BOLILLA 1

PUNTO 1. Derecho Comercial. Nocin. Carcter. Especialidad. Autonoma.

LAS RELACIONES SOCIALES SE CONVIERTEN EN JURIDICAS TAN PRONTO COMO
CAEN BAJO EL IMPERIO DE UNA NORMA JURIDICA. LA APLICACIN DE LAS
NORMAS IMPONEN LA CLASIFICACION DEL DERECHO EN VARIAS RAMAS
ADECUADAS AL GENERO DE ACTIVIDADES QUE CADA UNA DE ELLAS PRETENDE
REGULAR , aparece el derecho comercial como el conjunto de normas jurdicas que
regulan la materia comercial . todo elemento de hecho perteneciente al comercio , a sus
negocios , objetos y sujetos se llama materia de comercio. ES COMERCIO , EN
SENTIDO JURIDICO , TODO SUPUESTO DE HECHO AL QUE LA LEY CALIFICA
DE MERCANTIL. EL DERECHO MERCANTIL EL ESTA CONSTITUIDO POR LO
QUE SUELE LLAMARSE LA MATERIA COMERCIAL Y CONSTITUYE MATERIA
COMERCIAL TODO SUPUESTO DE HECHO AL QUE LA LEY CONSIDERA
MERCANTIL. Y YA ES RECONOCIDA LA DIFICULTAD DE DEFINIR
JURIDICAMENTE EL COMERCIO POR ESO EL CODIGO EN LUGAR DE DEFINIR ,
ENUMERA CIERTA CANTIDAD DE ACTOS QUE DECLARA SOMETIDOS A SU
REGIMEN . ESTA ENUMERACION NO ES CERRADA.
CARCTER : es una rama especial y autnoma de derecho privado, constituyendo un
conjunto orgnico de principios y normas aplicables a ciertas situaciones de hecho,
estados, sujetos, objetos y relaciones, que por sus peculiaridades y matices requieren del
establecimiento de principios jurdicos especficos y distintos de los que rigen el
ordenamiento comn.
La ESPECIALIDAD del derecho comercial.
En la doctrina moderna suele establecerse una distincin entre derecho singular y derecho
especial. Ella se funda en que el derecho especial no contradice propiamente al derecho
comn sino que simplemente aparta ciertas categoras de personas, actos y cosas de la
esfera de la regla general, a fin de someterlas a una disposicin especial.
Un derecho especial, esto es, un conjunto orgnico de principios y normas aplicables a

determinadas relaciones, surge cuando las peculiaridades de las relaciones

regulables exigen la implantacin de principios jurdicos distintos de los
imperantes sobre las relaciones comunes.

Estos principios nacen para ser aplicados a determinadas materias; pero

muchas veces ocurre que la fuerza de las cosas provoca su expansin, de tal
modo que comienzan a regir fuera de su campo primitivo, extendindose cada
vez ms hasta convertirse en normas generales. EL DERECHO ESPECIAL
MUERO CUANDO ADQUIERE LA CATEGORIA DE DERECHO COMUN .
El derecho especial es una categora histrica y no una categora dogmtica. Y
justamente porque es categora histrica y no dogmtica, el derecho especial no tiene un
razn de ser eterna, sino relativa a la importancia de los principios generales que lo
animan, importancia que debe ser avaluada de tanto en tanto.

Estas condiciones son estrictamente aplicables al derecho comercial.

La AUTONOMA del derecho mercantil.

En tres sentidos puede hablarse de autonoma de una rama del derecho:
a)
En el de la autonoma cientfica y didctica, en cuanto el estudio de esa rama pueda
o deba constituir una materia especial de investigacin y de enseanza.
b)
En el de autonoma jurdica, en cuanto las normas atinentes a esa materia forman un
sistema que, si bien queda encuadrado dentro del sistema general del derecho, presenta
rasgos peculiares y distintos.
c)
En el de autonoma legislativa, en cuanto las leyes relativas a dicha materia deban
ser coordinadas en un cuerpo separado de normas.
En los pases como el nuestro, que mantienen todava la dualidad de cdigos, se puede
afirmar la autonoma del derecho comercial, al menos en sus aspectos cientfico y
legislativo. La verdad es que mientras se mantengan separadamente un cdigo civil y uno
mercantil, el problema de la autonoma se plantear inevitablemente y la solucin tendr

que ser afirmativa.

