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E. B.

PASHUKANIS

La teora general
del derecho
y el marxismo
Traduccin de Carlos Castro
Prlogo de ADOLFO SNCHEZ VZQUEZ

EDITORIAL GRIJALBO, S. A.
MXICO, D. F., 1976

LA TEORA GENERAL DEL DERECHO Y EL MARXISMO


Ttulo original:
OBSCHAIA TEORA PRAVA i MARKJSM.
Traduccin de CARLOS CASTRO

ndice

D.R. 1976, por la presente edicin, per


EDITORIAL GRIJALBO, S. A.
Av. Granjas S2t Mxico 16, D. F.
PRIMERA EDICIN EN ESPAOL

Reservados todos os derechos. Este libro no puedt


ser reproducido, en todo o en parte, en
forma alguna, sin permiso.

Prlogo de ADOLFO SNCHEZ VZQUEZ

Prlogo del autor a la edicin alemana

Prlogo del autor a la segunda edicin rusa . . .

11

Introduccin:
Las tareas de la teora general del derecho . .

23

Captulo primero:
Los mtodos de construccin de lo concreto
en las ciencias abstractas

45

Captulo segundo:
Ideologa y derecho

55

Captulo tercero:
Relacin y norma
Captulo cuarto:
Mercanca y sujeto
Captulo quinto:
Derecho y Estado
Captulo sexto:
Derecho y moralidad
IMPRESO EN MXICO

PRINTED IN MXICO

Captulo sptimo:
Derecho y violacin del derecho

71
103
135
157

Prlogo
por Adolfo Snchez Vzquez
El libro que tiene entre sus manos el lector de
lengua espaola reviste un doble inters histrico y
terico- en el campo insuficientemente explorado
y poco cultivado de la concepcin marxista del derecho.
Su inters histrico deriva del periodo al que esta
obra va unida en su gestacin y elaboracin definitiva: primeros aos de la Revolucin Socialista de
Octubre, aos en los que el joven Estado surgido de la
victoriosa insurreccin bolchevique intenta conformar
la vida jurdica sobre nuevas bases y, acorde con ello,
forjar una nueva teora del derecho.
El primer intento serio en esta va es el de P. L.
Stuchka, primer Comisario del Pueblo de Justicia,
quien, en 1921, publica La funcin revolucionaria del
derecho y del Estado. En esta obra parte' de la definicin del derecho, elaborada conjuntamente por l
y el Colegio del Comisariado del Pueblo de Justicia
en 1919, que dice as: "El derecho es un sistema (u
ordenamiento) de relaciones sociales que corresponde a los intereses de la clase dominante y est protegido
por la fuerza organizada de esta clase". Remitindose
a Marx para el cual las relaciones de propiedad son
meramente la expresin jurdica de las relaciones de
produccin (Contribucin a la crtica de la economa

L_

poltica) y desdeando el aspecto normativo del derecho, Stuchka tiende a identificar las relaciones jurdicas con las relaciones sociales de produccin. Desde
su enfoque clasista, admite la necesidad de un derecho socialista que corresponda al Estado proletario,
establecido por la Revolucin de Octubre. Stuchka
ve en este derecho nuevo una exigencia misma de la
revolucin: "En realidad, un derecho nuevo nace
siempre por medio de una revolucin y es uno de los
medios de organizacin de toda revolucin: un instrumento de reorganizacin de las relaciones sociales
en inters de la clase victoriosa." A los ojos de Stuchka,
la Revolucin de Octubre no puede escapar a esta ley.
Slo en la sociedad comunista del futuro y no durante el periodo de transicin de la dictadura del proletariado- el derecho junto con el Estado dejar
de existir.
Contemporneo de Stuchka, aunque ya se haba
ocupado de la teora del derecho antes de la revolucin de 1917, es M. A. Reisner, partidario de la
concepcin psicologista de Petrazhitsky. En 1925, publica El derecho, nuestro derecho.'el derecho extranjero, el derecho general. Adaptando al marxismo la
teora del "derecho intuitivo" de Petrazhitsky, en cuanto conjunto de ideas normativas existentes como realidad psquica en la mente humana, ve en l un derecho de clase, pero al mismo tiempo subraya frente
a los seguidores de Stuchka el carcter ideolgico
del derecho, entendiendo por ideolgico "el hecho de
santificar mediante el principio de justicia los ms
opuestos intereses de clase". De acuerdo con esto,
Reisner distingue entre el derecho como realidad y su
reflejo (ideolgico) en la mente humana. La "forma
ideolgica" es "inherente al derecho" en cuanto pretende ser un derecho igual, o justo, aunque en realidad es desigual, o injusto. Esta distincin entre dere-

cho e ideologa jurdica (falsa teora), le lleva a


Reisner a sostener que, en la sociedad comunista,
dejar de existir el derecho como pensamiento ideolgico, pero seguir existiendo como institucin real,
o sea como derecho igual y verdaderamente justo.
Por estos aos, exactamente en 1924, aparece la
presente obra de E. B. Pashukanis: La teora oeneral
del derecho y el marxismo, que constituye su trabajo
fundamental. Como la de Stuchka, conocer dos ediciones ms en ruso (la 3a. en 1927) ; despus no volver a ser reeditada y slo conocer las duras crticas
a que va a ser sometida desde principios de la dcada
del 30 hasta que se ve rodeada por el silencio ms
glacial. Una nueva teora y una nueva prctica jurdica en la URSS as lo deciden, particularmente desde
mediados de esa dcada. El rayo de luz que abre el
xx Congreso del PCUS en 1956 cae sobre el hombre y
el revolucionario Pashukanis, no sobre su obra.
Pero antes de presentar las tesis fundamentales de
su libro y las objeciones fundamentales esgrimidas contra l, abramos un breve parntesis para fijar algunos
datos biogrficos esenciales.
Evgueni Bronislavovich Pashukanis nace el 10 de
febrero de 1891 en Staritsa, cerca de Kalinin (Tver).
Estudia la carrera de derecho y se hace bolchevique
en 1912. Despus de la Revolucin de Octubre figura
entre los primeros y ms destacados juristas soviticos, y ocupa puestos tan altos como los de director del
Instituto Jurdico de Mosc, vicepresidente de la Academia Comunista y Presidente de su seccin jurdica.
En 1924 publica su obra fundamental: La teora general del derecho y el marxismo En 1930, en un trabajo -suyo ("El Estado sovitico y la revolucin en el
derecho"), revisa autocrticamente algunas de las ideas
expuestas en esc libro por considerarlas anacrnicas
y errneas. En 1936 es nombrado Vicecomisario de

Justicia para las tareas relacionadas con la preparacin de la nueva Constitucin sovitica que se proclama ese mismo ao. Pero 1936 es tambin el ao
en que la estrella de Pashukanis comienza a declinar
vertiginosamente. Se hace una autocrtica severa, particularmente en lo que se refiere a sus ideas acerca
de la extincin del derecho y del Estado. Sin embargo,
pese a esa autocrtica radical, en enero de ese mismo
ao es tachado de "enemigo del pueblo", lo que le
conduce inexorablemente a sufrir la represin stalinista. Sus ideas, junto con las de Reisner y Stuchka,
son condenadas por Vishinsky, quien los acusa de
"espas" y "saboteadores". Finalmente, a raz del xx
Congreso del PCUS, en el que Jruschov denuncia y
condena los mtodos represivos de Stalin, Pashukanis
es rehabilitado al proclamarse su inocencia del cargo
de "enemigo del pueblo", aunque se sigue afirmando
el carcter errneo de sus ideas.
Cerremos el parntesis y detengmonos en destacar a grandes rasgos las tesis fundamentales de la
presente obra. Veamos, en primer lugar, lo que le separa o le une respecto a los dos tratadistas del
derecho, contemporneos suyos, antes citados: Reisner y Stuchka. Del psicologismo del primero, envuelto
en un ropaje marxista, se separa radicalmente. El
derecho no es slo una "forma ideolgica", entendida
como una experiencia psicolgica vivida por los hombres, sino una relacin social objetiva. Apoyndose en
Marx, se atiene a esta segura regla metodolgica: "La
comprobacin de la naturaleza ideolgica de un concepto dado de ninguna manera no dispensa de la
obligacin de estudiar la realidad objetiva, es decir,
la realidad existente en el mundo exterior y no slo
en la conciencia".1 ( 5 7 ) Lo que critica en Reisner,
1 La cifra entre parntesis remite aqu y en lo sucesivo a la pgina
correspondiente de la presente edicin.

IV

su "subjetivismo sin salida", le permite en cambio


acercarse a Stuchka, ya que ste sita el problema jurdico en un terreno objetivo, "como un problema
de las relaciones sociales". Instalado en este terreno,
Pashukanis deslinda claramente su campo del de Reisner, pero exige investigar la especificidad de esa objetividad social, investigacin que a juicio suyo est
ausente en Stuchka. El problema se plantea as, en
trminos que lo apartan radicalmente del subjetivismo psicologista de Reisner: "puede ser concebido
el derecho como una relacin social en el mismo sentido que Marx llama al capital una relacin social?"(57). Deslindando as el terreno respecto del
subjetivismo de Reisner, Pashukanis se hace otra pregunta que le lleva a separarse tambin de Stuchka:
"dnde hay que buscar esa relacin social sui generis
cuyo reflejo inevitable es la forma jurdica?" (67). La
pregunta va dirigida, en rigor, a Stuchka, pero en l
no encuentra respuesta. En efecto, dice Pashukanis:
"en la frmula general que da Stuchka, el derecho
ya no figura como relacin social especfica, sino como
el conjunto de relaciones que corresponde a los intereses de las clases dominantes. . ." sin que agrega
pueda "de ninguna manera ser separado, en tanto que
relacin, de las relaciones sociales en general. . ." (6869). Se trata, pues y ella ser la tarea fundamental
de Pashukanis en su libro de investigar la especificidad del derecho como relacin social.
Por supuesto, al anclar as el derecho en la vida
social y destacar la forma especifica de su objetividad,
se situaba en un punto de vista diametralmente opuesto al de la filosofa burguesa del derecho ms influyente de aquellos aos, o sea, el normativismo de
Kelsen. Al concebir este ltimo el derecho como un
conjunto de normas, que se explica por s mismo, al
margen de las relaciones sociales de produccin y el in-

teres de la clase dominante, la norma se convierte en


el fundamento lgico y fctico de la relacin jurdica.
Pashukanis niega que semejante teora sea propiamente tal. "Tal teora del derecho, que no explica
nada, que a pnori vuelve la espalda a las realidades
de hecho, es decir a la vida social, y que se dedica a
las normas sin ocuparse de su origen... o de sus
relaciones con cualesquiera intereses materiales. . . no
tiene nada que ver con la ciencia". Y ello es as porque no explica el derecho como fenmeno social y
objetivo.
Acotado el espacio que ocupa el pensamiento de
Pashukanis respecto a los tericos del derecho ms
representativos de su tiempo, dentro y fuera del marxismo, veamos ahora sus tesis fundamentales.
Aunque Pashukanis habla del derecho en general
(su obra en verdad pretende ser una teora general del
derecho), para l slo hay un derecho'por excelencia que es el derecho burgus, vale decir el derecho
en su forma ms desarrollada, o sea en la sociedad
burguesa. Partiendo de esto caracterizar su verdadera^ naturaleza \u porvenir en la sociedad comunista
as como su situacin en el perodo de transicin a
ella.
Pues bien, q u es el derecho as entendido? Descartados del normativisrno de la escuela de Keisen y el
subjetivismo psicologista ce Reisner, e instalado ya en
el terreno objetivo y social desbrozado por Stuchka, y
tratando de superar la generalidad de su respuesta
(el derecho como sistema de relaciones sociales). Pashukanis_ responde: el derecho es una relacin social especfica y su especificidad consiste en ser "la relacin
de los propietarios de mercancas entre s" (68). Las
relaciones sociales en que, de un modo general, hace
consistir Stuchka el derecho, son en realidad "relaciones de poseedores de mercancas" o "relaciones socia-

les de una sociedad productora de mercancas". Hav


una estrecha conexin entre la relacin jurdica y la
relacin econmica de intercambio de mercancas/ En
rigor, no serrata de dos relaciones distintas, sino de
una forma "doblemente enigmtica en un cierto estadio de desarrollo" de aparecer las relaciones entre
los hombres: como relaciones entre cosas (mercancas) y como relaciones voluntarias de individuos libres
e independientes (sujetos jurdicos). "Al lado de la
propiedad mstica del valor, surge un fenmeno no
menos enigmtico: el derecho. Al mismo tiempo la
relacin unitaria y total (o sea: las relaciones de los
hombres en el proceso de produccin) reviste dos aspectos abstractos y fundamentales: un aspecto econmico y un aspecto jurdico" (114). Se trata, pues,
de dos aspectos que se complementan: "El fetichismo de la mercanca es completado por el fetichismo
jurdico" (Ibdem).
Vimos antes que Pashukanis reprocha a Stuchka
su generalidad al definir el derecho como sistema de
relaciones sociales; sin embargo, no logra encontrar
su especificidad al considerarlo como un aspecto de
ese todo unitario formado por las relaciones sociales
de produccin. Por ello se justifica el reproche, que
en ms de una ocasin se le ha hecho, de no haber
superado cierto economicismo. Pero prosigamos.
Para Pashukanis toda relacin jurdica es una relacin entre sujetos. Pero se trata de una relacin en
una sociedad en la que todo (cada hombre, cada
trabajo, cada sujeto y cada norma) se vuelve abstracto. En esta relacin "el sujeto jurdico es en consecuencia un propietario de mercancas abstracto y
traspuesto a las nubes" (118). Junto al sujeto de esta
relacin (el hombre como abstracto propietario de
mercancas) tenemos su objeto: la mercanca como
valor. Tanto por uno como otro trmino, la relacin

rr~
jurdica queda asimilada a la econmica, y por ello
se justifica que Stuchka caracterice la posicin de
Pashukanis, como una "tentativa para aproximar la
forma del derecho a la forma de la mercanca" (1213), si bien esta aproximacin, de acuerdo con el
propio Pashukanis, ya estaba en Marx. Al relacionar
estrechamente el sujeto jurdico con el popietario de
mercancas, Pashukanis establece otra tesis discutible,
, y discutida, a saber: que el derecho privado es el
verdadero derecho y que el llamado derecho pblico
como relacin entre el Estado y los individuos no es
propiamente derecho. Igualmente, toda una serie de
conceptos tradicionales, particularmente del derecho
penal (responsabilidad, pena, reparacin, etc.) se presentan ayunos de contenido cientfico cuando Pashukanis nos los muestra a la luz de su concepcin del
derecho.
Puesto que el derecho corresponde tanto por su
forma como por su contenido a la sociedad en que
rige la produccin mercantil capitalista, se desprende
como una conclusin lgica y necesaria que no habr
derecho en la sociedad comunista. La regulacin jurdica que tiene por base intereses privados en conflicto
ceder su sitio a la regulacin tcnica que tiene como
premisa la unidad de propsito de los miembros de
la comunidad. No habr, pues, normas jurdicas sino
reglas tcnicas para regular las relaciones entre la
comunidad y los individuos. Pashukanis habla, por
tanto, de una desaparicin del derecho, junto con la
del Estado, pero esto slo suceder en un comunismo
evolucionado y con las reservas apuntadas tanto por
Marx como por Lenin en el sentido de que el derecho
subsistir en la nueva sociedad comunista en tanto
no sea superado definitivamente el intercambio de
equivalentes. Mientras tanto el derecho ser un derecho de la desigualdad que mantiene sus "lmites

burgueses" (Marx), o mientras no cea superado, como


dice Lenin "el horizonte limitado del derecho burgus que obliga a calcular con la codicia de un Shylock: no habr trabajado media hora ms que el
vecino?" (pasaje de El Estado y la Revolucin, citado por Pashukanis).
Los marxistas coinciden en general con la tesis
de la desaparicin del derecho y del Estado en la sociedad comunista. Ahora bien, los problemas, incluso
tormentosos, surgen y Pashukanis se coloca con la
presente obra en el ojo mismo de la tormenta cuando se trata de la caracterizacin y destino del derecho
en el periodo de transicin a la nueva sociedad comunista, concebido por Marx y Lenin como periodo de
la dictadura del proletariado. No se trata de un problema acadmico o puramente terico, sino de un
problema prctico, histrico-concreto: el de la naturaleza y destino del derecho en las condiciones histricas de la sociedad sovitica surgida de la Revolucin
de Octubre, durante el periodo de transicin de la
construccin del socialismo primero y del paso al comunismo despus.
Cuando Pashukanis se enfrente a este problema, el
nuevo rgimen sovitico cuenta apenas con siete aos1
de existencia. Tras las enormes dificultades econmicas provocadas en los primeros aos por la invasin
extranjera y la guerra civil, el pas devastado se halla
empeado en la llamada Nueva Poltica Econmica
( N E P ' ; , tendiente a restaurar la agricultura mediante
la adopcin de una serie de medidas que interesen a
los campesinos en la produccin y a restablecer la industria para poder pasar a la industrializacin ulterior del pas. Se opera, particularmente, con algunas
medidas encaminadas a efectuar el repliegue necesario
para poder elevarse a una etapa superior.
Justamente en esta situacin histrica concreta

Pashukanis se plantea el problema terico y, al mismo


tiempo, vital del destino del derecho en el periodo
de transicin. La respuesta de Pashukanis no puede
sorprendernos si tenemos presente su caracterizacin
del derecho en general, de todo derecho, como derecho burgus. Antes hemos visto que el derecho burgus slo desaparece, para no ceder su sitio a otro
derecho, en el comunismo evolucionado. Pero mientras eso no ocurra, lo que tenemos es derecho burgus,
o un derecho superior que no rebasa el "horizonte
limitado del derecho burgus", como deca Marx. La
respuesta de Pashukanis es categrica y se refiere tanto a la sociedad comunista como al periodo de transicin: "La desaparicin de ciertas categoras (de
ciertas categoras precisamente y no de tales o cuales
prescripciones) del derecho burgus no significa en
ningn caso su reemplazo por las nuevas categoras
del derecho proletario" (40). En rigor, en el periodo
de transicin no hay lugar para un nuevo derecho,
llmese sovitico o proletario. En el "horizonte limitado del derecho burgus", de que habla Marx, ve
Pashukanis un lmite insalvable, ms all del cual no
est otro derecho, sino "la desaparicin del momento
jurdico de las relaciones humanas" (40). Ciertamente,
no se trata de una desaparicin brusca sino gradual,
que puede darse ya en el periodo mismo de transicin. Por ello dice: "La transicin hacia el comunismo evolucionado no se presenta, segn Marx, como
un trnsito a nuevas formas jurdicas, sino como una
extincin de la forma jurdica en tanto que tal, como
una liberacin en relacin a esa herencia de la poca
burguesa destinada a sobrevivir a la burguesa misma" (43). No se trata, pues, de una forma eterna que
pueda renovarse al recibir un nuevo contenido, socialista, sino' de una forma que sobrevive, durante el
periodo de transicin, aunque ya destinada a no des-

arrollarse en cuanto tal y a extinguirse gradualmente


y, por ltimo, a desaparecer: "Slo temporalmente
nos encierra dentro de su horizonte limitado; slo
existe para agotarse definitivamente" (134).
Ahora bien, puesto que esa forma existe en el
periodo de transicin, aunque condenada a desaparecer, lo que cabe es utilizarla y esa utilizacin, lejos
de implicar su desarrollo, contribuir a su agotamiento. "En el actual perodo de transicin el proletariado
debe explotar en el sentido de sus intereses de clase
a esas formas heredadas de la sociedad burguesa, agotndolas completamente" (169).
Tenemos aqu las tesis de Pashukanis que sern
objeto de las crticas ms demoledoras en la dcada
del 30 y que podemos formular as:
a) Todo derecho hasta su completo agotamiento
es derecho burgus.
b) Por tanto, en el periodo de transicin no admite un nuevo contenido proletario o socialista.
c) En este periodo tiene lugar ya el proceso de
su extincin gradual y mientras sta llega a su fin,
cabe utilizarlo en beneficio de su inters de clase.
Como Pashukanis pretende apoyarse en textos de
Marx y Engels para apuntalar sus tesis, conviene que
precisemos el alcance de ellos, particularmente su Crtica del Programa de Gotha, de 1875.
En las breves pginas de este famoso texto en que
Marx se ocupa del derecho se refiere a l con respecto
a un periodo histrico-concreto: el de transicin entre la sociedad capitalista y la sociedad comunista, o
tambin a "una sociedad que acaba de salir precisamente de la sociedad capitalista y que, por tanto,
presenta todava en todos sus aspectos, en el econmico, en el moral y en el intelectual, el sello de la vieja

r
sociedad de cuya entraa procede".2 El texto de Marx
se refiere asimismo y esto lo olvidan con frecuencia
sus comentaristas, entre ellos el propio Pashukanis
a un aspecto determinado del derecho: el que rige la
"distribucin de los medios de consumo". A este respecto, advierte muy atinadamente Marx que esa distribucin no es lo ms importante y que siempre "es
un corolario de la distribucin de las propias condiciones de produccin"/ Todo cuanto dice Marx acerca
del derecho se refiere, pues, a este periodo determinado
y a este derecho de la "distribucin de los medios de
consumo". No hay que suponer, por el hecho de que
no se hable de otros aspectos, que el contenido del
derecho se agote en dicha "distribucin", y, con mayor razn, cuando el propio Marx critica que se la
tome "como si fuera lo ms importante". 4
Una vez circunscrito el terreno en que se mueve
Marx, podemos retener algunas formulaciones esenciales del citado texto. En primer lugar la de que lk el
derecho no puede ser nunca superior a la estructura
econmica";5 por tanto, en este periodo de transicin,
o primera fase de la sociedad comunista, el derecho
tiene que corrsponder a sus condiciones materiales de
produccin (propiedad colectiva) y a la distribucin
de los medios de consumo entre los productores de
acuerdo con el principio de equivalencia (cambio
de una cantidad de trabajo, en una forma, por otra
cantidad igual de trabajo, en otra forma).
De ah que el derecho sea un derecho que aplica
una medida igual el trabajo haciendo abstrac- C. Marx, Critica fiel Programa de Gol ha, en C. Marx y K. Engcls.
Obran escogidas, c tres tomos, trail. esp., EU. Progreso, Mosc, 1974, t.
I I I . p. 14.
:1 I b i d e i n , p. l ( i .
J Ibid.
- I b i d . , p. 15.
XII

cin de que los productores como individuos son desiguales. Este derecho igual es un derecho desigual, ya
que tiene por base el reconocimiento de las desigualdades a las que se aplica un mismo rasero. Con respecto a esto, Marx hace dos afirmaciones de las que
partir Pashukanis para sacar a su vez conclusiones
muy controvertidas.
Marx afirma por un lado que todo derecho es
derecho de la desigualdad, o sea aplicacin de una
medida igual a lo que es desigual, y que "el derecho
igual sigue siendo aqu, en principio, es decir, en el
periodo de transicin, el derecho burgus".6
Claro est que Marx admite que en la nueva sociedad hay cambios de forma y contenido. El derecho
igual no reconoce, por ejemplo, desigualdades de clase,
pero s individuales, en la distribucin, pues en las
condiciones materiales de produccin nada puede ser
propiedad del individuo.
Queda claro, por tanto, en qu consiste para Marx
el carcter burgus del derecho, o su "limitacin burguesa" : justamente en aplicar una medida igual a lo
que es desigual. Y, en este sentido, y no hay por qu
buscar otro, dice tambin que, en la sociedad socialista, el derecho igual sigue siendo burgus.
Ahora bien, cul es el porvenir definitivo del
derecho? En todo este texto (Crtica del Programa
de Gotha), Marx no habla explcitamente de la desaparicin del derecho o de su extincin, pero s del
derecho con relacin a la nueva estructura econmica
o fase superior de la sociedad que sera propiamente
la sociedad comunista.
Por un lado, habla de un derecho que evitara "todos estos inconvenientes" (se refiere a los que provienen de la aplicacin de una medida igual a indivi6 C. Marx, Critica .del Programa de Gotha, ed. cit., p. 15.
Xlll

dos desiguales y que "son inevitables en la primera


fase de la sociedad comunista"). Este derecho, dice
tajantemente, "no tendra que ser igual, sino desigual". Pero si antes se nos ha dicho que todo derecho
es derecho de la desigualdad, en el sentido apuntado
de que lo igual o burgus es la aplicacin de una
misma medida a lo que es desigual, el derecho desigual significara la negacin de s mismo como derecho.
Ahora bien, Marx s dice categricamente que en
la sociedad comunista se rebasar el "estrecho horizonte del derecho burgus", lo que no puede acontecer
como hemos visto en su fase inferior o socialista. Vale
la pena citar el pasaje completo:
"En la fase superior de la sociedad comunista, cuando
haya desaparecido la subordinacin esclavizadora de los
individuos a la divisin del trabajo, y con ella, la oposicin entre el trabajo intelectual y el trabajo manual;
cuando el trabajo no sea solamente un medio de vida, sino
la primera necesidad vital; cuando, con el desarrollo de
los individuos en todos sus aspectos, crezcan tambin las
fuerzas productivas y corran a chorro lleno los manantiales de la riqueza colectiva, slo entonces podr rebasarse
totalmente el estrecho horizonte del derecho burgus, y la
sociedad podr escribir en su bandera: De cada cual,
segn su capacidad; a cada cual, segn sus necesidades!"'

