bolilla 4

PUNTO 4. Fuentes del Derecho Comercial: Cdigo de Comercio y leyes

complementarias; Principios generales del Derecho Comercial; Usos y costumbres
comerciales; Cdigo Civil; Leyes extranjeras; La naturaleza de los hechos; La
jurisprudencia; La doctrina de los autores.
FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL
Fuentes del derecho mercantil.
Generalmente, se admiten 2 fuentes formales del derecho: la ley y la costumbre. Y as,
algunos autores reducen todas las fuentes formales a una sola: la ley; otros, por el
contrario, aumentan su nmero, agregando a las 2 mencionadas la jurisprudencia, la
doctrina, los principios generales del derecho, las leyes extranjeras, la equidad, la analoga
y la naturaleza de los hechos.
CODIGO DE COMERCIO : SANCIONADA EL 10 DE SEPTIEMBRE DE 1862 POR
EL CONGRESO NACIONAL BAJO EL NUMERO 15 Y FUE SUSTANCIALMENTE
MODIFICADA POR LEY 2637 DE 1889 ESTO ES EL CODIGO DE COMERCIO. EN UN
PIE DE IGUALDAD SE HALLAN LAS LEYES COMPLEMENTARIAS EJEMPO LEY DE
SOCIEDADES COMERCIALES 19550. ; SEGUROS . PARA EL CASO DE COLISION
ENTRE LAS NORMAS DEL CODIGO DE COMERCIO Y LAS NORMAS DE LOS
INTITUTOS PARTICULARES , LAS DISPOSIOCIONES DE LA LEY ESPECIAL
PREVALECE SOBRE LAS DISPOSICIONES DE LALEYGENERAL. ADEMAS DE
APLICAR EL PRINCIPIO LEY POSTERIOR DEROGA A LEY ANTERIOR ,
PREVALECERA EL ESPIRITU DE LA LEGISLACION ESPECIFICADE QUE SE TRATE.
La LEY MERCANTIL: la ley se manifiesta como una norma jurdica obligatoria
impuesta por autoridad del Estado, por medio de sus rganos competentes.
Aplicando estas nociones a nuestra materia, puede decirse que la ley comercial es la
norma jurdica emanada de los rganos competentes del Estado y destinada a regular la
materia mercantil, esto es, todos aquellos supuestos de hecho a los que la propia ley
considera mercantil, en cuanto ha sido dictada con el fin de regular principal y
directamente dicha materia mercantil.
En esta definicin caben 2 categoras de leyes:

las que regulan exclusivamente la materia mercantil;

las que regulan principal y directa, pero no exclusivamente, materias
mercantiles y aplicables analgicamente a la materia civil.

Leyes civiles y mercantiles: su relacin.

El derecho civil no puede ser considerado como fuente del derecho comercial. El derecho
civil tiene una aplicacin subsidiaria a la materia comercial y cuando esto ocurre, la ley
civil rige no como ley comercial, sino como derecho civil verdadero y propio.
La remisin que el Cd. Com. hace al Cd. Civ. o al derecho civil no importa, pues,
conferirle a ste la calidad de fuente del derecho comercial, sino proveer a la funcin
integradora de las lagunas d derecho mercantil mediante la determinacin de las normas
subsidiarias aplicables.
Leyes comerciales en particular.
El Cdigo de Comercio constituye el ncleo fundamental de la legislacin mercantil. En l
figuran las normas bsicas que delimitan la materia comercial (arts. 5, 6, 7, 8) y a la que se
refieren luego en detalle las dems normas reguladores. Dentro de l deben considerarse
comprendidas todas aquellas leyes especiales que por expresa voluntad legislativa se
declaran incorporadas al mismo.
Entre las leyes especiales reguladoras de la materia comercial deben mencionarse por su
importancia la n 111, sobre patentes de invencin; la n 3975, sobre marcas de fbrica, de
comercio y de agricultura.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO MERCANTIL :
CADA INSTITUCIONES REGULADA POR EL DERECHO COMERCIAL CUENTA CON
PRINCIPIOS PROPIOS Y ESPECIFICOS QUE SON EL FUNDAMENTO DOGMATICA DE
LAS NORMAS POSITIVAS, CUANDO EL SUPUESTO FACTICO NO HALLE SOLUCION
EXPRESA EN LA LEY ESPECIFICA SE HA DE RECURRIR A LAS PRINCIPIOS
GENERALES DE LA INSTITUCION. POR EJEMPLO : SI NOS HALLAMOS FRENTE A
UNA CUESTION DE DERECHO SOCIETARIO DEBEMOS TENER PRESENTE EL
PRINCIPIO DE TIPICIDAD SOCIETARIA , EL CONCEPTO DE ORGANIZACIN Y SU
RELACION CON LA IDEA ECONOMICA DE EMPRESA, EL CARCTER
PLURILATERAL DEL CONTRATO CONSTITUTIVO, PARTICIPACION DE LOS
BENEFICIOS , SOPORTACION DE LAS PERDIDAD EL AFFECTTIO SOCIETATIS..
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO COMERCIAL :
EL DERECHO COMERCIAL POR SER UNA RAMA AUTONOMA DE LA CIENCIA
JURIDICA CON AUTONOMIA DOGMATICA LEGISLATIVA Y CIENTIFICA QUE TIENE
CARACTERISTICAS PROPIAS Y DISTINTAS DE OTRAS RAMAS DEL DEREHCO
PRIVADO CUENTA CON UNA SERIE DE PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
PRIVADO QUE PUEDEN SER DEFINIDOS COMO AQUELLOS PARADIGMAS QUE
SON ANTERIORES A LAS NORMAS POSITIVAS MERCANTILES E INFORMAN LAS
SOLUCIONES CONCRETAS ADOPTADAS EN ELLAS PENETRANDO EN EL
ORDENAMIENTO JURIDICO MERCANTIL COMO FUNDAMENTOS DE SUS