El problema de la autonoma jurdica del derecho mercantil es el siguiente: El contenido

especfico de esta rama del derecho es suficiente para darle autonoma? Los institutos particulares
que lo integran pueden ser agrupados y sistematizados en una unidad orgnica?
El derecho mercantil es derecho de obligaciones. Pero el derecho civil es tambin
derecho de obligaciones; a qu responde entonces la existencia de dos sistemas de
normas tendientes a regular la misma materia? Surgi histricamente el derecho
mercantil como una serie de normas particulares dirigidas a resolver casos concretos entre
personas que negociaban en ferias y mercados. Pero paulatinamente, esas normas fueron
generalizndose en su aplicacin, aumentando en cantidad y sistematizndose en su
agrupamiento, hasta llegar a constituir en la mayora de los pases verdaderos cuerpos
legales orgnicos. As es como el derecho mercantil adquiri una fisonoma particular que
justific un tratamiento como rama autnoma del derecho. La legislacin nacional se
encuentra todava en esta fase.
Pero el mundo ha continuado su evolucin. En muchos pases, especialmente europeos, las
causas polticas, histricas y sociales que provocaron la distincin entre la materia civil y
comercial han ido desapareciendo o han perdido su fuerza. Es un hecho indiscutible,
reconocido por los que en la actualidad se dedican a estudiar las transformaciones del
derecho, la existencia de un proceso de comerci
alizacin del derecho privado.
Puede advertirse un movimiento general hacia la supresin de las tradicionales
distinciones entre comerciantes y no comerciantes, y entre actos civiles y de comercio. Tal
fenmeno se ha visto facilitado por otro movimiento, como lo es el fraccionamiento de la
legislacin en una serie de cuerpos legales aplicables a determinadas instituciones.
No significa esto que, dentro de los cdigos modernos que han unificado la disciplina
general del derecho privado, desaparezcan totalmente ciertas normas aplicables
especialmente a los comerciantes. Pero si bien ellos continan existiendo, no alcanzan, ni
por su nmero, ni por su contenido, a formar un sistema autnomo. En otros trminos,
contina existiendo un conjunto de normas, al que todava se le puede llamar derecho
comercial, pero que no puede ya concebirse como un ordenamiento general inspirado en
principios propios que se aslen frente al derecho civil.
PUNTO DOS : Operaciones de cambio; de banco y compaas financieras; de corretaje;
de remate: concepto. Su funcin como actos de interposicin. LA LEY DECLARA
ACTOS DE COMERCIO EN GENERAL ARTICULO 8 DEL CODIGO DE COMERCIO:

TODA OPERACIN DE CAMBIO , BANCO , CORRETAJE O REMATE .

Art. 8 inc. 3:

a) Operaciones de cambio: el cambio es la permuta y que consiste en el trueque de

una moneda por otra de distinta especie; cuando se realiza en forma simultnea,
como ocurre con las casas de cambio, se denomina manual; si se entrega en un
lugar para que el contratante particular, casa de cambio, banco, etc., entregue a su
vez otra especie a un tercero en otro lugar, el cambio se denomina trayecticio. o a
distancia.
El cambio puede ser de dos clases : el cambio manual o menudo que realizan
ordinariamente los cambistas , trocando monedad metlicas o de papel
nacionales o extranjeras por otra de distinta especie. Y el cambio trayecticio o a
distancia que consiste en el trueque de monedas por otras de especies distinta
que han de entregarse en otro lugar .
El cambio manual: puede considerarse comprendido en el art. 8, inc. 1,
norma que le otorga comercialidad cuando la operacin es llevada a cabo
por un cambista profesional; pero por el art. 8, inc. 3, queda comprendido
dentro de los actos de comercio subjetivos.
El cambio trayecticio: que generalmente se instrumenta en papeles de
comercio, si bien por adoptar esa documentacin puede considerarse acto
de comercio en virtud del art. 8 inc. 4, tienen carcter comercial an con
prescindencia de que se instrumentado en ttulos de crdito, porque prima
lo dispuesto por el art. 8, inc. 3.
b) Operaciones de banco y compaas financiera nuestro cdigo declara mercantil
toda operacin de banco . los bancos pueden ser de dos tipos diferentes:
PBLICOS: su finalidad no es el lucro y que se rigen por sus leyes orgnicas y
solo subsidiariamente por el cod.com ; pero las operaciones bancarias que
realizan son actos de comercio sujetos a la legislacin mercantil.
En cuanto a las compaas financieras su carcter comercial deriva del hecho de
que deben constituirse en forma de sociedades annimas y las compaas
financieras pueden hacerlo como sociedad cooperativa. Aclaracin : si estos
bancon o compaas otorgan prestamos garantizados con hipotecas nuestra
jurisprudencia considera que tale soperaciones son civiles porque se refieren a
inmuebles.

PRIVADOS: en cuanto a las compaas financieras y bancos particulares, su

carcter comercial deriva del hecho de que deben constituirse en forma de

sociedad annima, con la variante que las primeras debern hacerlo como
sociedad cooperativa.
Naturaleza de dichas instituciones son intermediadoras del crdito.
La tesis de ARCANGELI:
1) la mercantilidad que dicha norma le
atribuye a las operaciones de banco se fundamenta en que las realiza un banco.
2) y que la tesis de arcngeli incluye un elemento extrao a la norma legal , pues
ella califica de acto de comercio no a la empresa de banco sino a la operacin de
banco.

