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[PATENTES DE INVENCION- DERECHO
INDUSTRIAL 6 de marzo de 2015

INTRODUCCION.Una invencin es una idea nueva, puesta en prctica que permite
solucionar un problema tcnico concreto en cualquier campo de la
tecnologa. A travs de una patente de invencin se puede proteger un
producto o un procedimiento. Se otorgarn patentes para las
invenciones, sean de producto o de procedimiento, en todos los campos
de la tecnologa, siempre que sean nuevas, tengan nivel inventivo y
sean susceptibles de aplicacin industrial.
Una invencin se considerar nueva cuando no est comprendida en el
estado de la tcnica. El estado de la tcnica comprender todo lo que
haya sido accesible al pblico por una descripcin escrita u oral,
utilizacin, comercializacin o cualquier otro medio antes de la fecha de
presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad
reconocida. Se considerar que una invencin tiene nivel inventivo, si
para una persona del oficio normalmente versada en la materia tcnica
correspondiente, esa invencin no hubiese resultado obvia ni se hubiese
derivado de manera evidente del estado de la tcnica.
Una invencin es susceptible de aplicacin industrial, cuando su objeto
pueda ser producido o utilizado en cualquier tipo de industria,
entendindose por industria la referida a cualquier actividad productiva,
incluidos los servicios.
La patente es el ttulo que otorga el estado a un titular para ejercer el
derecho exclusivo de explotacin a una invencin, a cambio de la
divulgacin de la misma. El titular de la patente tiene el derecho
exclusivo de explotacin comercial de su invento por un periodo de
tiempo y en un territorio determinado. Para el caso del Per, la duracin
de una patente de invencin es de veinte aos.
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS- UDCH-CHICLAYO

-VII CICLO

1.1-LAS INVENCIONES
Desde los inicios de la humanidad, el hombre ha venido solucionando
problemas de diversa ndole en respuesta a su necesidad, primero, de
sobrevivencia, y despus, para mejorar su calidad de vida. En un primer
momento, los casos eran cotidianos y simples, tal como el transporte de
objetos de un lugar a otro, la obtencin de herramientas o utensilios
para la caza o recoleccin. Ms adelante, con el establecimiento de las
ciudades, el hombre debi orientar sus esfuerzos a buscar soluciones a
problemas ms complejos, vinculados a la conservacin de los
alimentos, el abastecimiento de agua y energa, la obtencin de nuevos
y mejores materiales para las construcciones, etc.
En la actualidad, la humanidad tiene circunstancias mucho ms
complejas y sofisticadas que las de sus antecesores y contina
esforzndose por tener mejores herramientas para solucionarlas. Son los
casos relacionados con las comunicaciones, el transporte masivo o el
cuidado de la salud. Ahora contamos con soluciones inimaginables en el
pasado, en una gran diversidad de campos. Por ejemplo, podemos
comunicarnos con personas en lugares remotos del planeta en tiempo
real, gracias a la comunicacin satelital; combatimos enfermedades que
antiguamente no tenan cura con el desarrollo de nuevos frmacos;
cultivamos plantas con tcnicas y procesos optimizados que permiten no
slo mejorar la productividad de las cosechas sino superar los defectos
de las especies originales; y hasta podemos explorar lugares que estn
fuera de nuestro planeta.
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Analizando este devenir histrico es que surge la pregunta Cmo se
han conseguido estos avances y desarrollos? La respuesta es simple:
han sido posibles gracias a la tecnologa. Nos referimos a un conjunto de
conocimientos tcnicos, ordenados cientficamente, que permiten crear
bienes y servicios, para satisfacer las necesidades esenciales y los
deseos de las personas, as como su adaptacin al medio ambiente.
El patrimonio tecnolgico de la humanidad se ha incrementado y
enriquecido, permitiendo que la sociedad pueda escoger soluciones
tcnicas a problemas de distinta ndole, orientados a hacernos la
existencia ms cmoda y agradable, as como a brindarnos una mayor
expectativa y calidad de vida. Cabe aqu destacar el concepto de lo
tcnico, como aquello que representa un procedimiento o conjunto de
reglas, normas o protocolos, cuyo objetivo es obtener un resultado
aplicado, tangible y real.
En este contexto la invencin es aquella idea materializada para
solucionar un problema tcnico en cualquier campo de la ciencia y
tecnologa. Al decir materializada no nos referimos solo a una idea
aislada, sino ms bien a aquella que ha sido llevada a la prctica y que
permite lograr un resultado concreto. As, una invencin puede estar
constituida por un aparato, un compuesto qumico, una composicin, un
sistema, un procedimiento, etc. Encontramos invenciones en una
multiplicidad de campos, tales como la industria de alimentos, la
metalurgia, la agricultura o la biotecnologa, etc.
DIEZ INVENCIONES
HUMANIDAD
QUE
CAMBIARON
LA
HISTORIA
DE
LA
Por supuesto, existen miles de invenciones que han transformado

nuestro estilo de vida, a manera de ejemplo, se mencionan algunas que
se consideran importantes:
1. La rueda: Se cree que fue inventada en Mesopotamia por unos
alfareros. Es uno de los inventos fundamentales en la historia de la
humanidad.
2. La plvora: Segn antiguos pergaminos chinos, se dice que la
plvora fue inventada por alquimistas chinos, quienes al buscar la
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pcima de la inmortalidad, mezclaron los componentes necesarios
para obtenerla.
3. El papel: Un invento tambin de los chinos (Cai Lun, ao 105),
quienes utilizaron redes, cortezas de rboles y trapos para fabricarlo.
4. La imprenta: La invencin de la imprenta moderna (con
caracteres mviles) por Gutemberg en el siglo XV, implic la difusin
masiva del conocimiento, lo que tuvo un gran impacto cultural que
conllev radicales transformaciones en la poltica, la religin y las
artes.
5. La anestesia: En 1799 el qumico Humpry Davy experiment con
los efectos anestsicos del xido nitroso (gas hilarante). Desde ese
momento la manera de percibir y afrontar el dolor cambi para
siempre.
6. La locomotora: George Stephenson construy la primera
locomotora a vapor en Gales, Inglaterra, en 1812. La versin, que
posteriormente sera elctrica y luego alimentada por hidrocarburos,
represent el inicio de la revolucin del transporte pues acort
distancias y acerc a los pueblos.
7. La televisin: Aunque ya se haban hecho avances previos, no fue
sino hasta la invencin del iconoscopio de Vladimir Zworkyn que se
logr tener por primera vez la televisin electrnica, la misma que dio
a las comunicaciones un interesante giro.
8. El telfono: Inventado y diseado por Alexander Graham Bell para
transmitir seales acsticas por medio de seales elctricas a
distancia. Hoy en da el telfono celular permite que lo hagamos en
movimiento.
9. El avin: Fueron los hermanos Wright, a los que se les atribuye el
xito de volar por primera vez y de construir el artefacto mecnico
volador primigenio, que hoy en da conocemos por avin.
10. El internet: Esta herramienta tan cotidiana e indispensable,
surgi como un proyecto militar en manos de Larry Roberts con la idea
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de transmitir informacin entre puntos estratgicos. Con el paso del
tiempo y la masificacin de la tecnologa, migr a su uso actual.
1.2 POR QU PROTEGER LAS INVENCIONES?