ESTRUCTURA . EN LA ACTUALIDAD LOS PODEMOS RESUMIR EN : PRESUNCION

DE COMERCIALIDAD Y ONEROSIDAD DE LOS ACTOS QUE REALIZAN LOS
COMERCIANTES.
MOPDIFICACION DE LA CAPACIDAD DE LOS SUJETOS PARA EJERCER EL
COMERCIO PERMITIENDO A LOS MENORES DE EDAD ADQUIRIR LA CALIDAD DE
COMERCIANTE.
ESTABLECIMIENTO DEL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE CONTRATACION
PRINCIPIO DE SOLIDARIDAD EN LAS OBLIGACIONES MERCANTILES.
CODIGO CIVIL : APLICACIN SUPLETORIA DEL CODIGO CIVIL PARA LOS CASOS
QUE NO ESTEN REGIDOS ESPECIALMENTE POR EL CODIGO MERCANTIL SI EL
CASO NO HALLARE SOLUCION CON LAS CINCO NORMAS DE INTERPRETACION Y
APLICACIN YA ENUNCIADAS SE DEBE RECURRIR AL DERECHO CIVIL RESPECTO
DEL CUAL A SU VEZ DEBERA ESTRARSE A LA DIRECTIVA IMPUESTA POR EL
CODIGO CIVIL ART 16.
LEYES EXTRANJERAS : DEBERAN SER APLICADAS CUANDO ELLO RESULTE DE
LOS TRATADOS DE DERECHO INTERNACIONAL QUE SEAN OBLIGATORIOS PARA
NUESTRO PAIS Y CUANDO LA PROPIA LEY NACIONAL REMITE A ELLOS CON LOS
SIGUIENTES LIMITES : CUANDO LA LEY EXTRANJERA SE OPONGA AL ORDEN
PUBLICO O CONTITUCIONAL , CUANDO SE A INCOMPATIBLE CON EL ESPIRITU
DE LA LEGISLACION NACIONAL .
LA NATURALEZA DE LOS HECHOS : A VECES LA REGLA DE DERECHO NACE
DIRECTAMENTE DE LA NATURALEZA DE LOS HECHOS EN TAL CASO DEBE
DIRIGIRSE LA SENTENSIA DE LOS JUECES AUQUE NO SE HALLE CRISTALIZADA
EN UN ALEY NI EN UNA COSTUMBRE , PUEDE SER FUENTE CREADORA DE
DERECHO.
JURISPRUDENCIA : SE PUEDE CONSIDERAR QUE LA JURISPRUDENCIA ES FUENTE
FORMAL CRTEADORA DE NORMAS JURIDICAS.
LA DOCTRINA : QUE LOS AUTORES ELABORAN CIENTIFICAMENTE LUEGO DE
ESRTUDIAR LAS LEYES VIGENTES EN EL PAIS Y EN EL EXTRANJERO ASI COMO
LAS OBRAS JURIDICAS QUE LAS INFORMAN Y LAS FALLO JUSDICIALES TIENEN
TRASCENDENCIA EN LA EXPLICACION INTERPRETACION FUNDAMENTACION Y
APLICACIN DEL DERECHO MERCANTIL. NO DEBE SER CONSSIDERADA FUENTE
OBLIGATORIA PARA LA INTERPRETACION Y APLICACIN DEL DERECHO.
Los USOS Y COSTUMBRES: EL DERECHO COMERCIAL SE ORIGINO EN
USOS Y COSTUMBRES PROFESIONALES . LA DOCTRINA DISTINGUE ENTRE
USOS Y COSTUMBRES : POR USO SE OCTIENE LA OBSERVANCIA DE UNA
REGLA DE CONDUCTA SIN CONCIENCIA DE OBLIGATORIEDAD , CUANDO ESA
REGLA DE CONDUCTA SE OBSERVA CON CONCIENCIA DE OBLIGATORIEDAD ,
NOS HALLAMOS ANTE UNA COSTUMBRE, EN CAMBIO , POR PRACTICAS SE
ENTIENDE LA CONDUCTA OBSERVADA POR LAS PARTES EN SUS RELACIONES

PRECEDENTES . NUESTRA LEY NO DISTINGUE ENTRE USOS Y COSTUMBRES .

REQUISITOS : LOS AUTORES PROPONEN ; QUE SEA UNIFORME ESTO ES POR
UNA PRACTICA NO CONTRADICHA QUE SEA FRECUENTE ES DECIR FORMADA
POR UNA CANTIDAD DE ACTOS REPETIDOS QUE SEA GENERAL , OBSERVADA
POR UN NUMERO IMPORTANTE DE LOS AFECTADOS Y CONSTANTE. Y POR
ULTIMO CONCIENCIA DE SU OBLIGATORIEDAD ESTO ES LA CONVICCION DE
QUE ESA NORMA NO PUEDE INFRINGIRSE IMPUNEMENTE.
COSTUMBRE DE HECHO Y DE DERECHO : LA DOCTRINA TIENDE A
DISTINGUIR LAS COSTUMBRES EN DOS GRANDES CATEGORIAS : LAS DE
HECHO APLICADAS PARA ESTABLECER LA VERDADERA VOLUNTAS DE LAS
PARTES. Y DEBEN ALEGARLAS Y PROBARLAS LAS PARTES QUE LAS INVOCA.
LAS COSTUMBRES LEGALES SON EN CAMBIONORMAS OBJETIVAS. INTEGRAN
EL DERECHO EL JUEZ DEBE CONOCERLAS Y APLICARLAS DE OFICIO AUQUE
NO HAYAN SIDO SANCIONADAS POR EL LEGISLADOR COMO SI SE TRATARA
DE LA NORMA ESCRITA. NUESTRA JURISPRUDENCIA NO CONSAGRADO LA
DISTINCION Y LA PARTE DEBE INVOCAR Y PROBAR LA COSTUMBRE. Y COMO
SE PRUEBA LA COSTUMBRE , SU EXISTENCIA ES UN HECHO POR LO QUE
PODRIA SER ACREDITADA POR TODOS LOS MEDIOS DE PRUEBA ADMISIBLES
EN MATERIA COMERCIAL .
generalmente se reconoce a la costumbre como la primera y exclusiva fuente histrica del
derecho. Puede ser definida como la observancia constante y uniforme de una regla de
conducta por los miembros de una comunidad social, con la conviccin de que responde
a una necesidad jurdica.
Debe distinguirse la costumbre de los llamados usos convencionales o usos del comercio,
y de los usos legales.
La diferencia esencial entre la costumbre y estos usos reside en que a stos ltimos les falta
el elemento psicolgico, la conviccin de quienes los practican de que sea necesaria su
observancia como derecho. Los usos no alcanzan a obtener semejante fuerza coactiva y su
cumplimiento queda librado a la conveniencia o inters de los sujetos o bien a alguna
disposicin legal que a ellos se refiera.
Valor general y requisitos.
Para que la costumbre sea considerada como fuente formal del derecho y obligue por s
con la misma fuerza que el derecho escrito, sus actos constitutivos deben reunir los
siguientes caracteres:
uniformes;
frecuentes;

generales;
constantes;
cumplidos con la conviccin de la necesidad de observar ese
comportamiento como si se tratase de un derecho o una obligacin jurdica.
Usos interpretativos y legales.