Art. 87. Son considerados agentes auxiliares del comercio, y, como tales, sujetos a
las leyes comerciales con respecto a las operaciones que ejercen en esa calidad:
1 Los corredores;

2 Los rematadores o martilleros;

3 Los barraqueros y administradores de casas de depsito;
4 Los factores o encargados, y los dependientes de comercio;
5 Los acarreadores, porteadores o empresarios de transportes

a) Corretaje: es una operacin de mediacin entre la oferta y la demanda, dirigida a

provocar el acercamiento de las partes interesadas y la contratacin directa entre
ellas . es una operacin auxiliar de comercio cuyo objeto es preparar y facilitar la
clebracion de un contrato . el corredor se interpone entre las partes con el fin de
obtener un lucro .toda operacin de corretaje auque sea relativa a la celebracin
b) de contratos civiles , es comercial.

b) Remate: el rematador se interpone entre los que quieren vender y los que quieren
comprar , en subasta publica. El remate es acto objetivo de comercio auque se
c) refiera a inmuebles o a cualquier otro negocio que tenga carcter civil . quedan
excluidos de la reglamentacin del cdigo de comercio los remates judiciales , lo
cual estn sometidos al rgimen de las leyes procesales.
Art. 87. Son considerados agentes auxiliares del comercio, y, como tales, sujetos a
las leyes comerciales con respecto a las operaciones que ejercen en esa calidad:
1 Los corredores;
2 Los rematadores o martilleros;

3 Los barraqueros y administradores de casas de depsito;

4 Los factores o encargados, y los dependientes de comercio;
5 Los acarreadores, porteadores o empresarios de transportes

PUNTO 3. Efectos de la calidad de comerciante. Presuncin de comercialidad: actos

comprendidos. Clases. Vinculacin. Tipificacin. Actos excluidos. Carcter de la
presuncin; sometimiento a la legislacin comercial. Derechos: al nombre comercial; a la
competencia; a la propaganda; a la organizacin bajo forma de empresa. Orden de
prelacin en la aplicacin de las normas mercantiles. Sometimiento a la jurisdiccin
mercantil. La justicia comercial. Antecedentes y organizacin actual.
Art. 1. La ley declara comerciantes a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para
contratar, ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello profesin habitual

La calidad de comerciante adquirida de acuerdo a las condiciones establecidas en el art. 1

del C.Com. acarrea una serie de consecuencias, que cabe sintetizar de la siguiente manera:
-

todos los actos que el comerciante realiza se presumen comerciales;

se le aplican las leyes mercantiles;

siguiendo un determinado orden de prelacin;

el conocimiento de las controversias entre comerciantes, o cuando una de
las partes es comerciante queda sujeto a la jurisdiccin mercantil.

PRESUNCIN DE COMERCIALIDAD.
La norma contenida en el art. 5 2 prr. establece la comercialidad de los actos de los
comerciantes.
Actos que comprende la norma: la presuncin de comercialidad que determina la
segunda parte del art. 5 abarca tanto los actos lcitos como los ilcitos, por lo que deben
considerarse comprendidas aquellas obligaciones que nacen de:
contratos celebrados por el comerciante, aunque no sean por s mismos comerciale
auque no sean comerciales como ocurre con la compra de vehculos para su
establecimiento mercantil.
cuasicontratos, como la gestin de negocios;
delitos, como la falsificacin, adulteracin o usurpacin de marcas de fbrica; la
competencia desleal , desvio de empleados , publicidad deformada, usurpacin del
norbre comercial.

o cuasidelitos, que solo se diferencian de los anteriores por la intencionalidad del

acto. : ej : como ocurre con los daos causados por las maquinas y vehculos
empleados en el comercio o industria.
Vinculacin: la presuncin contenida en la norma citada tambin alcanza a aquellos actos
que, sin tener en s mismos ningn elemento propio y peculiar que los distinga de los
civiles, estuvieren ligados al ejercicio del comercio que desarrolla el sujeto de que se trate.
No presume la comercialidad del acto por el solo hecho de que los realice un comerciante
sino por la vinculacin , conexin de ellos con su actividad profesional , por ser accesorio
de su profesin mercantil. Estos actos si los realiza un civils eran civiles y si los realiza un
comerciante y tiene conexin con sus actividades mercantiles son comerciales.
Tipificacin de los actos comprendidos: la doctrina no se pone de acuerdo al tipificar los
actos comprendidos en
la norma a la que nos estamos refiriendo.
Doctrina francesa e italiana: sostienen que se trata de actos de comercio
subjetivos , aunque esta postura no ha sido la prevaleciente en la doctrina
nacional.
se los ha tipificado como actos comerciales objetivamente considerados porque
ellos no son mercantiles por el simple hecho de que los realice un comerciante ,
ni es presuncin de comercialidad la de todos los actos que realice el
comerciante sino que tal presuncin recae solo sobre el acto realizado con el
negocio del comerciante. Son los actos objetivamente considerados y no el
comerciante lo que quedan sometidos al rgimen del derecho comercial.