El fundamento del sistema de patentes y, en general, de los derechos de
propiedad intelectual, es ser un motor e incentivo que impulse la
innovacin y el progreso tcnico, mediante la proteccin jurdica de las
manifestaciones de la creatividad. En un rgimen de libre competencia,
donde, en principio, no deben existir privilegios, ni restricciones. La
lgica de las patentes para otorgar un derecho exclusivo, radica en la
posibilidad de que el inventor recupere la inversin de tiempo, dinero y
esfuerzo creativo en la que ha tenido que incurrir para obtener la
invencin.
La exclusividad otorgada por una patente opera entonces como un
mecanismo de incentivo para quienes emprenden procesos inventivos o
de investigacin y desarrollo. Indudablemente, estos procesos implican
inversiones en recursos econmicos y humanos que deben ser
incentivados de alguna manera. Sin embargo, no se trata nicamente de
proteger el derecho que tiene alguien sobre su invencin. Por el
contrario, el sistema de patentes, tal como veremos ms adelante, est
diseado de tal manera que los nuevos conocimientos pasen a ser
conocidos por terceros para que los utilicen como base en la generacin
de nuevos avances, desarrollos e invenciones tcnicas y cientficas.
De acuerdo a lo sealado por la OMPI(Organizacin Mundial de la
Propiedad Intelectual) y desde el punto de vista econmico, la
tecnologa y los conocimientos son bienes pblicos. Por bienes
pblicos debe entenderse que se trata de bienes no rivales y no
excluyentes. Ello implica que pueden ser utilizados simultneamente
por un gran nmero de personas y que no se puede excluir a nadie de la
posibilidad de utilizarlos. Los bienes pblicos desvirtan la dinmica
normal de costos y beneficios que regula la produccin y utilizacin
eficaz de los bienes en un mercado competitivo. Tambin se prestan a
inversiones menores que las que seran necesarias para su desarrollo
(por ejemplo la radio pblica) o a un aprovechamiento masivo (por
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ejemplo, la red de carreteras y los recursos pesqueros). En el contexto
de los derechos de propiedad intelectual y considerando que los
conocimientos vienen a ser bienes pblicos, la OMPI considera que una
vez creada una invencin, puede ser utilizada libremente por terceros y
sin costos adicionales. Eso significa que el inventor, que realiza una
inversin a los fines de crear la invencin, no tiene la posibilidad de
explotar plenamente todos los beneficios de la invencin al venderla en
el mercado, y de ah que disminuyan los incentivos para inventar. Por
eso tambin que haya quienes copian o imitan invenciones,
beneficindose sin asumir carga alguna, y permitindose vender a bajo
precio la invencin original dado que no han tenido que participar en los
costos de desarrollo de la invencin. En ese tipo de situaciones, la falta
de ingresos previstos por el inventor original se traduce, en definitiva, en
un nivel menor de lo que cabra esperar de nuevas invenciones.
Tambin seala la OMPI, que la finalidad del sistema de patentes es,
por lo tanto, subsanar este mal funcionamiento del mercado ofreciendo
a los innovadores derechos exclusivos que impidan que terceros
exploten su invencin y, por consiguiente, permitiendo que los
innovadores se beneficien plenamente del rendimiento derivado de la
innovacin que hayan aportado.
Las patentes otorgan a sus titulares, y durante un plazo limitado,
derechos exclusivos, lo que en definitiva viene a ser un incentivo
adicional para innovar. Ahora bien, agrega, en las situaciones en las
que los derechos exclusivos permiten que las empresas adquieran una
posicin de monopolio, el mercado puede resultar desvirtuado. Por lo
general, los monopolios se traducen en una prdida general de eficacia
en el mercado, que se debe a precios superiores y a una oferta menor
de bienes finales, esto en comparacin a un mercado donde s existe
competencia. En el caso de las patentes, las desventajas potenciales
que podran derivar de una situacin de monopolio vendran a ser
precios superiores en relacin con los productos acabados y un nivel
inferior de otros similares no provenientes de actividades inventivas.
Una situacin de monopolio puede conllevar el menoscabo de los
beneficios sociales globales. Esa falta de eficacia en comparacin con los
mercados competitivos a la que nos referimos, es conocida con el
nombre de 'prdida de eficacia esttica'. Para subsanar las fallas
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potenciales de un mercado monopolstico, en el sistema de patentes se
contemplan -entre otros mecanismos integrantes- la divulgacin pblica
de los conocimientos, garantizando as que la sociedad se beneficie
plenamente, en definitiva, de la actividad inventiva. En resumen, el
sistema de patentes viene a ser un mecanismo por el cual se procura
encontrar un balance entre innovacin y eficacia de mercados. De esta
manera, se procura suministrar los incentivos suficientes a agentes
privados para que inviertan en actividades de innovacin pero, al mismo
tiempo, evitar la posible falta de eficacia que puede derivar de un
monopolio efmero o disminuir sus efectos negativos. Una proteccin
desproporcionadamente baja del trabajo del inventor puede traducirse
en un nmero excesivamente menor de inversiones en actividades de
innovacin. Por el contrario, una proteccin desmedida en materia de
patentes puede generar una situacin exagerada de desajuste
monopolstico. Para los encargados de la formulacin de polticas, la
dificultad reside en idear un mecanismo ptimo de proteccin que
ofrezca suficientes incentivos para la inversin en actividades de
innovacin y a la vez minimice la prdida de eficacia causada por una
situacin de monopolio. El sistema de patentes viene a ser la segunda
mejor solucin para subsanar las fallas del mercado, en la medida en
que restablece los incentivos de la innovacin. La oferta de incentivos
para realizar inversiones en I+D, favorables desde el punto de vista
social y sin que se produzcan desajustes monopolsticos, es todava una
tema en evolucin.
MARIA LAVADO---