Usos interpretativos: son indicios de la voluntad cuyo significado y alcance

presume el uso, pero tal presuncin puede ser destruida por la prueba en contrario;
Usos legales: son prcticas generales cuya observancia se torna obligatoria porque
as lo dispone la ley.
Costumbre jurdica: constituye una norma jurdica autnoma, cuya fuerza
vinculatoria no deriva de la ley sino que nace y acta a la par de la ley.

Valor y funcin de los usos y costumbres en el cdigo de comercio.

El C. Com. establece que Las costumbres mercantiles pueden servir de regla para
determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio, y para interpretar los
actos o convenciones mercantiles. Esta disposicin prev que cuando los trminos
empleados en los actos de comercio sean dudosos, se recurrir a los usos para aclarar su
sentido.
Estos hbitos y prcticas mercantiles adquieren, por imperio de la ley, calidad de
elementos auxiliares semnticos para la tarea de precisar el significado de los vocablos.
Clasificacin de los usos y costumbres.
Adems de los usos interpretativos e integradores de la voluntad, pueden distinguirse los
usos generales de los locales y de los especiales.
En relacin a su vigencia territorial:
generales: si se observan en todo el territorio de la nacin o en parte
considerable de ella;
locales: si slo se aplican en lugares determinados.
En razn de su aplicacin a la materia:
generales: si se cumplen en todas las relaciones referentes a una materia
determinada;
especiales: si slo se observan respecto de ciertas relacion
PUNTO 2. El art. 8 del C.Com. Carcter de la enunciacin. Amplitud de la norma.
Incisos 1 y 2. Concepto: adquisicin; ttulo oneroso; cosa mueble; intencin de lucro o
especulacin; enajenacin; transmisin; estado de la cosa. Los inmuebles y el derecho
comercial.

Carcter de la enunciacin legal. : es iuris tantum es decir, admite prueba en contrario.

ella consistir en la demostracin de que el acto es de naturaleza esencialmente civil o
que no tiene vinculacin con las actividades mercantiles de su autor. Se puede emplear
todos los medios de prueba admitidos por el derecho . en caso de insuficiencia de la
prueba se debe considerar que el acto es comercial .
La enumeracin legal sirve para delimitar el mbito de aplicacin del derecho mercantil.
Tiene las siguientes caractersticas:
a) Demostrativa: no es taxativa. Esto surge del encabezamiento del mismo art. 8 y
sobre todo de su inc. 11, as como de la circunstancia de que se ha utilizado la
palabra declara en reemplazo de reputa.
b) De orden pblico: el principio de autonoma de la voluntad no rige respecto de la
determinacin del carcter comercial o civil de los actos. En este sentido, se puede
afirmar que la referida determinacin legal es de orden pblico.
Amplitud de la norma.
La expresin acto de comercio no se refiere exclusivamente a la contratacin, sino que ha
sido utilizada en sentido econmico, ms all del estricto significado que jurdicamente
otorga al trmino el art. 944 C. C. Es decir, los actos de comercio permiten, por extensin
analgica, abarcar toda la materia de comercio.
Art. 8 inc. 1:
a) adquisicin: antiguamente la expresin compra utilizada por velez en el cdigo
de 1862 era insuficiente , razn por la cual la comisin reformadora la reemplazo
por la expresin adquisicin. pero era insuficiente. Con la reforma, en 1889, se
comienza a utilizar la palabra adquisicin, que ampla considerablemente los
alcances de la norma legal, pues comprende todos los medios jurdicos que
permiten que una persona se convierta en titular de un derecho sobre determinado
bien, que se incorpora de ese modo a su patrimonio. Es decir, que por adquisicin
cabe entender no slo adquirido por compra, sino tambin por cesin, permuta,
dacin en pago, locacin, aporte en sociedad, mutuo, o cualquier otro modo de
contratacin que lleve el mismo resultado de incorporar bienes al patrimonio. La
compraventa de cosa mueble para ser mercantil exige que sea efectuada para lucrar
con su enajenacin.
b) ttulo oneroso: la regla legal exige que la adquisicin sea a ttulo oneroso, esto es,
que deben existir contraprestaciones econmicas entre las partes del negocio
jurdico, aunque no es necesario que consistan en dinero, como ocurre en el caso de
la permuta. De ello se sigue que la adquisicin siempre ser contractual y, por tanto,

derivada. Se excluye: la adquisicin a ttulo gratuito (herencia, legado, etc.); las