Lenin en El Estado y la revolucin se refiere tambin a las dos fas:s de la sociedad comunista, y siguiendo de cerca a Marx en su Crtica del Programa
de Gotha, aborda tambin el problema del derecho
en relacin con el del Estado que tras de existir en el
verdadero sentido del trnvno, como mquina de
opresin en la sociedad burguesa, deja de serlo en sentido autntico en el periodo de transicin para extin7

Ibidcni.

guirse totalmente en la sociedad comunista. El derecho


seguira un camino anlogo. El derecho burgus que
impera plenamente en la sociedad burguesa tanto con
respecto a la propiedad privada de los medios de
produccin como con relacin a la distribucin de los
productos y del trabajo entre los miembros de la sociedad, persiste todava justamente en este ltimo aspecto.
Ello se debe dice Lenin a que "en su primera
fase, en su primer grado, el comunismo no puede
presentar todava una madurez econmica completa".8
Esto explica "la subsistencia del estrecho horizonte
del derecho burgus" en esa fase.9 Ahora bien, con
respecto a la distribucin de los bienes de consumo,
el derecho presupone tambin un Estado burgus
"pues el derecho es nada sin un aparato capaz de
obligar a respetar las normas de aqul", aunque Lenin
aclara que se trata del "Estado burgus, sin burguesa".10
Lenin es ms categrico, o menos ambiguo que
Marx, en el problema de la desaparicin del derecho. Si ste es inseparable del Estado como aparato
de coaccin, la extincin del Estado supone ya la observancia de las normas de convivencia sin coaccin,
lo cual significa que el derecho como sistema de normas que pueden ser impuestas coactivamente deja de
existir. As cabe interpretar el pasaje en el que dice
que slo en las condiciones que l enumera de la
sociedad comunista, los hombres "se habituarn poco
a poco a observar las reglas elementales de convivencia, conocidas a lo largo de los siglos y repetidas
desde hace miles de aos en todos los preceptos, a
observarlas sin violencia, sin coaccin, sin subordina8 V. I. Lenin, El Estado y la revolucin, en: Obras completas, Ecl.
Cartago, Buenos Aires, 1958, t. xxv. pp. 464-465.
Op. CU., p. 465.
i" Ibid.

cin, sin ese aparato especial de coaccin que se llamaEstado".11 Refirindose al principio de la distribucin
del trabajo, y calificando de utopismo el aplicar esto
a la sociedad que surge del derrocamiento del capitalismo, Lenin afirma, aludiendo indudablemente a la
sociedad comunista, que "los hombres aprendern a
trabajar directamente para la sociedad sin sujetarse
a ninguna norma de derecho".12 Es obvio que esto
coincide plenamente con el rebasamiento total del
"estrecho horizonte del derecho burgus" de que habla Marx.
En conclusin, tanto para Marx como para Lenin,
la inmadurez de la estructura econmica en el periodo de transicin, o en la primera fase de la sociedad
comunista, explica la subsistencia del "derecho burgus" particularmente en la esfera de la distribucin
de los artculos de consumo y del trabajo. Para garantizar la observancia de las normas de este derecho, se
requiere del aparato de coaccin del Estado, aspecto
subrayado sobre todo por Lenin. Slo en la sociedad
comunista, con la nueva .estructura y junto con la
desaparicin del Estado, se rebasar totalmente el
"horizonte burgus del derecho" (Marx), y las normas elementales de convivencia, o las que regulan la
distribucin del trabajo perdern su carcter jurdico,
o sea su vinculacin al aparato de coaccin del Estado
(Lenin).
La argumentacin de Marx y Lenin en el sentido
de la perduracin del derecho burgus, lleva a Pashukanis a la conclusin errnea de que, en el periodo
de transicin, el derecho slo puede ser burgus por
su forma y por su contenido, y, en consecuencia, que
no puede recibir un nuevo contenido y hablarse, por
)i Op. cit., p. 456.
12 Ibici., p. 4G1.

consiguiente, de derecho proletario o socialista. Sin


embargo, hay que tomar en cuenta que tanto Marx
como en cierto grado. Lenin, recuerdan que esta perduracin del derecho burgus o su limitacin burguesa se refiere a la esfera de la distribucin de los
artculos de consumo, que como advierte Marx no es
tan importante en comparacin con las condiciones
materiales de la produccin. El aspecto fundamental
estara, pues, en las normas que rigen la abolicin de
la propiedad privada y la socializacin de los medios
de produccin, aspectos que difcilmente podan ser
enmarcados en el horizonte del derecho burgus. En
todas las esferas de la vida social, de las relaciones de
los miembros de la comunidad entre s, y del individuo con la comunidad, surgen nuevos derechos y
nuevas obligaciones y, por tanto, la necesidad de nuevos principios y normas de regulacin. Derechos como
el derecho al trabajo que a su vez se convierte en un
deber para todo miembro de la sociedad, o la existencia de normas que prohiben la apropiacin privada de medios de produccin, la propaganda blica
o racista para poner algunos ejemplos son inconcebibles en el marco del derecho burgus. Hay, pues,
todo un contenido nuevo que justifica que el derecho
en la sociedad socialista no pueda ser considerado
como derecho burgus, y que por el contrario pueda
hablarse de un nuevo derecho en cuanto que respondiendo, sobre todo, a las nuevas condiciones materiales de produccin fnropiedaci social) se requieren
nuevas relaciones jurdicas.
Esto no excluye sino que presupone el reconocimiento de lo que perdura como burgus en ese nuevo
derecho, perduracin en la que, como hemos visto,
insisten Marx y Lenin. pero relacionada sobre todo
con la esfera de la distribucin de los artculos de
consumo y del trabajo. Pero, aun reconociendo esta

limitacin as como la desaparicin del derecho en la


sociedad comunista, no se puede negar como hace
Pashukanis que el derecho no pueda recibir un
nuevo contenido, socialista, aunque ste se halle tambin destinado a desaparecer. El proletariado no puede
limitarse por ello a la utilizacin del viejo derecho,
sino que tiene que construir otro nuevo que ser tan
transitorio, ciertamente, como la fase social a que
corresponde. Y todo ello, sin'perjuicio de reconocer
que, en una sociedad socialista como la sovitica, se
han dado en un periodo determinado las violaciones
ms graves de ese derecho, lo cual no hace sino reafirmar la necesidad de que se observe la nueva legalidad,
ya que su violacin y la arbitrariedad lejos de servir
al socialismo, entran en contradiccin con sus fines
y esencia.
Cul ha sido el destino ulterior del libro y la
doctrina de Pashukanis? sobre todo con relacin a sus
tesis fundamentales: concepcin del derecho en general como derecho burgus, negacin de la existencia
de un derecho nuevo, proletario, en el periodo de
transicin y aceptacin de su utilizacin y, a la vez
extincin gradual durante el periodo de transicin
antes de su desaparicin definitiva en la sociedad comunista.
Las tesis de Pashukanis, compartidas en gran parte
por los juristas soviticos en la dcada del 20, conocen
un duro destino en la dcada siguiente en funcin de
los cambios que se operan en la sociedad sovitica.
En efecto, a medida que transcurre esa dcada, junto
a los xitos alcanzados en la esfera de la industrializacin, se produce un proceso de centralizacin y burocrati/acin en el Partido y los diferentes rganos
socialistas dando lugar a las formas antidemocrticas
de direccin que se conocen con el eufemismo de
"culto a la personalidad". En el marco de este proceso,

la teora y la prctica jurdicas sufren un cambio sustancial. En el terreno terico, el cambio se manifiesta
en las crticas cada vez ms severas a las tesis de Pashukanis. En el terreno prctico, se acenta cada vez
ms el aspecto represivo en el ordenamiento jurdico,
con la particularidad de que ese aspecto incide particularmente sobre la vieja guardia bolchevique y sinceros revolucionarios, como el propio Pashukanis.
Las crticas no se suavizan por el hecho de que ya
en 1930 el propio Pashukanis afirme que la superacin de la etapa anterior, la de la Nueva Poltica
Econmica, le ha hecho ver aspectos anacrnicos y
errneos de su libro, ni que en 1936 comience a ceder
en una de las tesis clave de su concepcin: la extincin gradual del derecho y el Estado en el periodo de
transicin.
En esta situacin terica y prctica, el edificio
terico levantado por Pashukanis comienza as a agrietarse. El primer ataque a fondo lo lanza, el 20 de
enero de 1937, P. Yudin quien, frente a la doctrina
de Pashukanis, sostiene que el derecho sovitico es un
verdadero derecho: el que corresponde al periodo de
transicin y que, a su vez, por su naturaleza es "derecho pblico". La doctrina de la extincin del derecho
en el periodo de transicin Pashukanis sostiene la
extincin "gradual", no definitiva comienza a ser
calificada no ya de errnea, sino de "contrarrevolucionaria". Semejante calificacin, que Vishinsky hace
suya, tiene trgicas consecuencias no slo para las
ideas sino para la persona misma de Pashukanis, quien
desaparece por entonces vctima de la represin stalinista.
Desaparecido Pashukanis, sus ideas no descansan
en paz y se convierten en el blanco predilecto de los
ataques en la primera conferencia de juristas soviticos (julio de 1938), a las que dedica la mayor parte
XIX

de su informe Vishinsky, quien por una larga dcada


va a ser el mximo exponente sovitico en teora del
derecho y del Estado a la vez que el mximo responsable de la prctica jurdica como Procurador General de la URSS. Vishinsky critica, en dicha ocasin,
particularmente su reduccin del derecho en general
a derecho burgus, su negacin de la existencia de
un nuevo derecho, proletario, socialista y, de modo
particular, su concepcin de la extincin del derecho
ya en el perodo de transicin. Para Vishinsky se trata
de una teora antimarxista y seudocientfica que "ha
pervertido la tesis marxista de que cada poca histrica de la sociedad de clases tiene su correspondiente
derecho..."; ve asimismo como una "burda perversin de la doctrina del derecho de Marx el afirmar
que la transicin del comunismo evolucionado fue
concebido por Marx no como una transicin a nuevas
formas sino como una extincin de la forma jurdica
en general; como una emancipacin de ese legado
de la poca burguesa, destinado a sobrevivir a la burguesa". Pero mezclando su doble condicin de terico del derecho y de Procurador del Estado, Vishinsky
pasa fcilmente de la crtica de los errores a la condena y al anatema para terminar aplicando a Pashukanis y a otros eminentes juristas soviticos, como
Stuchka, los ms terribles cargos que podan esgrimirse: "Al reducir el derecho sovitico a derecho burgus y al afirmar que no hay terreno para un ulterior
desarrollo del derecho bajo el socialismo, los saboteadores apuntaban a liquidar el derecho sovitico y la
ciencia del derecho sovitico. Tal es el significado
bsico de su actividad de provocadores y saboteadores".
Naturalmente semejante condena cerraba brutalmente todo debate ideolgico y dejaba el campo plenamente despejado para que se impulsara la teora

del derecho de Vishinsky como la ms adecuada a la


prctica jurdica que tan fcilmente identificaba el
error con la traicin y que, por otro lado, era la que
mejor corresponda a la concepcin stalinista del Estado.
Han pasado cincuenta aos de la aparicin de la
obra de Pashukanis. En el curso de ellos ha conocido
un breve apogeo, seguido de aos de condena para ser
arrojada a un largo olvido. De ste comienza a salir
despus del xx Congreso del PCUS, en el que se denuncia en toda su dramtica magnitud la represin
stalinista que l sufri en carne propia y que toc, en
gran parte, dirigir al mismo Vishinsky que haba
desempeado un papel tan decisivo en el aniquilamiento terico y fsico de Pashukanis.
Medio siglo despus de haber visto la luz, la obra
de Pashukanis sigue teniendo una vitalidad que justifica ponerla en el centro de nuestra atencin para
sopesar sus mritos junto con sus defectos y limitaciones. La presente edicin en espaol se inscribe asimismo en el porfiado intento de un sector importante
del pensamiento marxista actual por rescatar textos
olvidados o injustamente silenciados durante un largo
periodo de dogmatismo y esclerosis terica. Al hacerlo
no se pretende hacer de ellos objetos de una nueva
beatera o de anatema, sino pura y simplemente ponerlos en su lugar, del que nunca debieron ser arrojados, como objetos de serena reflexin y de fundada
crtica.
Mxico, D. F., agosto de 1976.

XXI
XX

Prlogo del autor a la


edicin alemana
En la suciedad burguesa, la jurisprudencia ha tenido desde siempre una posicin particular, privilegiada. No slo ocupa el primer lugar entre las dems
ciencias sociales, sino que tambin les imprime su
huella.
No es gratuito que Engels haya llamado a la visin jurdica del mundo la visin clsica de la burguesa, que es una especie de "secularizacin de la
concepcin teolgica", en la cual "el dogma, el derecho divino, se sustituye por el derecho humano, y
la Iglesia por el Estado".1
La revolucin proletaria, al destruir el Estado
burgus y al provocar un trastorno de las relaciones
de propiedad, cre para el pensamiento la posibilidad de liberarse de las cadenas de la ideologa jurdica. "La ausencia de propiedad de los trabajadores
escribe Engels slo poda corresponder a la ausencia de ilusiones en su cabeza".1
Pero las experiencias de la Revolucin de Octubre han demostrado que los viejos hbitos de pensamiento dan testimonio de una tenacidad asombrosa,
incluso despus del derrumbamiento de los fundamen1 Friedrich Engels, Socialismo de juristas, (artculo aparecido en la revista Neue Zeit, ao, 1887, 2o. nmero, pp. 49-51).
2 dem., p. 266.

tos del viejo orden jurdico e incluso despus de que


los viejos reglamentos, las viejas leyes y prescripciones, han sido transformados en un montn de maculaturas. La lucha contra la visin del mundo jurdica burguesa todava hoy representa una tarea actual
para los juristas de la repblica sovitica. En el terreno
de la teora del Estado, el libro de Lenin El Estado y
la revolucin, aparecido en noviembre de 1917, ya
nos ha dado una concepcin marxista consecuente y
acabada, mientras que el trabajo crtico del pensamiento marxista en el terreno de la teora del derecho
slo comenz mucho ms tarde.
Inmediatamente despus de la Revolucin de Octubre tuvimos que hacer frente a una tentativa de
recurrir a una teora psicolgica del derecho, absolutamente no marxista, tpicamente pequeoburguesa, dirigida a fundamentar la inmediata destruccin de la vieja
maquinaria de la justicia. Las no controvertidas medidas polticas revolucionarias de aniquilamiento de
los viejos tribunales utilizados por el gobierno del Zar
o de Kerenski, y la creacin d-e nuevos tribunales del
pueblo, no ligados a las normas destruidas por la Revolucin de Octubre, fueron interpretadas desde el
punto de vista de una teora que considera al derecho
como una suma "de experiencias vividas", psicolgicas, "imperativos-atributivas". Otras tentativas de
profundizacin de esa teora subjetivista llevaron a
sus partidarios, sobre todo al profesor Reisner, recientemente fallecido, a afirmar que en el interior de las
fronteras de la URSS coexisten diferentes sistemas de
derecho intuitivo: un derecho proletario, un derecho
campesino, un derecho burgus. El derecho sovitico
oficial fue presentado como un compromiso entre esos
sistemas, como una especie de mezcla de los tres elementos. Es evidente que ese punto de vista reduce a
nada la significacin de la Revolucin de Octubre como revolucin proletaria y excluye toda posibilidad

de dar una apreciacin unitaria del derecho sovitico, de encontrar incluso los criterios de tal apreciacin
bajo el ngulo de la capacidad o de la incapacidad de
ese derecho para garantizar el progreso hacia el socialismo.
Las teoras antiindividualistas de los juristas de
Europa Occidental, que sostienen lo que se llama la
concepcin "socioeconmica" del derecho, han ejercido sobre el pensamiento jurdico en la Unin Sovitica
una influencia tan importante como la teora psicolgica. Las construcciones de esos juristas (Duguit, Hedemann, etctera) reflejan el hecho de que el capitalismo moderno se separa del principio de la libre
competencia y por ello del principio del individualismo y del formalismo ilimitados. Sin duda sus teoras
son interesantes y pudieron ser utilizadas igualmente
en la lucha por la planificacin socialista contra la
anarqua burguesa-capitalista, pero en ningn caso
pueden reemplazar la actitud revolucionaria-dialctica
en relacin a cuestiones jurdicas. La tarea de la crtica
marxista no slo ha consistido en refutar la teora burguesa individualista del derecho, sino tambin en analizar la forma jurdica misma, en poner al desnudo sus
races sociolgicas, en demostrar la relatividad y el condicionamiento histricos de los conceptos jurdicos fundamentales. Al mismo tiempo ha sido preciso oponerse
a todas las tentativas dirigidas a borrar el antagonismo
fundamental existente entre el capitalismo y el socialismo, dirigidas a ocultar, con ayuda de la sutil nocin
de "transformacin del derecho civil", el carcter de
clase de la propiedad privada capitalista y a colgar a
sta la etiqueta de "funcin social".
El Estado sovitico no deja valer ningn derecho
privado subjetivo absoluto e intangible. Sin embargo
no opone a ese fetiche cualquier principio de solidaridad social desprovisto de determinacin de clase, o la
idea de la evolucin de las fuerzas productivas en s,

sino la tarea concreta de la construccin de la sociedad


socialista y del aniquilamiento de los ltimos vestigios
del capitalismo.
Esta tarea de elaboracin de un mtodo dialctico
revolucionario y materialista en las ciencias jurdicas,
opuesto al mtodo metafsica, formal-lgico o en el
mejor de los casos histrico-evolucionista, de la jurisprudencia burguesa, ha sido emprendida por la Seccin de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Academia
Comunista. El presente libro propuesto a la atencin
del lector alemn es una modesta tentativa en la va
de la solucin de esa tarea,
E. P., mayo de 1929.

10

Prlogo del autor a la segunda


edicin rusa
Verdaderamente yo no esperaba, al entregar mi
libro al pblico, la necesidad de una segunda edicin,
sobre todo tan poco tiempo despus de la primera. Por
otra parte, ahora estoy convencido de que ello se debe
al hecho de que ese trabajo, que en el mejor de los
casos deba servir como incitacin y material para la
discusin, ha sido utilizado como manual, cosa con
la cual de ninguna manera contaba. La razn de este
hecho es que la literatura marxista concerniente a la
teora general del derecho es muy insuficiente. Por
otra parte, cmo podra ser de otra manera, pues
hasta estos ltimos tiempos los medios marxistas eran
escpticos en cuanto a la existencia misma de una teora general del derecho?
De cualquier manera que sea, el presente trabajo
de ninguna manera pretende el ttulo honorfico de
hilo marxista de Ariadna en el terreno de la teora
general del derecho, en primer lugar porque en gran
parte fue escrito con fines de clarificacin personal. De
ah su abstraccin y la forma concisa y 'slo en algunas
partes esbozada de la exposicin; de ah tambin su
aspecto unilateral que inevitablemente se debe a la
concentracin de la atencin sobre aspectos determinados, que parecen centrales, del problema. Todas
11

estas particularidades hacen que este libro casi no sea


apto para servir de manual.
Aunque yo sea perfectamente consciente de estas
fallas, he rechazado la idea de suprimirlas en la segunda edicin, y ello por las siguientes razones: la crtica
marxista de la teora general del derecho se encuentra todava en sus comienzos. Conclusiones definitivas
en ese terreno no vern la luz de un solo golpe; debern apoyarse en un estudio profundo de cada rama
de la ciencia del derecho. Sin embargo, queda mucho
por hacer en ese sentido. Basta quiz indicar que la
crtica marxista no ha abordado en absoluto terrenos
tales como por ejemplo el derecho internacional. Lo
mismo sucede en cuanto al procedimiento, y aunque
en menor grado, en cuanto al derecho penal. En el
terreno de la historia del derecho disponemos de lo que
nos ha legado la teora marxista general de la historia. nicamente el derecho pblico y el derecho civil
constituyen desde ese punto de vista una excepcin
relativamente afortunada. En consecuencia, el marxismo slo se encuentra en el punto de apropiarse de un
nuevo terreno. Es natural que eso tenga lugar primeramente bajo la forma de discusiones y de luchas
entre concepciones diferentes.
Mi libro, que pone a discusin algunas cuestiones
de la teora general del derecho, tiene como tarea
principal preparar todo ese trabajo. Por esa razn me
decid a conservar para lo esencial del libro su antiguo carcter, y no trat de adaptarlo a las exigencias
a las que debera responder todo manual. Simplemente he procedido a las adiciones necesarias debidas en
parte a las observaciones de la crtica.
Creo til hacer ya en este prlogo algunas observaciones previas sobre las ideas fundamentales de mi
trabajo. El camarada P. I. Stuchka defini muy justamente mi posicin en relacin a la teora general del
derecho corno una "tentativa para aproximar la for-

ma del derecho a la forma de la mercanca". En la


medida en que he podido juzgarlo por las reseas crticas, esta idea ha sido reconocida en general, y a pesar de algunas reservas, como afortunada y fructuosa.
Claro que la causa de ello es que en ese caso yo no
tena necesidad de descubrir Amrica. En la literatura marxista, en primer lugar en el mismo Marx, se
puede encontrar suficientes elementos para tal aproximacin. Basta indicar, adems de los prrafos de
Marx citados en este libro, el captulo titulado "Moral y derecho. Igualdad", en el Anti-Dhring. En l
Engels da una formulacin muy precisa del vnculo
existente entre el principio de igualdad y la ley del
valor; en una nota dice que "Marx present por vez
primera en El Capital esta derivacin de las modernas ideas de igualdad a partir de las condiciones econmicas de la sociedad burguesa".1 Faltaba en consecuencia reunir los diferentes pensamientos de Marx
y de Engels para verlos en una unidad y tratar de
profundizar algunas conclusiones que se derivan
de ellos. La tarea se limitaba a eso. La tesis fundamental, a saber: que el sujeto jurdico de las teoras del
derecho se encuentra en relacin muy estrecha con el
propietario de mercancas, no tena necesidad de ser
demostrada una vez ms despus de Marx.
La segunda proposicin tampoco contena nada
nuevo. En efecto, sta enuncia que esa filosofa del derecho, cuyo fundamento es la categora del sujeto con
su capacidad de autodeterminacin (pues la ciencia
burguesa no ha creado hasta ahora otros sistemas consecuentes de filosofa del derecho), no es en verdad
sino la filosofa de la economa mercantil que establece
las condiciones ms generales, ms abstractas, bajo las
cuales puede efectuarse el intercambio segn la ley del
1 F. Engels,
Herrn Eugen Dhrings Umtvalzung der JTissenschaft
(1878). 12a. ed.. Berln u. Stuttgart, 1923. Ed. esp.: Anti-Dhring, Grijalbo, Mxico, 1968. p. 94.