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1.3 PROTECCIN DE LAS INVENCIONES MEDIANTE LAS PATENTES

Podemos definir a una patente como el ttulo otorgado por el Estado
que confiere a su titular el derecho de excluir a terceros de la
explotacin de una invencin, siempre y cuando esta cumpla con los
requisitos legales establecidos, por un tiempo y en un territorio
determinado. Ello constituye un derecho. Sin embargo, conviene saber
que una vez adquirido, surte efectos desde la fecha de presentacin de
la solicitud.
Durante el periodo de vigencia de la patente, quien sea titular del
derecho podr evitar que terceros exploten la invencin, la reproduzcan,
la vendan o la aprovechen sin su consentimiento. Pero ser titular o
solicitante de dicho derecho de exclusividad implica a su vez el deber de
divulgar la invencin de manera clara y completa, de tal manera que
pueda ser reproducida una vez que culmine el plazo del derecho. El
sistema de patentes nace como una respuesta a la Revolucin Industrial,
periodo comprendido entre el siglo XVIII y principios del siglo XIX. Puede
asegurarse que uno de los elementos que incentiv la creacin de
grandes invenciones fue adems del rgimen de libre produccin e
intercambio establecido- la posibilidad de reconocer y otorgar derechos
a sus inventores para excluir a terceros de su explotacin. De esta
manera, se crearon inventos que, al elevar la calidad de vida del
hombre, transformaron las sociedades para siempre. El primer privilegio
registrado, muy similar a la patente, se otorg al arquitecto e ingeniero
Filippo Brunelleschi en Florencia, Italia, en el ao 1421. La patente le
dio un monopolio de tres aos en la manufactura de una barca de
transporte con un engranaje de elevacin, usado para levantar mrmol.
Estos privilegios otorgados a los inventores se propagaron desde Italia
hacia otros pases europeos.
El sistema de patentes jug un importante papel en las transformaciones
que se fueron dando en diversos sectores, tales como la industria textil,
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la metalmecnica o la qumica industrial. Por ejemplo, se aplic a las
mejoras que se dieron en maquinarias utilizadas para fabricar hilos y
telares en Inglaterra, las mismas que utilizaron en un primer momento la
fuerza hidrulica como fuente de energa, luego el vapor y finalmente la
electricidad.
Desde entonces, con el avance vertiginoso que ha experimentado la
ciencia y la tecnologa, el sistema de patentes ha evolucionado para
brindar proteccin a invenciones muy distintas a aquellas que protegi
en un primer momento. En la actualidad, encontramos patentes
relacionadas con la ingeniera gentica, con el transporte masivo, con
las telecomunicaciones, etc. Podemos encontrar algunos ejemplos de
invenciones de tecnologa de punta en el Cuadro.
En efecto, para obtener la patente por un periodo determinado, el
inventor debe divulgar sus conocimientos clara e ntegramente de
manera que cualquier especialista en la tcnica respectiva pueda
replicar la invencin e incluso mejorarla. Al hacerlo, los conocimientos
sobre un rea especfica aumentan, enriqueciendo el patrimonio
cientfico y tecnolgico, evitando as que se dupliquen los esfuerzos en
tiempo, trabajo y dinero para lograr nuevos hallazgos. De esta manera
se contribuye al bienestar de la sociedad en su conjunto.
En resumen, el sistema de patentes es un incentivo para las actividades
inventivas e innovadoras, pues se otorga al inventor un derecho
exclusivo para excluir a terceros de la explotacin de su invencin por el
lapso que determine la ley y en el territorio donde la patente es
concedida. Queda claro que no se trata de una recompensa o retribucin
directa en trminos pecuniarios por el esfuerzo inventivo, pues nada
garantiza que una vez obtenida la patente, algn beneficio econmico o
de otra ndole llegue directamente a su titular. Es ms bien un incentivo
a que se produzcan y multipliquen estos esfuerzos inventivos, teniendo
claro que el derecho a excluir a terceros de la explotacin de la
invencin, funcione como una herramienta para maximizar los
beneficios del titular al momento de llevarla al mercado, de transferirla,
licenciarla o utilizarla estratgicamente en el sentido comercial. Durante
la vigencia del derecho, la informacin proporcionada por el inventor y
divulgada en la patente, es de libre acceso, pero no puede ser utilizada
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para explotar la invencin en el pas donde est protegida, sin
autorizacin del titular. As, el sector industrial puede conocer qu
empresas vienen trabajando en su misma rea, la tecnologa
desarrollada, las nuevas alternativas y cambios tecnolgicos; los centros
de investigacin, el sector acadmico y cientfico, pueden conocer el
estado del arte, tcnicas especficas y los investigadores o inventores
que trabajan en ellas. Al poseer un gran valor estadstico, las patentes
pueden ser tiles para los pases, en especial para aquellas personas
responsables de formular polticas pues son finalmente indicadores
econmicos y de desarrollo tecnolgico. Al divulgar informacin
relacionada con los ms recientes avances en los campos de la tcnica y
al tener que estar descritas de manera clara y completa por mandato
legal, las patentes constituyen una fuente de informacin de primersimo
nivel que contribuye al desarrollo e innovacin tecnolgica de las
sociedades y que tiene una serie de ventajas con respecto a otras
fuentes de informacin. Sin embargo, no toda invencin es patentable.
Muchos de los sistemas legales excluyen explcitamente algunas
invenciones de ser patentables por razones ticas, morales, sociales o
incluso filosficas, o consideran que algunos elementos podran ser
confundidos o entendidos como invenciones, cuando no lo son en el
sentido estricto de lo tcnico. Sobre esto ltimo, ms all de las
consideraciones y exclusiones normativas, las invenciones que aspiran a
ser protegidas por el sistema de patentes deben brindar un efecto
tcnico, es decir, tangible, concreto, no abstracto; aunque para ello
manipulen variables abstractas. Tal como se ver ms adelante, los
mtodos matemticos, de negocios, los juegos e inclusive los programas
de computador en s mismos, son ejemplos de elementos que no se
consideran invenciones por nuestro marco legal, pues carecen de efecto
tcnico o aplicacin industrial. En este orden de ideas, atendiendo a lo
que sucede en la realidad, muchas veces se ha pretendido usar el
sistema de patentes para proteger invenciones sin carcter tcnico o
que no cumplen con los requisitos de Ley, lo que genera distorsiones en
el mercado. Entre los malos usos que se dan al sistema tenemos, por
ejemplo, la bsqueda de proteccin para invenciones que no han sido
llevadas a la prctica, o la pretensin de extender derechos de
exclusividad sobre otras que ya cumplieron su plazo de proteccin bajo
caretas de nulo valor inventivo, o la generalizacin extrema de
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conceptos inventivos especficos. Es la oficina de patentes y en
particular los examinadores de patentes, los llamados a hacer que el
sistema cumpla con sus fines primigenios, es decir a incentivar la
innovacin, resguardar el inters pblico y colaborar en la construccin
de un ambiente propicio para mejorar la competitividad del mercado.
1.4 MARCO LEGAL
Las reglas y principios que rigen la propiedad industrial estn agrupados
en diversos instrumentos jurdicos con diferentes jerarquas. En efecto,
tenemos acuerdos o tratados internacionales, regionales y nacionales.
Por lo general, los primeros establecen los principios generales y reglas
bsicas que los pases se comprometen a respetar, mientras que las
normas regionales y las nacionales, desarrollan o aterrizan dichos
principios en regmenes que se adecen al contexto particular de cada
pas. Idealmente, instrumentos internacionales, regionales y nacionales
estn alineados y no se contradicen.
A continuacin, hacemos una breve descripcin de los tratados
internacionales ms importantes vinculados con las patentes.
1.4.1 Convenios o Tratados Internacionales Convenio de
Paris para la Proteccin de la Propiedad Industrial
El primer instrumento internacional que trat el tema de la propiedad
industrial fue el Convenio de Pars para la Proteccin de la Propiedad
Industrial, el mismo que fue establecido en 1883 y abarca a las
invenciones, marcas, diseos industriales, modelos de utilidad, nombres
comerciales, denominaciones de origen y la represin de la competencia
desleal. Se centra bsicamente en desarrollar el principio de trato
nacional, es decir otorgar el mismo nivel de proteccin a los ciudadanos
de los pases que pertenecen al Convenio, al igual que el otorgado a los
nacionales. Asimismo, el derecho de prioridad (que veremos ms
adelante) y reglas comunes que aceptan los pases miembros. Por
ejemplo, En la actualidad, el Convenio de Paris tiene 174 Partes
Contratantes o pases miembros. El Per se adhiri a este tratado
internacional el 11 de enero de 1995, entrando en vigencia el 11 de abril
del mismo ao.
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El Acuerdo sobre los aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC)
Sin perjuicio a que el Convenio de Pars se encuentra an vigente, el
Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual
relacionados con el Comercio (ADPIC) es, sin lugar a dudas, el principal
instrumento internacional para la proteccin de la propiedad intelectual
y la base sobre la cual se asientan los regmenes del mundo en esta
materia. Es importante mencionar que el ADPIC es uno de los principales
acuerdos a los que se arrib en la Ronda de Uruguay del GATT7 . En
efecto, se trata del Anexo 1 C del Acta Final de dicha Ronda, el cual dio
lugar al establecimiento de la El ADPIC super en trminos cualitativos y
cuantitativos a los convenios de propiedad intelectual celebrados
anteriormente, entre ellos, el Convenio de Pars. Este tratado multilateral
estableci por primera vez los estndares mnimos de proteccin que no
pueden ser rebajados por los pases que lo han adoptado.
En efecto, seala los requisitos que deben cumplir las invenciones para
que sean protegidas a travs de patentes: novedad, nivel inventivo y
aplicacin industrial, los cuales no estaban incluidos en el Convenio de
Paris. Estos requisitos sern explicados a detalle ms adelante.
Asimismo, busca ser la base para armonizar las legislaciones nacionales
sobre propiedad intelectual de los pases que son parte de este
convenio. La finalidad ltima del ADPIC es eliminar o reducir cualquier
distorsin del comercio internacional y los obstculos que se presenten.
En cualquier caso, al ser un estndar mnimo, los pases miembro fueron
libres de implementar medidas en sus normas internas que brinden ms
proteccin a los titulares de propiedad intelectual que las establecidas
en el ADPIC. Respecto de los derechos conferidos, su artculo 27 seala
que las patentes podrn obtenerse por todas las invenciones (sean de
productos o de procedimientos) en todos los campos de la tecnologa
siempre que sean nuevas, entraen una actividad inventiva y sean
susceptibles de aplicacin industrial. El artculo 28 seala que su titular
tendr derechos exclusivos de fabricacin, uso, oferta para la venta,
venta o importacin, cuando se trata de un producto patentado. El
mismo artculo dispone que cuando se trata de un procedimiento, el
titular tendr el derecho exclusivo de uso. A su vez, dispone que solo l
podr utilizar, ofertar para la venta, vender o importar el producto
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-VII CICLO