adquisiciones originarias (accesin, usucapin, etc); las provenientes de delitos o
cuasidelitos; las hechas con el trabajo corporal e intelectual (cosechas, caza,
pesca, crianza de animales, etc.). la locacin de cosa mueble cuando ella se lleva a
cabo para lucrar con su alquiler.
c) cosa mueble: comprende toda clase de bienes materiales e inmateriales con la sola
excepcin de los inmuebles. Ser comercial la compraventa de cosas muebles para
lucrar con su enajenacin .
Quedan comprendidos en esta norma: del articulo ocho inciso uno :
los establecimientos comerciales e industriales: fondo de comercio,
debiendo considerarse acto de comercio su compra y an su arrendamiento,
sea para explotarlo o para aportarlo a la constitucin de una sociedad, en
propiedad o uso.
los elementos inmateriales que integran el fondo de comercio, como son las
patentes de invencin, marcas de fbrica y de comercio; nombre comercial,
ensea, dibujos y modelos industriales, distinciones honorficas y dems
derechos que integran la propiedad comercial e industrial.
la electricidad. El prrafo final que la ley 17.711 agreg al art. 2311, resuelve
algunas dudas doctrinales, al disponer que las disposiciones referentes a
las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de
apropiacin. Ya que la electricidad puede ser almacenada, medida y
transportada , tiene un valor econmico de operaciones comerciales.
los instrumentos pblicos y privados son cosas muebles los instrumentos
pblicos o privados donde constaren la adquisicin de derechos personales.
d) intencin de lucro o especulacin: la norma otorga comercialidad a la adquisicin
realizada con la intencin de lucrar con la posterior enajenacin, no siendo
imprescindible que efectivamente se obtenga ganancia en forma directa o
inmediata o que la reventa se realice, puesto que la comercialidad deriva de la
funcin de especulacin que realiza el comerciante en su actividad de
intermediacin. Propsito genrico de obtener un provecho una ventaja o una
ganacia , mediata o inmediata , evitar perdidas.
e) enajenacin: no slo debe entenderse por enajenacin la transmisin de la cosa a
ttulo de propiedad, sino que deben incluirse las transmisiones de uso, usufructo,
arriendo y prstamo de la cosa, es decir, el desprendimiento voluntario de un

derecho, real o personal, realizado por el sujeto titular de l, a fin de que sea
adquirido simultneamente por otro sujeto.
Art. 8 inc. 2:
a) Transmisin: la norma establece que es comercial la transmisin a que se refiere el
inciso anterior, por lo que resulta aplicable lo dicho al explicar el trmino
enajenacin, debiendo agregar que tal transmisin deber ser a ttulo oneroso.
Estado de la cosa: lo adquirido puede transmitirse en el mismo estado en que ingres al
patrimonio del sujeto, o puede ser transmitido luego de haberle dado otra forma de mayor
o menor valor, hacindolo en una u actividad una profesin habitual; son comerciantes.
PUNTO 2. Tambin el inciso tres del articulo ocho habla de corretaje o remate.
Corredores: concepto; naturaleza; requisitos; matriculacin; derecho a comisin;
derechos y obligaciones; prohibiciones; libros. Clases. Minutas y copias de contratos.
Concepto: es la persona que se interpone profesionalmente entre la oferta y la demanda,
para facilitar o promover la conclusin de los contratos.
Naturaleza: el art. 8 inc. 3 enumera al corretaje entre los actos de comercio.
En realidad, su actividad es comercial; l tan slo es auxiliar de comercio.
El corredor celebra un contrato: el de corretaje. En aqul se compromete a promover o
facilitar la conclusin de otro contrato que otras personas tienen inters en celebrar,
adquiriendo el derecho de cobrar un derecho por su actividad como intermediario.
Debe distinguirse del contrario que las partes concluyen directa y personalmente entre
s.
Requisitos:
1) prestar juramento;
2) mayora de edad;
3) capacidad para el comercio;
4) un ao de domicilio en el lugar;
5) haber ejercido el comercio o actuado como tenedor de libros;
6) inscripcin en la matrcula.
7 ) aprobar el examen de idoneidad para el ejercicio de la actividad.
Publicacin: la publicidad del ejercicio profesional del corretaje se cumple mediante la
inscripcin del corredor en la matrcula que debe llevar cada tribunal de comercio.
En cuanto al domicilio y ejercicio del comercio, se demuestran mediante informacin

sumaria de 2 o + testigos.

Obligaciones:
-

llevar los libros obligatorios: cuaderno manual (borrador) y registro (nico, sujeto
a formalidades);

conservar los libros: en caso de muerte o destitucin de un corredor, ste o sus

herederos deben entregar los libros al tribunal de comercio respectivo. Ello, en
virtud de que los registros no son propiedad del corredor, sino de todas las
personas que han intervenido en los contrarios celebrados por su intermediacin;

tienen el derecho de asegurarse de la identidad de las personas entre quienes se

traban los negocios (y en que ellos intervienen) y su capacidad legal para
celebrarlos. Es responsable si por dolo o culpa se celebr un contrato que segn la
ley no se poda hacer;

deber de imparcialidad: deben proponer los negocios con exactitud, precisin y

claridad, abstenindose de hacer supuestos falsos que puedan inducir a error a los
contratantes. Si actuare de esa manera, es responsable por el dao que causare;

obligacin de guardar secreto: debe hacerlo en todo lo concerniente a las

negociaciones que se le encargan. No puede recaer esta obligacin sobre las
condiciones de propuesta, frente a un eventual interesado en un negocio, porque,
en ese caso, no habra posibilidad de concluirlo;

obligacin de asistir a la firma de la escritura y a la entrega de los objetos

vendidos: cuando las partes hayan convenido o la ley impusiese que el contrato
haya de formalizarse por escrito, el corredor tiene la obligacin de hallarse presente
en el momento de la firma por todos los contratantes, y debe certificar al pie que el
negocio se hizo con su intervencin;

obligacin de conservar las muestras y un ejemplar del contrato: en los casos de

mercaderas, debe hacerlo hasta el momento de la entrega de las cosas vendidas,
tomando las precauciones necesarias para que pueda probarse su identidad.

PROHIBICIONES:
-

negociacin directa o indirecta en nombre propio ni bajo ajenos;

constitucin de sociedades;
cobranzas y pagos por cuenta ajena;
adquisicin para s o para parientes de cosas cuya venta le hubiera sido
encargada;

prohibicin de dar garanta;

prohibicin de intervenir en contratos ilcitos;
proponer negocios en que intervengan personas desconocidas en la plaza; etc.