FONTANARROSA: los designa actos de comercio por conexin, cuya vinculacin

con el comercio presume la ley, salvo prueba en contrario.
Siburu : los tipifica como actos accesorios de comercio. Los actos que se que se
relaciones con el ejercicio de una profesin comercial como son accesorios de ese
ejercicio reciben de el el carcter mercantil.

Actos excluidos de la presuncin: quedan excluidos aquellos que por sus caracteres
jurdicos son esencialmente civiles y siempre resultan extraos al ejercicio del comercio,
como son los concernientes al estado de las personas , los relacionados con la compraventa
y locacin

de inmuebles .
Carcter de la presuncin. Prueba en contrario: la presuncin

de comercialidad

establecida por la ley tiene su fundamento en el inters general y, por consiguiente, juega
tanto a favor como en contra del comerciante; y como la misma norma dispone, es iuris
tantum, es decir, admite prueba en contrario. Esta consistir en la demostracin de que el
acto es de naturaleza esencialmente civil o que no tiene vinculacin con las actividades
mercantiles .se pueden contemplar todos los medios de prueba , en caso de duda se debe
considerar que el acto es comercial .
Sometimiento a la legislacin mercantil: el sujeto considerado comerciante segn el art. 1
queda sometido en sus actividades profesionales a las leyes y reglamentos mercantiles.
Rigen las normas del llamado estatuto de los comerciantes compuesto por las
normas atinentes a las personas de los comerciantes , su capacidad para ejercer el comercio
, su inscripcin en lamatricula y dems registraciones en el registro pulico de comercio.
DERECHOS DE LOS COMERCIANTES. De la legislacin mercantil nacen obligaciones
y deberes a los que quedan sujetos los comerciantes pero tienen en su favor una serie de
derechos y potestades propios de su condicin de profesional. Ellos tiene su basamento
constitucional en los art 14 ,17 , 18 y 20. Que ganantiza a todos los habitantes, nacionales
y extranjeros el derecho de ejercer toda industria licita , comerciar, de asociarse con fines
tiles , etc
Al nombre comercial se entiende por nombre comercial aquel bajo el cual se
ejerce una industria o comercio, sea por un individuo o por una sociedad; comprende no
slo el nombre de la persona de existencia visible o moral y una sigla, sino tambin la
denominacin de fantasa que puede tener el establecimiento.
El nombre es indispensable para individualizar al comerciante y a su
fondo de comercio; realiza as una funcin de colector de clientela y constituye un bien con
valor patrimonial.
A la competencia el principio de libertad de competencia es consecuencia de la
libertad de iniciativa econmica privada. Cabe distinguir dos normas respecto de la c
ompetencia :
Normas sobre competencia lcita: tienden a la proteccin del derecho de competencia del
comerciante o empresario, condenando la competencia ilcita. Tienen en vista la existencia
de la libre competencia en el mercado , tratan de normatizar su funcionamiento con
arregla a principios ticos , de derecho y de equidad. Tienden a la proteccin del
comerciante o empresario condenando la competencia ilcita . Y por otro lado aparece un
grupo de normas que presuponiendo la falta de libre competencia , tratan de instaurarla ,
se las designa normas sobre restriccin de la competencia
Normas sobre competencia desleal: . la competencia desleal esta configurada por un

proceder incorrecto que busca por medios incorrectos o reprochables la desviacin de la

clientela .
Genricamente, hay competencia desleal cuando se infringen las normas ticas de
correccin que resultan profesionalmente obligatorias en el ejercicio de la actividad
comercial. Su finalidad es apartar a los dems competidores para ser el primero en el
mercado .

La competencia se ha distinguido : la competencia desleal :

Directa: es aquella que se manifiesta contra otro comerciante determinado., sea que
repercuta en la esfera interna de su establecimiento ej: sustraccin de algunos de sus
dependientes o que repercuta sobre la clientela con propaganda negativa o comparativa.
Indirecta: la competencia desleal indirecta sucede cuando las acciones no tienen un
destinatario determinado, yendo en contra del comercio en general y de los
consumidores en particular por medio de la falsa propaganda para desviar la clientela ej
promocionar ventas ordinarias como si fueran liquidaciones.
En la competencia desleal directa solo esta legitimado para accionar el comerciante
afectado directamente por la competencia desleal y en la indirecta esta legitimado
cualquiera de los comerciantes concurrentes al mercado. El bien jurdico tutelado es la
proteccin de la clientela que tiende a ser disminuida poraque que incurre en practicas
desleales .
A la propaganda o publicidad es de suma importancia antes de comenzar las
actividades: conocidas son las campaas publicitarias previas a la instalacin de un
determinado establecimiento, llamadas de lanzamiento; como as tambin las campaas
que tienen lugar durante la vida de aqul. Instalacin , desarrollo y expansin de las
actividades mercantiles. Por esta razn debe ser reglamentada.
no se debe engaar a los consumidores para incentivar las ventas . la propagando no debe
ser en desmedro de los productos del competidor. Tampoco deben ser denigrantes o
injuriosas . tambin se prohbe la propaganda que atenta contra la tranquilidad publica, el
orden social , la moral y las buenas constumbres.
Por esta razn, debe ser reglamentada y, en su caso, restringida a sus justos lmites, en
proteccin a los consumidores, los propios comerciantes concurrentes al mercado y la
comunidad toda.
Derecho a la organizacin bajo forma de empresa distinguimos al empresario
como sujeto de derecho y cuando hablamos de empresa hacemos referencia a la actividad
profesional organizada en vista a la obtencin de beneficios mediante el intercambio de
bienes y servicios puestos a disposicin del mercado.