obtenido directamente a travs del procedimiento patentado. ADPIC,
artculo 28: Una patente conferir a su titular los siguientes derechos
exclusivos: a) cuando la materia de la patente sea un producto, el de
impedir que terceros, sin su consentimiento, realicen actos de:
fabricacin, uso, oferta para la venta, venta o importacin para estos
fines del producto objeto de la patente; b) cuando la materia de la
patente sea un procedimiento, el de impedir que terceros, sin su
consentimiento, realicen el acto de utilizacin del procedimiento y los
actos de: uso, oferta para la venta, venta o importacin para estos fines
de, por lo menos, el producto obtenido directamente por medio de dicho
procedimiento. El ADPIC tambin prev algunos casos especiales en
donde es posible que terceros no autorizados utilicen la patente, por
ejemplo, por el Gobierno o por terceros que este autorice. As, el artculo
31 establece el marco general en que deber insertarse la legislacin
nacional relativa a estos usos sealando que los mismos se dan como
medidas extraordinarias que involucran ciertas circunstancias especiales
con caractersticas propias.
Finalmente los artculos 32, 33 y 34 estn referidos a la revocacin y
caducidad de la patente, duracin de su proteccin y carga de la prueba
en procesos administrativos relativos a patentes de procedimientos,
respectivamente. Estas son, en lneas generales, las disposiciones del
ADPIC referentes a las patentes de invencin. Y, tal como podremos
apreciar ms adelante, constituyen las bases que han sido recogidas por
nuestra legislacin. Es importante saber que el ADPIC tambin es
conocido como TRIPS o TRIP, por sus siglas en ingls: Agreement on
Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights. En muchos libros y
literatura general sobre propiedad intelectual se utilizan ambos trminos
indistintamente, pero se trata del mismo instrumento. Tratado de
Cooperacin en materia de Patentes (PCT) El Tratado de Cooperacin en
Materia de Patentes8 conocido como PCT, por sus siglas en ingls,
permite presentar una solicitud internacional de patente ante la oficina
nacional de un pas miembro, siempre que esta acte como oficina
receptora para la persona que hace el trmite, teniendo efecto en todos
los pases miembro del Tratado. El solicitante puede presentar la misma
solicitud en las oficinas nacionales de los pases miembro donde tiene
inters de proteger su invencin, para lo cual debe cumplir con la
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-VII CICLO

documentacin y requisitos especficos de cada lugar y hacerlo dentro
de los plazos y bajo las regulaciones del PCT.
Esta etapa se llama ingreso en fase nacional, para cuyo caso, las
oficinas nacionales validarn la fecha de presentacin internacional10. Si
bien este sistema simplifica los trmites, una vez que pasa a los pases
designados, cada uno examinar la solicitud de manera independiente.
Una vez que la oficina receptora recibe la solicitud, la transmite a la
oficina internacional de la OMPI que se encarga de la publicacin
internacional y a una oficina de bsqueda internacional. Esta ltima
emite un informe sobre los antecedentes o anterioridades de la
invencin que se pretende proteger y emite una opinin respecto de la
patentabilidad de la invencin. Este informe sirve al solicitante para
evaluar los mritos de su invencin y decidir a qu pases ingresar en
fase nacional. Luego de esto, el solicitante iniciar los trmites
correspondientes en cada oficina del pas donde se quiere obtener la
proteccin, incluyendo traduccin y pagos de tasas establecidos. El
procedimiento da origen a que se examine la solicitud, tomando en
cuenta la legislacin interna de cada Estado, pudiendo en algunos casos
concederse la patente, y en otros, denegarse, para una misma
invencin. Cabe destacar que cualquier litigio por violacin de derechos
derivados de las patentes es sometido a los tribunales nacionales o a la
instancia administrativa correspondiente, segn sea el caso. En la
actualidad, el PCT tiene 144 Partes Contratantes o pases miembros.
El Per se adhiri a este tratado internacional el 6 de marzo de 2009,
entrando en vigencia el 6 de junio del mismo ao. La gran ventaja sobre
la presentacin de solicitudes nacionales es que, en el caso del sistema
regular, una vez efectuado el trmite, se tiene slo 12 meses para
replicarlo en otras oficinas nacionales, invocando el principio de
prioridad establecido en el Convenio de Paris. Por otro lado, en el caso
de la presentacin de una solicitud internacional bajo el sistema PCT, se
tiene hasta 30 meses para ingresar en fase nacional y validar la fecha de
la primera presentacin. Es decir, se ganan 18 meses adicionales.
Tratado de Budapest sobre el Reconocimiento Internacional del Depsito
de Microorganismos a los fines del Procedimiento en materia de Patentes
(Tratado de Budapest) Merece la pena hacer una especial referencia al
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Tratado de Budapest, cuya finalidad es facilitar la descripcin de la
invencin mediante la entrega de muestras del material que se pretende
proteger ante una autoridad internacional de depsito, sea que dicha
autoridad est dentro o fuera del territorio donde se solicita la
proteccin. En otras palabras, este tratado permite a los pases que lo
han suscrito, que el depsito de material biolgico sustituya o
complemente la descripcin o divulgacin de la invencin necesaria para
el otorgamiento de la patente en aquellos casos en que no sea posible
realizar una descripcin escrita. De acuerdo al tratado la muestra
depositada debe hacerse por un periodo de al menos 30 aos, contados
desde la fecha de entrega.
En la actualidad, el Tratado de Budapest tiene 75 Partes. El Per se
adhiri a este tratado internacional el 20 de octubre de 2008, entrando
en vigencia el 20 de enero de 200912.
1.4.2 Regulaciones Regionales Las Decisiones Andinas En Per, el
marco regulatorio para otorgar patentes est contenido en la Decisin
Andina 486 Rgimen Comn de Propiedad Industrial.
La Decisin 486 es de carcter regional y es vlida en los pases
pertenecientes a la Comunidad Andina (CAN). De conformidad con el
ADPIC, se establecen las disposiciones generales que rigen la propiedad
industrial y regula las siguientes figuras: i) patentes de invencin; ii)
modelos de utilidad; iii) esquemas de trazado de circuitos integrados; iv)
marcas; v) lemas comerciales; vi) marcas colectivas; vii) marcas de
certificacin; viii) nombres comerciales; ix) rtulos; x) indicaciones
geogrficas y xi) secretos empresariales. Sobre cada una, establece los
requisitos para obtener su proteccin, cuestiones procedimentales,
licencias, derechos y obligaciones del titular, etc.
CARLOS LATORRACA
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-VII CICLO