13
12

valor y realizarse la explotacin bajo la forma del "libre contrato". Esta concepcin est en la base de la
crtica que el comunismo ha hecho y todava hace de
la ideologa burguesa de la libertad, de la igualdad y
de la democracia burguesa formal, de esa democracia
donde "la repblica del mercado" oculta el "despotismo de la fbrica". Esta concepcin nos da la conviccin de que la defensa de los supuestos fundamentos
abstractos del orden jurdico es la jornia ms general
de la defensa de los intereses de clase burguesa, etctera. Pero si bien el anlisis marxista de la forma de la
mercanca y de la forma del sujeto que se vincula a
ella ha encontrado, en tanto que medio de crtica de
la ideologa jurdica burguesa, una aplicacin muy
amplia, de ninguna manera ha sido utilizada para el
estudio de la supraestructura jurdica en tanto que fenmeno objetivo. El principal obstculo para ese estudio fue que los raros marxistas que se ocupan de las
cuestiones jurdicas consideraron el momento de la reglamentacin coercitiva social (estatal) sin duda alguna como la caracterstica central, fundamental y nica
tpica de los fenmenos jurdicos. Les pareci que slo
ese punto de vista garantizaba una actitud cientfica,
es decir sociolgica e histrica en relacin al problema
del derecho, contrariamente a los sistemas idealistas,
puramente especulativos, de la filosofa del derecho,
cuyo fundamento est representado por el concepto de
sujeto con su capacidad de autodeterminacin. Por eso
era muy natural pensar que la crtica marxista del sujeto jurdico, inmediatamente consecutiva al anlisis
de la forma mercantil, no tiene nada que ver con la
teora general del derecho, pues en efecto la reglamentacin coercitiva, externa, de las relaciones de los propietarios de mercancas, entre s slo representa una
parte insignificante de la reglamentacin social en general.
14

h-

En otras palabras, desde ese punto de vista, todo lo


que poda ser concluido de la concepcin marxista de
los "guardianes'' de mercancas, "cuyas voluntades
moran en aquellos objetos" ,* pareca ser vlido slo en
un terreno relativamente restringido, el del supuesto
derecho mercantil de la sociedad burguesa, pero totalmente inutilizable en los dems terrenos del derecho (derecho pblico, derecho penal, etctera) y en
los casos de otras formaciones histricas, como por
ejemplo el esclavismo, el feudalismo, etctera. En
otras palabras, la significacin del anlisis marxista
estaba por una parte restringida a un terreno especial
del derecho, y por otra parte sus resultados slo eran
utilizados para denunciar la ideologa burguesa de la
libertad y de la igualdad, para criticar la democracia
formal pero no para explicar las particularidades fundamentales, de principio, de la supraestructura jurdica en tanto que fenmeno objetivo. De esta manera
fueron desdeadas dos cosas: se olvid en primer lugar que el principio de la subjetividad jurdica (entendemos por ello el principio formal de la libertad
y de la igualdad, de la autonoma de la personalidad,
etctera) no es slo un medio de engao y un producto de la hipocresa burguesa, en la medida en que se
opone a la lucha proletaria por la abolicin de las
clases, sino que tambin es un principio realmente
actuante, que es incorporado a la sociedad burguesa
desde que sta nace de la sociedad feudal patriarcal
y la destruye. Se olvid en segundo lugar que la victoria de ese principio no es slo y realmente un proceso ideolgico (es decir, un proceso que pertenece
fatalmente a la historia de las ideas, de las representaciones, etctera), sino ms bien un proceso real de
'transformacin jurdica de las relaciones humanas,
que acompaa al desarrollo de la economa mercantil
2 Carlos Marx. El Capital. F.C.E., Mxico, 1972. T. 1, cap. II, p. 48.
Traduccin fie W. Roces,

15

y monetaria (en la Europa de la economa capitalista) y que entraa modificaciones profundas y mltiples de naturaleza objetiva. Este conjunto de fenmenos comprende la aparicin y la consolidacin de la
propiedad privada, su extensin universal tanto a los
sujetos como a todos los objetos posibles, la liberacin
de la tierra de las relaciones de dominacin y de servidumbre, la transformacin de toda propiedad en
propiedad mvil, el desarrollo y la dominacin de las
relaciones de obligacin y finalmente la separacin de
un poder poltico como poder particular -al lado del
cual aparece el poder puramente econmico del dinero as como la divisin consecutiva, ms o menos profunda, entre la esfera de las relaciones pblicas y la
esfera de las relaciones privadas, entre el derecho pblico y el derecho privado.
Si el anlisis de la forma mercantil descubre en
consecuencia el sentido histrico concreto de la categora de sujeto y pone al desnudo los fundamentos de
los esquemas abstractos de la ideologa jurdica, el
proceso de evolucin histrica de la economa mercantil-monetaria y mercantil-capitalista corre parejo
con la realizacin de esos esquemas bajo la forma de
la supraestructura jurdica concreta. Desde el momento en que las relaciones humanas son construidas como
relaciones entre sujetos, surgen las condiciones para
el desarrollo de una supraestructura jurdica, con sus
leyes formales, sus tribunales, sus procesos, sus abogados, etctera.
De lo cual resulta que los rasgos esenciales del
derecho privado burgus son al mismo tiempo los atributos caractersticos de la supraestructura jurdica. En
las etapas primitivas de desarrollo, el intercambio de
equivalente, bajo la forma de la compensacin y de la
reparacin de los errores, produjo esa forma jurdica
muy primitiva que se encuentra en las leyes brbaras;
de igual manera las supervivencias del intercambio de
16

equivalentes en la esfera de la distribucin, que permanecern igualmente en una organizacin socialista de


la produccin (hasta el trnsito al comunismo evolucionado), obligarn a la sociedad socialista a encerrarse momentneamente "en el horizonte limitado del
derecho burgus" tal como Marx tambin lo haba
previsto. Entre esos dos extremos se realiza el desarrollo de la forma jurdica que alcanza su apogeo en la
sociedad burguesa capitalista. Tambin se puede caracterizar ese proceso como una descomposicin de las
relaciones orgnicas patriarcales que son sustituidas
por relaciones jurdicas, es decir, relaciones entre sujetos que tienen formalmente los mismos derechos.
La disolucin de la familia patriarcal, en la que el
pater familias es el propietario de la fuerza de trabajo
de su mujer y de sus hijos, y su transformacin en una
familia contractual donde los esposos concluyen entre
ellos un contrato sobre los bienes y donde los hijos (como por ejemplo en la granja norteamericana) reciben
del padre un salario, es uno de los ejemplos tpicos de
esa evolucin. Por otra parte, el desarrollo de las relaciones mercantiles y monetarias la acelera. La esfera de
la circulacin, la esfera que es comprendida por la frmula Mercanca-Dinero-Mercanca, desempea un
papel dominante. El derecho mercantil ejerce en relacin al derecho civil la misma funcin que el derecho
civil en relacin a todos los dems dominios del derecho, es decir que le indica las vas de desarrollo. El
derecho mercantil es por ello, por una parte, un terreno especial que slo tiene significacin para los
hombres que han hecho de la transformacin de la
mercanca en forma monetaria e inversamente, su profesin; por otra parte, es el derecho civil mismo en su
dinamismo, en su rr.ovimiento hacia los esquemas ms
puros de los que est extirpada toda huella de organicismo y donde el sujeto jurdico aparece en su forma
17

acabada como el complemento indispensable e inevitable de la mercanca.


As pues, el principio de la subjetividad jurdica y
los esquemas que contiene, que aparecen en la jurisprudencia burguesa como los esquemas a priori de la voluntad humana, se desprenden con una necesidad absoluta de las condiciones de la economa mercantil y
monetaria. La concepcin estrictamente emprica y
tcnica del vnculo existente entre esos dos momentos
encuentra su expresin en las reflexiones sobre el hecho
de que la evolucin del comercio exige la garanta de la
propiedad, de buenos tribunales, una buena polica, etctera. Pero si se va ms al fondo de las cosas, es claro
que no slo tal o cual estructura tcnica del aparato de
Estado nace en el terreno del mercado, sino tambin
que entre las categoras de la economa mercantil y monetaria y la forma jurdica misma existe un vnculo interno indisociable. En una sociedad donde existe el dinero, en la cual en consecuencia el trabajo privado
individual slo se convierte en trabajo social por la mediacin de un equivalente general, las condiciones de
una jornia jurdica, con sus oposiciones entre lo subjetivo y lo objetivo, lo privado y lo pblico, ya estn
dadas.
As pues, slo en tal sociedad se abre para el poder
poltico la posibilidad de oponerse al poder puramente
econmico, que aparece lo ms distintamente bajo la
forma del poder del dinero. Al mismo tiempo la forma
de la ley se vuelve igualmente posible. De ello resulta
que para analizar las definiciones fundamentales del
derecho, no es necesario partir del concepto de ley ni
utilizarlo como hilo conductor, pues el mismo concepto
de ley, en tanto que decreto del poder poltico, pertenece a una etapa de desarrollo en la que la divisin de
la sociedad en esfera civil y en esfera poltica ya est
realizada y consolidada, y en la que en consecuencia
los momentos fundamentales de la forma jurdica es18

tan ya realizados. "La constitucin del Estado poltico


dice Marx y la disolucin de la sociedad burguesa
en los individuos independientes cuya relacin es el
derecho, mientras que la relacin entre los hombres de
los estamentos y los gremios era el privilegio- se lleva
a cabo en uno y el mismo acto." 3
Por supuesto, de lo que acaba de ser expuesto de
ninguna manera se desprende que yo considere a la
forma jurdica como un "simple reflejo de una pura
ideologa".~ Desde ese punto de vista creo haberme expresado con suficiente claridad: "el derecho en tanto
que jorma no existe slo en el cerebro y en las teoras
de los juristas especializados; existe una historia real,
paralela, que no se desarrolla como un sistema conceptual, sino como un sistema particular de relaciones1'.'
En otro lugar hablo de los conceptos jurdicos que
"reflejan tericamente el sistema jurdico en tanto
que totalidad orgnica".e En otras palabras, la jorma
jurdica expresada por abstracciones lgicas es un producto de la forma jurdica real o concreta (segn la
expresin del camarada Stuchka), un producto de
la mediacin real de las relaciones de produccin. No
slo he indicado que la gnesis de la forma jurdica
debe buscarse en las relaciones de intercambio, sino
que tambin he puesto de relieve el momento que, en
mi opinin, representa la realizacin completa de la
forma jurdica: el tribunal y el proceso.
Cae por su peso que en el desarrollo de toda re^
laclan jurdica existen en la cabeza de los diversos
3 Cario- Marx. Sohrc la cuestin judia, en La sagrada familia, y olrnt
escritos filosficos de la primera poca. Traduccin de \V. Roce. Grijalbo, Mxico, 1967. p. 37.
4
Cf. Piotr Ivanovich Sluchka. Reroliticiortnaia rol' prava i gosudarstva
(El papel revolucionario del derecho y del Estado), prlogo a la primera
edicin, Mosc, 1921. p. V. (Hay trad. esp.: La juncin revolucionaria del
Derecho y del Estado. Ed. Pennsula, Barcelona, 1969. Espaa.
5 Cf. injra, p.
6 Cf. infra, p.

19

agentes representaciones ideolgicas, ms o menos


pronunciadas, de s mismos en tanto que sujetos, de
sus propios derechos y deberes, de la "libertad" de sus
propias acciones, de los lmites de la ley, etctera. La
significacin prctica de las relaciones jurdicas no
reside sin embargo en esos estados subjetivos de la
conciencia. En la medida en que el propietario
de mercancas no tiene conciencia de s mismo ms que
en tanto que propietario de mercancas, todava no ha
mediatizado la relacin econmica del intercambio, con
el conjunto de las consecuencias ulteriores que escapan
a su conciencia y a su voluntad. La mediacin jurdica
slo se lleva a cabo en el momento del acuerdo. Pero un
acuerdo comercial ya no es un fenmeno psicolgico;
ya no es una "idea", una "forma de la conciencia", es
un hecho econmico objetivo, una relacin econmica
indisolublemente ligada a su forma jurdica, que tambin es objetiva.
El fin prctico de la mediacin jurdica es el de
garantizar la marcha ms o menos libre de la produccin y de la reproduccin sociales que, en la sociedad
de produccin mercantil, se realizan formalmente a
travs de una serie de contratos jurdicos privados.
Ese fin no puede ser alcanzado nicamente con la
ayuda de formas de conciencia, es decir, por medio
de momentos puramente subjetivos: para eso es necesario recurrir a criterios precisos, a leyes e interpretaciones de leyes precisas, a una casustica, a tribunales, y a la ejecucin apremiante de las decisiones
judiciales. Nada ms por esta razn uno no se puede
limitar en el examen de la forma jurdica a la "pura
ideologa" y desdear todo ese aparato objetivamente
existente. Todo efecto jurdico, por ejemplo la solucin de un litigio por un fallo, es un hecho objetivo,
situado de la misma manera fuera de la conciencia
de los protagonistas el fenmeno econmico que es mediatizado en ese caso por el derecho.

Admito con reservas precisas otro reproche que


me dirige el camarada Stuchka, el de slo reconocer la
existencia del derecho en la sociedad burguesa. Efectivamente he afirmado y contino hacindolo, que las
relaciones de los productores de mercancas entre s
engendran la mediacin jurdica ms desarrollada,
universal y ms acabada, y que en consecuencia toda
teora general del derecho y toda jurisprudencia "pura" no son sino una descripcin unilateral, abstracta,
de todas las dems condiciones, de las relaciones de
los hombres que aparecen en el mercado como propietarios de mercancas. Pero en verdad, una forma
desarrollada y acabada no excluye formas embrionarias y rudimentarias; por el contrario, las presupone.
Por ejemplo, las cosas se presentan de la siguiente
manera en lo concerniente a la propiedad privada:
slo el momento de la libr enajenacin descubre plenamente la esencia fundamental de esa institucin, aunque sin duda alguna la propiedad en tanto que apropiacin haya existido antes como forma no slo desarrollada, sino tambin muy embrionaria del intercambio. La
propiedad como apropiacin es la consecuencia natural de todo modo de produccin; pero slo en el interior de una formacin social determinada la propiedad
reviste su forma lgica ms simple y ms general de
propiedad privada, en la cual es determinada como la
condicin elemental de la circulacin ininterrumpida
de valores segn la frmula Mercanca-Dinero-.Mercanca.
Sucede exactamente lo mismo en cuanto a la relacin de explotacin. Claro que sta en ningn caso
est ligada a a relacin de intercambio y es igualmente
concebible en una economa natural. Pero slo en la
sociedad burguesa capitalista, donde el proletariado
aparece en tanto que sujeto que dispone de su fuerza
de trabajo como mercanca, la relacin econmica de
21

20

explotacin es jurdicamente mediatizada bajo la forma de un contrato.


Precisamente por esta razn en la sociedad burguesa, al contrario de las sociedades edificadas sobre
la esclavitud y la servidumbre, la forma jurdica adquiere una significacin universal, la ideologa jurdica se convierte en la ideologa por excelencia y la defensa de los intereses de clase de los explotadores
aparece, con un xito creciente sin cesar, como la defensa de los principios abstractos de la subjetividad
jurdica.
En pocas palabras, el sentido de mis investigaciones en ningn caso era el de impedir a la teora marxista del derecho el acceso a esos periodos histricos que
no tuvieron economa capitalista mercantil desarrollada. Por el contrario, me he esforzado, y todava me
esfuerzo, por facilitar la comprensin de esas formas
embrionarias que encontramos en esos periodos, as
como por relacionarlos con las formas ms desarrolladas segn una lnea de evolucin general. El futuro
mostrar hasta qu punto mi concepcin ha sido fructuosa. Cae por su peso que en este corto bosquejo no
poda sino esbozar los grandes rasgos de la evolucin
histrica y dialctica de la forma jurdica. Para ello
me serv esencialmente de las ideas que he encontrado
en Marx. Mi tarea no era la de resolver todos los problemas de la teora del derecho, o incluso solamente
algunos. nicamente quera mostrar bajo qu ngulo
se puede abordarlos, y cmo hay que plantear las cuestiones. Ya estoy satisfecho de que algunos marxistas
hayan considerado que mi posicin sobre las cuestiones
del derecho era interesante y que ofreca perspectivas.
Eso es lo que refuerza ms mi deseo de contimiar el
trabajo en la va escogida.
E. P., 1926.
22

INTRODUCCIN

Las tareas de la teora


general del derecho
La teora general del derecho puede ser definida
como el desarrollo de los conceptos jurdicos fundamentales, es decir, los ms abstractos. A esta categora
pertenecen por ejemplo definiciones tales como las de
"norma jurdica", "relacin jurdica", de "sujeto jurdico", etctera. En razn de su naturaleza abstracta,
esos conceptos son utilizables tambin en cualquier terreno del derecho; su significacin lgica y sistemtica
permanece la misma, independientemente del contenido concrete al que sen aparado?. Nadie discutir que
por ejemplo el concepto de sujeto en el derecho civil
y el derecho internacional est subordinado al concepto ms general de sujeto jurdico como tal, y que en
consecuencia esa categora puede ser definida y desarrollada independientemente de tal o cual contenido
concreto. Por otra parte, tambin podemos comprobar,
si permanecemos en el interior de los lmites de un terreno particular del derecho, que las categoras jurdicas fundamentales mencionadas arriba no dependen
del contenido concreto de las normas jurdicas, es decir, que conservan su significacin incluso cuando el
23

contenido material concreto cambia de una manera u


otra.
Cae por su peso que los conceptos jurdicos ms
abstractos y los ms simples son resultado de una elaboracin lgica de las normas del derecho positivo y
que representan, en comparacin con el carcter espontneo de las relaciones jurdicas y de las normas
que las expresan, el producto tardo y superior de una
creacin consciente.
Pero eso no impide a los filsofos de la escuela
neokantiana considerar a las categoras jurdicas fundamentales como una realidad que se sita por encima de la experiencia y que hace posible la experiencia misma. As por ejemplo leemos en Savalsky:1 "el
sujeto, el objeto, la relacin y la regla de las relaciones
representan el a priori de la experiencia jurdica, las
condiciones lgicas indispensables de esa experiencia,
las que la hacen posible". Y ms adelante: "la relacin
jurdica es la condicin indispensable y nica de toda
institucin jurdica y por consiguiente tambin de la
jurisprudencia,, pues sin relacin jurdica tampoco
existe ciencia que corresponda a ella, es decir jurisprudencia, de la misma manera que sin principio de causalidad no puede existir naturaleza ni en consecuencia
ciencia de la naturaleza".2 Savalsky no hace sino reproducir en sus reflexiones las conclusiones de uno de
los neokantianos ms notables, Cohn.3 Encontramos
el mismo punto de vista en Stammler, tanto en su primera obra fundamental Wirtschaft und Recht1 como
en su ltimo trabajo Lehrburch der Rechtsphilosophie. Leemos en ste: "es necesario distinguir entre los
1 Savalsky, Osnovy filosofa
prava v nauchnom idealizme (Principios
de la filosofa del derecho en el idealismo cientfico), Mosc, 1908, p.
216.
2 Savalsky, op. cit., p. 218.
3 Hermann Cohn. Die Ethik des reinen Wiens (lica de la voluntad pura), 2a. edicin, Berln, 1907, pp. 227 y bigs.
4 Rudolf Stammler, Winschajt und Recht, (Economa y Derecho}, 1896.

24

conceptos jurdicos, por una parte los conceptos jurdicos puros, y por otra parte, los conceptos jurdicos
condicionados. Los primeros representan las formas de
pensamiento generales de los conceptos fundamentales
del derecho. Su intervencin no presupone otra cosa
que la idea misma del derecho. Encuentran as una
aplicacin absolutamente a todas las cuestiones jurdicas que pueden surgir, pues no son sino manifestaciones diversas del concepto formal de derecho. Por consiguiente deben ser sacados de las determinaciones
constantes de este ltimo".5
Los neokantianos siempre pueden asegurarnos que
segn ellos "la idea de derecho" no precede a la experiencia genticamente, es decir cronolgicamente, sino
slo lgica y gnoseolgicamente; sin embargo debemos advertir que la supuesta filosofa critica nos remite en ese punto, como en muchos otros, a la escolstica medieval.
Se puede por lo tanto dar por establecido que el
pensamiento jurdico evolucionado, independientemente de la materia a la que se dirige, no puede prescindir de cierto nmero de definiciones muy abstractas y
muy generales. Incluso nuestra jurisprudencia sovitica no puede prescindir de ellas, aunque como tal
siga siendo una jurisprudencia, es decir, que responda
a sus tareas prcticas inmediatas. Los conceptos jurdicos fundamentales, es decir formales, continan
existiendo en nuestros cdigos y en los comentarios
que se refieren a ellos. El mtodo de pensamiento jurdico con sus procedimientos especficos tambin
contina existiendo.
Pero demuestra eso que la teora cientfica del
derecho debe ocuparse del anlisis de las mencionabas abstracciones? Una concepcin ampliamente di3 Rudolf Stammler, Lehrbuch der Rechtsphi/osophie (Manual de filosofa del derecho), 3a. edicin, 1928, p. 250.

25

fundida slo atribuye a esos conceptos jurdicos


fundamentales y generales un valor puramente tcnico, condicional. .La jurisprudencia dogmtica, se
nos dice, slo utiliz esas denominaciones por razones
de comodidad sin ms. As, fuera de ello esas denominaciones no tendran ninguna significacin para la
teora y para el conocimiento. Sin embargo, el hecho
de que la jurisprudencia dogmtica es una disciplina
prctica y en cierto sentido tcnica, todava no permite concluir que los conceptos de esa jurisprudencia
no pueden pasar al cuerpo de una disciplina terica
correspondiente. Se puede estar de acuerdo con Karner (es decir Renner) cuando dice que la ciencia del
derecho comienza donde termina la jurisprudencia.*
Pero de ello no se deriva que la ciencia del derecho
deba simplemente arrojar por la borda las abstracciones fundamentales que expresan la esencia terica de la
forma jurdica. La economa poltica misma comenz de hecho su desarrollo por cuestiones prcticas, surgidas sobre todo de la esfera de la circulacin dineraria; tambin ella se fij originalmente como tarea
mostrar "los medios de enriquecimiento de los gobiernos y de los pueblos". Sin embargo, ya encontramos
en esos consejos tcnicos los fundamentos de los conceptos que, bajo una forma profunda y generalizada,
pasaron al cuerpo de la disciplina terica de la economa poltica.
Es capaz la jurisprudencia de desarrollarse en
una teora general del derecho, sin disolverse por ello
en la psicologa o bien en la sociologa?
Es posible un anlisis de las definiciones fundamentales de la forma jurdica, tal como existe en economa poltica; un anlisis de las definiciones fundamentales y generales de la forma mercantil o de la
6 Josef Karner, Die soziale Funktion der Rechtsin.stitu.te
besonders
des Eigentu.m.5, cap. I. p. 72, en Marx-Studien, tomo I, 1904, traduccin
rusa, 1923, p. 11. (Karner es un seudnimo de Karl Renner.)

26

forma del valor? Tales son las preguntas cuya solucin determinar si la teora general del derecho puede ser considerada como una disciplina terica autnoma.
Para la filosofa burguesa del derecho, cuyos representantes se sitan mayoritariamente en un terreno neokantiano, el problema aqu evocado es zanjado
oor la simple oposicin de dos categoras, las de Ser y
Deber-Ser. En consecuencia se admite la existencia de
dos tipos de puntos de vista cientficos: el punto
de vista explicativo y el normativo. "El primero considera los objetos bajo el ngulo de su comportamiento emprico, que trata de hacer ms inteligible unindolo a las conexiones internas de los objetos y a sus
caractersticas externas comunes. El segundo considera
los objetos bajo el ngulo de las reglas precisas que se
expresan a travs de ellos, reglas que introduce en cada objeto singular como una exigencia. En el primer
caso todos los hechos son valorados de la misma manera; en el segundo caso son sometidos intencionalmente a una apreciacin evaluativa, ya sea que se
haga abstraccin de lo que contradice las reglas fijadas, o bien que expresamente se oponga el comportamiento normal que confirma las reglas al comportamiento contrario a las normas."7
En Simmel la categora del Deber-Ser determina
un modo particular de pensamiento que est separado por un abismo infranqueable de ese orden lgico
por el cual pensamos el Ser que se realiza con una
necesidad natural. El "T debes" concreto slo puede
ser fundado por referencia a otro imperativo. Al quedar dentro de los lmites de la lgica no podemos, a
partir de la necesidad, sacar conclusiones sobre el Deber-Ser e inversamente.8
' Wilhelm Wundt, Ethik, 1903. p. 1.
8 Georg Simmel, Einleitung in die \loralwissenschaft, Stuttgart. 1910.

27

En su^ obra principal Economa y derecho, Stammler vara en todos sus matices el mismo pensamiento, a saber: que la conformidad con las leyes
puede ser establecida por dos mtodos diferentes:'el
mtodo causal y el mtodo teleolgico. La jurisprudencia habra adquirido as, en tanto que disciplina
normativa entre otras, una base metodolgica slida.
De hecho, los ensayos de profundizacin de esa metodologa llevaron por ejemplo a Kelsen a la conviccin de que la jurisprudencia precisamente es una
ciencia esencialmente normativa, pues mejor que
cualquier otra disciplina puede mantenerse en el interior de los lmites del sentido formal y lgico de la
categora del Deber-Ser. En realidad la normatividad, tanto en Moral como en Esttica, est impregnada de elementos psicolgicos y puede ser considerada
como Voluntad calificada, es decir como Hecho, como
Siendo: el punto de vista de la causalidad se impone
permanentemente y perjudica la pureza de la donacin de sentido normativa. A la inversa, en el derecho,
cuya ley estatal es para Kelsen la expresin ms alta,
el principio del Imperativo aparece bajo una forma
innegablemente heternoma habiendo definitivamente
roto con la facticidad de lo que existe. Basta a Kelsen
trasponer la funcin legislativa al terreno metajurdico y es lo que hace efectivamente para que quede
a la jurisprudencia la pura esfera de la normatividad:
la tarea de esa jurisprudencia se limita entonces exclusivamente a ordenar lgica y sistemticamente los
diferentes contenidos normativos. Sin duda no se puede
negar a Kelsen un gran mrito. Por su lgica intrpida
llev hasta al absurdo la metodologa del neokantismo
con sus dos rdenes de categoras cientficas. Pues parece que la categora cientfica "pura" del Deber-Ser,
desembarazada de todos los aluviones del Siendo, de
la facticidad, de todas las "escorias" psicolgicas y
sociolgicas, no tiene, y de ninguna manera puede te28

ner, determinaciones de naturaleza racional. Para el


imperativo puramente jurdico, es decir incondicionalmente heternomo, la finalidad misma es secundara
e indiferente. "T debes a fin de que...", esta formulacin slo es ya segn Kelsen el "T debes" jurdico.
En el plano del Deber-Ser jurdico slo existe el
trnsito de una norma a otra segn los grados de una
escala jerrquica, en la cima de la cual se encuentra
la autoridad suprema que promulga las normas y que
engloba el todo, un concepto lmite del cual parte la
jurisprudencia como de un dato. Un crtico de Kelsen
present esta actitud relativa a las tareas de la jurisprudencia, bajo la forma de una entrevista caricaturesca de un jurista con un legislador: "Nosotros no
sabemos y eso tampoco nos preocupa qu tipo de
leyes deben ustedes decretar. Eso pertenece al arte
de la legislacin que nos es extrao. Decreten las leyes
como mejor les parezca; cuando lo hayan hecho les
explicaremos en latn de qu tipo de ley se trata."9
Tal teora general del derecho, que no explica nada, que a priori vuelve la espalda a las realidades de
hecho, es decir a la vida social, y que se dedica a las
normas sin ocuparse de su origen ( lo cual es una
cuestin meta jurdica!), o de sus relaciones con cualesquiera intereses materiales, no puede pretender el ttulo
de teora sino nicamente en el sentido en que se suele
hablar por ejemplo de una teora del juego de ajedrez.
Tal teora no tiene nada que ver con la ciencia. Esa
"teora" de ninguna manera pretende examinar el derecho, la forma jurdica, en tanto que forma histrica,
pues de ninguna manera se dirige a estudiar la realidad. Por eso, para utilizar una expresin vulgar, no
hay mucho que sacar de ella.
No sucede lo mismo con las teoras iurdicas llamadas sociolgicas o psicolgicas. De ellas se puede
9 Julius Ofner, Das soziale Rechtsdenken, Stuttgart u. Gotha, 1923,
p. 54.