Y la hacienda como un conjutno de elementos materiales e inmateriales de carcter

patrimonial organizados por el empresario para realizar su actividad empresaria .
Cuando estamos frente a una explotacin bajo forma de empresa, la organizacin de esta
presenta 2 aspectos:
- organizacin de los elementos personales que la integran bajo la forma de
una comunidad laboral; todos ellos bajo la direccin, control y
responsabilidad del empresario; eje : factor , dependientes , empleados ,
obreros y otros agentes auxiliares subordinados ejemplo los viajantes de
comercio.
- organizacin de los elementos materiales e inmateriales : estos elementos
inmateriales integran el derecho o propiedad intelectual la utiizacion de
tecnologa referente a dibujos , modelos , diseos industriales.
Orden de prelacin de las normas: la aplicacin e interpretacin de las normas
mercantiles debe ser efectuada teniendo en cuenta cierto orden de prelacin:
1)ley comercial .la ley mercantil sancionada el 10 de septiembre de
1862 por el congreso nacional en ejercicio de las facultades que
le concede el articulo 67 inc 11fue promulgada bajo el numero
15. Y fue sustancialmente modificada por laley 2637 del 5 de
octubre de 1889 esto es el cdigo de comercio. Se aplica el
principio de la ley posterior deroga a la ley anterior y
prevalecer el espritu de la ley especifica sobre la ley general.
Ej: ley de seguros , ley de sociedades comerciales. Ley de
navegacin.
2) Principios generales de la institucin.: cuando el supuesto
factico no halle una solucin expresa en la ley especifica se ha
de recurrir a los principios generales de la institucin. Ej : si
nos hallamos frente a una cuestin de derecho societario
debemos tener presente el principio de tipicidad societaria , el
concepto de organizacin , el carcter plurilateral delcontrato
constitutivo, la participacin d elos
beneficios , soportacion de las perdidad y el afecto societatis
3) Leyes comerciales anlogas.: la aplicacin por analoga de una
norma supone una laguna de la ley . cuando una situacin de
hecho no esta prevista por la ley mercantil se recurre a
disposiociones de otra ley mercantil de casos semejantes. Ej :
cheque , aplico normas regulatorias de la letra de cambio pues
ambos documentos pertencecen al genero de los ttulos de
crdito tienen principios propios que propician la aplicacin
analgica.
4) Principios generales del derecho comercial.: son definidos

como aquellos paradigmas que son anteriores a las normas

positivas mercantiles: ejemplo : PRESUNCION DE
COMERCIALIDAD Y ONEROSIDAD DE LOS ACTOS QUE
REALIZAN LOS COMERCIANTES.
5) Usos y costumbres mercantiles.:
6) Cdigo civil.ley civil. : aplicacin supletoria del derecho civil.
Para los casos que no estn regidos
especialmente por el cdigo de comercio. Ver articulo 16 cc.
7)
8)
9)
10)

Leyes extranjeras.
Naturaleza de los hechos.
Jurisprudencia.
Doctrina de los autores.

La justicia en lo comercial. Antecedentes histricos. Este periodo

El nacimiento de la jurisdiccin mercantil como potestad ejercida por las corporaciones
profesionales para dirimir los conflictos de intereses que se suscitaban entre sujetos
sometidos a ella por ejercer actividades de mercado en ferias y mercados de la poca, se
localiza en el perodo histrico llamado corporativo (s IX s XVI).
Durante este perodo, irrumpieron las asociaciones de personas que desempeaban un
mismo oficio. Nacidas bajo el rgimen feudal, ampliaron sus objetivos constituyndose en
corporaciones que se daban sus propios estatutos, reglamentarios de la profesin de sus
integrantes, regulando adems la produccin o intercambio de bienes y cosas, contando
con una suerte de poder legislativo y arbitral, que tena potestades suficientes para
sancionar normas y resolver los litigios planteados entre sus integrantes.
Promediando el perodo mencionado, durante la etapa netamente profesional dentro del
derecho comercial, la jurisdiccin mercantil se extendi a personas ajenas a las
corporaciones; el elemento condicionante y definitorio para que ello ocurriera fue que tales
sujetos (no comerciantes) tuvieran un conflicto como consecuencia de haber realizado un
negocio de los comprendidos en estatutos corporativos.
En lo que atae directamente a nuestro pas, la jurisdiccin mercantil tiene su
antecedentes en la real cdula de creacin del Consulado de Buenos Aires, de 1794.
En cuanto al ejercicio de la jurisdiccin mercantil, el procedimiento era sumario, oral y
actuado. Los fallos del tribunal del Consulado no admitan la posibilidad de recurso;
mientras que los que versaren sobre causas de mayor cuanta eran apelables ante el juez o
tribunal de alzada.
Organizacin actual.
Debemos tener en cuenta la organizacin en la Capital Federal, por ser ese el nico mbito
en el que existen tribunales de comercio.