LEGISLACIN NACIONAL EN PER,

El marco regulatorio para el otorgamiento de patentes es el Decreto
Legislativo 107514 (modificado por la Ley 2931615), que dispone
algunas precisiones sobre la Decisin 486. Por ejemplo, determina los
montos mximos de las multas vinculadas a quienes violen derechos de
propiedad industrial u obstaculicen los procedimientos. Tambin
desarrolla algunos aspectos procedimentales y da plazos para su
otorgamiento.
A lo largo de la historia, el sistema de patentes ha ido evolucionando y
las normas legales que lo regulan han debido adaptarse para hacerlo de
manera adecuada. A pesar de ello, la racionalidad estuvo clara desde el
principio y sigue vigente hasta la actualidad.
LA PRIMERA NORMA SOBRE PATENTES
1.5 ACTORES IMPORTANTES: EL INVENTOR, EL SOLICITANTE Y EL
TITULAR DE UNA PATENTE
Es importante mencionar que existen distintos actores que intervienen
en el desarrollo de una invencin y que forman parte activa durante el
proceso de concesin de una patente y las distintas etapas del
procedimiento. En algunos casos, puede ser la misma persona, pero en
otros, personas distinta.
EL INVENTOR.- es la persona o personas que llevan a cabo el proceso
de investigacin o ejercen la actividad inventiva para obtener una
invencin. En calidad de personas con capacidad creativa, funcin
inherente al ser humano, los inventores deben ser necesariamente
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-VII CICLO

personas naturales. El derecho moral sobre la invencin es siempre del
inventor y es por esta razn que las oficinas de patentes sealan en
todas las solicitudes de patentes el nombre del inventor o inventores. En
los casos en que el solicitante de la patente no es el inventor, las
oficinas de patentes requieren la presentacin de un documento de
cesin, mediante el cual el o los inventores declaran ser los autores de la
invencin y ceden los derechos expectaticios generados por la solicitud
de patente y, consecuentemente, los derechos adquiridos que pudieran
generarse luego de su concesin.
EL SOLICITANTE, por el contrario, puede ser una persona natural o
jurdica, y es quien solicita la patente; es decir, presenta la solicitud para
que la autoridad evale si la invencin cumple con los requisitos de
concesin. Adems, es quien se encarga de seguir todo el procedimiento
ante la autoridad, presentar la informacin que le sea requerida dentro
de los plazos que se indiquen. Por lo tanto, est obligado a conocer el
procedimiento administrativo. En caso sea una persona jurdica
(empresa, institucin, etc.), deber contar con un representante.
Finalmente, EL TITULAR es a quien se le concede la patente y, por
tanto, su dueo. Es, adems, quien tiene el derecho exclusivo sobre la
invencin protegida. Generalmente sucede que quien solicita la patente
(solicitante) se convierte en titular, una vez que se concluye el trmite.
Pero existen casos en que la patente es transferida, cedida o vendida a
un tercero, pasando este, a ser su nuevo titular. Recordemos que una
patente es como un ttulo de propiedad sobre una invencin y como tal
puede ser objeto de una serie de transacciones comerciales. Sin
embargo, la actuacin del titular de una patente no termina cuando la
obtiene sino que debe cumplir ciertas obligaciones durante toda su
vigencia, tal como mencionamos anteriormente. La principal obligacin
corresponde al pago de tasas anuales, en caso esta corresponda a una
patente de invencin, pues las patentes de modelo de utilidad no estn
obligadas a ello.
1.6.- PATENTES DE INVENCINDependiendo el tipo de invencin que se intente proteger, las patentes
pueden corresponder a dos modalidades:
17

-VII CICLO

i) Las patentes de invencin
ii) las patentes de modelo de utilidad.
Bsicamente, la diferencia entre ambas radica en el tipo de invencin
que cada una protege, la forma de evaluacin de los requisitos y el
tiempo de proteccin que tendr luego de ser concedida. En efecto,
mientras las patentes de invencin protegen productos o
procedimientos que implican nivel inventivo y por lo tanto proveen un
efecto tcnico inesperado o mejorado que soluciona un problema tcnico
existente, las patentes de modelos de utilidad estn destinadas a
proteger creaciones tcnicas de menor jerarqua, que bsicamente
otorgan una nueva utilidad o ventaja a una disposicin de elementos
conocidos. De hecho, los modelos de utilidad slo protegen a la forma
nueva obtenida o introducida en herramientas, instrumentos de trabajo,
utensilios, dispositivos u objetos conocidos que se presten a un trabajo
prctico, mientras que el mbito de proteccin de las patentes es mucho
ms amplio (cualquier campo tecnolgico).
PATENTES DE INVENCIN
DEFINICIN Y REQUISITOS
Recordemos que la patente es un ttulo otorgado por el Estado que
confiere un derecho para excluir a terceros de la explotacin de una
invencin por un tiempo limitado y en un territorio determinado. Sin
embargo, no toda invencin es susceptible de ser protegida por una
patente. En efecto, el sistema de patentes exige el cumplimiento de
algunas condiciones objetivas, previstas en las leyes y tratados vigentes
sobre la materia, referidas a la novedad, el nivel inventivo, -conocido
tambin como altura inventiva o actividad inventiva- y la aplicacin
industrial de las invenciones.
Estos tres requisitos han sido recogidos de la misma manera por nuestra
Decisin Andina 486, la que en su artculo 14 establece que:
Los Pases Miembros otorgarn patentes para las invenciones, sean de
producto o de procedimiento, en todos los campos de la tecnologa,
siempre que sean nuevas, tengan nivel inventivo y sean susceptibles de
aplicacin industrial.
18

-VII CICLO

Diferentes leyes y tratados en materia de propiedad intelectual
alrededor del mundo recogen estos mismos tres requisitos.
Adems de su cumplimiento, es esencial que cuando se solicite la
patente, se describa la invencin de manera suficientemente clara y
completa.
NOVEDAD
La primera condicin para que una invencin pueda ser protegida por
una patente es que sea nueva. Pero, qu caractersticas debe tener una
invencin para que sea considerada como tal? Al respecto, la Decisin
486 establece lo siguiente: Decisin 486, artculo 16: Una invencin se
considerar nueva cuando no est comprendida en el estado de la
tcnica. El estado de la tcnica comprender todo lo que haya sido
accesible al pblico por una descripcin escrita u oral, utilizacin,
comercializacin o cualquier otro me dio antes de la fecha de
presentacin de la solicitud de patente o, en su caso, de la prioridad
reconocida.
Conforme al citado artculo, debe entenderse que una invencin ser
novedosa siempre y cuando supere el estado de la tcnica, denominado
tambin como arte previo. En este sentido, es indispensable que no
haya estado a disposicin del pblico, bien sea porque fue publicada,
descrita, expuesta o conocida, antes que se presente la solicitud.
Es importante sealar que la novedad es un concepto absoluto y no
relativo, pues se exige que sea de naturaleza universal y no nicamente
en relacin al territorio donde se pretende la proteccin. Esto implica
que los examinadores de patentes deben conocer el estado global de la
tcnica, y determinar si una invencin cumple con el requisito de
novedad o no. Para ello, los examinadores hacen bsquedas intensas en
diversas fuentes, en especial en bases de datos de las oficinas de
patentes alrededor del mundo. De lo expuesto, podemos deducir que es
fundamental que los examinadores tengan conocimientos razonables en
el campo tcnico de las invenciones que evalan.
19