29

exigir mucho ms, pues con ayuda de su mtodo llevan


a cabo una explicacin del derecho en tanto que fenmeno real, a la vez en su origen y en su desarrollo. Pero
tambin nos reservan otras decepciones. Las teoras
jurdicas sociolgicas y psicolgicas habitualmente dejan a la forma jurdica fuera del crculo de sus reflexiones; en otras palabras, simplemente no perciben el
problema planteado. Desde el principio operan con
conceptos de orden extrajurdico, y cuando a veces
toman en consideracin definiciones jurdicas, slo lo
hacen para presentarlas como "ficciones", "fantasmas ideolgicos", "proyecciones", etctera. Esta actitud naturalista o nihilista inspira en primer lugar cierta simpata, particularmente si se la opone a las teoras
jurdicas idealistas impregnadas de lado a lado de
teleologa y de "moralismo". Despus de las pomposas
frases sobre "la idea eterna de derecho" o sobre "la
significacin absoluta de la personalidad", el lector
que busca una explicacin materialista de los fenmenos sociales se vuelve con particular satisfaccin hacia
las teoras que tratan el derecho como resultado de
una lucha de intereses, como la manifestacin de la
coaccin estatal o incluso como un proceso que se desarrolla en la psique humana real. A muchos marxistas
les ha parecido suficiente introducir en las teoras citadas arriba el momento de la lucha de clases para
obtener una teora del derecho verdaderamente materialista y marxista. Sin embargo, de ello no resulta sino
una historia de las formas econmicas con una tintura
jurdica ms o menos fuerte, o una historia de las instituciones, pero en ningn caso una teora general del
derecho.10
D Incluso el libro de P. I. Stucka. Revolutsionnaia rol prava i pnsudarstva (El papel revolucionario del Derecho y el Estado), ya citado,
que trata de toda una serie de cuestiones de la teora general del derecho, no las rene en una unidad sistemtica. El desarrollo histrico de
la reglamentacin jurdica desde el punto de vista de su contenido
de clase es puesto en primer plano en su exposicin, en relacin al des-

30

Si los juristas burgueses, que han tratado de defender concepciones ms o menos materialistas, por ejemplo Gumplowicz, se han sentido obligados a examinar
en detalle, por decirlo as, de oficio, el arsenal de conceptos jurdicos fundamentales y solamente para explicar que se trata de construcciones artificiales, nicamente convencionales, por su parte los marxistas, que
no tienen particular responsabilidad respecto a la jurisprudencia, generalmente guardan silencio acerca de
la definicin formal de la teora general del derecho
y dedican toda su atencin al contenido concreto de
as normas jurdicas y a la evolucin histrica de las
instituciones jurdicas. Hay que observar aqu que en
general los autores marxistas, cuando hablan de conceptos jurdicos, piensan esencialmente en el contenido
concreto de la reglamentacin jurdica propia de una
poca dada, es decir de lo que los hombres consideran
como derecho en esa etapa dada de la evolucin. Eso
es lo eme aparece por ejemplo en la formulacin siguiente: "sobre la base del estado dado de las fuerzas
productivas nacen relaciones de produccin determinadas que encuentran su expresin ideal en los conceptos jurdicos de los hombres y en las reglas ms o
menos abstractas, en el derecho consuetuu'uirjO y en
las leves escritas".11
arrollo lgico y dialctico de la forma misma (por otra parte, hay que
sealar que al comparar la 3a. edicin con la primera, se observar naturalmente que el autor ha puesto en su 3a. edicin mucha ms atencin
a las cuestiones de la forma jurdica) Por otra parte. Stucka slo ha
procedido en funcin de su p u n t o dp partida, es decir, en funcin de
una concepcin del derecho que hace de l esencialmente un sistema
de relaciones de produccin y de intercambio. Si de entrada se considera
el derecho como la forma de cualquier relacin social, entonces se puede
decir a priori que sus caractersticas especficas pasarn desapercibidas.
Por el contrario, el derecho en tanto que forma de las relaciones de
produccin y de intercambio fcilmente descubre, gracias a un anlisis ms
o menos cuidadoso, sus rasgos especficos.
11 N. Beltov. K voprusu.... (Sobre la cuestin de la evolucin de la
concepcin monista de la historia), Petersburgo, 1894. Beltov es un
seudnimo de G. V. Plejnov.

31

Aqu el concepto de derecho es considerado exclusivamente desde el punto de vista de su contenido; de


ninguna manera est planteada la cuestin de la forma jurdica como tal. Sin embargo, no se puede poner
en duda que la teora marxista no slo debe examinar
el contenido material de la reglamentacin jurdica
en las diferentes pocas histricas, sino tambin dar
una explicacin materialista de la reglamentacin
jurdica como forma histrica determinada. Si se renuncia al anlisis de los conceptos jurdicos fundamentales, no se obtiene sino una teora que explica el origen de la reglamentacin jurdica a partir de las
necesidades materiales de la sociedad, y en consecuencia el hecho de que las normas jurdicas corresponden
a los intereses materiales de tal o cual clase social. Pero
la reglamentacin jurdica propiamente dicha permanece sin analizar en tanto que forma, a pesar de la
riqueza del contenido histrico que introducimos en
ese concepto. En vez de disponer de una rica totalidad
de determinaciones y de vnculos internos, estamos
obligados a servirnos ms modestamente, y slo de manera aproximada, del esbozo de anlisis del fenmeno
jurdico. Ese esbozo es tan vago que las fronteras que
delimitan la esfera jurdica de las esferas vecinas estn
completamente desdibujadas.1"
Tal manera de proceder debe ser reconocida como
justificada hasta cierto punto. Se puede exponer la
historia econmica y desdear completamente por eso
las finezas y los detalles por ejemplo de la teora de la
renta o de la teora del salario. Pero qu se dira de
12 El libro de Mijail Nikolaievich Pokrovsky, Ocherki po istorii
russkoi ku.llu.ry (Ensayo sobre la historia de la cultura rusa), donde a
definicin del derecho se limita a las caractersticas de inmovilidad y
de inercia en oposicin a la movilidad de los fenmenos econmicos, nos
muestra cmo la riqueza de la exposicin histrica se concilia con el
esbozo ms breve de la forma jiiriuioa. Cf. op. rit. 2a. edicin. .Mosc,
1918, vol. I, p. 16.

32

una historia de las formas econmicas en la que las categoras fundamentales de la teora de la economa
poltica, Valor-Capital-Ganancia-Renta, etctera, se
funden en el concepto vago e indiferenciado de Economa? Ni siquiera pensemos en la acogida que tendra
ese tipo de tentativa dirigida a presentar tal historia
econmica como una teora de la economa poltica.
Sin embargo, en el terreno de la teora marxista del
derecho las cosas se presentan precisamente as, y no
de otra manera. Uno se puede siempre consolar pensando que los juristas todava estn buscando una definicin para su concepto de derecho y que no la pueden encontrar. Aunque la mayora de cursos sobre la
teora general del derecho comienza habitualmente
por tales o cuales frmulas, en realidad stas slo dan
en general una representacin confusa, aproximada
y desarticulada del fenmeno jurdico. Se puede afirmar de manera categrica que las definiciones del
derecho no nos ensean gran cosa sobre lo que l es
realmente, y que inversamente el especialista nos hace
conocer tanto ms profundamente el derecho como
forma cuanto menos se limita a su propia definicin.
La causa de este estado de cosas es muy claro: un
concepto tan complicado como el de derecho no puede ser aprehendido exhaustivamente por una definicin segn las reglas de la lgica escolstica, per genus
y per differentiam specificam.
Desafortunadamente los pocos marxistas que se
ocupan de la teora del derecho han sucumbido igualmente a las tentaciones de la "ciencia" escolstica.
Renner por ejemplo funda su definicin de derecho en
el concepto dt imperativo que la sociedad dirige al
individuo.13 Esta construccin poco ingeniosa le parece completamente suficiente para permitirle seguir la
13

Cf. J. Karner, op. cit., cap. I, p. 68. (Seudnimo de K. Renner).

33

evolucin pasada, presente y futura de las instituciones


jurdicas.14
La falla fundamental de ese tipo de frmulas es
que no permiten captar el concepto de derecho en su
movimiento verdadero, que descubra toda la riqueza de
las interacciones y de los vnculos internos de su contenido. En vez de proponernos el concepto de derecho
en su forma ms acabada y ms clara y mostrarnos en
consecuencia el valor de ese concepto para una poca
histrica determinada, se nos da nicamente un lugar
comn bastante vaco, el de una "reglamentacin autoritaria externa", que indiferentemente conviene a
todas las pocas y a todos los estadios de desarrollo de
la sociedad humana. Las tentativas hechas en economa poltica para encontrar una definicin del concepto de economa que englobe a todas las pocas histricas, se parecen mucho a esas definiciones. Si toda
la teora econmica slo consistiera en tales generali14 Cf. tambin N. I. Ziber. Sobrante sochineni (Obras completas),
voi. II, p. 134: "El derecho no es sino el conjunto de normas coercitivas
que expresan un caso tpico del desarrollo de los fenmenos econmicos,
conjunto destinado a prevenir y a reprimir las desviaciones en relacin
al curso normal de los acontecimientos". El libro de N. Bujarin. Istoricheski materializm (El materialismo histrico), 2a. edicin, p. 175,
contiene definiciones anlogas del derecho en tanto que conjunto de normas coercitivas decretadas por el poder estatal. La diferencia entre Bujarin y Ziber y particularmente Renner, consiste en que Bujarin insiste
sobre todo en el carcter de clase del poder estaial y por consiguiente
del derecho. Podvolosky, un discpulo de Bujarin, da una definicin detallada del derecho: "el derecho es un sistema de normas coercitivas
sociales que reflejan las relaciones econmicas y sociales de una sociedad dada y que son introducidas y mantenidas por el poder estatal de
las clases dominantes para sancionar, reglamentar y consolidar esas relaciones y por consiguiente tambin consolidar su dominacin". (I. P.
Podvolosky, klarxistskaya teora prava (Teora marxista del Derecho),
2a. edicin, Mosc, 1926). Todas estas definiciones subrayan el vinculo
existente entre el contenido concreto de la reglamentacin jurdica y la
economa. Por otra parte, tratan simultneamente de agotar el anlis
del derecho como forma, caracterizndola por la coaccin, estatalmente
organizada; en otras palabras, en el fondo no superan los procedimientos groseramente empricos de esa misma jurisprudencia prctica o docmatica que precisamente el marxismo debera tener como tarea superar.

34

zaciones estriles y escolsticas, no merecera el nombre de ciencia.

Marx, como se sabe, no comienza sus investigaciones por consideraciones sobre la economa en general,
sino ipor un anlisis de la mercanca
y .deli valor.
Pues
~

i
>

, . , . t _ ____ __r

ciones, slo se diferencia cuando aparece el intercambio. Mientras no existen todava relaciones de valor,
la actividad econmica no puede sino difcilmente ser
distinguida del resto de actividades vitales con las cuales forma una totalidad orgnica. La pura economa
natural no puede ser el objeto de la economa poltica
en tanto que ciencia independiente.15 Slo las relaciones de la economa mercantil capitalista forman el objeto de la economa poltica como disciplina terica
particular que utiliza conceptos especficos. "La economa poltica comienza por la mercanca, por el momento en que se cambian unos productos por otros,
ya sea por obra de individuos aislados o de comunidades de tipo primitivo."16
En lo concerniente a la teora general del derecho,
tambin se pueden hacer consideraciones anlogas.
Esas abstracciones jurdicas fundamentales que engendra la evolucin del pensamiento jurdico y que
representan las definiciones ms aproximadas de la
forma jurdica como tal, reflejan relaciones sociales
15 Es necesario decir, por otra parte, que no hay unanimidad completa
entre los marxistas en lo concerniente al objeto de la economa terica.
Eso es lo que prueba la discusin relativa al artculo de I. I. StepanovSkvorsov aparecido en Vestnik Komministiche.'koi Akademi, 1925. No.
12. La gran mayora de nuestros tericos de economa p-Ji'Uei -~v,e narticiparon en esa discusin rechazaron resueltamente sin embargo el punto
de vista de Stepanov, segn el cual las categoras de la economa mercantil capitalista no constituyen en ningn caso el objeto especfico de
la economa terica.
16 F. Engels, La "Contribucin a la critica de la economa poltica",
de Carlos Marx, en Q. Marx, F. Engels, Escritos econmicos varios, Grijalbo, Mxico, 1966. p. 189. (Artculos aparecidos en Das Wolk, Londres, 6 y 20 de agosto de 1859.)

35

muy precisas y muy complejas. Toda tentativa para


encontrar una definicin del derecho correspondiente
no slo a esas relaciones complejas, sino tambin a la
"Naturaleza humana" o a la "Comunidad humana",
en general desemboca inevitablemente en frmulas
verbales vacas y escolsticas.
Cuando despus es necesario pasar de esa frmula
inerte al anlisis de la forma jurdica tal como existe
realmente, se choca con una serie de dificultades que
slo se dejan superar con la ayuda de flagrantes artificios. As se sabe por ejemplo, pero generalmente slo
despus de haber recibido una definicin general del
derecho, que hablando con propiedad existen dos tipos de derecho: un derecho subjetivo y un derecho objetivo, un jus agendi y una norma agendi. Pero la posibilidad de tal dicotoma de ninguna manera est
prevista en la definicin misma; de esta manera se
est obligado o bien a negar uno de los dos tipos de
derecho y a presentarlo como una ficcin, una quimera, etctera, o bien a admitir entre el concepto general
de derecho y sus dos variedades un vnculo puramente
exterior. Sin embargo, la doble naturaleza del derecho,
su divisin en norma por una parte y autorizacin jurdica por la otra, tiene una significacin tan importante como por ejemplo el desdoblamiento de la mercanca en valor de cambio y valor de uso.
El derecho como forma no puede ser aprehendido
fuera de sus definiciones ms restringidas. Slo existe en parejas de opuestos: derecho objetivo, derecho
subjetivo; derecho pblico, derecho privado, etctera.
Pero todas esas distinciones fundamentales aparecern
referidas mecnicamente a la formulacin principal
si sta es establecida de manera que englobe todas las
pocas y todos los estadios de la evolucin social, incluidas las pocas y los estadios que de ninguna manera
conocieron las oposiciones mencionadas.
36

Slo la sociedad burguesa capitalista crea todas las


condiciones necesarias para que el momento jurdico
quede plenamente determinado en las relaciones sociales.
Incluso si se deja completamente de lado a las culturas de los pueblos primitivos en los que slo difcilmente se puede extraer el derecho de la masa total
de fenmenos sociales de carcter normativo, se
observa que las formas jurdicas estn extremadamente poco desarrolladas, incluso en la Europa medieval.
Todas las oposiciones mencionadas arriba se funden
en un todo indiferenciado. No existe frontera entre el
derecho como norma objetiva y el derecho como justificacin. La norma general no se distingue de su aplicacin concreta. En consecuencia, la actividad del
juez y la actividad del legislador llegan a confundirse.
La oposicin entre el derecho pblico y el derecho
privado est completamente borrada, tanto en la comunidad aldeana como en la organizacin del poder
feudal. En general falta entonces la oposicin tan caracterstica de la poca burguesa entre el individuo
como persona privada y el individuo como miembro
de la sociedad poltica. Ha sido necesario un largo
proceso de desarrollo, cuyo principal teatro fueron las
ciudades, para que esas facetas de la forma jurdica
pudieran cristalizarse en toda su precisin.
De esta manera, el desarrollo dialctico de los conceptos jurdicos fundamentales no slo nos entrega la
forma jurdica en su completo desarrollo y en todas
sus articulaciones, sino que tambin refleja el proceso
de evolucin histrica reai, que no es otro que el proceso de evolucin de la sociedad burguesa.
-No se puede objetar a la teora general del derecho, como la concebimos, el que esta disciplina trate
nicamente de definiciones formales, convencionales,
y de construcciones artificiales. Nadie duda de que la
economa poltica estudia una realidad que existe efec37

tivamente, aunque Marx ya haya atrado la atencin


sobre el hecho de que realidades como el Valor, el Capital, la Ganancia, la Renta, etctera, no pueden ser
descubiertas "con ayuda del microscopio y del anlisis
qumico". La teora del derecho opera con abstracciones que no son menos "artificiales": la "relacin jurdica" o el "sujeto jurdico" tampoco pueden ser descubiertos con los mtodos de investigacin de las ciencias
naturales, y sin embargo tras esas abstracciones se ocultan fuerzas sociales muy reales.
Desde el pumo de vista de un individuo que vive
en un rgimen de economa natural, la economa basada en relaciones de valor aparecer como una deformacin artificial de cosas simples y naturales, tal como
el modo de pensar jurdico aparecer al individuo
medio como contrario al "buen sentido" normal.
Es preciso observar que el punto de vista jurdico
es incomparablemente ms extrao a la conciencia del
"individuo medio" que el punto de vista, econmico;
pues incluso cuando la relacin econmica se realiza
simultneamente como relacin jurdica, en la gran
mayora de casos el aspecto econmico es precisamente el actualizado por los protagonistas de esa relacin,
mientras que el momento jurdico queda en un segundo plano y aparece muy claramente slo en casos
excepcionales (procesos, litigios jurdicos). Por otra
parte, los miembros de una casta particular (juristas,
jueces) aparecen generalmente como los portadores
del "momento jurdico" en el estadio de su actividad.
Por eso el pensamiento se realiza por el individuo medio ms habitual y naturalmente con ayuda de categoras econmicas que con ayuda de categoras jurdicas.
Si se cree que los conceptos jurdicos, que expresan
el sentido de la forma jurdica, representan el producto
de alguna invencin arbitraria, se cae en el error denunciado por Marx en los racionalistas del siglo xvm.
38

stos, al no poder explicar todava, tal como lo dice


Marx, el origen y el desarrollo de las formas enigmticas tomadas por las relaciones humanas, trataron de
quitarles su carcter incomprensible explicando precisamente que eran invenciones humanas y que no
haban cado del cielo.17
Por otra parte, no se puede impugnar el hecho de
que una gran parte de las construcciones jurdicas es
en efecto muy discutible y arbitraria; por ejemplo, la
mayora de las construcciones del derecho pblico. En
las pginas que siguen trataremos de explicar las razones de ese fenmeno. Provisionalmente nos bastar
observar que la forma del valor se vuelve universal en
las condiciones de una economa mercantil desarrollada y que tambin reviste, al lado de las formas primarias, diversas formas de expresin derivadas y artificiales: al aparecer tambin por ejemplo bajo el aspecto
del precio de objetos que no son producto del trabajo
(tierra), o que incluso no tienen absolutamente nada
que ver con el proceso de produccin (por ejemplo los
secretos militares comprados por un espa). Sin embargo, eso no impide el hecho de que el valor, como
categora econmica, slo puede ser concebido desde
el punto de vista del gasto de trabajo socialmente necesario para la fabricacin de un producto dado. De
igual manera, el universalismo de la forma jurdica
no debe impedirnos investigar las relaciones que constituyen su fundamento real. Esperamos poder demostrar ms adelante que esos fundamentos no son las relaciones denominadas relaciones de derecho pblico.
Otra objecin en contra de nuestra concepcin de
las tareas de una teora general del derecho consiste
en considerar a las abstracciones que le sirven de fundamento como propias nicamente del derecho burgus. El derecho proletario, se nos dice, debe encontrar
17

C. Marx, El Capital, ed. ciu, t. I, cap. I, pp. 46 y 47.

39

otros conceptos generales, y la bsqueda de tales conceptos debera ser la tarea de la teora marxista del
derecho.
Esta objecin parece a primera vista muy seria.
Sin embargo, reposa en una equivocacin. Esa tendencia, al exigir para el derecho proletario nuevos
conceptos generales que le sean propios, parece ser
revolucionaria por excelencia. Pero en realidad proclama la eternidad de la forma jurdica, pues trata de
extraer esa forma de condiciones histricas determinadas, que le han permitido desarrollarse completamente, y presentarla como capaz de renovarse permanentemente. La desaparicin de ciertas categoras (de
ciertas categoras precisamente y no de tales o cuales
prescripciones) del derecho burgus no significa en
ningn caso su reemplazo por las nuevas categoras
del derecho proletario. De igual manera la caducidad
de las categoras de Valor, Capital, Ganancia, etctera, en el periodo de transicin hacia el socialismo
evolucionado, no significa la aparicin de nuevas categoras proletarias de Valor, Capital, etctera.
La desaparicin de las categoras de derecho burgus significar en esas condiciones la desaparicin del
derecho en general, es decir, la desaparicin del momento jurdico de las relaciones humanas.
Pero el periodo de transicin, como Marx lo demostr en su Crtica del programa de Gotha, se caracteriza por el hecho de que las relaciones humanas permanecen durante cierto periodo necesariamente encerradas dentro del "horizonte limitado del derecho
burgus". En efecto, es interesante analizar en qu
consiste, segn la concepcin marxista, ese horizonte
limitado del derecho burgus. Marx presupone un sistema social en el cual los medios de produccin pertenecen a toda la sociedad y en el cual los productores
no intercambian sus productos. Supone en consecuencia un nivel de desarrollo superior al de la "nueva
40

economa poltica" en la que vivimos en el momento


actual. El mercado ya ha sido completamente reemplazado por una economa organizada y en consecuencia "el trabajo invertido en los productos no se presenta aqu, tampoco, comu valor de estos productos, como
una cualidad material, inherente a ellos, pues aqu,
por oposicin a lo que sucede en la sociedad capitalista, los trabajos individuales no forman ya parte integrante del trabajo comn mediante un rodeo, sino
directamente".18 Pero incluso cuando el mercado y el
intercambio mercantil son completamente suprimidos,
la nueva sociedad comunista, como dice Marx, "presenta todava en todos sus aspectos, en el econmico,
en el moral y en el intelectual, el sello de la vieja
sociedad de cuya entraa procede".19
Eso es lo que tambin aparece en el principio de
la distribucin segn el cual "el productor individual
obtiene de la sociedad despus de hechas las obligadas deducciones exactamente lo que le ha dado.20
Marx insiste en el hecho de que, a pesar de la modificacin radical de la forma y del contenido, "rige
el mismo principio que en el intercambio de mercancas equivalentes: se cambia una cantidad de trabajo,
bajo una forma, por otra cantidad igual de trabajo, bajo otra forma distinta".21
Aun cuando la relacin entre los productores individuales y la sociedad contine conservando la forma
del intercambio de equivalentes, esa relacin conserva
igualmente la forma del derecho, pues "el derecho
slo puede consistir, por naturaleza, en la aplicacin
de una medida igual".22 Pero dado que con ello la des18 C. Marx, Crtica del programa de Gotha (1875), en C. Marx, F.
Engela, Obras escogidas, Editorial Progreso, Mosc, 1969. p. 340.
19 Ibd., p. 341.
20 Ibd.
21 Ibd.
22 Ibd., p. 342.