SANCIN: en caso de violacin del inc. 1 del art. 105: nulidad del contrato y
prdida del cargo. Slo puede ser alegada por el que contrat con el corredor, pero no por
ste. La destitucin ser ordenada por el juez de comercio.
En cuanto al art. 106, les est permitido adquirir ttulos o acciones porque esa operacin
slo tiene como fin intervenir sus capitales con intencin de obtener rditos; pero no
pueden traficar con la compra y venta porque su ejercicio les est prohibido.
Derecho a la comisin: el corredor tiene derecho a una retribucin por su labor
intermediadota. Esa retribucin es la contraprestacin debida por el comitente y constituye
el correlato de la prestacin asumida por el corredor.
Para que surja este derecho a comisin, es necesario:
- que la intervencin del mediador sea pedida o aceptada, an tcitamente, por
ambas partes;
- que la obra del intermediario haya conducido a los contratantes (a concluir el
contrato, obviamente).
En cuanto al monto de la comisin, ste resulta de los usos y costumbres de cada plaza, si
no se hubiese convenido expresamente una retribucin determinada.
Si interviene 1 slo corredor por ambas partes, tendr derecho a cobrar comisin a ambos
contratantes, pero la obligacin de stos no es solidaria.
Si una de las partes acord previamente una comisin especial, el otro contratante no
puede ser obligado a pagar ms de lo que corresponde de acuerdo con la ley o los usos y
costumbres.
En el caso de que intervengan 2 corredores, cada una de las partes abonar la retribucin
a su propio mediador.
El derecho a percibir la comisin puede perderse por:
a) haber actuado el mediador con dolo o fraude;
b) la prescripcin de la accin por cobro.
En el primer caso, ser destituido de su cargo y quedar sometido a la correspondiente
accin criminal.
LIBROS, clases: estn obligados a llevar los siguientes libros:

CUADERNO MANUAL: es una especie de borrador en el que el corredor debe

llevar un asiento exacto y metdico de todas las operaciones en que interviene, tomando
nota de cada una inmediatamente despus de concluida.
LIBRO DE REGISTRO: debe ser llevado con las formalidades de los libros de
comercio. A l se trasladarn diariamente los asientos del cuaderno manual, sin
enmiendas, abreviaturas ni intercalaciones.
Los libros prueban tanto las relaciones existentes entre las partes celebrantes del contrato
principal como las creadas entre los comitentes y el corredor.
No
son instrumentos pblicos; por tanto, su fuerza probatoria ser la que resulte de las
circunstancias de cada caso, apreciadas por el juez de acuerdo con las reglas de la sana
crtica.
CERTIFICADOS expedidos por los corredores: de las negociaciones celebradas por su
intermedio y de las cuales haya tomado nota en su registro, el corredor puede dar
certificado. Este deber limitarse a lo que conste en el registro y debe hacerse referencia al
nmero de pgina y nmero de orden.
Los certificados podrn darse nicamente a los interesados o participantes en la
negociacin, y no a terceros (porque se violara el deber de secreto).
Son medios de prueba de los contratos comerciales.
MINUTAS: dentro de las 24 hs siguientes a la conclusin de un contrato, el corredor debe
entregar a cada uno de los contratantes una minuta firmada del asiento hecho en su
registro sobre el negocio concluido. Se har con referencia al registro y no al cuaderno
manual.
Es un resumen del asiento efectuado y debe expresar las condiciones del contrato y el
nmero de orden del asiento en el registro. Tiene por objeto determinar las condiciones
del negocio pactado a fin de facilitar la redaccin o formalizacin del instrumento
contractual y servir de elemento probatorio en caso de controversia.
PUNTO 2. Definicin legal de sociedad comercial. Anlisis. Naturaleza jurdica del acto
constitutivo. Teoras. Elementos del contrato social: a) genrico: capacidad.
Consentimiento. Causa. Objeto; b) especfico: pluralidad de personas. Aportes.
Patrimonio. Participacin de las utilidades y prdidas. Affectio societatis. Concepto.
Articulo uno de la ley 19550 :

Definicin legal : habr sociedad comercial cuando dos o mas personas en forma
organizada , conforme a uno de los tipos previstos por esta ley se obliguen a realizar
aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de
los benefcios o soportando las perdidas.
Definicin legal y anlisis de la misma lo encontramos en pto. 1.
NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO.
( 1 ) Doctrina CONTRACTUALISTA: para esta teora, la sociedad es un contrato de
cambio, bilateral, oneroso, consensual y conmutativo. Los socios tienen derechos y
obligaciones recprocas; se entrecruzan sus voluntades y los efectos del contrato son
diferentes para cada contratante.
Esta teora est receptada en el C.Civ., que regula la sociedad en el captulo de los
contratos. El C.Com. tambin la contempl en el captulo de los contratos, pero esta
regulacin fue derogada por la ley 19.550.
Crtica: en los contratos bilaterales, un contratante asume una obligacin en tanto y
en cuanto el otro contratante asume otra obligacin de naturaleza distinta, siendo los
efectos del contrato diferentes para cada una de las partes integrantes del mismo.
Sin embargo, del acto constitutivo de sociedad nace un sujeto de derecho con vida propia,
que no siempre est sujeto a la voluntad de los socios. Esa voluntad se expresa a travs de
los rganos sociales, y puede prevalecer sobre la voluntad individual de los socios.
( 2 ) Teoras ANTICONTRACTUALISTAS:
Teora del ACTO SOCIAL CONSTITUVO: ante el planteo de la insuficiencia de la
teora contractualista clsica, la teora del acto social constitutivo caracteriz a la sociedad
como un acto jurdico unilateral constituido por la declaracin de voluntad de los
socios, que da nacimiento a una persona jurdica distinta de ellos. Los efectos son los
mismos para todos los participantes. La voluntad social se forma por la mayora. Esta
teora niega la naturaleza contractual del acto constitutivo.
Teora del ACTO COMPLEJO: la sociedad consiste en la fusin de la voluntad
individual de cada socio en una nica voluntad, siendo imposible discernir o diferenciar
cada una de ellas, y la unin es para el logro de un fin comn. Los socios quedan
sometidos a la voluntad de la sociedad que se forma, a travs de los votos necesarios en
cada caso, para que sea productora de efectos.
Teora del ACTO COLECTIVO: para esta teora, el acto por el cual se constituye
una sociedad es unilateral y colectivo, consistente en la unin de la voluntad individual
de cada socio para el logro de un fin comn, pero sin fusionarse: la voluntad de cada