-VII CICLO

La evaluacin de novedad evita que se otorguen patentes para
invenciones no nuevas y que ya existan. Es importante precisar que los
conceptos estado de la tcnica y dominio pblico son distintos.
El primero, tal como hemos mencionado, alude a toda aquella
informacin que se encuentra dentro del campo especfico de la
invencin y que ha sido accesible al pblico.
El segundo, cuando est inserto dentro del contexto de la propiedad
intelectual19, es utilizado para referirse a creaciones cuyos derechos de
exclusiva se han extinguido, sea por el trmino de su vigencia o por
cualquier otra causa;
ejemplo, la caducidad por falta de pago de anualidad. Tambin se dice
que una invencin entra en dominio pblico si la solicitud de patente
asociada supera la etapa confidencial, pero cae en abandono por falta
de publicacin o pago de las tasas correspondientes, y no llega a
generar derecho exclusivo. Asimismo, las solicitudes de patentes
denegadas tambin forman parte del dominio pblico. El concepto de
dominio pblico es especialmente importante en el contexto de las
patentes porque las invenciones que se encuentren en este estado
pueden ser reproducidas y explotadas en general por cualquier
interesado.
ESTADO DE LA TCNICA VS DOMINIO PBLICO
ESTADO DE LA TCNICA
Informacin que se encuentra en el campo especfico de la

invencin.
Informacin sobre invencin protegida por patente vigente.
DOMINIO PBLICO
Informacin sobre invenciones sin derechos vigentes.
Informacin que puede ser utilizada y comercializada libremente.
NIVEL INVENTIVO
La segunda condicin necesaria para otorgar una patente es el nivel
altura, paso o actividad- inventivo. Esta condicin implica que la
20

-VII CICLO

invencin no debe derivarse, desprenderse de manera obvia ni evidente
a partir del estado de la tcnica precedente, es decir, de los
conocimientos que ya se tenan en el campo o rea especfica en el que
se inserta la invencin, para un experto en la materia.
Decisin 486, artculo 18: Se considerar que una invencin tiene nivel
inventivo, si para una persona del oficio normalmente versada en la
materia tcnica correspondiente, esa invencin no hubiese resultado
obvia ni se hubiese derivado de manera evidente del estado de la
tcnica.
Durante la evaluacin del nivel inventivo, el examinador de patentes
debe determinar si la solucin planteada resulta evidente a la luz de lo
que se conoca hasta ese momento. Para ello, el examinador debe
ponerse en el lugar de la persona del oficio normalmente versada en la
materia tcnica correspondiente. Este anlisis es complejo, pues al
momento de realizarla evaluacin, el examinador ya conocer la
solucin propuesta, por lo que es difcil determinar su no obviedad,
cuando ya se ha tenido acceso a la descripcin de la invencin. El rol de
la persona del oficio normalmente versada en la materia es primordial
durante esta evaluacin. Al respecto, el Tribunal Andino de Justicia en
interpretacin prejudicial ha establecido lo siguiente:
El experto en la tcnica es una figura ficticia a la que se recurre con el
propsito de obtener un parmetro objetivo que permita distinguir la
actividad verdaderamente inventiva de la que no lo es. Se tratar de una
persona normalmente versada en el mbito tecnolgico a que se refiere
el pretendido invento. Su nivel de conocimientos es ms elevado en
comparacin con el nivel de conocimientos del pblico en general, pero
no excede lo que puede esperarse de una persona debidamente
calificada. Se busca la figura de un tcnico de conocimientos medios,
pero no especializados. Bajo lo expuesto, podemos deducir que el
experto en la materia no es el mejor tcnico, ni tampoco el peor, es una
persona con conocimientos suficientes en el respectivo campo: un
zapatero si la invencin se refiere a zapatos, un qumico si la invencin
concierne al campo de la qumica, etc.. En resumen, la persona del
oficio normalmente versada en la materia tcnica correspondiente, es
alguien con un conocimiento suficiente pero promedio.
Volveremos sobe el tema de la persona del oficio correspondiente ms
adelante, cuando hablemos del examen tcnico de la solicitud. Este
requisito es probablemente el ms complejo de comprobar, toda vez que
es esencial que los examinadores de patentes determinen el alcance y
contenido del estado de la tcnica para hacer un anlisis comparativo
21

-VII CICLO

entre este y la solicitud presentada. A su vez, es fundamental conocer el
nivel ordinario de la tcnica respectiva23. Para lograr esto, los expertos
de las oficinas de patentes deben conocer muy bien los criterios y
parmetros jurisprudenciales aplicables al momento de analizar el
cumplimiento de este requisito, as como contar con los conocimientos e
informacin tecnolgica suficiente para el estudio del arte previo.
Aplicacin Industrial El tercer requisito exigido para que una invencin
pueda ser protegida por el derecho de patentes es el de la aplicacin
industrial. Este requisito implica que sea susceptible de ser reproducida
o utilizada en cualquier tipo de industria o actividad productiva. Decisin
486, artculo: Se considerar que una invencin es susceptible de
aplicacin industrial, cuando su objeto pueda ser producido o utilizado
en cualquier tipo de industria, entendindose por industria la referida a
cualquier actividad productiva, incluidos los servicios.
SUFICIENCIA DE DESCRIPCIN
Adicionalmente a los requisitos sealados anteriormente -novedad,
nivel inventivo y aplicacin industrial-, es esencial que al momento de
solicitar una patente, la descripcin que se haga de la invencin sea lo
suficientemente clara y completa de manera tal que una persona
capacitada en la materia tcnica correspondiente pueda repetirla a
partir de los datos que se suministran.
Decisin 486, artculo 28: La descripcin deber divulgar la invencin de
manera suficientemente clara y completa para su comprensin y para
que una persona capacitada en la materia tcnica correspondiente
pueda ejecutarla. Asimismo, indicar el nombre de la invencin e incluir
la siguiente informacin:
a) el sector tecnolgico al que se refiere o al cual se aplica la
invencin;
b) la tecnologa anterior conocida por el solicitante que fuese til
para la comprensin y el examen de la invencin, y las referencias a
los documentos y publicaciones anteriores relativas a dicha
tecnologa;
c) una descripcin de la invencin en trminos que permitan la
comprensin del problema tcnico y de la solucin aportada por la
invencin, exponiendo las diferencias y eventuales ventajas con
respecto a la tecnologa anterior;
22

-VII CICLO

d) una resea sobre los dibujos, cuando los hubiera;
e) una descripcin de la mejor manera conocida por el solicitante
para ejecutar o llevar a la prctica la invencin, utilizando ejemplos
y referencias a los dibujos, de ser stos pertinentes; y,
f) una indicacin de la manera en que la invencin satisface la
condicin de ser susceptible de aplicacin industrial, si ello no fuese
evidente de la descripcin o de la naturaleza de la invencin.
De conformidad con el artculo 26 del D. Leg 1075, se considerar que
la divulgacin de la invencin es suficientemente clara y completa,
cuando una persona capacitada en la materia tcnica no requiera de
mayor experimentacin a fin de ejecutarla, a la fecha de presentacin
de la solicitud. Asimismo, se considerar que una invencin se
encuentra suficientemente divulgada, cuando la descripcin sea tan
clara, detallada y completa, que le indique razonablemente a una
persona capacitada en la materia tcnica correspondiente, que el
solicitante estuvo en posesin de la invencin a la fecha de presentacin
de la solicitud de patente. Se entiende por posesin que el solicitante
haba llevado a la prctica el invento en dicho momento.
Esta es la informacin requerida para solicitar una patente de invencin
y la manera en que el solicitante debe suministrarla. Caso contrario,
corre el riesgo de que la patente y el derecho que acarrea no sea
otorgado. Unidad de Invencin Finalmente en cuanto a requisitos se
refiere, el artculo 25 de la Decisin 486 establece que la solicitud de
patente slo podr comprender una invencin o un grupo de invenciones
relacionadas entre s, de manera que conformen un nico concepto
inventivo. Si bien una solicitud de patente debe estar referida a un
nico concepto inventivo, existen casos en que la solicitud contiene ms
de una invencin. En estas circunstancias, no se deniega la patente,
pero se solicita que se presente una nueva solicitud para cada invencin.
MARIA HUAMAN
23