41

igualdad natural de las aptitudes individuales no es


tomada en consideracin, el derecho "en el fondo
es, por tanto, como todo derecho, el derecho de la
desigualdad".23 Marx no menciona la necesidad de un
poder de Estado que garantice por medio de su coaccin la realizacin de esas normas del derecho "desigual", que mantiene sus "lmites burgueses", pero
evidentemente eso cae por su peso. Lenin saca esta
conclusin: "Sin duda el derecho burgus, en lo concerniente a la distribucin de los artculos de consumo,
supone necesariamente un Estado burgus, pues el
derecho no es nada sin un aparato capaz de obligar a
respetar las normas de aqul. De ello se deriva que en
el rgimen comunista subsisten durante cierto tiempo,
no slo el derecho burgus, sino tambin el Estado burgus, sin la burguesa".24
Una vez dada la forma del intercambio de equivalentes, la forma del derecho, la forma del poder pblico, es decir estatal, es tambin dada y en consecuencia sta permanece todava cierto tiempo, incluso
cuando la divisin de clases ya no existe. Segn la concepcin de Marx, la desaparicin del derecho, y con l
del Estado, slo se produce cuando "el trabajo no sea
solamente un medio de vida, sino la primera necesidad
vital",25 cuando con el desarrollo universal del individuo las fuerzas productivas tambin se hayan acrecentado cuando todos los individuos trabajen voluntariamente segn sus capacidades, o como dice
Lenin, cuando sea superado "el horizonte limitado del
derecho burgus que obliga a calcular con la codicia
de un Shylock: no habr trabajado media hora ms
que el vecino?";26 en pocas palabras, cuando la forIbid, pp. 341-342.
Lenin. El Estado y la revolucin (1917), en Obras completas, t. XXV,
Cartago. Bs. Aires. 1958. p. 465.
C. Marx, Crtica del programa de Gotha, ed. cit., p. 342.
26 Lenin, El Estado y la revolucin ed. cit. p. 463.
23
24

42

ma de la relacin de equivalencia sea definitivamente


superada.
La transicin hacia el comunismo evolucionado no
se presenta, segn Marx, como un trnsito a nuevas
formas jurdicas, sino como una extincin de la forma
jurdica en tanto que tal, como una liberacin en relacin a esa herencia de la poca burguesa destinada a
sobrevivir a la burguesa misma.
Marx muestra al mismo tiempo la condicin fundamental, enraizada en la estructura econmica de la
sociedad misma, de la existencia de la forma jurdica,
es decir la unificacin de los diferentes rendimientos
del trauaju segn ei principio uci intcrcamoio de equivalentes. De esta manera descubre el vnculo interno
profundo existente entre la forma jurdica y la forma
mercantil. Una sociedad que es obligada por el estado
de sus fuerzas productivas a mantener una relacin de
equivalencia entre el gasto de trabajo y la remuneracin, bajo una forma que incluso de lejos recuerda el
intercambio de valores-mercancas, ser obligada a
mantener igualmente la forma jurdica. Slo partiendo
de ese momento fundamental se puede comprender por
qu toda una serie de otras relaciones sociales revisten
la forma jurdica. Pero de all a concluir que los tribunoiAc y igc IPVPS debern f:yi<5t.ir siempre poraue incluso
un estado de abundancia econmica no har desaparecer todos los delitos contra la persona, significa precisamente considerar a los momentos secundarios y derivados como momentos esenciales y fundamentales. Incluso
la criminologa progresista burguesa ha llegado tericamente a la conviccin de que la lucha contra la criminalidad puede ser considerada en s misma como una
tarea mdica y pedaggica, y que los juristas con sus
"cuerpos del delito", sus cdigos, sus conceptos de
"culpabilidad", de "responsabilidad penal plena o atenuada", sus sutiles distinciones entre complicidad, participacin, instigacin, etctera, de ninguna manera
43

t",

fe!

pueden servir de auxilio para resolver la cuestin. Y


si esas convicciones tericas todava no han entraado
hasta hoy da la supresin de los cdigos penales y de
los tribunales, evidentemente se debe a que la superacin de la forma jurdica est ligada no slo a la transgresin del marco de la sociedad burguesa, sino tambin a una emancipacin radical en relacin a todas
sus supervivencias.
La crtica de la jurisprudencia burguesa desde el
punto de vista del socialismo cientfico debe tomar
ejemplo de la crtica de la economa poltica burguesa, tal como Marx nos la dio. Para este efecto, esa
crtica debe llevarse ante todo al terreno del enemigo, es decir, no debe desechar las generalizaciones y
las abstracciones que han sido elaboradas por los juristas burgueses partiendo de las necesidades de su
tiempo y de su clase, sino analizar esas categoras abstractas y poner en evidencia su significacin verdadera; en otras palabras, descubrir el condicionamiento histrico de la forma jurdica.
Toda ideologa perece con las relaciones sociales
que la han engendrado. Pero esa desaparicin definitiva es precedida por una fase en la que la ideologa, bajo los golpes que le aplica la crtica, pierde la
capacidad de encubrir y de velar las relaciones sociales de las que ha nacido. El desnudamiento de las
races de una ideologa es el signo cierto de que se
aproxima su fin. Pues como deca Lassalle: "el anuncio de una poca nueva nunca se manifiesta sino por
la adquisicin de la conciencia de lo que la realidad
en s era hasta entonces".27

27

44

F. Lassalle, System der erworbenen Rechte, 1861.

CAPTULO I

Los mtodos de construccin de lo


concreto en las ciencias abstractas
Toda ciencia que procede a generalizaciones se
dirige, en el estudio de su objeto, a una sola y misma
realidad total y concreta. Una sola y misma observacin, por ejemplo la observacin de un cuerpo celeste
que pasa por el meridiano, puede dar lugar tanto a
conclusiones astronmicas como psicolgicas Un nico y mismo hecho, por ejemplo el arrendamiento de
la tierra, puede constituir el objeto tanto de investigaciones de economa poltica como de investigaciones jurdicas Por eso las diferencias que existen entre las diversas ciencias reposan ampliamente sobre
las diferencias que existen entre sus mtodos, sus modos de aproximacin a la realidad. Toda ciencia posee
su propio plan de acuerdo con el cual trata de reproducir la realidad. Y toda ciencia construye as la realidad concreta, con toda su riqueza de formas, de
relaciones y correlaciones, como el resultado de la
combinacin de abstracciones ms simples. La psicologa pretende descomponer la conciencia en sus elementos ms simples. La qumica ejecuta la misma
tarea en lo concerniente a la materia. Cuando en la
prctica no podemos descomponer a la realidad
45

CAPTULO III

Relacin y norma
De la misma manera que la riqueza de la sociedad
capitalista reviste la forma de una acumulacin enorme de mercancas, la sociedad en su conjunto se presenta como una cadena ininterrumpida de relaciones
jurdicas. El intercambio de mercancas presupone
una economa atomizada. Entre las diferentes unidades econmicas privadas y aisladas, cada vez el
vnculo es mantenido por los contratos que se establecen. La relacin jurdica entre los sujetos no es
sino el reverso de la relacin entre los productos del
trabajo convertidos en mercancas. Ese hecho no impide que algunos juristas como por ejemplo L. Petrazhisky pongan las cosas de cabeza. Este jurista cree
que no es la forma mercantil la que engendra la forma
jurdica, sino que al contrario los fenmenos econmicos estudiados por la economa poltica "representan el comportamiento individual y colectivo de los
hombres determinado por motivaciones tpicas que
tienen su fuente en las instituciones del derecho civil
(propiedad privada, obligaciones y contratos, derecho
domstico y derecho de sucesin)".3
1 L. Petrazhisky. Vvedenie v isnchenie prava i nravstvennosti (Introduccin al estudio del derecho y de la moral), t. I, pp. 77.

71

La relacin jurdica es la clula central del tejido


jurdico, y slo en ella el derecho realiza, su movimiento real. Por el contraro, el derecho en tanto que conjunto de normas no es sino una abstraccin sin vida.
Por eso muy lgicamente la escuela normativa, con
Kelsen a la cabeza, niega completamente la relacin
entre los sujetos, se niega a considerar el derecho bajo
el ngulo de su existencia real, y concentra toda su
atencin en el valor formal de las normas. "La relacin jurdica es una relacin de orden jurdico, ms
exactamente, en el interior del orden jurdico no es
una relacin entre sujetos jurdicos opuestos a ese
orden".2 Sin embargo, segn la concepcin corriente,
el derecho objetivo o la norma fundan tanto lgica
como realmente la relacin jurdica. Segn esta representacin, la relacin jurdica es engendrada por
la norma objetiva. "La norma del derecho al reembolso de una deuda no existe porque los acreedores planteen habitualmente esa exigencia, sino al contrario, los
acreedores plantean esa exigencia porque la norma
existe; el derecho no es establecido a partir de la abstraccin de los casos observados, sino en razn de una
deduccin a partir de una regla establecida por alguien".3
La expresin "la norma engendra la relacin iurdica" puede ser comprendida en un doble sentido:
real y lgicamente. Examinemos el primer caso. Hay
que observar ante todo y los mismos turistas han
tratado suficientemente de convencerse de ello recprocamente que el conjunto de las normas escritas
o no escritas pertenece en s ms bien al terreno de la
creacin literaria.4 Ese conjunto de normas adquiere
H. Kelsen, Das problem der SouverSnitat, 1920, p. 125.
Sersenevich, Obschaia teora prava (Teor;'a general del Derecho),
1910, p. 74.
2

ji

4 "Hay que tener en cuenta el hecho de que las leyes no engendran


el Derecho ms que si se realizan, y que las normas surgen de la exis-

72

una significacin real slo gracias a las relaciones que


son concebidas como efectivamente derivadas de esas
normas. Incluso el partidario ms consecuente del mtodo puramente normativo, Hans Kelsen, ha tenido
que reconocer que de una manera u otra haba que
conferir un elemento de vida real, es decir de conducta humana efectiva, al orden ideal normativo.5 En
realidad, quien considerara por ejemplo las leyes de
la Rusia zarista como el derecho actualmente en vigor,
estara listo para el asilo. El mtodo jurdico formal
que no trata sino de normas y de "lo que est conforme al derecho", slo puede mantener su autonoma
dentro de lmites muy estrechos y eso slo si la tensin entre el hecho y la norma no supera un cierto
mximo. En la realidad material la relacin tiene prelacin sobre la norma. Si algn deudor no pagara sus
deudas, la regla correspondiente debera entonces ser
considerada como inexistente de hecho. Y si de todas
maneras se quisiera afirmar la existencia de esa regla,
habra entonces que fetichizar la norma de una manera o de otra. Muchas teoras del derecho buscan
precisamente tal fetichizacin, y la fundan en consideraciones metodolgicas muy sutiles.
El derecho, en tanto que fenmeno social objetivo,
no puede ser agotado por la norma o la regla, ya sea
escrita o no escrita. La norma como tal, es decir su
contenido lgico, o bien es deducida directamente de
las relaciones ya existentes, o bien slo representa,
cuando es promulgada como ley estatal, un sntoma
que permite prever con alguna certeza el futuro nacimiento de relaciones correspondientes. Para afirmar la
existencia objetiva del derecho no basta sin embargo
conocer su contenido normativo, sino que tambin hay
enca papelera para revelarse en la vida humana como una potencia"
(A. Hold V. Ferneck, Die Rechtsmdgkeit, Jena, 1903, p. 11).
5 H. Kelsen, Der soziologische und der juristische Staatsbegriff,
Tubingen, 1922, p. 96.

73

Mu

que saber si ese contenido normativo es realizado en


la vida, es decir por las relaciones sociales. La habitual fuente de errores en ese caso es el modo de pensar
dogmtico, que confiere al concepto de norma en vigor
una significacin especfica que no coincide con lo que
el socilogo o el historiador entiende por existencia
objetiva del derecho. Cuando el jurista dogmtico debe decidir si una forma jurdica determinada est en
vigor o no, generalmente no trata de establecer la existencia o no de un fenmeno social objetivo determinado, sino slo la presencia o no de un vnculo lgico
entre la proposicin normativa dada y las premisas
normativas ms generales.6
As pues, dentro de los estrechos lmites de su tarea
puramente tcnica, para el jurista dogmtico no existe
realmente nada fuera de las normas; puede por lo
tanto identificar con la mayor serenidad el derecho y
la norma. En lo concerniente al derecho consuetudinario debe, lo quiera o no, volverse hacia la realidad.
Pero si la ley estatal es para el jurista el supremo principio normativo, o para usar la expresin tcnica, la
fuente del derecho, las consideraciones del jurista dogmtico sobre el derecho en vigor de ninguna manera
comprometen al historiador que quiera estudiar el derecho que existe realmente. El estudio cientfico, es
decir terico, slo puede tener en cuenta realidades
de hecho. Si ciertas relaciones se han formado efectivamente, eso significa que ha nacido un derecho correspondiente; pero si una ley o un decreto han sido
slo promulgados sin que ninguna relacin correspondiente haya aparecido en la prctica, eso significa que
se ha realizado un ensayo de crear un derecho, pero
6 En la lengua rusa, para designar el derecho efectivo y el derecho
en vigor se utilizan trminos que tienen el mismo radical. En alemn la
diferencia lgica es ms evidente por el empleo de dos verbos diferente.s: wirken en el sentido de ser eficiente, y gelten en el sentido de ser
vlido, es decir, de estar vinculado a una premisa normativa ms general.

74

sin xito. Ese punto de vista de ninguna manera equivale a la negacin de la voluntad de clase como factor
de la evolucin a la renuncia a la intervencin consciente en el curso del desarrollo social, o incluso al
"economicismo", al fatalismo y dems cosas execrables. La accin poltica revolucionaria puede resolver
muchas dificultades; puede realizar maana lo que
todava no existe hoy; pero no puede hacer existir fuera de tiempo lo que no ha existido efectivamente en el
pasado. Cuando por otra parte afirmamos que el proyecto de construir un edificio e incluso el plano de ese
edificio todava no representan su verdadera construccin, de ello de ninguna manera se deriva que su construccin no necesite ni proyecto ni plano. Pero si la
decisin no ha ido ms all del plano, no podemos afirmar que el edificio ha sido construido.
Por lo dems, se puede modificar la proposicin
mencionada arriba y llevar adelante ya no la norma
como tal, sino las fuerzas objetivas reguladoras y actuantes en la sociedad, o segn la expresin de los ju
ristas, el orden jurdico objetivo.7
Pero incluso bajo esta formulacin modificada, esa
tesis puede ser sometida todava a otra crtica. Si no
se entiende por fuerzas sociales reguladoras ms que
esas mismas relaciones en su regularidad y en su continuidad, se est frente a una simple tautologa; pero
si con ello se entiende un orden particular, organizado
conscientemente, que garantiza y preserva esas relacio7 Es necesario
observar aqu que una actividad social reguladora
tambin puede prescindir de normas establecidas a priori. Eso es lo que
prueba la creacin jurisprudencial del derecho. Su importancia fue particularmente grande en los periodos que no tuvieron produccin centralizada de leyes. As por ejemplo, el concepto de una norma acabada, dada
exteriormente, era totalmente extraa a los tribunales de la antigua Germania. Todos los conjuntos de reglas eran para los jurados no leyes
obligatorias, fino medios auxiliares que le= permit->n formarse su propia
opinin. S. Stinzing, Geschichte der deutschen Rechtswissenschajt, t. I,
1880, p. 39.

75

nes, el error lgico se vuelve entonces muy claro. En


efecto, no se puede afirmar que la relacin entre el
acreedor y el deudor es creada por el sistema que obliga al cobro de las deudas existentes en el Estado en
cuestin. Ese orden que existe objetivamente sin duda
garantiza la relacin, la preserva, pero en ningn caso
la crea. La mejor prueba de que no se trata de una
querella verbal y escolstica, es que es posible imaginar los ms variados grados de perfeccin en el funcionamiento de esa reglamentacin social, exterior y
apremiante, y en consecuencia los ms variados grados
en la preservacin de ciertas relaciones, justificando el
todo con ejemplos histricos, sin que esas relaciones
sufran la menor modificacin en su existencia misma.
Tambin podemos imaginar un caso lmite en el que
no existira, al lado de las dos partes que entran mutuamente en relacin, una tercera fuerza capaz de establecer una norma y de garantizar su respeto: por
ejemplo cualquier contrato de los varegos con los griegos. Sin embargo, incluso en ese caso subsiste8 la relacin. Pero basta imaginar la desaparicin de una de
las partes, es decir de uno de los sujetos en tanto que
portador de un inters particular autnomo, para
que tambin desaparezca inmediatamente la posibilidad de la relacin misma.
3 Todo el sistema jurdico feudal reposaba en tales relaciones contractuales no garantizadas por alguna "tercera fuerza". De igual manera, el derecho internacional moderno no tiene ninguna obligacin organizada desde el exterior. Tales relaciones jurdicas no garantizadas
sin duda no se caracterizan por su estabilidad, pero eso tampoco nos
autoriza a negar su existencia. Un derecho absolutamente constante, no
existe en ningn caso; por otra parte, la estabilidad de las relaciones
jurdicas privadas en el Estado burgus moderno "bie~ or3edo"~d
ninguna manera reposa nicamente en la polica y en los tribunales. Las
deudas no slo son pagadas por los individuos porque "de todas maneras seran recobradas", sino tambin con el fin de poder conservar su
crdito para el futuro. Eso es lo que surge muy claramente de las consecuencias prcticas que acarn-an i-n <-\o de lo* negocios las let as
de cambio que entraan un protesto.

76

Se nos puede replicar que si se hace abstraccin


de la norma objetiva, los conceptos de relacin jurdica y de sujeto jurdico quedan en el aire y no pueden
ser aprehendidos en general por ninguna definicin.
En esa objecin se expresa el espritu eminentemente
prctico y emprico de la jurisprudencia moderna que
slo est firmemente convencida de una sola verdad:
la de que todo proceso estara perdido si la parte que
lleva el proceso no pudiera apoyarse en un artculo
dado de alguna ley. Sin embargo, tericamente la conviccin de que el sujeto y la relacin jurdicos no existen fuera de la norma objetiva es tan errnea como la
conviccin segn la cual el valor no existe y no puede
ser definido fuera de la oferta y de la demanda, dado
que slo se manifiesta empricamente en las fluctuaciones de los precios.
El modo dominante del pensamiento jurdico, que
pone en primer plano a la norma como regla de conducta establecida autoritariamente, no es menos emprico y corre parejo, como tambin se puede observar
en las teoras econmicas, con un formalismo extremo, totalmente sin vida.
La oferta y la demanda pueden existir para todo
tipo de objetos, entre ellos tambin los que de ninguna
manera son producto del trabajo. De ello se concluye
que el valor puede ser determinado fuera de toda relacin con el tiempo de trabajo socialmente necesario
para la produccin del objeto en cuestin. La apreciacin emprica, individual, sirve aqu de fundamento a la teora lgica-formal de la utilidad marginal. De
igual manera, las normas que emanan del Estado pueden referirse a los terrenos ms diversos y tener las
caractersticas ms variadas. De esto se deduce que
la esencia del derecho se agota en las normas de conducta, o en las rdenes provenientes de una autoridad
superior, y que la materia misma de las relaciones so77

cales no contiene por excelencia los elementos generadores de la forma jurdica.


La teora formal-lgica del positivismo jurdico
reposa en el hecho emprico de que las relaciones que
se encuentran bajo la proteccin del Estado son las
mejor garantizadas.
La cuestin que examinamos se reduce para utilizar la terminologa de la concepcin materialista de
la historia al problema de las relaciones recprocas
entre la supraestructura jurdica y la supraestructura
poltica. Si consideramos la norma como el momento
primario desde todos los punios de vista, entonces debemos, antes de buscar alguna supraestructura jurdica, presuponer la existencia de una autoridad que
establece las normas; en otras palabras, de una organizacin 'poltica. Debemos concluir de ello que la
supraestructura jurdica es una consecuencia de la supraestructura poltica.
Sin embargo, el mismo Marx subraya que las
relaciones de propiedad, que constituyen la capa fundamental ms profunda de la supraestructura jurdica,
' se encuentran en contacto tan estrecho con la base, que
aparecen como las "mismas relaciones de produccin",
de las cuales son su "expresin jurdica". El Estado, es
A
decir la organizacin de la dominacin poltica de claV
se, nace sobre el terreno de las relaciones de produccin y de propiedad dadas. Las relaciones de pro, duccin y su expresin jurdica forman lo que Marx
llamaba, siguiendo a Hegel, la. jociedad ^civil. La supraestructura poltica y sobre todo la vida poltica
estatal oficial es un momento secundario y derivado.
La manera como Marx imagina las relaciones entre la sociedad civil y el Estado aparece en la siguiente
cita: "El individuo egosta de la sociedad burguesa
^ puede, en su representacin insensible y en su abstrac/' cin sin vida, inflarse hasta convertirse en tomo, es
/
decir, en un ente bienaventurado, carente de relaciones
^ *_'

,-r

y de necesidades, que se basta a s mismo y est dotado


de absoluta plenitud. Pero la desdichada realidad sensible hace caso omiso de su representacin; cada uno
de sus sentidos le obliga a creer en el sentido del mundo y de los individuos fuera de l, e incluso su estmago
profano le recuerda diariamente que el mundo fuera
de l no es un mundo vaco, sino lo que en rigor tiene
que llenarlo. Cada una de sus actividades esenciales y
cualidades, cada uno de sus impulsos vitales se convierte en necesidad, en imperativo, que incita a su
egosmo a buscar otras cosas y otros hombres, fuera de
l. Pero, como la necesidad de un individuo no tiene
un sentido que se comprenda por s mismo en cuanto
al otro individuo egosta y que posea el medio de satisfacer aquella necesidad y, por tanto, una concatenacin directa con la satisfaccin, cada individuo tiene
que crear necesariamente esta concatenacin, convirtindose tambin en mediador entre la necesidad ajena
y los objetos de esta necesidad. Por tanto, la necesidad
natural, las cualidades esenciales humanas, por extraas las unas a las otras que puedan parecer, el inters,
mantienen en cohesin a los miembros de la sociedad
burguesa, y la vida burguesa y no la vida poltica es un
vnculo real. No es, pues, el Estado el que mantiene en
cohesin los tomos de la sociedad burguesa, sino el
que sean esto, tomos, solamente en la representacin,
en el cielo de su imaginacin, y en la realidad, en cambio, entes enormemente distintos de los tomos, es
decir, no egostas divinos, sino hombres egostas. Solamente la supersticin poltica puede imaginarse todava en nuestros das que la vida burguesa debe ser
mantenida en cohesin por el Estado- cuando en la
realidad ocurre al revs, que es el Estado quien se halla mantenido en cohesin por la vida burguesa".9
9 C. Marx, F. Engels, La sagrada familia (1845), Grijalbo, Mxico,
1967. p. 187.

78

79

^ En otro ensayo, La crtica moralizante o la moral


crtica, Marx vuelve al mismo problema. Polemiza
contra el representante del "socialismo verdadero",
Karl Heinzen, y escribe: "Por otra parte, si bien la
burguesa mantiene polticamente, es decir por medio
de su poder poltico, la injusticia en las relaciones de
propiedad, no es ella quien la crea. La injusticia en
las relaciones de propiedad, tal como es condicionada
por la divisin moderna del trabajo, la forma moderna
del intercambio, la competencia, la concentracin, etctera, de ninguna manera tiene su origen en la supremaca poltica de la burguesa; al contrario, la supremaca poltica de la burguesa es la que tiene su fuente
en las relaciones modernas de produccin que los economistas burgueses proclaman como leyes necesarias,
eternas".10
10 C. Marx, La critique moralizante ou la mtale critique, en Oeuvres philosophiqu.es, trad. de Molitor, Ed. Costes, Pars, 1947, t. III, p.
130. Naturalmente, sera un gran error concluir a partir de esas pocas
lneas que la organizacin poltica no desempea absolutamente ningn
papel y que el proletariado en particular no tiene necesidad de luchar
para apoderarse del poder del Estado, pues de todas maneras eso no es
lo esencial. Los sindicalistas cometen ese error hacindose los campeones de la "accin directa". La teora de los reformistas, que se han metido en la cabeza el principio de que la dominacin poltica de la burguesa se deriva de las relaciones de produccin, representa una
deformacin igualmente burda, tanto ms cuanto que concluyen de ello
que una revolucin poltica violenta del proletariado es imposible e
intil. En otras palabras, transforman al marxismo en doctrina fatalista
y en el fondo contrarrevolucionaria. En realidad, esas mismas relaciones
de produccin, de las que se deriva la dominacin poltica de la burguesa, en el curso de su desarrollo engendran naturalmente las premisas del
crecimiento de las fuerzas polticas del proletariado y en ltima instancia
de su victoria poltica sobre la burguesa. No se puede cerrar los ojos
frente a esta dialctica de la historia ms que si uno se encuentra consciente o inconscientemente del lado de la burguesa contra la clase obrera. Nosotros nos limitamos aqu a estas apresuradas observaciones, puf
nuestra tarea no consiste en refutar las conclusiones falsas que se han
sacado de la teora marxista relativa a las relaciones de la base y de la.
fupraestructura (tanto ms cuanto que eso ya ha sido brillantemenle
llevado a cabo por el marxismo revolucionario en su lucha contra el
sindicalismo y el reformismo), sino en tomar de esa teora histrica algunos puntos de vista tiles para el anlisis de la estructura jurdica.