socio permanece distinta e independiente dentro del acto. Los socios participan del fin
comn a prorrata. El fin comn constituye una caracterstica irreconciliable de intereses
opuestos, y las declaraciones de voluntad son dirigidas de una parte hacia la otra.
Crtica: entre los socios existen intereses opuestos en el momento de la constitucin
de la sociedad, durante su vida y en su disolucin, ya que cada uno pretende el mximo
beneficio posible. Si bien puede hablarse de una finalidad comn, no puede hablarse de
intereses comunes.
No explica la relacin de los socios con la sociedad o con los terceros.
( 3 ) Teora de la INSTITUCIN: esta teora sostiene que existe en la sociedad una
subordinacin de los intereses de los socios al beneficio de la comunidad, y sa es su
finalidad. El Estado debe vigilar la actividad de la sociedad y obligarla a cumplir su fin.
El constitutivo da origen a una institucin que es un sujeto de derecho con personalidad
propia y voluntad para defender sus intereses. La autoridad y el poder de decisin no
son atribuidos en beneficio de los intereses individuales sino del bien comn. La sociedad
impone su voluntad a los socios.
Los fundadores sociales adhieren, mediante una declaracin tcita de voluntad, a las
normas dictadas por el Estado para regular la institucin sociedad.
Crtica: esta teora cae por su propia indefinicin. No es una construccin jurdica
sino una apreciacin de tipo econmica, poltica y sociolgica.
( 4 ) CONTRATO PLURILATERAL DE ORGANIZACIN: la sociedad es un contrato
celebrado entre 2 o ms partes con intereses superpuestos, no contrapuestos entre ellas,
al que luego se pueden incorporar ms partes. Las partes tienen el derecho y el deber de
realizar prestaciones que constituirn el patrimonio de la sociedad, que le servir para el
logro del fin comn: la obtencin de ganancias.
A travs del contrato plurilateral de organizacin, las partes se obligan a realizar
prestaciones en beneficio de un nuevo sujeto y no de sus co-contratantes. El contrato
instrumenta las obligaciones y derechos de las partes y de quienes se incorporen luego.
La obligacin del socio es frente a todos. Por tanto, no podr invocar el incumplimiento de
uno de ellos para eximirse de cumplir la prestacin.
Esta teora es la receptada por la ley 19.550 de Soc
iedades Comerciales.

ELEMENTOS DEL CONTRATO SOCIAL.: pluralidad de partes , organizacin,

tipicidad , aportes , fin societario y participacin de los beneficio y soportacion de
perdidas. Estos estn previstos en la definicin.
El acto constitutivo, al ser considerado como un contrato plurilateral de organizacin, debe
contener los elementos esenciales comunes a todos los contratos:
1) la declaracin de voluntad, o sea, el consentimiento de las partes, que debe ser
real y efectivo y no estar viciado. El que incurri en error esencial y no excusable
puede pedir una reparacin econmica.
2) la capacidad de hecho y de derecho de los socios para contratar y disponer de
bienes. Aqu hay que atender a las reglas de capacidad para ejercer el comercio:
Menores:
menores emancipados
menores de 18 aos con autorizacin para ejercer el comercio, slo
asumiendo responsabilidad limitada;
menor asociado al negocio de su padre
Sociedades: en principio, las sociedades comerciales tienen capacidad para
integrar otras sociedades, con excepcin de las sociedades por acciones, que
slo pueden integrar sociedades por acciones.
Cnyuges: slo puede integrar entre s sociedades por acciones y de
responsabilidad limitada.
3) el objeto: es la actividad econmica especfica que va a realizar la sociedad.
4) la forma: la encontramos desarrollada en el ART. 11 L.S.C.
Entre los elementos especficos, que estn enumerados en el art. 1 de la L.S.C.,
encontramos:
1) pluralidad de personas: dichas personas pueden ser tanto fsicas como jurdicas.
La ley 19.550 no ha admitido la existencia de sociedades de un solo socio, an
cuando la tendencia mayoritaria en el derecho comparado dice lo contrario.
2) reglas de organizacin: es necesario que desde el momento del acto constitutivo se
establezca el rgimen de los distintos rganos societarios y los derechos y
obligaciones de los socios entre s y con relacin al ente social, a fin de lograr el
cumplimiento del objeto social, incorporndose de este modo la nocin econmica
de la empresa.

3) tipicidad: toda sociedad, para ser comercial, debe ajustarse a uno de los tipos
regulados en la L.S.
4) obligacin de realizar aportes,: con los aportes de los socios se forma el capital
social, que permitir que la sociedad desarrolle su actividad para el logro de su
objeto. Es un elemento esencial para la existencia de la sociedad, y estn regulados
detalladamente entre los arts. 37 y 55 de la L.S.
5) participacin en los beneficios: comprende toda ventaja patrimonial de origen
social que aumenta la fortuna particular del socio o le disminuye las cargas.
Vivante sostiene que el derecho a la utilidad es inherente y esencial a la calidad
de socio. Se puede modificar la medida u oportunidad de hacer efectivo ese
derecho, pero no se lo puede suprimir.
6) soportacin de las perdidas: en principio, en caso de silencio en el contrato, el
aporte del socio determina el lmite de su participacin en las prdidas, salvo que
por causa especial determinado socio soporte mayor o menor responsabilidad en
las prdidas que otros
7) fin comn: la produccin o intercambio de bienes y servicios con miras a obtener
beneficios.
AFFECTIO SOCIETATIS.
Este elemento no est enumerado en la ley. Es la voluntad o intencin de asociarse, que
encierra, con mayor o menor acento, de acuerdo con el tipo societario, la voluntad de
colaborar en forma activa en la empresa comn, el nimo de concurrir al alea propia de
la actividad negocial, todo ello desarrollado dentro de un marco de igualdad jurdica,
pues en la relacin societaria no existe subordinacin entre los contratantes hacia l o los
otros.
Es la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses personales, no
coincidentes, a las necesidades de la sociedad; disposicin anmica de colaboracin en todo
lo que haga al objeto de la sociedad; etc.
En definitiva, es la predisposicin de los integrantes de la sociedad de actuar en forma
coordinada, para obtener el fin perseguido con la constitucin de la misma, postergando
los intereses personales en miras al beneficio comn. Su inexistencia no puede ser en
principio causal de resolucin parcial del referido contratro puede originar la
disolucin de la sociedad cuando ella impida el funcionamiento de los rganos sociales.
La liquidacin se impone por una imposibilidad sobreviviente de desarrolar el objeto
social.