Justicia en lo comercial: est estructurada en base a 25 juzgados nacionales de

primera instancia en lo comercial, con 2 secretaras actuarias cada uno y un juzgado en lo
comercial de Registro, con 3 secretaras.
Tambin existe la justicia en lo civil y comercial especial: con ello nos referimos a
la competencia de la justicia de paz letrada, que puede entender tanto en cuestiones civiles
como comerciales.
Justicia en lo penal econmico.
PUNTO 4. Rgimen de nulidad. Concepto de nulidad en
el derecho societario. Distintos tipos de nulidades: a) en razn del vnculo social; b) en
razn del objeto; c) en razn del tipo; d) en razn de las formas. Rgimen legal.
RGIMEN DE NULIDADES.
Concepto.
El rgimen de nulidades establecido en el C.Civ. es de difcil aplicacin al contrato de
sociedad por ser ste un contrato plurilateral de organizacin, por los distintos tipos de
sociedad existentes, la diversidad de causas de anulacin, etc. (conforme Halpern).
La LSC establece un rgimen especial de nulidades para los actos societarios con efecto
para el futuro (ex tunc). No se trata de un rgimen orgnico de nulidades, sino que
establece la sancin de nulidad frente a determinados casos.
NULIDAD EN RAZN DEL VNCULO SOCIAL.
( 1 ) Participacin viciada de alguno de los socios: si la participacin de alguno de
los socios es nula por cualquier causa, no afecta a la sociedad. La existencia de un vicio de
la voluntad o una incapacidad de derecho de alguno de los socios y la nulidad
consecuente no afectan a la sociedad, sino que el socio afectado es separado, siendo el
contrato vlido.
Este principio general de validez del contrato cede ante determinados supuestos:
cuando la participacin de ese socio es esencial;
cuando se trata de una sociedad de 2 socios en que el vicio de la voluntad
de uno har el contrato anulable;
o cuando el vicio afecte la voluntad de los socios a los que pertenezca la
mayora del capital social.
( 2 ) Sociedad entre cnyuges: los cnyuges, ya sea entre s o con terceros, slo
pueden ser socios en sociedades en que limiten su responsabilidad al aporte realizado, esto

es, pueden ser socios de SRL o SA, o socios comanditarios en las SCA.
Si uno de los esposos adquiere la calidad de socio en una sociedad de otro tipo, la sociedad
debe transformarse en el plazo de 6 meses, o cualquiera de los esposos deber ceder su
parte a otro socio o a un tercero.

La constitucin de una sociedad en violacin a este principio trae aparejada la nulidad de

la sociedad y la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios.
( 3 ) Sociedad por acciones socia de otra sociedad por acciones: una sociedad por
acciones solo puede ser socia de otra sociedad del mismo tipo. Es una limitacin a la
capacidad de derecho de las personas jurdicas, pero no a su personalidad.
El fundamento de esta norma es que si una SA forma parte de otro tipo societario en que
no est limitada la responsabilidad puede comprometer la totalidad de su patrimonio.
La violacin a esta restriccin trae aparejada la responsabilidad ilimitada y solidaria de los
socios y la nulidad absoluta del contrato, siendo inconfirmable.
( 4 ) Participaciones recprocas: la constitucin de una sociedad mediante
participaciones recprocas es nula, siendo los socios responsables en forma solidaria e
ilimitada.
NULIDAD EN RAZN DEL TIPO.
La sociedad que no se organice bajo uno de los tipos establecidos en la LSC ser nula.
Teniendo en cuenta que los contratos sociales, antes de ser inscriptos en el Reg. Pco. de
Comercio son sometidos por ste a un control de legalidad, parecera que se refiere al
supuesto de sociedades regulares que se convierten en atpicas por hechos posteriores a su
inscripcin.
En el caso de la omisin de algn requisito no tipificante, el contrato no es nulo sin
anulable, pudiendo subsanarse en forma expresa y con todas las formalidades
requeridas para la modificacin del contrato social hasta su impugnacin judicial. El
acto de subsanacin no tiene efectos retroactivos. La no subsanacin trae aparejada la
liquidacin de la sociedad y la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios por las
obligaciones sociales.
NULIDAD EN RAZN DEL OBJETO.
( 1 ) Sociedad de objeto ilcito: la ilicitud del objeto acarrea la nulidad absoluta de
la sociedad. Se aplica, fundamentalmente, a las sociedades de hecho o irregulares por no