80

As, el camino que va de la relacin de produccin


a la relacin jurdica, o relacin de propiedad, es ms
corto de lo que piensa la llamada jurisprudencia positiva que no puede prescindir de un eslabn intermedio : el poder de Estado y sus normas. El hombre que
produce en sociedad es la presuposicin de la que parte la teora econmica. La teora general del derecho, puesto que tiene que ver con definiciones fundamentales, debera partir tambin de las mismas
presuposiciones fundamentales. As por ejemplo, es
necesario que la relacin econmica del intercambio
exista para que la relacin jurdica del contrato de
compra y venta pueda nacer. El poder poltico puede
reglamentar, modificar, determinar, concretar de manera muy diversa, la fonna y el contenido de ese contrato jurdico, con ayuda de leyes. La ley puede determinar de manera muy precisa lo que puede ser
comprado y vendido, cmo, bajo qu condiciones y por
quin.
La jurisprudencia dogmtica concluye de ello que
todos los elementos existentes de la relacin jurdica,
incluido tambin el sujeto mismo, son engendrados por
la norma. En realidad, la existencia de una economa
mercantil y monetaria es naturalmente la condicin
fundamental, sin la cual todas esas normas concretas
no tienen ningn sentido. nicamente bajo esta condicin el sujeto jurdico tiene un sustrato material en
la persona del sujeto econmico egosta que la ley no
crea, pero que encuentra frente a as. Donde falta ese
sustrato, la relacin jurdica correspondiente es a priori inconcebible.
El problema se vuelve an ms claro si lo consideramos en su dimensin dinmica e histrica. En ese
caso vemos cmo la relacin econmica es en su movimiento real la fuente de la relacin jurdica que nace
solamente en el momento del desacuerdo. Precisamente el litigio, la oposicin de intereses, es quien produce
81

la forma jurdica, la supraestructura jurdica. Incluso


en su forma ms primitiva, el tribunal representa la
supraestructura jurdica por excelencia. Por el proceso judicial, el momento jurdico se separa del momento econmico y aparece como momento autnomo.
Histricamente el derecho comenz con el litigio, es
decir, con la accin judicial; slo ms tarde se apoder de las relaciones prcticas o puramente econmicas
preexistentes que revistieron as desde el principio un
aspecto doble, a la vez econmico y jurdico. La jurisprudencia dogmtica olvida esa sucesin histrica y
comienza inmediatamente por el resultado acabado,
por las normas abstractas con las cuales el Estado llena por decirlo as todo el espacio social, confiriendo
propiedades jurdicas a todas las acciones que all se
llevan a cabo. Segn esta concepcin elemental, no es
e) contenido material, econmico, de las relaciones
mismas el momento fundamental, determinante, en las
relaciones de compra y venta, de emprstito y de prstamo, etctera, sino el imperativo dirigido en nombre
d-=l Estado a las personas singulares; ese punto de partida del jurista escribano es tan inutilizabie para el
anlisis y la explicacin del orden iurdico concreto,
ccmo para el anlisis de la forma iurdica en sus determinaciones ms generales. El poder del Estado confi'-re claridad y estabilidad a la estructura iurdica,
perro no crea sus premisas, que por su parte se enraizan
en las relaciones materiales, es decir, en las relaciones
d't produccin.
Como se sabe, Gumplowicz llega a la conclus'n
estrictamente opuesta: proclama la Drirnaca del Estado, es decir, de la dominacin poltica.11 Se vuelve
hacia la historia del derecho romano v cree haber probado aue "todo derecho privado fue en un tiemno
derecho pblico". Segn l, eso proviene del hecho
1

82

Cf. Gumplowicz, Rechtsstaat und socialismus, ed. cit., 35.

por ejemplo de que "todas las instituciones fundamentales del derecho privado romano" nacieron "a ttulo
de privilegios de la clase dominante, como ventajas de
derecho pblico" destinadas a consolidar el poer en
las manos de un grupo victorioso.
No se puede negar que esta teora tiene fuerza de
conviccin, en la medida en que subraya el momento
de la lucha de clases, y pone fin a las representaciones
idlicas sobre el origen de la propiedad privada y del
poder de Estado. Pero no obstante Gumplowicz comete dos grandes errores. En primer l"^ Qr , V' k vyf> a b.
vioiencia en tanto que tal un papel determinante y olvida completamente que todo orden social, incluso el
que se basa en la conquista, es determinado por el estado de las fuerzas productivas sociales. En segundo lugar, cuando habla del Estado borra toda distincin
entre las relaciones primitivas de dominacin y "la
autoridad pblica" en sentido moderno, es decir burgus, del trmino. Por eso en l resulta que el derecho
privado es engendrado por el derecho pblico. Pero
a partir de la misma comprobacin, la de que las instituciones esenciales del jus civile romano antiguo
propiedad, familia, sucesin fueron creadas _p_or
las clases dominantes para consolidar su poder, tambin se puede sacar una conclusin diametralmente
opuesta, la de que "todo derecho pblico fue en un
tiempo derecho privado". Eso sera igualmente justo,
o de manera ms exacta igualmente falso, pues la oposicin entre el derecho privado y el derecho pblico
corresponde a relaciones mucho ms desarrolladas, y
pierde su significacin cuando se la aplica a esas pocas primitivas. Si bien las instituciones del derecho
civil romano representan efectivamente una mezcla
de momentos jurdicos pblicos y privados utilizando la terminologa moderna, tambin contienen en
la nn'spia medida elementos religiosos, y en el sentido
amplio del trmino, elementos rituales. En consccuen83

cia, a ese nivel de evolucin el momento puramente


jurdico todava no poda distinguirse de los dems, y
a fortiori encontrar una expresin en un sistema de
conceptos generales. El desarrollo del derecho como
sistema no fue engendrado por las exigencias de las
relaciones de dominacin, sino por las exigencias de
ios intercambios comerciales con esos pueblos primitivos que todava no estaban comprendidos en una esfera de poder nico. Por otra parte, el mismo Gumplowicz lo reconoce.12 Las relaciones comerciales con
las tribus extranjeras, con los peregrinos, con los plebeyos, y en general con el conjunto de personas que no
formaban parte de la comunidad del derecho pblico
(segn la terminologa de Gumplowicz), dieron vida
al jus gentium, ese modelo de supraestructura jurdica
en su forma pura. Contrariamente al jus civile y a sus
formas pesadas, el jus gentium rechaza todo lo que no
est vinculado al fin y a la naturaleza de la relacin
econmica que lo funda. Se adapta a la naturaleza de
esa relacin y as parece ser un derecho "natural".
Trata de reducir esa relacin al mnimo de premisas
posible, y as se desarrolla fcilmente en un sistema
lgico bien dispuesto. Sin duda Gumplowicz tiene razn cuando identifica la lgica especficamente jurdica con la lgica del civilista,13 pero se equivoca cuando cree que el sistema del derecho privado poda
desarrollarse en razn del abandono de alguna manera del poder de Estado. Su razonamiento es ms o
menos el siguiente: dado que las desavenencias privadas no tocaban directa y materialmente a los inte Op. ai., 36.
13 El hecho histrico de que las definiciones generales del derecho
se desarrollaron durante mucho tiempo como una parte de la teora del
derecho civil, nos remite igualmente al vnculo interno profundo existente
entre la lgica jurdica como tal y la lgica del civilista. Solamente una
reflexin muy superficial puede hacer creer como en Kavelin que
ese hecho se explica simplemente por un error, por una equivocacin
(Cf. K. D. Kavelin, Sobrante Sochineni Obras, t. IV, p. 338).

84

reses del poder de Estado, ste concedi a la casta de


los juristas entera libertad para aguzar su espritu en
esa esfera.14 Por el contrario, en el terreno del derecho
pblico, los esfuerzos de los juristas generalmente son
arruinados sin miramientos por la realidad, pues el
poder estatal no tolera ninguna intromisin en sus
asuntos y no reconoce la omnipotencia de la lgica jurdica.

Es muy claro que la lgica de los conceptos jurdicos corresponde a la lgica de las relaciones sociales
de una sociedad de produccin mercantil. Precisamente en esas relaciones, y no en el consentimiento de la
autoridad pblica, es donde hay que buscar la raz del
sistema del derecho privado. Al contrario, la lgica
de las relaciones de dominacin y de servidumbre entra solamente en parte en el sistema de los conceptos
jurdicos. Por eso la concepcin jurdica del Estado
nunca puede convertirse en una teora, y permanece
siempre como una deformacin ideolgica de los hechos.
De esa manera comprobamos, en cualquier parte
en donde encontramos una capa primaria de la supraestructura jurdica, que la relacin jurdica es directamente engendrada por las relaciones materiales
de produccin existentes entre los hombres.
De ello se deriva que no es necesario partir del
concepto de norma como ley autoritaria externa para
analizar la relacin jurdica en su forma ms simple.
Basta fundar el anlisis en una relacin jurdica; el
''contenido de esta relacin jurdica o de voluntad lo
da la relacin econmica misma"; 1 ' y basta luego examinar la forma "legal" de esa relacin jurdica como
un caso particular.
Planteada en su perspectiva histrica real, la cueslr'

I.. Cumplowirz. op. ril.. 32.


C. Marx. El Capital, cd. e<p. cit., t. I. cap. II. p. 48.

tin de saber si la norma debe ser considerada como


la premisa de la relacin jurdica nos ha llevado al
problema de las relaciones recprocas existentes entre
la supraestructura poltica y la supraestructura jurdica. En la esfera lgica y sistemtica esta cuestin es
la de las relaciones entre el derecho objetivo y el derecho subjetivo.
En su manual de derecho constitucional, Duguit
atrae la atencin sobre el hecho de que una sola y
misma denominacin, '"Derecho", designa cosas "que se
interpenetran sin duda profundamente, pero que tambin se distinguen muy claramente las unas de las
otras".18 Piensa en el derecho en el sentido objetivo y
en el sentido subjetivo. Efectivamente, en ese caso
abordamos uno de los puntos ms oscuros y ms controvertidos de la teora general del derecho. Estamos
frente a una extraa dualidad de concepto cuyos dos
aspectos, aunque se sitan a niveles diferentes, se condicionan recprocamente. El derecho es simultneamente bajo un aspecto la forma de la reglamentacin
autoritaria externa, y bajo otro aspecto la forma de la
autonoma privada subjetiva. En un caso es la caracterstica de la obligacin absoluta, de la coaccin externa pura y simple, que es fundamental; en el otro
es la caracterstica de la libertad garantizada y reconocida dentro de ciertos lmites. El derecho aparece
a veces como el principio de la organizacin social, otras
veces como el medio que permite a los individuos "delimitarse dentro de la sociedad". En un caso el derecho se funde totalmente, por decirlo as, con la autoridad externa; en el otro se opone tambin totalmente
a toda autoridad externa que no lo reconoce. El derecho como sinnimo de la existencia oficial del Estado
y el derecho como portavoz de la lucha revoluciona6

L. Duguit, Etudes de droit public, Pars, 1901.

ra: esa dualidad determina un terreno de controversias infinitas y de confusiones inverosmiles.


El conocimiento de esa profunda contradiccin ha
suscitado muchas tentativas para suprimir de una manera o de otra esa desintegracin desagradable de los
conceptos. Numerosas tentativas se han realizado para
sacrificar una de las dos significaciones, en beneficio
de la otra. As por ejemplo el mismo Duguit, que califica en su manual las expresiones "derecho objetivo y derecho subjetivo" como "afortunadas, claras y
precisas", en otra obra trata de probar con toda su
perspicacia que el derecho subjetivo reposa muy simplemente en un malentendido, en "una concepcin metafsica, que en una poca de realismo y de positivismo
como la nuestra, no puede ser mantenida".17
La corriente opuesta, defendida en Alemania por
Bierling y entre nosotros por los psicologistas, a la cabeza de los cuales se encuentra Petrazhisky, tiende por
el contrario a presentar el derecho objetivo como una
"proyeccin emocional" desprovista de significacin
real, como una creacin de la imaginacin, como un
producto de la objetivacin de procesos internos, es
decir psicolgicos, etctera.18
Queremos provisionalmente dejar de lado la escuela psicolgica y las tendencias emparentadas con
ella, y ocuparnos de la opinin de aquellos para quieL. Duguit, Les trasformations du droit public, Pars, 1913.
Cf. por ejemplo en Bierling: "corresponde a una tendencia general de nuestro espritu humano el pensar el derecho ante todo como algo
objetivo, es decir, como un Ser en s y para s situado por encima de
los miembros de la comunidad jurdica; sin duda eso tiene un valor
prctico. Pero solamente es preciso no olvidar que ese "derecho objetivo", incluso cuando ha revestido en el derecho escrito una forma propia
exterior, particular, nunca es sino una forma de nuestra representacin
del derecho y que en realidad el derecho mismo, como cualquier otro
producto de la vida psquica, no tiene existencia propiamente dicha ms
'[iir en las mentes, particularmente de l^s miembros mismos He la
comunidad jurdica". (E. R. Bierling, Juristische Prinzipienlehre, Friburg-en-B. y Leipzig, 1894, t. I, p. 145.)
17

18

86
87

nes el derecho debe ser concebido exclusivamente como una norma objetiva.
Si se parte de esa concepcin, por un lado se tiene
la regla imperativa autoritaria como norma, y por el
otro lado la obligacin subjetiva correspondiente a esa
regla y creada por ella.
El dualismo parece radicalmente suprimido; sin
embargo, esa supresin slo es aparente, pues apenas
se pretende aplicar esta frmula, aparecen las tentativas de reintroducir de nuevo por medio de giros todos los matices indispensables para la formacin del
concepto de "derecho subjetivo". Chocamos de nuevo
con los dos mismos aspectos, con la nica diferencia
siguiente: uno de los dos aspectos, el del derecho subjetivo, es representado por medio de diferentes artificios como una especie de sombra; en efecto, ninguna
combinacin de imperativos y de obligaciones puede
proporcionarnos el derecho subjetivo en su significacin autnoma y plenamente real, en virtud de la cual
es encarnado por todo propietario de la sociedad burguesa. Y en realidad basta tomar como ejemplo la
propiedad para convencerse de ello. Si bien la tentativa de reducir el derecho de propiedad a una serie de
prohibiciones dirigidas a terceras personas no es ms
que un procedimiento lgico, una construccin mutilada y deformada, la presentacin del derecho de propiedad burgus como una obligacin social por encima
del mercado no es ms que hipocresa.19
19 En su comentario del cdigo civil de la Repblica Socialista Sovitica Federativa Rusa, Goijbarg subraya que los juristas burgueses progresistas comienzan ya a no considerar la propiedad privada como un
derecho subjetivo arbitrario, sino que ven en ella un bien puesto a la
disposicin de la persona. Goijbarg se refiere especialmente a Duguit.
que afirma que el poseedor de capital slo debe ser protegido jurdicamente porque ejerce funciones socialmente tiles por los justos emplazamientos de su capital.
Sin duda esas consideraciones de los juristas burgueses son caractersticas, pues son el sntoma de la decadencia de la poca capitalista.
Pero por otra parte, la burguesa no tolera tales consideraciones acerca

88

Todo propietario, incluidos sus allegados, comprende muy bien que el derecho que le corresponde
en tanto que propietario no tiene gran cosa en comn
con la obligacin, a tal punto que incluso es diametralmente opuesto a ella. El derecho subjetivo es el hecho primario, pues en ltima instancia reposa en intereses materiales que existen independientemente de
la reglamentacin externa, es decir consciente, de la
vida social.
El sujeto como portador y destinatario de todas las

de las funciones sociales de la propiedad sino porque no la comprometen


en nada. En efecto, la antitesis real de la propiedad no es la propiedad
concebida como funcin social, sino la economa socialista planificada,
es decir, la supresin de la propiedad. El sentido de la propiedad privada, su subjetivismo, no consiste en que "cada uno come su propio
pan", es decir, no en el acto de consumo individual, aunque tambin sea i
productiva, sino en la circulacin, en el acto de apropiacin y de enaje- \, en el

autnomas.
La explicacin de Duguit segn la cual el propietario no debe ser
protegido sino cuando cumple con sus obligaciones sociales, no tiene
ningn sentido bajo esa forma general. En el Estado burgus es una hipocresa, en el Estado proletario es una disimulacin de los hechos. Pues
si el Estado proletario pudiera relegar directamente a cada propietario
n su funcin social, lo hara aceptando en los propietarios el der cho d?
disponer de su propiedad. Pero si es incapaz de ello econmicamente,
debe proteger el inters privado como tal y nicamente fijarle ciertos
lmites. Sera una ilusin afirmar que todo individuo que dentro de las
fronteras de la Unin Sovitka ha acumulado cierta cantidad de dinero,
no es protegido por nuestras leyes y nuestros tribunales sino porque precisamente ha encontrado, o encontrar, para el dinero acumulado una
utilizacin social aprovechable. Por otra parte. Goijbarg parece haber
olvidado completamente la propiedad en capital bajo la forma ms abstracta, monetaria, y razona como si el capital slo existiera bajo la forma
concreta de capital de produccin. Los aspectos antisociales de la propiedad privada slo pueden ser paralizados de acto, es decir, por el desarrollo de la economa socialista planificada en detrimento de la economa de mercado. Pero ningn tipo de frmula, a u n cuando sea sacada
de las obras de lo; juristas ms progresistas de Europa Occidental puede
hacer socialmente tiles los contratos jurdicos producidos sobre la base
de nuestro cdigo civil, y transformar a cada propietario en una persona
que ejerce una funcin social. Tal supresin verbal de la economa privada y del derecho privado no puede sino oscurecer la perspectiva de
su supresin real.

89

pretensiones posibles, la cadena de sujetos ligados unos


con otros por pretensiones recprocas, tal es la estructura jurdica fundamental que corresponde a la estructura econmica, es decir a las relaciones de produccin de una sociedad que reposa en la divisin del
trabajo y en el intercambio.
La organizacin social que dispone de los medios
de coaccin es la totalidad concreta en la cual debemos desembocar, despus de haber concebido antes la
relacin jurdica en su forma ms pura y ms simple.
La obligacin en tanto que resultado de un imperativo
o de un mandamiento aparece en consecuencia en el
estudio de la forma jurdica como un momento que
concretiza y complica las cosas. En su forma ms abstracta y ms simple, la obligacin jurdica debe ser
considerada como el reflejo y el correlato de la pretensin jurdica subjetiva. Si se analiza la relacin jurdica se ve muy claramente que la obligacin no
puede agotar el contenido lgico de la forma jurdica.
Adems ni siquiera es un elemento autnomo de esa
forma jurdica. La obligacin aparece siempre como
el reflejo y el correlato de un derecho subjetivo. La
deuda de una de las partes no es otra que lo que corresponde a la otra parte y le es garantizado. Lo que
es un derecho desde el punto de vista del acreedor es
una obligacin desde el punto de vista del deudor. La
categora de derecho no est acabada lgicamente sino
donde incluye al portador y al detentador del derecho,
cuyos derechos no representan sino las obligaciones correspondientes de otro en relacin a l. Esta doble naturaleza del derecho es particularmente subrayada por
Petrazhisky, quien le da un fundamento bastante inestable en su teora psicolgica ad hoc. Es preciso observar sin embargo que esas relaciones recprocas entre
el derecho y la obligacin fueron formuladas de ma90

era muy precisa por otros juristas no sospechosos de


i
*
20
psicologismo.
As pues, la relacin jurdica no slo nos muestra
el derecho en su movimiento real, sino que tambin
descubre las propiedades caractersticas del derecho
en tanto que categora lgica. Por el contrario, la norma en tanto que tal, es decir en tanto que prescripcin
imperativa, es con el mismo ttulo un elemento de la
moral, de la esttica, de la tcnica, como tambin del
derecho.
La uieicacia entre ia tcnica y el derecho de ninguna manera consiste, como piensa I. Alekseev, en
que la tcnica presupone un fin exterior a su propia
materia, mientras que en el orden jurdico todo sujeto
constituye un fin en s.21 En las pginas que siguen
demostraremos que para el orden jurdico "el fin en
s" no es sino la circulacin de mercancas. Sin embargo, en lo concerniente a la tcnica del pedagogo
o del cirujano, que respectivamente tienen como materia uno el psiquismo del nio y el otro el organismo
del paciente operado, nadie podr discutir que ia materia tambin contiene en s el fin.
El orden jurdico se distingue precisamente de
cualquier otra especie de orden social en que concierne a sujcuji priv~dc; aicl?.cins. T,a norma jurdica debe
su especificidad, que la distingue de la masa general
de las dems regias morales, estticas, utilitarias, etctera, precisamente al hecho de que presupone una persona provista de derechos y que por ello activamente
hace valer pretensiones."
20 Cf. por ejemplo A. Merkel, Juristische Enzydopadie, Leipzig, 1885,
146, y N. M. Korkunov, Enciklopedia prava (Enciclopedia del Derecho).
'-' I. Alcksee\ Vvedenie r i s n r h e n i e p/uva i i n . r o d u c u n al e-tiidio
del derecho), Mosc, 1918, p. 114.
22 "El derecho no es dado gratuitamente a quien tiene necesidad de
l. M. A. Muromchev, Obrazotanie prava (La omarin i!cl derecho).
1885, p. 33.

91

F
La tendencia a hacer de la idea de reglamentacin
externa el momento fundamental lgico del derecho,
lleva a identificar el derecho con el orden social establecido autoritariamente. Esta tendencia del pensamiento jurdico refleja fielmente el espritu de esa
poca en la que la ideologa manchesteriana y la libre
competencia fueron reemplazadas por los grandes monopolios capitalistas y por la poltica imperialista.
El capital financiero aprecia mucho ms un poder
fuerte y la disciplina, que "los derechos eternos e intangibles del hombre y del ciudadano". El propietario
capitalista transformado en cobrador de dividendos y
de ganancias de bolsa no puede considerar sin cierto
cinismo "el derecho sagrado de propiedad". Basta referirse a las graciosas lamentaciones de Ihering sobre
"el fango de la especulacin en la bolsa y del agio fraudulento" donde perece el "sentimiento normal del derecho".23
No es difcil probar que la idea de la sumisin incondicional a una autoridad normativa externa no
tiene la menor relacin con la forma jurdica. Para
ello basta tomar ejemplos lmites, que por eso son
ms claros. Tomemos el ejemplo de una formacin
militar, donde numerosos hombres estn subordinados
en sus movimientos a un orden comn, y donde el nico principio activo y autnomo es la voluntad del
comandante. O bien el ejemplo de la orden de los
jesutas, donde todos los hermanos de la comunidad
religiosa ejecutan ciegamente y sin discusin la voluntad del superior. Basta profundizar en esos ejemplos
para concluir que cuanto ms se aplica de manera
consecuente el principio de la reglamentacin autoritaria, que excluye toda referencia a una voluntad
autnoma particular, ms se restringe el campo de
aplicacin de la categora del derecho. Eso es parti23

92

R. Ihering, Der Kampj ums Recht, Viena, 1900.

cularmente sensible en la esfera del supuesto derecho


pblico. Ah la teora jurdica encuentra las mayores
dificultades. De manera general, un solo y mismo fenmeno, que Marx caracterizaba como la separacin
del Estado poltico de la sociedad civil, se refleja en la
teora general del derecho bajo la forma de dos problemas distintos, que tienen cada uno de ellos un sitio
particular dentro del sistema y una solucin especfica. El primer problema tiene un carcter puramente
abstracto y consiste en esa escisin del concepto fundamental en dos aspectos que ya expusimos ms arriba. El derecho subjetivo es la caracterstica del hombre
egosta "miembro de la sociedad burguesa, del individuo replegado sobre s mismo, sobre su inters privado y su voluntad privada, y separado de la comunidad". El derecho objetivo es la expresin del Estado
burgus como .totalidad que "se prueba en tanto que
Estado poltico y que slo hace valer su generalidad
en oposicin a los elementos que lo componen".
El problema del derecho subjetivo y del derecho
objetivo es el problema, formulado de manera filosfica, del hombre como individuo burgus privado y
del hombre como ciudadano del Estado. Sin embargo, el mismo problema surge, una vez ms, bajo una
forma en lo sucesivo ms concreta, como problema
del derecho pblico y del derecho privado. Aqu la
tarea se reduce a la delimitacin de algunos terrenos
jurdicos realmente existentes, a la clasificacin en diferentes rblicas de las instituciones que nacieron histricamente. La jurisprudencia dogmtica, con su mtodo lgico-formal, por supuesto no pudo resolver ni
el primero ni el segundo problema, ni explicar el
vnculo existente entre ambos.
La divisin del derecho en derecho pblico y en
derecho privado ya presenta as dificultades especficas, pues el lmite entre el inters egosta del hombre
en tanto que miembro de la sociedad civil, y el inters
93

general abstracto de la totalidad poltica, slo puede


ser trazado en la abstraccin. En realidad esos momentos se interpenetran recprocamente. De ah la
imposibilidad de indicar las instituciones jurdicas concretas en las cuales est encarnado totalmente y bajo
una forma pura ese famoso inters privado.
Otra dificultad es que el jurista, al trazar con
mayor o menor xito un lmite emprico entre las instituciones del derecho pblico y las del derecho privado, dentro de los lmites de cada uno de esos terrenos
se encuentra de nuevo con el mismo problema que pareca ya estar resuelto, pero esta vez a partir de otra
problemtica abstracta. El problema aparece ahora
como una contradiccin entre el derecho subjetivo y
el derecho objetivo. Los derechos pblicos subjetivos
representan de nuevo de hecho los mismos derechos
privados (y en consecuencia tambin los mismos intereses privados) resucitados y solamente muy poco modificados, que se aprietan en una esfera donde debera
reinar el inters general impersonal, reflejado por las
normas del derecho objetivo. Pero mientras el derecho
civil, que trata de la capa jurdica fundamental y primaria, utiliza abundantemente y con seguridad el
concepto de derecho subjetivo, la utilizacin de ese
concepto engendra regularmente en la teora del derecho pblico malentendidos y contradicciones. Por eso
el sistema del derecho civil se caracteriza por su simplicidad, su claridad y su perfeccin, mientras aue las
teoras del derecho pblico abundar, en construcciones
tiradas de los pelos, artificiales y unilaterales, al punto
de que se vuelven grotescas. La forma iurdica con su
aspecto de autorixac'n subietiva nace en una sociedad compuesta de portadores de intereses privados
egostas y aislados. Cuando toda la vida econmica se
construye sobre el principio del acuerdo entre vohintades independientes, cada funcin social reviste de
una manera ms o menos reflexiva un carcter jurdi94

co, es decir, no se vuelve simplemente una funcin social, sino tambin un derecho perteneciente a aquel
que ejerce sus funciones sociales. Pero dada la naturaleza misma de la organizacin poltica, como los intereses privados no pueden alcanzar en ella un desarrollo completo y una importancia determinante
como en la sociedad burguesa, los derechos pblicos
subjetivos aparecen tambin como una cosa efmera,
desprovista de races verdaderas y eternamente inciertas. Sin embargo, al mismo tiempo el Estado no es
una supraestructura jurdica, sino que slo puede ser
pensado en tanto que tal.24
La teora jurdica no puede identificar los derechos
del Legislativo, los derechos del Ejecutivo, etctera,
por ejemplo con el derecho del acreedor a la restitucin de la suma prestada, pues eso significara reemplazar la dominacin del inters estatal general e
impersonal presumido por la ideologa burguesa, por
el inters privado aislado. Pero al mismo tiempo cada
jurista est consciente del hecho de que no puede dar
a esos derechos ningn otro contenido fundamental,
sin que la forma jurdica se le escape de las manos. El
derecho pblico slo puede existir en tanto que reflejo
de la forma jurdica privada en la esfera de la organizacin poltica, o bien de manera general deja de ser
un derecho. Toda tentativa dirigida a presentar la funcin social por lo que es, es decir simplemente como
funcin social, y a presentar la norma simplemente
como regla organizadora, significa la muerte de la forma jurdica. La condicin real de tal supresin de la
forma jurdica y de la ideologa jurdica es un estado
social donde la contradiccin entre el inters individual y el inters social es superada.
24 "Para el conocimiento
jurdico, se trata exclusivamente de responder a la cuestin siguiente: cmo se debe concebir jurdicamente el
Estado". G. Jellinek, System der subjektiven ojfentlichen Rechte, Tiibingen, 1905, p. 13.