-VII CICLO

EXCLUSIONES Y EXCEPCIONES DE PATENTABILIDAD.Adems de cumplir con los requisitos detallados en el punto anterior,
para proteger invenciones mediante patentes, estas no deben estar
incluidas dentro de las exclusiones y/o excepciones de patentabilidad
sealadas por ley. En efecto, existen casos en los que aun cumpliendo
con los requisitos exigidos, no se protegern algunas invenciones. Los
argumentos que subyacen a esta limitacin radican ms en cuestiones
de orden moral, tico, social o filosfico que jurdico, en aras del inters
pblico de una sociedad determinada.
Hablamos de exclusiones en aquellos casos en que nos encontramos
frente a elementos que no son considerados como invenciones porque
no tienen efecto tcnico, es decir no representan soluciones aplicadas a
la resolucin de problemas concretos y quedan fuera del mbito de
proteccin del sistema de patentes.
No se considerarn invenciones y, por tanto, se niega la posibilidad de
obtener una patente, a lo siguiente: Decisin 486, artculo 15:
A) LOS DESCUBRIMIENTOS, LAS TEORAS CIENTFICAS Y LOS

MTODOS MATEMTICOS;
Al respecto, se considera que los descubrimientos implican tomar
conocimiento o percibir algo que exista, pero que simplemente estaba
oculto, tal como la propiedad desconocida de una materia o los efectos
ignorados de un fenmeno. Se seala que los descubrimientos no
enriquecen el acervo tecnolgico, bloquean el progreso tcnico y
carecen de aplicabilidad industrial. As, la ley natural de la gravedad o
un nuevo planeta descubierto no sera patentable. Las teoras cientficas
son descripciones y explicaciones de la realidad que describen la
conformacin y relaciones causales existentes en la naturaleza.
Las teoras cientficas no arrojan un resultado operativo concreto. Por
ejemplo, la teora cientfica que detalla los efectos mdicos del ter no
sera patentable, pero s, en cambio, los aparatos destinados a la
produccin y utilizacin de este componente. Los mtodos matemticos
por su parte carecen per se de aplicabilidad industrial pues son
24

-VII CICLO

construcciones de una serie de pasos o reglas para la deduccin de
resultados intelectuales. As, los razonamientos matemticos, las
ecuaciones, los teoremas y algoritmos -siendo estos ltimos una
variante de los mtodos- no pueden ser patentados.
B) EL TODO O PARTE DE SERES VIVOS TAL COMO SE
ENCUENTRAN EN LA NATURALEZA, LOS PROCESOS BIOLGICOS
NATURALES, EL MATERIAL BIOLGICO EXISTENTE EN LA
NATURALEZA O AQUEL QUE PUEDA SER AISLADO, INCLUSIVE
GENOMA O GERMOPLASMA DE CUALQUIER SER VIVO NATURAL;
Los seres vivos, denominados tambin organismos, son un conjunto de
tomos y molculas que forman una estructura material muy organizada
y compleja, en la que intervienen sistemas de comunicacin molecular,
que se relacionan con el ambiente, intercambiando materia y energa de
una forma ordenada y que tienen la capacidad de desempear las
funciones bsicas de la vida que son la nutricin, la relacin y la
reproduccin. Los seres vivos actan y funcionan por s mismos sin
perder su nivel estructural hasta su muerte.
En este sentido, un rbol de roble, una rama o porcin del mismo, no
podra ser patentado por constituir un ser vivo y no haber participado en
su creacin el ingenio del hombre. Por otro lado, los procesos biolgicos
son llevados a cabo por seres vivos y deben ser entendidos como el
conjunto o sucesin de reacciones qumicas u otros eventos que resultan
en una transformacin28. Los procesos biolgicos tienen lugar dentro de
las clulas de los organismos vivos y por lo general estn regulados por
los genes, quienes controlan y ordenan que estos se desarrollen.
Ejemplos de procesos biolgicos son la fotosntesis o la fermentacin, los
que no podran ser patentados toda vez que se trata de un proceso
biolgico existente en la naturaleza.
Los materiales biolgicos deben ser entendidos como cualquier material
-conglomerado de materia o masa procedente de un ser vivo. As por
ejemplo los tejidos musculares, el sudor o el hilo de seda de un gusano
son materiales biolgicos. Dentro de esta definicin amplia, la norma
excluye tambin al genoma, entendido como la totalidad de la
informacin gentica (genes) que posee un organismo en particular. Por
ejemplo, el genoma de la papa o de un girasol no podra ser patentado.
Asimismo, seala que el germoplasma, entendido como el conjunto de
genes que se transmite por la reproduccin a la descendencia por medio
de gametos o clulas reproductoras, tampoco sera patentable. En esa
25

-VII CICLO

lnea, las semillas de una manzana o de una planta cualquiera no
podran ser patentadas.
C) LAS OBRAS LITERARIAS Y ARTSTICAS O CUALQUIER OTRA
PROTEGIDA POR EL DERECHO DE AUTOR;
Se considera que las obras de este tipo expresan una idea o concepto
que transmiten un resultado esttico sobre las personas a la que estn
dirigidas. As, una obra de teatro, un poema o una pelcula no podrn ser
patentados, pero s podrn estar protegidos por el derecho de autor, otra
categora del derecho de propiedad intelectual que tiene una naturaleza
distinta.
D) LOS PLANES, REGLAS Y MTODOS PARA EL EJERCICIO DE
ACTIVIDADES
INTELECTUALES,
JUEGOS
O
ACTIVIDADES
ECONMICO-COMERCIALES;
Los planes, reglas y mtodos de este tipo carecen de aplicabilidad
industrial pues implican instrucciones para realizar pasos mentales y no
actividades materiales. Por ejemplo, las tcnicas para el aprendizaje de
idiomas, los sistemas de planificacin del territorio, las tcnicas de
enseanza o las tcnicas psicoanalticas no seran patentables.
E) LOS PROGRAMAS DE ORDENADORES O EL SOPORTE LGICO,
COMO TALES; Y,
Los programas de computador o software son el conjunto o secuencia
de instrucciones -representados en un lenguaje especial y expresado de
acuerdo al estilo o preferencia del programador- que permiten al
ordenador o computadora hacer algo, es decir realizar alguna tarea o
accin especfica. Aunque algunos autores sealan que este tipo de
programas s podran estar patentados y existe un debate actual al
respecto, nuestra legislacin no lo permite y los protege mediante los
derechos de autor. El programa de hojas de clculo Microsoft Excel o el
procesador de texto Microsoft Word son ejemplos emblemticos de
sotfwares modernos. Sin perjuicio de lo anterior, cualquier invencin que
implique la utilizacin de un computador para su puesta en prctica, no
es necesariamente un software como tal.
En este sentido, existen productos o procedimientos cuya ejecucin
requiere la utilizacin de un computador, una red informtica u otro
aparato programable, y que se realiza total o parcialmente mediante la
ejecucin de un programa o programas informticos. La diferencia entre
26