haber sido sometidas al control de legalidad propio del trmite de inscripcin registral. Se
refiere al ilcito comercial.
Los terceros de buena fe podrn alegar contra los socios la existencia de la sociedad y
reclamarles las deudas sin que sta o los socios puedan oponer nulidad.
Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni an para demandar a terceros
o para reclamar la restitucin de los aportes o la divisin de las ganancias.
( 2 ) Sociedad de objeto lcito con actividad ilcita: se trata de aquellas sociedades
que formalmente cuentan con un objeto lcito determinado en su estatuto pero, en
realidad, desarrollan una actividad ilcita.
En tal caso, se aplican las mismas consecuencias que para la sociedad con objeto ilcito,
excepto que en el caso de los socios que acrediten buena fe quedarn excluidos de la
responsabilidad solidaria e ilimitada y de la entrega del remanente.
( 3 ) Sociedad de objeto prohibido en razn del tipo: la LSC se refiere a aquellas
sociedades que no pueden realizar una actividad determinada sin haber adoptado un tipo
especfico. Por ejemplo, la actividad aseguradora, bancaria, AFJP, etc. slo pueden
realizarse en forma de SA.
Si se adoptare otro de los tipos previstos en la LSC, la sociedad ser nula de nulidad
absoluta. Se aplicarn las mismas consecuencias que para la sociedad con objeto ilcito,
excepto en lo relativo al remanente, que se distribuir entre los socios.
NULIDAD EN RAZN DE LAS FORMAS. (omisin de requisitos esenciales no
tipificantes en el contrato constitutivo de la sociedad).
Los requisitos esenciales no tipificantes son aquellos comunes a todas las sociedades, que
deben figurar en el contrato constitutivo conforme lo establece el art. 11 de la LS. La falta
de alguno de estos requisitos traera aparejado un vicio subsanable, hasta la
impugnacin judicial, y por eso se trata de una nulidad relativa.
PUNto 5:
Sociedad en comandita simple. Concepto. Caracterizacin. Denominacin. Los socios.
Clases. Caracterizacin. Derechos y obligaciones. Capital. Aportes segn la clase de
socios. Fundamento.
SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE.
Concepto. Caracterizacin.
La caracterstica de este tipo social es la existencia de 2 clases de socios: comanditados,

que responden por las deudas sociales en forma solidaria, ilimitada y subsidiaria, como los
socios de la sociedad colectiva, y los socios comanditarios, que limitan su responsabilidad
al capital que se obligan a aportar.
La administracin y representacin slo puede ser ejercida por los socios comanditados
o terceros que se designen.
Siempre deben coexistir estas 2 clases de socios. En caso de exclusin, muerte o retiro de
uno o ms socios que implique la desaparicin de una de las clases, ya sea la comanditada
o la comanditaria, la sociedad debe disolverse y liquidarse. No obstante, podr continuar
su vida si regulariza su situacin en un plazo de 3 meses.
DENOMINACIN.
La sociedad puede optar entre actuar bajo una denominacin social o una razn social.
-

denominacin social: se compone del nombre de fantasa ms las palabras

sociedad en comandita simple o su abreviatura.

razn social: se compone del nombre de uno, algunos o todos los socios
comanditados, ms la frase y compaa o su abreviatura. Si alguno de los socios
que la integran se retirase, falleciere o fuere excluido, se deber modificar la razn
social. No puede figurar en la razn social el nombre de alguno de los socios
comanditarios. En el caso de que esto ocurriera, el socio comanditario incluido en
la razn social ser solidariamente responsable con la sociedad por las obligaciones
contradas.

SOCIOS.
La caracterstica fundamental de este tipo societario es la existencia de 2 clases de socios:
-

comanditados: son aquellos que responden en forma ilimitada y solidaria, pero

subsidiaria, por las obligaciones contradas por la sociedad, como ocurre con los
socios de la sociedad colectiva;

comanditarios: es la clase de socios que limitan su responsabilidad al capital que se

obligan a aportar.