95

I
Pero lo que caracteriza la sociedad burguesa es
precisamente el hecho de que los intereses generales
se separan de los intereses privados y se oponen a ellos.
E involuntariamente revisten ellos mismos en esa oposicin la forma de intereses privados, es decir, la forma
del derecho. Adems, como era de esperarse, esos momentos que se dejan integrar completamente dentro
del esquema de los intereses privados aislados y opuestos, son principalmente los que constituyen los momentos jurdicos en la organizacin estatal. 2 ''
A. G. Goijbarg discute incluso la necesidad de distinguir los conceptos de derecho pblico y de derecho

iri ->!.f '

25 Cf. por ejemplo las consideraciones de S. A. Kodiarevsky sobre


el derecho electoral: "en el Estado constitucional el elector cumple una
funcin determinada que le es dictada por el orden estatal transcrito en
la Constitucin. Pero, desde el punto de vista del Estado de derecho,
es imposible asignar solamente al elector tal funcin sin tener en cuenta
el derecho que se le vincula". Por nuestra parte agregaremo? que eso es
tan imposible como la simple transformacin de la propiedad burguesa en una funcin social. Kotliarevsky subraya por otra parte muy
justamente que si con Laband se niega el elemento de investidura subjetiva del elector, "la eligibilidad de los representantes pierde todo su
sentido jurdico y se reduce a una cuestin de tcnica y de oportunidad".
Tambin all encontramos la misma oposicin entre la oportunidad tcnica fundada en la unidad del fin y la organizacin jurdica construida
sobre la separacin y la oposicin de los intereses privados. Y finalmente, el sistema representativo debe todo su carcter jurdico a la introduccin de las garantas jurdicas o jurdico-administrativas del derecho de los electores. El proceso judicial y la discrepancia entre las partes aparecen aqu tambin como el elemento esencial de la supraestructura
jurdica (Cf. S. A. Kotliarevsky, Vlast i pravo Autoridad y derecho.
Mosc, 1915, p. 25). En general, el derecho pblico no se convierte en
el objeto de elaboracin jurdica sino en tanto que derecho constitucional, es decir, solamente con la aparicin de fuerzas que se combaten
mutuamente, como el rey y el parlamento, la cmara alta y la cmara
baja, el gobierno y la representacin nacional. Sucede lo mismo con el
derecho administrativo. Su contenido jurdico se reduce simplemente a
la garanta de los derechos de la poblacin por una parte, y de los representantes de la jerarqua burocrtica por la otra. Adems, el derecho
administrativo, o como se le llamaba antes, el derecho de polica, representa una mezcla variada de reglas tcnicas y de preceptos polticos,
etctera.

privado. Se lee en l lo siguiente: "La divisin del derecho en derecho pblico y en derecho privado nunca
ha tenido resultados satisfactorios para los juristas, y
hoy da slo es reconocida por los juristas ms retrgrados, entre los cuales se encuentran tambin algunos
de nuestros juristas"."6
Goijbarg apoya adems esta idea de la inutilidad
de la divisin del derecho en derecho pblico y en derecho privado en las siguientes consideraciones: el
principio del libre-cambismo, de la no intromisin del
Estado en los asuntos econmicos es superado en el
siglo xx, dice, lo arbitrario individual ilimitado en la
vida econmica daa los intereses del conjunto; incluso en pases que no han pasado por una revolucin
proletaria, existen numerosas instituciones donde se
mezclan los terrenos del derecho privado y del derecho
pblico, y finalmente entre nosotros, donde la actividad econmica est principalmente concentrada en
manos de los organismos del Estado, la delimitacin
del concepto de derecho civil en relacin a los dems
conceptos no tiene ya sentido. Nos parece que esta
argumentacin reposa en toda una serie de malentendidos. La eleccin de tal o cual direccin en la poltica
prctica no es determinante en relacin a los fundamentos tericos de la distincin de los diferentes conceptos. As por ejemplo, podemos estar convencidos de
que la construccin de las relaciones econmicas sobre
la base de las relaciones mercantiles tiene numerosas
consecuencias nefastas. Pero de ello no se deriva que
la distincin de los conceptos de "valor de uso" y de
"valor de cambio" sea tericamente inconsistente. En
segundo lugar, la afirmacin (que por otra parte no
rontiene nada nuevo) segn la cual los terrenos del
Derecho pblico y del derecho privado se interpenetran, no tendra ningn tipo de significacin si no se
26

A.

G. Goijbarg, Jozialstvennoe

pravo

(Derecho administrativo),

p. 5.

96
97

pudieran distinguir esos dos conceptos. En efecto, cmo podran interpenetrarse cosas que no tienen existencia separada? Las objeciones de Goijbarg reposan
en la idea de que las abstracciones de "derecho pblico" y de "derecho privado" no son el fruto de un desarrollo histrico, sino simplemente el producto de la
imaginacin de los juristas. Sin embargo, precisamente esta oposicin es la propiedad caracterstica de la
forma jurdica como tal. La divisin del derecho en
derecho pblico y en derecho privado caracteriza esa
forma jurdica, tanto desde el punto de vista lgico
como desde el punto de vista histrico. Si declaramos
a esta oposicin simplemente inexistente, de ninguna
manera nos elevaremos por encima de esos juristas
escribanos "retrgrados"; por el contrario, estaremos
obligados a servirnos de esas mismas definiciones formales y escolsticas con las cuales trabajan.
El concepto mismo de "derecho pblico" slo
puede ser desarrollado en su movimiento: aquel por
el cual es continuamente rechazado del derecho privado, a medida que tiende a determinarse como su
opuesto y por el cual vuelve hacia l como hacia
su centro de gravedad.
La tentativa inversa, es decir la tentativa de encontrar las definiciones fundamentales del derecho
privado que no son otras que las definiciones del
derecho en general partiendo del concepto de norma, slo puede engendrar construcciones inertes y formales, que por otra parte no son ejemplos de contradicciones internas. Como funcin, el derecho deja de
ser derecho mientras que la autorizacin jurdica se
convierte, sin el inters privado que la sostiene, en algo
inapresensible, abstracto, que fcilmente pasa a su contrario, es decir a la obligacin (en efecto, todo derecho
pblico es al mismo tiempo una obligacin). Tan simple, comprensible y "natural" como es el "derecho
del acreedor" a la restitucin de la deuda, es de pre98

cario, problemtico y ambiguo, digamos, el "derecho"


del parlamento a votar el presupuesto. Si en el derecho
civil los litigios son tratados al nivel de lo que Ihering
llamaba la sintomatologa jurdica, el fundamento de
la misma jurisprudencia es lo que aqu est puesto en
duda. Ah reside la fuente de las indecisiones y de las
incertidumbres metodolgicas que amenazan transformar la jurisprudencia bien en sociologa, bien en psicologa.
Algunos de mis crticos, por ejemplo Razumovsky27
y T. Ilinsky28 han credo, en parte parece que sobre la
base de desarrollos precedentes, que yo me haba dado
por tarea "construir una teora de la jurisprudencia
pura". A partir de lo cual Ilinsky llega a concluir que
ese fin no ha sido alcanzado. Escribe: "El autor ha
producido una teora del derecho que en su esencia es
sociolgica, aunque haya tenido la intencin de construirla como pura jurisprudencia".
En cuanto a Razumovsky, aunque no expresa ninguna opinin precisa sobre mis objetivos, me atribuye
no obstante la intencin mencionada arriba, que censura muy severamente: "Su [es decir el mo, E. P.]
temor de ver que las investigaciones metodolgicas
transformen la jurisprudencia en sociologa o en psicologa, revela solamente que tiene una representacin
insuficiente del carcter del anlisis marxista". "Eso
es tanto ms extrao fse asombra mi crtico] cuanto
que el mismo Pashukanis ve cierta discordancia entre
la verdad sociolgica y la verdad jurdica, y sabe que la
concepcin jurdica es una concepcin unilateral."
En efecto, eso es realmente extrao. Por un lado temo
nne la jurisprudencia se transforme en sociologa, y por
el otro rpi~ono7rn one ls concepcin iurdica es una
concepcin "unilateral". Por una parte quiero producir
27 Cf. Vestnik Kornmunisticheskoi Akademii
mia Comunista), vol. VIII.
28 Cf. Molodaia Gvardia, No. 6.

(Boletn de la Acade-

99

una teora de la jurisprudencia pura, por otra parte


resulta que he producido una teora sociolgica del
derecho. Dnde est la solucin de esta contradiccin? La solucin es muy simple. En tanto que marxista no me he dado por tarea construir una teora de
la jurisprudencia pura y tampoco podra, como marxista, darme tal tarea. Desde el principio estaba perfectamente consciente del fin que, segn la opinin de
Ilinsky, habra alcanzado inconscientemente. Ese fin
era el de dar una interpretacin sociolgica de la forma jurdica y de las categoras especficas que expresan esa forma jurdica. Precisamente por eso subtitul
mi libro: "Ensayo de crtica de los conceptos jurdicos
fundamentales". Pero por supuesto mi tarea habra
sido totalmente absurda si no hubiera reconocido la
existencia de esa misma forma jurdica y si hubiera
rechazado las categoras que expresan esa forma como
elucubraciones ociosas.
Cuando estigmatizo la precariedad y la inadecuacin de las construcciones jurdicas en el terreno del
derecho pblico hablando de las indecisiones y de las
incertidumbres metodolgicas que amenazan transformar a la jurisprudencia bien en sociologa, bien
en psicologa, es extrao creer que no quiera poner en
guardia contra la tentativa de una crtica sociolgica
de la jurisprudencia desde el punto de vista marxista.
Tal puesta en guardia se dirigira entonces en primer lugar a m mismo. Las lneas que provocaron el
asombro de Razumovsky, y que l explica por mi representacin insuficiente del carcter del anlisis marxista, se refieren sin embargo a las conclusiones de
la jurisprudencia burguesa, que pierde confianza en la
estructura de sus concepciones desde que se aleja de
la relacin de intercambio (en el sentido amplio del
trmino). Quiz yo habra tenido que mostrar por
medio de una cita explcita que esa frase relativa "al
peligro que amenaza la jurisprudencia" es una alusin
100

a las lamentaciones de un filsofo burgus del derecho.


Sin duda esas lamentaciones no se refieren a la crtica
marxista (entonces sta todava no inquietaba los espritus de los "juristas puros"), sino a las tentativas
de la jurisprudencia burguesa dirigidas a ocultar la
estrechez de su propio mtodo por medio de los prstamos a la sociologa y a la psicologa. Pero yo estaba
lejos de pensar que se podra ver en m a un "jurista
puro" de alma entristecida por las amenazas que hace
pesar sobre la jurisprudencia la crtica marxista, como
para recurrir a tales medidas de precaucin.

101

mtodo. De esta manera las relaciones econmicas


cuasi privadas que nacen entre la industria de Estado
y las pequeas economas, as como entre las diferentes empresas y grupos de empresas dentro de la misma
industria de Estado, son mantenidas dentro de lmites
muy estrictos que a cada momento son determinados
por los xitos obtenidos en la esfera de la direccin
econmica planificada. Por eso la forma jurdica como
tal no contiene en nuestro periodo de transicin esas
posibilidades ilimitadas que se ofrecieron a ella en la
sociedad burguesa capitalista en sus comienzos. Por
el contrario, slo temporalmente nos encierra dentro
de su horizonte limitado; slo existe para agotarse definitivamente.
La tarea de la teora marxista consiste en verificar
estas conclusiones generales, y en continuar el estudio
de los datos histricos concretos. El desarrollo no puede
progresar de manera igual en los diferentes terrenos
de la vida social. Por eso es indispensable un trabajo
minucioso de observacin, de comparacin y de anlisis. Slo cuando hayamos estudiado a fondo el ritmo
y la forma de la supresin de las relaciones de valor
en la economa, y al mismo tiempo la desaparicin de
los momentos jurdicos privados en la supraestructura
jurdica, y finalmente la disolucin progresiva del conjunto mismo de la supraestructura jurdica condicionada por esos procesos fundamentales, podremos decir
que hemos explicado al menos un aspecto del proceso
de edificacin de la cultura sin clases del futuro.

CAPTULO V

Derecho y Estado

La relacin jurdica no presupone por "naturaleza" un estado de paz, de la misma manera que el
comercio no excluye originalmente el robo a mano
armada, sino que por el contrario va a la par con l.
El derecho y lo arbitrario, esos dos conceptos aparentemente opuestos, en realidad estn muy estrechamente vinculados. Eso es exacto no slo para el periodo
ms antiguo del derecho romano, sino tambin para
los periodos ulteriores. El derecho internacional moderno comprende una parte muy importante de arbitrario (retorsiones, represalias, guerra, etctera). Incluso en el Estado burgus "bien ordenado", la
materializacin de derechos para cada ciudadano da
lugar, en opinin de un jurista tan perspicaz como
Hauriou, a sus propios "riesgos y peligros". Marx
formula eso de manera todava ms clara en su Introduccin a la crtica de la economa poltica: "el derevJiu u<_I lilao fuerte e: tambin vn derecho".1 Esto no
es una paradoja, pues el derecho, al igual que el inter1 C. Marx, Introduccin a la crtica de la economa poltica, ed. esp.
cit., p. 242.

135
134

I
I!P

fe

cambio, es un medio de comunicacin entre elementos


sociales disociados. Histricamente el grado de esa
disociacin puede ser ms o menos grande, pero nunca puede desaparecer totalmente. As por ejemplo, las
empresas pertenecientes al Estado sovitico cumplen
en realidad una tarea colectiva; pero como en su trabajo deben limitarse a los mtodos del mercado, cada
una de ellas tiene intereses particulares. Se oponen
entre s en tanto que comprador y vendedor, actan
por su propia cuenta y riesgo y en consecuencia necesariamente deben encontrarse recprocamente en relacin jurdica. La victoria final de la economa planificada har de su conexin recproca una conexin
exclusivamente tcnica racional y matar as su "personalidad jurdica". Cuando en consecuencia se nos
presenta la relacin jurdica como una relacin organizada y bien reglamentada, identificando as el derecho y el orden jurdico, se olvida que en realidad el
orden slo es una tendencia y el resultado final (por
lo dems todava imperfecto), pero nunca el punto
de partida y la condicin de la relacin jurdica. El
mismo estado de paz, que parece ser continuo y uniforme en cuanto al pensamiento jurdico abstracto, no
exista en absoluto como tal en los primeros estadios
de desarrollo del derecho. El antiguo derecho germnico conoca diferentes grados de paz: la paz en la
casa, la paz dentro del recinto, la paz dentro de la ciudad. Y el grado de ese estado de paz se expresaba
por el grado de gravedad de la pena con que se castigaba a quien la violara.
El estado de paz se convirti en una necesidad
cuando el intercambio se volvi un fenmeno regular.
Cuando las garantas para el mantenimiento de la paz
eran insuficientes, los cambistas preferan no encontrarse personalmente, sino examinar uno por uno las
mercancas en ausencia de la otra parte. Sin embargo,
en general el comercio exige que se encuentren no slo
136

las mercancas sino tambin las personas. En la poca


del rgimen gentilicio, todo extranjero era considerado
como un enemigo; era una presa como las bestias
salvajes. Slo las costumbres de la hospitalidad permitieron relaciones con las tribus extranjeras. En la Europa feudal, la Iglesia trat de refrenar las guerras
privadas ininterrumpidas proclamando durante periodos determinados la "tregua de Dios".2
Al mismo tiempo, los mercados y los centros comerciales comenzaron a gozar de privilegios particulares. Los mercaderes que se presentaban al mercado
obtenan salvoconductos, y su propiedad era protegida contra los embargos arbitrarios, mientras que
jueces especiales garantizaban la ejecucin de los contratos. As naci un "jus mercantorum" especial o un
"jus fori" que se convirti en el fundamento del derecho municipal ulterior.
En el origen, los centros de feria y los mercados
eran parte integrante de los dominios feudales, y eran
simplemente fuentes de ganancias ventajosas para el
seor feudal de la regin. Cuando la paz del mercado
era concedida a alguna localidad, slo tena como fin
llenar las arcas del seor feudal y servir en consecuencia sus intereses privados. Pero en la medida en que
el poder feudal asumi el papel de garante de la paz,
indispensable para los contratos de intercambio, gracias a sus nuevas funciones revisti un carcter pblico
nuevo que primero le era extrao. Un poder de tipo
feudal o patriarcal no conoce fronteras entre lo privado y lo pblico. Los derechos pblicos del seor
feudal en contra de sus campesinos eran al mismo
2 Es interesante observar que la Iglesia, por el hecho mismo de prescribir' para ciertos das la "tregua de Dios", sancionaba para el resto
de tiempo las guerras privadas. En el siglo XI fue propuesto suprimir
totalmente esas guerras privadas. Grard, obispo de Cambrai, protest
enrgicamente contra eso y declar que la exigencia de una tregua de
Dios permanente contradeca "la naturaleza humana". (Gf. S. A. Kotliarevsky, Vlast i pravo (Poder y derecho), Mosc, 1925, p. 189.

137

tiempo sus derechos como propietario privado; inversamente, sus derechos privados pueden ser interpretados, si se quiere, como derechos polticos, es decir,
pblicos. De igual manera, el "jus civile" de la Roma
antigua es interpretado por muchos juristas (por ejemplo Gumplowicz) como derecho pblico, pues sus
fundamentos y sus fuentes eran la pertenencia del individuo a una organizacin gentilicia dada. En realidad, nos enfrentamos con uno forma jurdica embrionaria que todava no ha desarrollado en s misma
las determinaciones opuestas y correlativas de "derecho privado" y de "derecho pblico". Por eso todo
poder que lleva las huellas de relaciones patriarcales
o feudales est caracterizado al mismo tiempo por
la predominancia del elemento teolgico sobre el elemento jurdico. La interpretacin jurdica, es decir
racional, del fenmeno del poder slo se hace posible
con el desarrollo de la economa monetaria y del comercio. Slo esas formas econmicas engendran la
oposicin entre la vida pblica y la vida privada, que
con el tiempo reviste un carcter "eterno" y "natural", y que constituye el fundamento de toda teora
jurdica del poder.
El Estado moderno, en el sentido burgus del trmino, nace en el momento en que la organizacin
del poder de grupo o de clase engloba relaciones mercantiles suficientemente extendidas.3 As, en Roma el
comercio con los extranjeros, con los peregrinos, etctera, exiga el reconocimiento de la capacidad jurdica civil de las personas que no pertenecan a la
organizacin gentilicia. Pero eso ya supona la distincin entre el derecho pblico y el derecho privado.
El divorcio entre el principio de derecho pblico
de la soberana territorial y el principio de la propiedad privada de la tierra se llev a cabo en la Eu3

138

Cf. M. Hauriou, op. cit., p. 272.

ropa medieval ms pronto y ms completamente que


en otras partes dentro de los recintos de las ciudades.
All las obligaciones reales y personales inherentes a
la tierra se diferencian ms pronto que en otras partes, en impuestos y en cargas en beneficio de la comunidad urbana por una parte, y en censos fundados
en la propiedad privada por la otra.4
La dominacin de hecho reviste un carcter de
derecho pblico pronunciado desde que nacen al lado
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al intercambio, es decir, relaciones privadas por excelencia. En la medida en que la autoridad aparece
como el garante de esas relaciones, se vuelve una autoridad social, un poder pblico, que representa el
inters impersonal del Orden.5
El Estado en tanto que organizacin de la dominacin de clase y en tanto que organizacin destinada a realizar las guerras externas, no necesita interpretacin jurdica e incluso tampoco la permite. Es
un terreno donde reina la supuesta razn de Estado,
que no es otra cosa que el principio de la oportunidad
pura y simple. La autoridad como garante del intercambio mercantil, por el contrario, puede no slo
ser expresada en el lenguaje del derecho, sino que
ella misma se presenta como derecho y slo como derecho, es decir, se confunde totalmente con la norma
abstracta objetiva."
Cf. O. Gierke, op. cit., p. 648.
En realidad los seores feudales occidentales, al igual que los prncipes rusos, en ningn caso fueron conscientes de esa alta misin que
se les habia devuelto, y consideraron su funcin de guardianes del orden
pura y simplemente como una fuente de ingresos; sin embargo, los historigrafos burgueses ulteriores no dejaron de imputar mviles imaginarios a esos seores feudales y a esos prncipes rusos, pues para esos
historiadores las relaciones burguesas y el carcter pblico del poder
que resulta de ellas tenan valor de norma eterna e inmutable.
c Por lo dems, la norma objetiva es presentada como la conviccin
general de los individuos sometidos a la norma. El derecho seria la conviccin general de las personas que estn mutuamente en relacin jur4

139

I
Por eso toda teora jurdica del Estado que quiere
aprehender todas las funciones del Estado es hoy da
necesariamente inadecuada. No puede ser el reflejo
fiel de todos los hechos de la vida del Estado y slo da
una reproduccin ideolgica, es decir deformada, de la
realidad.
La dominacin de clase, tanto en su forma organizada como en su forma inorganizada, es mucho ms
extensa que el terreno que se puede designar como la
esfera oficial de la dominacin del poder de Estado.
La dominacin de la burguesa se expresa tanto en la
dependencia del gobierno en relacin a los Bancos y a
los grupos capitalistas como en la dependencia de
cada trabajador particular en relacin a su patrn, y
finalmente en el hecho de que el personal del aparato
de Estado est ntimamente vinculado a la clase reinante. Todos esos hechos, cuyo nmero se podra multiplicar hasta el infinito, no tienen ningn tipo de expresin jurdica oficial, pero concuerdan exactamente
en su significacin con los hechos que encuentran una
expresin jurdica muy oficial, tales como por ejemplo
la subordinacin de los mismos obreros a las leyes del
Estado burgus, a las rdenes y decretos de sus organismos, a los juicios de sus tribunales, etctera. Al lado
de la dominacin de clase, directa e inmediata se constituye una dominacin mediata, refleja, bajo la forma
del poder de Estado oficial en tanto que poder particular separado de la sociedad. As surge el problema
dica. El nacimiento de una situacin jurdica sera en consecuencia el
nacimiento de la conviccin general que tendra una fuerza obligante y
que exigira ser ejecutada (G. F. Puchta, Vorlesungen ber das heutige
romische Recht). Esta frmula en su universalidad aparente no es en
realidad sino el reflejo ideal de las condiciones de las relaciones mercantiles. Sin estas ltimas, la frmula no tiene ningn sentido. Nadie pretender que por ejemplo la situacin jurdica de los ilotas en Esparta
fue el resultado de su conviccin general convertida en fuerza obligante
(Cf. Gumplowicz, Rechtsstaat und Sozialismu.;).
140

del Estado que presenta tantas dificultades para el


anlisis como el problema de la mercanca.
En su libro El origen de la familia, la propiedad
privada y el Estado, Engels considera al Estado como
la expresin del hecho de que la sociedad se ha enredado en contradicciones de clase insolubles. "Pero
dice a fin de que estos antagonismos, "estas clases
con intereses econmicos en pugna no se devoren a s
mismos y no consuman a la sociedad en una lucha estril, se hace necesario un poder situado aparentemente por encima de la sociedad y llamado a amortiguar
el choque, a mantenerlo en los lmite del orden. Y
ese poder, nacido de la sociedad, pero que se pone por
encima de ella y se divorcia de ella ms y ms, es el
Estado".7 En esta exposicin hay un aspecto que no
es muy claro y que luego aparece cuando Engels dice
que el poder de Estado debe naturalmente caer en manos de la clase ms fuerte "que, con ayuda de l, se
convierte tambin en la clase polticamente dominante".8 Esta frase deja suponer que el poder de Estado
no nace como una fuerza de clase, sino como algo situado por encima de las clases, que salva a la sociedad
de la desintegracin y que slo despus se convierte en
un objeto de usurpacin. Por supuesto, tal concepcin
contradira las realidades histricas. Sabemos que el
aparato del poder de Estado siempre ha sido creado
por la clase dominante. Creemos que el mismo Engels
habra rechazado tal interpretacin de sus palabras.
Pero de cualquier manera que sea, su formulacin no
es muy clara. Segn ella, el Estado surge porque de
no ser as las clases se aniquilaran mutuamente en una
lucha encarnizada en la que toda la sociedad perecera. En consecuencia, el Estado nace duando ninguna
de las dos clases en lucha es capaz de obtener una
7 F. Engels, El origen de la familia, la propiedad
privada y el Estado, Ediciones de Cultura Popular. Mxico, 1973, p. 196.
* Ibid., p. 198.

141

w
victoria decisiva. En ese caso, una de dos: o bien el
Estado establece esa relacin de equilibrio y entonces
sera una fuerza situada por encima de las clases, lo
cual no podemos admitir; o bien es el resultado de
la victoria de una de las clases. Sin embargo, en ese
caso la necesidad del Estado para la sociedad desaparece, pues con la victoria decisiva de una clase, el
equilibrio se restablece de nuevo y la sociedad es salvada. Detrs de todas esas controversias se oculta una
cuestin fundamental: por qu la dominacin de
clase no permanece como lo que es, es decir, la sujecin de una parte de la poblacin a otra? Por qu
reviste la forma de una dominacin estatal oficial, o
lo que equivale a lo mismo, por qu el aparato de
coaccin estatal no se constituye como el aparato privado de la clase dominante, por qu se separa de esta
ltima y reviste la forma de un aparato de poder pblico impersonal, separado de la sociedad?9
No podemos contentarnos con la explicacin segn la cual para la clase dominante es ventajoso erigir una pantalla ideolgica y ocultar su dominacin
de clase tras el biombo del Estado. Pues aunque sin
duda tal explicacin sea correcta, no nos dice por qu
pudo nacer tal ideologa y en consecuencia por qu
tambin la clase dominante puede servirse de ella. En
efecto, la utilizacin consciente de las formas ideolgicas es diferente de su origen, que generalmente es
independiente de la voluntad de los hombres. Si queremos poner al desnudo las races de una ideologa dada,
debemos buscar las relaciones reales de las cuales es
expresin. Por otra parte, chocaremos entonces con la
9 En nuestra poca, en que las luchas revolucionarias se han intensificado, podemos observar cmo el aparato oficial del Estado burgus
deja el lugar a los cuerpos francos de fascistas, etctera. Eso nos prueba
una vez ms que cuando el equilibrio de la sociedad es roto, sta no busca su salvacin en la creacin de un poder situado por encima de las
clases, sino en la tensin mxima de todas las fuerzas de clase en lucha.