PUNTO 2. Procedimiento de constitucin. Requisitos generales. Constitucin por acto

esnico. El acta. El estatuto. El reglamento. Concepto. Contenido de cada uno.
Constitucin por suscripcin pblica. El programa. La suscripcin. La asamblea y el acta
constitutiva. La S.A. en formacin. Naturaleza.
PROCEDIMIENTO DE CONSTITUCIN. De la sociedad
Si bien la ley de sociedades 19550 en su articulo 165 dice : la sociedad se constituye por
instrumento publico y por acto nico o por suscripcin publica.
La constitucin por acto nico o simultanea es aquella en que la constitucin y la
suscripcin del capital por los fundadores se lleva a cabo en un solo acto. Y la suscripcin
publica requiere una constitucin escalonada a partir de un programa que contiene las
bases y caractersticas esenciales de la sociedad a constituir, el que es impulsado por
promotores , estos es una figura distinta a la de los fundadores .
A diferencia de los restantes tipos societarios, y por razones de seguridad jurdica, las
sociedades por acciones deben ser constituidas necesariamente por instrumento pblico.

Constitucin por ACTO NICO.

el instrumento de constitucin debe tener los requisitos generales del art. 11 LS, ms los
siguientes:
-

respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisin y

caractersticas de las acciones;

la suscripcin del capital, el monto y la forma de integracin del capital y si

corresponde el plazo para el pago del saldo adeudado , el que no puede exceder
de dos aos.

-eleccion de directores y sindico : la eleccin de los integrantes de los rganos de

administracin y de fiscalizacin fijndose el termino de duracin en los c
argos.
Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores. ( los sindicos y
directores no son fundadores ) . Luego, el contrato constitutivo debe ser inscripto en el
Reg. Pco. de Comercio correspondiente.
El acta, el estatuto y el reglamento.
A diferencia de los restantes tipos societarios, y por razones de seguridad jurdica, las
sociedades por acciones deben ser constituidas necesariamente por instrumento pblico
(generalmente una escritura pblica), aunque la reforma de sus estatutos no requiere

idntica formalidad, porque es diversa la naturaleza jurdica de la asamblea de

accionistas, nico rgano social autorizado para llevar a cabo tales modificaciones, del
acuerdo de voluntades vertido por los socios en el acto constitutivo de la sociedad.
De manera tal que si bien el acto constitutivo y el estatuto de la SA debe ser constituido por
instrumento pblico, la reforma de aquellos slo puede llevarse a cabo a travs del acta de
la asamblea extraordinaria, que es un instrumento privado.

El rgimen legal de las SOCIEDADES ANNIMAS EN PROCESO DE

FORMACIN.
Los arts. 183 y 184 de la ley 19.550, contemplan la situacin legal en que se
encuentran las sociedades annimas constituidas por acto nico mientras duran
los trmites necesarios para obtener su inscripcin registral.
Dichas normas, si bien legisladas para las sociedades annimas en formacin,
son aplicables a todas las sociedades comerciales, atento la falta de otra
normativa de la ley 19.550.
En primer lugar, es necesario clarificar el concepto de sociedad en formacin, y
para ser as considerada es imprescindible ingresar en el perodo fundacional,
mediante el otorgamiento del acto constitutivo y que no se interrumpa
voluntariamente el iter constitutivo. De lo contrario, estaremos en presencia de
una sociedad irregular, sometida a la aplicacin de los arts. 21 26 de la ley.
Las sociedades en formacin tienen personalidad jurdica y el contrato social
es plenamente oponible entre los socios, por lo que nada obsta al
funcionamiento de sus rganos durante el trmite o iter constitutivo, ni al uso de
la firma social por sus representantes estatuarios.
Debe tenerse siempre presente que la sociedad en formacin no es equiparable
ni asimilable a las sociedades irregulares, toda vez que la etapa formativa
constituye el espacio temporal necesario para obtener el tipo regular de la
sociedad seleccionada en el instrumento constitutivo. Mal podra imponerse a
las sociedades en formacin, salvo abandono voluntario del iter, las normas de
irregularidad, de neto corte sancionatorio.
En las sociedades en formacin, los directores slo tienen facultades para
obligar a la sociedad respecto de los actos necesarios para su constitucin y los
relativos al objeto social cuya ejecucin durante el perodo fundacional haya
sido expresamente autorizado en el acto constitutivo. Los directores,
fundadores y la sociedad en formacin son solidaria e ilimitadamente
responsables por estos actos mientras la sociedad no est inscripta.

Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin, es decir, los actos propios
del objeto social no autorizados expresamente en el acto constitutivo,
respondern ilimitada y solidariamente las personas que los hubieren realizado,
y los directores y fundadores que los hubiesen consentido.
Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitucin de la
sociedad y los realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto
constitutivo, se tendrn por originariamente cumplidos por la sociedad, y los
promotores, fundadores y directores quedarn liberados frente a terceros de las
obligaciones emergentes de esos actos.
Si se tratara de actos propios del giro que no fueron autorizados en el acto
constitutivo, el directorio podr resolver, dentro de los 3 meses de realizada la
inscripcin, la asuncin por la sociedad de las obligaciones resultantes de
aquellos actos exorbitantes al iter constitutivo, dando cuenta a la asamblea
ordinaria. Pero si sta desaprobase lo actuado, los directores sern responsables
de los daos y perjuicios. La asuncin de estas obligaciones por la sociedad no
libera de responsabilidad a quienes contrajeron ni a los directores y fundadores
que la consintieron.

Constitucin POR SUSCRIPCIN PBLICA. El programa. La suscripcin. La asamblea

y el acta constitutiva.
En esta constitucin por suscripcin publica los promotores redactaran un programa de
fundacin por instrumento publico o privado , que se someter a la aprobacin de la
autoridad de contralor. Esta autoridad se pronunciara en el termino de 15 dias hbiles.
Aprobado el programa , deber presentarse para su inscripcin en el registro publico de
comercio en el plazo de 15 dias .omitida dicha presentacin en este plazo caducara
automticamente la autorizacin administrativa. Todos los firmantes del programa se
consideran promotores . se consideran promotores quienes en la constitucin de la
sociedad por suscripcin publica firman el programa de constitucin. En la practica son las
personas que toman la iniciativa de la constitucin de la sociedad con miras a una
determinada explotacin.