La quiebra de la sociedad implica la quiebra de los socios comanditados, pero no

alcanza a los comanditarios.
Derechos y obligaciones.
Los socios comanditarios no pueden ser mandatarios o administradores de la sociedad,
salvo en caso de quiebra, muerte, incapacidad o inhabilitacin de todos los socios
comanditados; en tal caso, slo estn autorizados a realizar los actos urgentes hasta la

regularizacin de la situacin.
Los socios tienen derecho de:
- inspeccin;
- vigilancia;
- verificacin; y
- opinin.
CAPITAL. Aportes segn la clase de socios. Fundamento.
En el contrato social se debe discriminar el aporte comanditado y el aporte comanditario.
El capital comanditario slo puede estar constituido por los aportes que consistan en
obligaciones de dar.
La parte que corresponde a cada socio, sea comanditado o comanditario, se llama parte de
inters, y es transmisible por cesin con acuerdo unnime de los socios.
En cuanto a los aportes que se pueden efectuar, su integracin y la sancin por mora, se
aplica el rgimen de la sociedad colectiva:
-

para los socios comanditados, es lcito cualquier tipo de aporte, incluso

obligaciones de hacer o de industria;

para los socios comanditarios, slo son admisibles los aportes que consistan en
obligaciones de dar, an cuando los bienes aportados no sean susceptibles de
ejecucin forzada.

PUNTO 8. El accionista. Concepto. El derecho al dividendo. Dividendos ficticios.

Clusulas de dividendos fijos. Dividendos provisionales. Pago del dividendo. Los bonos
y los debentures.
Co
ncepto. Diferencias. Clases. Rgimen legal.
El ACCIONISTA.
La accin acredita la posicin de su titular en relacin con la sociedad emisora, fijando su
participacin en ella y estableciendo, a partir de la suscripcin de la misma, una situacin
que presupone una compleja trama de facultades, derechos, cargas y obligaciones del socio
respecto de la sociedad y viceversa. En otras palabras, la accin incorpora en s la
condicin de socio.
El estado de socio se adquiere desde el momento en que se suscriben las mismas,
independientemente de la entrega de los ttulos al accionista.

BONOS.
Son ttulos que puede emitir la sociedad, de naturaleza diferente a las acciones, que
otorgan a sus titulares el derecho de participar exclusivamente en las utilidades sociales
y que se emiten slo en determinados supuestos.
Se clasifican en:
Bonos de goce: se otorgan a los titulares de acciones totalmente amortizadas y dan
derecho a la participacin en las ganancias y en el producido en la liquidacin, despus de
reembolsado el valor de las acciones no amortizadas.
Bonos de participacin: se emiten en favor de accionistas por prestaciones que no
consisten en aportes de capital. A diferencia de los bonos de goce, slo dan derecho a
participar en las ganancias del ejercicio.
DEBENTURES.
Constituyen ttulos de deuda que pueden emitir exclusivamente las sociedades por
acciones, siempre y cuando la emisin estuviera expresamente contemplada en el
estatuto.

Por la garanta que otorgan, pueden ser:

Con garanta flotante: aquellos que afectan a su pago todos los derechos, bienes
muebles o inmuebles, presentes o futuros, o una parte de ellos, de la sociedad emisora, y
otorgan el privilegio que corresponde a la prenda, hipoteca o anticresis segn el caso.
Con garanta especial: son aquellos que afectan a su pago bienes determinados de
la sociedad, susceptibles de hipoteca, y deben cumplirse todos los requisitos previstos para
la constitucin de este derecho real.
Con garanta comn: son aquellos cuyos titulares cobrarn sus crditos en
igualdad de condiciones con los acreedores quirografarios.
Simples: que otorgan slo el derecho a la devolucin del prstamo con sus
intereses.
Convertibles: pueden ser debentures convertibles en acciones, en cuyo caso
otorgan la posibilidad de percibir el crdito o convertirse en accionista de la sociedad
emisora.
Rgimen legal.
Para emitir debentures, la sociedad debe celebrar con un banco un CONTRATO DE
FIDEICOMISO, para que ste tome a su cargo la gestin de los suscriptores, el control de
las integraciones, la representacin necesaria de los futuros debenturistas y la defensa
conjunta de sus derechos e intereses durante la vigencia del emprstito y hasta su
cancelacin total.
La exigencia de que el fiduciario sea un banco rige obligatoriamente slo para el
perodo de emisin y suscripcin. Posteriormente, la asamblea de debenturistas podr
designar a cualquier persona, siempre que no sean los directores, integrantes del consejo
de vigilancia, sndicos o empleados de la sociedad emisora.
El fiduciario tiene funciones de fiscalizacin y control sobre la administracin de la
sociedad. Podr pedir la suspensin del directorio cuando:
-

no hayan sido pagados los intereses o amortizacin del prstamo despus de 30

das de vencidos los plazos convenidos;

cuando la sociedad ha perdido la cuarta parte del activo existente al da del

contrato de emisin;

cuando se produzca la disolucin forzosa o la quiebra de la sociedad.

En caso de suspensin del directorio, se nombrar en su reemplazo al o los fiduciarios.

Si el fiduciario resolviera continuar con los negocios sociales, los fondos disponibles se
destinarn al pago de los crditos pendientes y de los intereses y amortizacin de los
debentures. Regularizados los servicios de los debentures, la administracin volver a
quien corresponda.