142

diferencia fundamental que existe entre la interpretacin ideolgica y la interpretacin jurdica del concepto de "poder de Estado". En el primer caso nos
encontramos con un fetichismo de la especie ms pura; por eso no lograremos descubrir en las representaciones y conceptos correspondientes otra cosa que el
desdoblamiento ideolgico de la realidad, es decir, de
esas mismas relaciones efectivas de dominacin y
de servidumbre. Por el contrario, la concepcin jurdica es una concepcin unilateral cuyas abstracciones
expresan slo uno de los aspectos del sujeto realmente
existente, es decir, de la sociedad de produccin mercantil.
En sus Problemas de la teora marxista del derecho,
I. P. Razumovsky me reprocha el trasponer sin razn
las cuestiones de la dominacin y de la servidumbre
a la esfera indeterminada del "desdoblamiento de la
realidad", y el no otorgarles el lugar que les corresponde en el anlisis de la categora del derecho. El
hecho de que el pensamiento religioso o teolgico representa un "desdoblamiento de la realidad" me parece que no tiene necesidad de ser discutido, despus de
Feuerbach y Marx. No veo en ello nada indeterminado; por el contrario, la cosa es clara y simple: la sujecin de los campesinos al seor feudal fue la consecuencia directa e inmediata del hecho de que el seor
feudal era un gran terrateniente y dispona de una
fuerza armada. Esa dependencia inmediata, esa relacin de dominacin de hecho, revisti progresivamente
un velo ideolgico: el poder del seor feudal fue progresivamente deducido de una autoridad divina sobrehumana: "ninguna autoridad que no provenga de
Dios". La subordinacin del obrero asalariado al capitalista y su dependencia en relacin a l existe tambin
bajo una forma inmediata: el trabajo muerto acumulado domina al trabajo vivo. Pero la subordinacin de
ese mismo obrero al Estado capitalista no es idntica

a su dependencia respecto del capitalista singular,


que es simplemente disfrazada bajo una forma ideolgica desdoblada. No es lo mismo, en primer lugar
porque en este caso existe un aparato particular separado de los representantes de la clase dominante, situado por encima de cada capitalista singular, y que
figura como una fuerza impersonal. No es lo mismo,
en segundo lugar porque esa fuerza impersonal no mediatiza cada relacin de explotacin. En efecto, el asalariado no est obligado poltica y jurdicamente a
trabajar para un empresario determinado, sino que le
vende formalmente su fuerza de trabajo sobre la base
de un libre contrato. En la medida en que la relacin
de explotacin se realiza formalmente como relacin
entre dos propietarios de mercancas "independientes"
e "iguales", uno de los cuales, el proletario, vende su
fuerza de trabajo, y el otro, el capitalista, la compra,
el poder poltico de clase puede revestir la forma de
un poder pblico.
Tal como ya dijimos, el principio de la competencia que reina en el mundo burgus capitalista no
permite ninguna posibilidad de relacionar el poder
poltico con el empresario individual (como en el feudalismo, donde ese poder estaba vinculado a la gran
propiedad terrateniente). "La libre competencia, la
libertad de la propiedad privada, la igualdad de derechos en el mercado, y la garanta de la existencia de
la clase como tal nicamente, crean una nueva forma
de poder de Estado, la democracia, que hace acceder
al poder a una clase colectivamente".10
Es completamente exacto que "la igualdad de
derechos" en el mercado crea una forma especfica
de poder, pero el vnculo entre esos fenmenos de
ninguna manera se sita donde Podvolosky cree. En
primer lugar, aun cuando no est vinculado al em-

presario individual, el poder puede permanecer como


un asunto privado de la organizacin capitalista. Las
asociaciones de industriales con su reserva financiera
en caso de conflictos, sus listas negras, sus lock-outs
y sus cuerpos de esquiroles indudablemente son rgano de poder que existen al lado del poder oficial, es
decir, del poder de Estado. Luego la autoridad dentro de la empresa es asunto privado de cada capitalista individual. La instauracin de un orden interno
de trabajo es un acto de legislacin privado, es decir,
un elemento autntico de feudalismo, aun cuando los
juristas burgueses tienen mucho trabajo para dar a
la cosa un aspecto moderno construyendo la ficcin
de un supuesto contrat d'adhesin?'" o bien plenos
poderes particulares que el capitalista recibira pretendidamente de los rganos del poder pblico con
el fin "de ejercer con xito la funcin social necesaria y til de la empresa".12
Sin embargo, en el presente caso la analoga con
las relaciones feudales no es forzosamente exacta,
pues como dice Marx: "La autoridad que el capitalismo asume en el proceso directo de la produccin
como personificacin del capital, la funcin social que
reviste como dirigente y gobernante de la produccin,
difiere esencialmente de la autoridad de quienes dirigan la produccin a base de esclavos, de siervos, etctera. Mientras que en el rgimen capitalista de produccin la masa de los productos directos percibe el
carcter social de su produccin bajo la forma de una
autoridad estrictamente reguladora y de un mecanismo del proceso de trabajo organizado como una jerarqua completa autoridad que, sin embargo, slo
compete a quienes la ostentan como personificacin
En francs en el texto (N. del T.).
Tal, "Juridicheskaia prircda organisatsi ili vmitrennego poriadka
Predpriatia" ("La naturaleza jurdica de la organizacin o del orden interno de la empresa"), en: Juridicheski Vestnik, 1915, IX (1).
11

12

"' I. 1>. l'mlvolnsky, Murksistskaia teora prava, ed. ci:., 1923, p. 33.

145

144

de las condiciones de trabajo frente a ste y no como


bajo formas anteriores de produccin, en cuanto titulares del poder poltico o teocrtico...". 13 As, las
relaciones de dominacin y de servidumbre tambin
pueden existir en el marco del modo capitalista de
produccin, sin alejarse no obstante de la forma concreta bajo la cual aparecen: como dominacin de las
relaciones de produccin sobre los productores. Pero
precisamente dado que en este caso no aparecen bajo
una forma disfrazada como en la esclavitud o en la
servidumbre," uno se explica por qu pasan desapercibidas para los juristas.
En la medida en que. la sociedad representa un
mercado, la mquina estatal se realiza efectivamente
como la voluntad general impersonal, como la autoridad del derecho, etctera. Tal como ya hemos visto,
en el mercado cada comprador y cada vendedor es un
sujeto jurdico por excelencia. Donde las categoras
de valor y de valor de cambio entran en escena, la
voluntad autnoma de los cambistas es una condicin
indispensable. El valor de cambio deja de ser valor de
cambio, la mercanca deja de ser mercanca cuando
las proporciones de cambio son determinadas por una
autoridad situada fuera de las leyes inmanentes del
mercado. La coaccin, en tanto que conminacin basada en la violencia y dirigida por un individuo a otro
individuo, contradice las premisas fundamentales de
las relaciones entre los propietarios de mercancas. Por
eso, en una sociedad de propietarios de mercancas y
dentro de los lmites del acto de intercambio, la funcin de coaccin no puede aparecer como una funcin
social, dado que no es abstracta e impersonal. La subordinacin a un hombre como tal, en tanto que individuo concreto, significa en la sociedad de produccin
mercantil la subordinacin a un arbitrario, pues sta
1:1
11

146

C. Marx, El Capital, r.. esp. cit., t. III, p. 813.


lld., p. 769.

coincide con la subordinacin de un propietario de


mercancas a otro. Por eso tambin la coaccin no puede aparecer aqu bajo su forma no disfrazada como
un simple acto de oportunidad. Ms bien debe aparecer como una coaccin proveniente de una persona
colectiva abstracta, y que no es ejercida en inters del
individuo de que proviene pues cada hombre es un
hombre egosta en una sociedad de produccin mercantil, sino en inters de todos los miembros que
participan en las relaciones jurdicas. El poder de un
hombre sobre otro es traspuesto a la realidad como el
poder del derecho, es decir, como el poder de una
norma objetiva imparcial.
El pensamiento burgus que considera el marco de
la produccin mercantil como el marco eterno y natural de toda sociedad, considera as el poder estatal
abstracto como un elemento perteneciente a toda sociedad en general. Eso fue expresado de la manera
ms ingenua por los tericos del derecho natural, que
fundaron su teora del poder en la idea de las relaciones entre personas independientes e iguales, y que
as pensaron proceder de los principios de las relaciones humanas como tales. En realidad no hicieron sino
desarrollar, con diferentes matices, la idea de un poder
que une entre s las propiedades de mercancas independientes. Esto es lo que explica los rasgos fundamentales de esta doctrina, que aparecen ya muy claramente en Grotius. Para e mercado, los propietarios de
mercanca que participan en el intercambio representan el hecho primario, mientras que el orden autoritario es algo derivado, secundario, algo que se agrega
desde el exterior a los propietarios de mercancas existentes. Por eso los tericos del derecho natural consideran el poder de Estado no como un fenmeno nacido
histricamente y en consecuencia vinculado a las fuerzas actuantes en la sociedad en cuestin, sino de una
manera abstracta y racionalista. En las relaciones mu-

tuas entre los propietarios de mercancas, cada vez


que la paz es rota o que los contratos no se ejecutan
de pleno acuerdo surge la necesidad de una coaccin
autoritaria. Por eso la doctrina del derecho natural
reduce la funcin del poder de Estado al mantenimiento de la paz, y reserva al Estado la determinacin
exclusiva de ser un instrumento del derecho. Finalmente, en el mercado cada propietario de mercancas
posee esa cualidad por la voluntad de los dems, y todos son propietarios de mercancas por la voluntad
comn. Por eso la doctrina del derecho natural hace
derivar el Estado del contrato establecido entre diferentes personas aisladas. Tal es el esqueleto de toda
la doctrina que, segn la situacin histrica o la simpata poltica y la capacidad dialctica de tal o cual
autor, tolera las variaciones concretas ms diversas.
Permite desviaciones tanto republicanas como monrquicas, y en general los grados ms diversos de democratismo y de revolucionarismo.
En resumen, esta teora fue sin embargo la bandera revolucionaria bajo la cual la burguesa llev a cabo
sus luchas revolucionarias contra la sociedad feudal.
Tambin eso es lo que determina el destino de la doctrina. Desde que la burguesa se convirti en una clase
dominante, el pasado revolucionario del derecho natural comenz a despertar aprehensiones en ella, y las
teoras dominantes se apresuraron a apartar esa doctrina del derecho natural. Por supuesto, esa teora del
derecho natural no resiste ninguna crtica histrica o
socialista, pues la imagen que da en ningn caso corresponde a la realidad. Pero lo ms singular es que la
teora jurdica del Estado, que reemplaz a la teora
del derecho natural y que rechaz la teora de los derechos innatos e inalienables del hombre y del ciudadano, dndose as la denominacin de teora "positiva", deforma la realidad efectiva al menos de igual
148

manera.15 Se ve obligada a deformar la realidad porque toda teora jurdica del Estado debe necesariamente plantear el Estado como un poder antnomo
separado de la sociedad. Precisamente en eso reside el
aspecto jurdico de esa doctrina.
Por eso, aunque la actividad de la organizacin
estatal tenga lugar efectivamente bajo la forma de
rdenes y decretos que emanan de personal singulares, la teora jurdica admite en primer lugar que no
son personas las que dan las rdenes, sino el Estado, y
en segundo lugar que esas rdenes estn sometidas
a las normas generales de la ley que expresa de nuevo
la voluntad del Estado.16 En este punto la doctrina
del derecho natural no es ms irrealista que cualquier
otra doctrina jurdica del Estado, incluida la teora
ms positiva. En efecto, lo esencial de la doctrina del
derecho natural consista en admitir al lado de los diferentes tipos de dependencia de un hombre en relacin a otro (dependencias de las que haca abstraccin
esta doctrina), otro tipo ms de dependencia, aquella
frente a la voluntad general, impersonal, del Estado.
Pero precisamente esta construccin constituye
tambin el fundamento de la teora jurdica "del Es15 No necesito probar esta proposicin en detalle, pues puedo referirme aqu a la crtica de las teoras jurdicas de Laband. Jellinek. etctera, por Gumplowicz (Cf. sus libros. Rechtsstnat und Sozialisnuis y
Geschichte der Staatstheorien), o incluso un notable trabajo de \ V
Aclorat.-ky. Gosutarstro I El Estado). 1923.
1G Debemos hacer notar aqu una pequea contradiccin. Si no son
los hombre? quienes actan, sino el Estado mismo, p o r qu entone
insistir particularmente en la sumisin a las normas de ese mismo Estado? En efecto, eso no es ms que una repeticin de una sola cosa. En
general, por otra parte, la teora de los rganos estatales es uno de los
escollos de la teora jurdica. Una vez que trabajosamente ha llenad
la definicin del Estado, el jurista que quiere c o n t i n u a r bogando t r a n quilamente, encuentra un nuevo escollo: el concepto de 'rgano". Asi
por ejemplo en Jellinek. el Estado no tiene voluntad, sino slo lo- rganos del hstado. Es preciso entonces ver cmo nacieron e>os rnanos. Sin
rgano no existe Estado. La t e n t a t i v a ti,- eludir la d i f i c u l t a d roncibi.T.do
el Estado como una relacin jurdica, slo reemplaza el problema gen,-

Ml

tado como persona". El elemento de derecho natural


en la teora jurdica del Estado se sita mucho ms
profundamente de lo que parece a los crticos de la
doctrina del derecho natural. Reside en el concepto
mismo de poder pblico, es decir, un poder que no
pertenece a nadie en particular, que se sita por encima de todos y que se dirige a todos. Al orientarse
segn ese concepto, la teora jurdica inevitablemente
pierde contacto con la realidad. La diferencia entre la
doctrina del derecho natural y el positivismo jurdico
moderno consiste nicamente en que la primera percibi mucho ms distintamente el vnculo lgico existente entre el poder de Estado abstracto y el sujeto
abstracto. Capta las relaciones mistificadas de la sociedad de produccin mercantil en su conexin necesaria, y proporciona as un ejemplo de claridad clsica
en la construccin. Por el contrario, el llamado positivismo jurdico ni siquiera ha clarificado sus propias
premisas lgicas.
El Estado jurdico es un espejismo, pero un espejismo que conviene muy bien a la burguesa, pues
reemplaza la ideologa religiosa en descomposicin y
oculta la realidad de la dominacin de la burguesa
ante los ojos de las masas. La ideologa del Estado jurdico conviene an ms que la ideologa religiosa porque no refleja completamente la realidad objetiva,
aunque se apoya en ella. La autoridad como "voluntad
general", como "fuerza del derecho", se realiza en
la sociedad burguesa en la medida en que sta representa un mercado.17 Desde este punto de vista, los
ral por una serie de casos particulares donde se desintegra. Pues toda
relacin jurdica pblica concreta contiene en s el mismo elemento de
mistificacin que se encuentra en el concepto general del "Estado como
persona".
17 Como se sabe, Lorenz Stein ha opuesto el Estado ideal, situado
por encima de la sociedad, al Estado absorbido por la sociedad, es decir
segn nuestra terminologa, al Estado de clase. Como tal designaba el
Estado feudal absolutista, que protege los privilegios de la gran propie-

150

reglamentos de polica tambin pueden figurar como


la encarnacin de la idea kantiana de la libertad limitada por la libertad de otro.
Los propietarios de mercancas, libres e iguales, que
se encuentran en el mercado slo son tales en la relacin abstracta de la apropiacin y de la enajenacin.
En la vida real r.n iViUCuuucnte vinculados por todo
tipo de lazos de dependencia recproca. As, por ejemplo, el pequeo comerciante y el comerciante al mayoreo, el campesino y el terrateniente, el deudor arruinado y su acreedor, el proletario y el capitalista. Todas
esas innumerables relaciones concretas de dependencia
constituyen el fundamento real de la organizacin
estatal. Sin embargo, para la teora jurdica del Estado pasa como si ellas ni siquiera existieran. Adems, la
vida del Estado consiste en luchas de diferentes fuerzas polticas, es decir, de clases, de partidos, de todo
tipo de agrupaciones posibles; ah es donde se ocultan
los verdaderos resortes del mecanismo del Estado. Tales resortes permanecen tan incomprensibles para la
teora jurdica como las relaciones mencionadas precedentemente. Sin duda alguna, el jurista puede dar
pruebas de una mayor o menor flexibilidad y capacidad de adaptacin a los hechos; por ejemplo, al lado
del derecho escrito, tambin puede tomar en consideracin la: rsgl?_c T-> escritas que han nacido progresivamente en la prctica del Estado, pero eso no cambia
en nada su actitud de principio en relacin a la realidad. Es inevitable cierta discordancia entre la verdad
jurdica y la verdad que es el fin de la investigacin
dad terrateniente, y el Estado capitalista que garantiza los privilegios
de la burguesa. Pero una vez que se han suprimido esas realidades histricas, ya no queda sino el Estado como quimera de un funcionario
prusiano o el Estado como garanta abstracta de las condiciones de los
intercambios fundados en el valor. Sin embargo, en la realidad histrica
"el Estado de derecho", es decir, el Estado situado por encima de la
sociedad, se realiza de hecho nicamente como su propio contrario, es
decir, como un "comit ejecutivo de los asuntos de la burguesa".

151

histrica y sociolgica. Eso no proviene slo del hecho


de que la dinmica de la vida social arroje por la
borda las formas jurdicas petrificadas y de que el
jurista se ve as condenado a llegar siempre un poco
atrasado en su anlisis; pues si bien el jurista permanece : por decirlo as a jourls con los hechos en sus
afirmaciones, las reproduce de otra manera que el socilogo. En efecto, el jurista, si permanece jurista,
parte del concepto del Estado como de una fuerza
autnoma que se opone a todas las dems fuerzas
individuales y sociales. Desde el punto de vista histrico y poltico, las decisiones de una organizacin clasista o de un partido de influyentes tienen una importancia tan grande y a veces ms grande que las
decisiones del parlamento o de cualquier otra institucin del Estado. Por el contrario, desde el punto de
vista jurdico este tipo de hechos no existe, por decir
as. En cambio, si se pone entre parntesis el punto
de vista jurdico, en cada decisin del parlamento se
puede percibir, no un acto del Estado, sino una decisin tomada por un grupo o una camarilla determinados (que actan movidos por motivos individuales
egostas o por motivos de clases, de la misma manera
que cualquier otro grupo). El terico extremo del
normativismo, Kelsen, concluye de ello que el Estado
slo existe en general en tanto que objeto del pensamiento, en tanto que sistema cerrado de normas o
de obligaciones. Tal inmaterialidad del objeto de la
teora del derecho pblico sin duda ha asustado a los
juristas prcticos. En efecto, stos perciben, si no es
con su razn al menos instintivamente, el valor indudablemente prctico de sus conceptos, precisamente
en este mundo inicuo y no slo en el reino de la pura
lgica. "El Estado" de los juristas, a pesar de su "naturaleza ideolgica", est ligado a una realidad obEn francs en el texto (N. del T.).

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jetiva, de la misma manera que el sueo ms fantstico reposa de todas maneras en la realidad.
Esta realidad es ante todo el aparato de Estado
mismo con todos sus elementos materiales y humanos.
Antes de crear teoras acabadas, la burguesa
construy su Estado en primer lugar en la prctica.
El 7roceso comenz en Europa Occidental en las comunidades urbanas.19
Mientras el mundo feudal ignoraba toda diferencia entre los recursos personales del seor feudal y
los recursos de la comunidad poltica, la caja municipal comn apareci en las ciudades primero espordicamente, y algn tiempo despus como una institucin permanente."0
El espritu de los "asuntos del Estado" adquiere
entonces, por decir as, su asiento material.
La creacin de recursos financieros estatales favoreci la aparicin de hombres que viven de esos recursos: empleados y funcionarios. En la poca feudal
las funciones administrativas y las judiciales eran
realizadas por los servidores del seor feudal. Los servicios pblicos, en el sentido propio del trmino, no
aparecieron, por el contrario, sino en las comunidades urbanas; el carcter pblico de la autoridad encuentra entonces su encarnacin material. La procuracin, en el sentido del derecho privado de un
mandato dado para concluir asuntos jurdicos, se
separa del servicio pblico. La monarqua absoluta
no tuvo ms que tomar posesin de esa forma de autoridad pblica que haba nacido en las ciudades y
aplicarla a un territorio ms vasto. Todo perfeccioS. A. Kotliarevsky. Vlast i praro. ed. cit.. p. 193.
La antigua comunidad alemana la Marca, no era una persona
juridira que dispusiera de una propiedad. El carcter pblico de lo?
pastos se expresaba en el hecho de que eran utilizados por todos los
miembros de la Marca. Las contribuciones destinadas a las necesidades
pblicas slo eran percibidas espordicamente y siempre estrictamente
1!>

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153

namiento ulterior del Estado burgus, que se llev a


cabo tanto a travs de las explosiones revolucionarias
como por una adaptacin pacfica a los elementos
monrquicos feudales, puede ser referido a un principio nico segn el cual ninguno de los dos individuos
que cambian en el mercado puede reglamentar la
relacin de intercambio por su propia autoridad; tal
relacin exige por el contrario una tercera parte que
encarne la garanta recproca que los posesores de mercancas se otorgan mutuamente en su calidad de propietarios, y que en consecuencia personifica las reglas
de las relaciones de intercambio entre los poseedores de
mercancas.
La burguesa puso ese concepto jurdico del Estado en la base de sus teoras y trat de transponerlo a
la prctica. Sin embargo, lo hizo dejndose guiar por
el famoso principio del "no obstante que".21 En efecto, la burguesa nunca ha perdido de vista, en nombre
de la pureza terica, el otro aspecto de la cuestin,
es decir el hecho de que la sociedad de clases no es
en proporcin a las necesidades. Si sobraba algo, era destinado a la
subsistencia comn. Este uso muestra como era extraa la nocin de recursos pblicos permanentes.
21 La burguesa inglesa, que asegur antes que todas las dems burguesas la dominacin del mercado mundial y que a causa de su situacin insular se sinti invulnerable, pudo ir ms lejos que todas las dems
burguesas en el sentido de la realizacin del "Estado de derecho". La
realizacin ms consecuente del principio jurdico en las relaciones recprocas entre el poder de Estado y el sujeto singular, as como la garanta ms eficaz para que los portadores del poder no puedan sobrepasar
su papel, el de la personificacin de una norma objetiva, son dadas
por la subordinacin de los rganos estatales a la jurisdiccin de un
tribunal independiente (que por supuesto no es independiente de la burguesa). El sistema anglosajn es una especie de apoteosis de la democracia burguesa. Pero en otras condiciones histricas la burguesa tambin est lista, por decirlo as en el peor de los casos, para acomodarse
a un sistema que puede ser designado como la "separacin de la propiedad del Estado", o "cesarismo". En ese caso, la camarilla reinante, con
su arbitrariedad desptica ilimitada (que sigue dos direcciones: una
interna contra el proletariado y una externa bajo la forma de una poltica exterior imperialista), crea aparentemente el terreno para la "libre
autodeterminacin de la persona" en la vida civil. As por ejemplo, segn
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solamente un mercado donde se encuentran los propietarios de mercancas independientes, sino tambin, al mismo tiempo, el campo de batalla de una
guerra de clases encarnizada, en la cual el aparato de
Estado representa un arma muy poderosa. En ese
campo de batalla las relaciones de ninguna manera
se forman dentro del espritu de la definicin kantiana del derecho como la restriccin mnima de la
libertad de la persona, indispensable para la coexistencia humana. Aqu Gumplowicz tiene perfectamente razn cuando explica que tal tipo de derecho
nunca ha existido, pues "el grado de libertad de
unos no depende sino ~\o cL Juumiacion de los
otros. La norma de la coexistencia no est determinada por la posibilidad de la coexistencia, sino por la
dominacin de unos sobre los otros". El Estado como
factor de fuerza en la poltica interna y externa: tal
es la correccin que la burguesa tuvo que aportar a
su teora y a su prctica del "Estado jurdico". Cuanto ms quebrantada fue la dominacin de la burgue. sa, ms comprometedoras se volvieron esas correcciones y ms pronto el "Estado jurdico" se transform
en una sombra inmaterial, hasta que finalmente la
extraordinaria agravacin de la lucha de clases oblig a la burguesa a arrojar completamente la mscara del Estado de derecho y a descubrir la esencia del
poder de Estado como la violencia organizada de una
clase de la sociedad sobre las dems.
Kotharevsky "el individualismo jurdico privado concuerda en general
con el despotismo poltico. El cdigo civil nace en una poca que no
solo esta caracterizada por una falta de libertad poltica en el orden
estatal francs, sino tambin por cierta indiferencia en relacin a esa libertad, que ya se manifest muy claramente durante el 18 Brumario Tal
libertad jurdica privada no slo da lugar a un acomodamiento con muchos lados de la actjvidad del Estado, sino que tambin otorga a este
ulumo cierto carcter de legalidad" (Vlast i pravo, ed. cit., p. 171). Se
encuentra una brillante caracterizacin de las relaciones d Napolen I
con la sociedad civil en Marx, La sagrada familia, ed. esp. cit pp

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