El procedimiento de constitucin, en este caso, es el siguiente:

1) redaccin por los PROMOTORES de un PROGRAMA DE FUNCIONES, que
puede ser efectuado en instrumento pblico o privado, que se someter a la
autoridad de control, a la cual se le imponen breves plazos para su aprobacin;
2) ese programa debe contener:
-

los DATOS DE TODOS LOS FIRMANTES, a quienes se denomina promotores,

las BASES DEL ESTATUTO,
la NATURALEZA DE LAS ACCIONES,
la DETERMINACIN DE UN BANCO que, previo contrato con los promotores,
tendr a cu cargo la recepcin de las suscripciones y los anticipos de integracin en
efectivo; y, finalmente,
las VENTAJAS O BENEFICIOS que los promotores pretenden reservarse.

Las firmas de los otorgantes del acto deben ser autenticadas por escribano pblico.
3) PLAZO: el plazo de suscripcin no podr superar los 3 meses, computados desde
la inscripcin del programa en el Reg. Pco. de Com.
4) Los inversores debern suscribir con el banco un CONTRATO DE
SUSCRIPCIN. En l figurar, entre otros datos, la fecha de convocatoria a la
Asamblea constitutiva, que deber celebrarse en un plazo no mayor a los 2 meses;
5) la ASAMBLEA CONSTITUTIVA debe ser presidida por un funcionario de la
autoridad de control, quedando constituida con la presencia de la 1/2 + 1 de las
acciones suscriptas. Si fracasa, se dar lugar a la conclusin de la promocin de la
sociedad y a la restitucin de las integraciones efectuadas por los inversores;

6) la asamblea deber resolver si se constituye la sociedad, redactar el estatuto, la

designacin de los Directores y Sndicos, el plazo de integracin de los saldos de
los aportes en dinero.
De todo ello se labra un ACTA, que deber ser inscripta en el Reg. Pco. de Comercio,
previa publicacin.
LOS PROMOTORES: responden ilimitada y solidariamente por las obligaciones
contradas para la constitucin de la sociedad. Pero una vez inscripta la misma, sta
asumir las obligaciones contradas legtimamente por los promotores, y le reembolsar
los gastos realizados.
PUNTO 4. Sociedades de economa mixta. Concepto. Caracterizacin. Regulacin legal.
Constitucin. Derechos y obligaciones del accionista. Administracin y fiscalizacin.
Disolucin y liquidacin. Sociedades del Estado. Concepto. Caracterizacin. Regulacin
legal. Normas especficas y supletorias. Constitucin. Representacin del capital social.
Limitaciones. Disolucin y liquidacin.
SOCIEDADES DE ECONOMA MIXTA.
Son aquellas formadas por el Estado nacional, los estados provinciales, las
municipalidades o entidades administrativas autrquicas, dentro de sus facultades legales,
por una parte; y por otra, por capitales privados, para la explotacin de empresas que
tengan por finalidad la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la implantacin, el
fomento o el desarrollo de actividades econmicas.
Pueden ser personas de derecho pblico o de derecho privado, de acuerdo a la finalidad
que proponga su constitucin. La inclusin en una u otra categora depende del
predominio que la administracin pblica ejerza en la constitucin, administracin y
direccin de la empresa y el porcentaje de acciones u obligaciones con que contribuya a la
formacin del capital social, pero su responsabilidad por las obligaciones sociales se
limitar a su aporte societario en todos los casos.
La S.C.J. ha establecido las bases necesarias para la inclusin de las sociedades de
economa mixta dentro de la categora de personas de derecho pblico:
a) tienen una obligacin ante el Estado de cumplir sus fines propios, que
han de ser de inters general;
b) ejercen derechos de poder pblico, potestad de imperio;
c) el Estado ejerce sobre ellas un control constante.
A diferencia de las SA con participacin estatal mayoritaria, en las SEM no es necesario el
control de la sociedad por parte del Estado ni el predominio en la formacin de la
voluntad social.

El decreto-ley 15.349 dispone que el presidente, el sndico y por lo menos 1/3 del
nmero de los directores que se fijen por el estatuto, deben representar a la
administracin pblica y sern nombrados por sta. Los dems directores sern
designados por los accionistas particulares.
Derecho de VETO: la ley otorga al presidente de la sociedad o, en su ausencia, a
cualquiera de los directores nombrados por la administracin pblica, la facultad de
vetar las resoluciones del directorio o de las asambleas de accionistas, cuando ellas
fueran contrarias al decreto ley en cuestin o ley de creacin, a los estatutos de la sociedad
o puedan comprometer las conveniencias del Estado vinculadas a la sociedad.

Ejercido este derecho de veto, la sociedad elevar los antecedentes de la resolucin

objetada a conocimiento de la autoridad administrativa superior de la administracin
pblica asociada, para que se pronuncie en definitiva sobre la confirmacin o revocacin
correspondiente.
Aportes: el aporte de la Adm. Pca. podr consistir en cualquier clase de
aportacin, en especial las siguientes:
-

concesin de privilegios de exclusividad o monopolio, exencin del pago de

impuestos, proteccin fiscal, compensacin de riesgos, etc.
primas y subvenciones, as como aporte tecnolgico;
anticipos financieros;
aportes de carcter patrimonial.

Disolucin: las SEM se disuelven por cualquiera de las causas previstas por la
LS, inclusive por quiebra, pero tratndose de sociedades que exploten servicios pblicos,
vencido el trmino de duracin de la sociedad, la administracin pblica podr tomar a su
cargo las acciones en poder de los particulares y transformar la SEM en una sociedad
autrquica administrativa, continuando el objeto de utilidades pblicas para la cual la
sociedad hubiera sido creada.
Liquidada la SEM, terminar su existencia de ese carcter, pero el capital privado podr
rescatar las acciones de la entidad oficial, continuando la empresa bajo el rgimen
adoptado por ellos.