-VII CICLO

este tipo de invencin y el programa de computador como tal, es que lo
primero es una idea necesariamente tcnica, mientras lo segundo es
slo una realizacin particular dependiente del programador - y de su
estilo - que lleva a la prctica ideas que pueden ser tcnicas o no
F) LAS FORMAS DE PRESENTAR INFORMACIN.
El orden o la manera en que se dispone la informacin no es patentable
pues se tratara de tcnicas para obrar sobre la percepcin del receptor
de la informacin y no sobre alguna materia. Por ejemplo, las tcnicas
de disposicin de textos en una biblioteca, toda vez que ellas se limitan
a facilitar la lectura, ubicacin, aprendizaje o utilizacin de los textos,
ms no solucionan un problema tcnico. Por otro lado, tambin existen
algunas excepciones de patentabilidad para ciertos elementos que a
pesar de ser invenciones no se protegen, por ser considerados
contrarios a las creencias o valores de la sociedad.
As, el artculo 20 de la Decisin 486 dispone que ciertas invenciones no
podrn ser patentadas por motivos de orden pblico o moral; de salud o
vida; de cuidado al medio ambiente, etc.:
NO SERN PATENTABLES:
A) LAS INVENCIONES CUYA EXPLOTACIN COMERCIAL EN EL
TERRITORIO DEL PAS MIEMBRO RESPECTIVO DEBA IMPEDIRSE
NECESARIAMENTE PARA PROTEGER EL ORDEN PBLICO O LA
MORAL.
A estos efectos la explotacin comercial de una invencin no se
considerar contraria al orden pblico o a la moral solo debido a la
existencia de una disposicin legal o administrativa que prohba o que
regule dicha explotacin;
Por ejemplo, los mtodos para la fabricacin de drogas prohibidas o
procedimientos de tortura no seran patentables. Tampoco lo seran los
procedimientos de modificacin de la identidad gentica del ser
humano, pues iran en contra de su dignidad.
B) LAS INVENCIONES CUYA EXPLOTACIN COMERCIAL EN EL PAS
MIEMBRO RESPECTIVO DEBA IMPEDIRSE NECESARIAMENTE PARA
PROTEGER LA SALUD O LA VIDA DE LAS PERSONAS O DE LOS
ANIMALES, O PARA PRESERVAR LOS VEGETALES O EL MEDIO
AMBIENTE.
A estos efectos la explotacin comercial de una invencin no se
considerar contraria a la salud o la vida de las personas, de los
animales, o para la preservacin de los vege tales o del medio ambiente
slo por razn de existir una disposicin legal o administrativa que
27

-VII CICLO

prohba o que regule dicha explotacin; El procedimiento para la
fabricacin de una bomba atmica o cartas bombas no sera patentable
en tanto afectara la salud, la seguridad y la vida de las personas, as
como el medio ambiente.
C) LAS PLANTAS, LOS ANIMALES Y LOS PROCEDIMIENTOS
ESENCIALMENTE BIOLGICOS PARA LA PRODUCCIN DE PLANTAS
O ANIMALES QUE NO SEAN PROCEDIMIENTOS NO BIOLGICOS O
MICROBIOLGICOS;
Las plantas y animales como seres vivos, no pueden ser patentados, en
tanto se considera que toda materia viva preexistente en la naturaleza
no constituye una invencin sino ms bien un descubrimiento.
Un proceso esencialmente biolgico implica la utilizacin de estructuras
y mecanismos biolgicos pre-existentes a fin de lograr un resultado
diferente, cualitativa o cuantitativamente. Por ejemplo, un mtodo de
cruce o de cra selectiva de caballos que consiste en seleccionar
ejemplares con determinadas caractersticas para su reproduccin
forzada, no sera patentable.
Por el contrario, un procedimiento no biolgico o no esencialmente
biolgico es aquel donde la intervencin tcnica del hombre desempea
una funcin importante en la determinacin o en el control del resultado
que se desea obtener. Por ejemplo, un procedimiento para mejorar las
propiedades o produccin de plantas y animales o para retrasar o
favorecer su crecimiento, ser patentable.
Respecto de los procesos microbiolgicos, se trata aqu de los
microorganismos o sus partes, utilizados para crear o modificar
productos. Tambin se refiere a procesos en los que se desarrollan
nuevos microorganismos para usos especficos.
Por ejemplo, un proceso para la produccin de compost (abono) o un
procedimiento para la limpieza de tanques de petrleo o de productos
petrolferos utilizando cepas de microorganismo con elevado poder
biodegradable, seran patentables.
De la interpretacin del mismo artculo podemos ver que los
procedimientos no biolgicos o procedimientos microbiolgicos s
pueden ser patentados.
D) LOS MTODOS TERAPUTICOS O QUIRRGICOS PARA EL
TRATAMIENTO HUMANO O ANIMAL, AS COMO LOS MTODOS DE
28

-VII CICLO

DIAGNSTICO APLICADOS A LOS SERES HUMANOS O A
ANIMALES. Los mtodos estn referidos al conjunto de
procedimientos, materialmente identificables, destinados a producir un
efecto sobre el cuerpo humano (o animal) mediante la utilizacin de las
leyes de la naturaleza. Un mtodo teraputico implica un tratamiento
del cuerpo humano animal con medios, en especial, medicamentos, que
no implican una intervencin mediante instrumentos, pero que intentan
restablecer o mantener la salud. El procedimiento contra la leucemia,
por ejemplo, no sera patentable pues adems de carecer de
aplicabilidad industrial -cada paciente reacciona de distinta manera-,
responde a la necesidad ineludible de alejar intereses econmicos de un
bien supremo como la vida, salud y bienestar de la persona. Los
mtodos quirrgicos, entendidos como aquellos que implican la
intervencin con instrumentos de cualquier tipo sobre el cuerpo humano
o de un animal tampoco son patentables. Por ejemplo, la utilizacin
quirrgica del lser para corregir la miopa.
Los mtodos de diagnstico pueden definirse como aquellos que tratan
de descubrir e individualizar una situacin patolgica, para proponer el
procedimiento curativo que resulte necesario a fin de superar la
afeccin38. Por ejemplo, un mtodo para diagnosticar la rubola,
utilizando la inmune fluorescencia indirecta para la deteccin de
anticuerpos, no sera patentable. Por otro lado, de conformidad con lo
establecido en el artculo 14 de la Decisin 486 y a su interpretacin por
el Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina, slo pueden ser
patentados los productos o procedimiento y no los usos.
As lo estableci dicho Tribunal en el Proceso 89-AI-200039, publicado
en la Gaceta Oficial N 722 del 12 de octubre del 2001.
2.1 FECHAS IMPORTANTES

Detalles de procedimiento y aspectos formales para el otorgamiento de
patentes, es importante tomar en cuenta algunas consideraciones
vinculantes a fin de entender cmo funciona el sistema y el verdadero
alcance de la proteccin que otorga. Entre ellas, las fechas de
presentacin de la solicitud de patente, la fecha de prioridad que genera
y la fecha de publicacin, cuya importancia destacamos a continuacin.
Fecha de presentacin La fecha de presentacin es cuando se recibe la
solicitud de patente en la oficina nacional, en nuestro caso INDECOPI.
29

-VII CICLO

Para que quede efectivamente registrada como tal, es indispensable que
la solicitud contenga al menos la siguiente informacin:
a) la indicacin solicitando la concesin de una patente;
b) los datos de identificacin del solicitante o de quien presenta la
solicitud, que permitan a la oficina nacional competente comunicarse
con esa persona;
c) la descripcin de la invencin;
d) los dibujos, de ser estos pertinentes; y,
e) el comprobante de pago de las tasas establecidas.
As lo establece el de la Decisin 486, artculo 33. Si faltara alguno de los
tems sealados, la solicitud ser considerada por el INDECOPI como no
admitida a trmite y, por tanto no se le asignar fecha de presentacin,
dando lugar a una solicitud inadmisible; es decir, que aunque
fsicamente existe, no tiene fecha de presentacin para iniciar su
trmite. Las solicitudes inadmisibles quedarn en ese estado hasta que
el solicitante cumpla con subsanar el o los requisitos faltantes. En estos
casos, la fecha de presentacin asignada corresponder a aquella en
que se subsan la omisin y no a la fecha en que se deposit la solicitud
en la oficina.
La importancia de la asignacin de la fecha de presentacin radica en
que los requisitos de novedad y nivel inventivo se evalan tomando en
cuenta los conocimientos tecnolgicos divulgados con anterioridad a
dicha data. Lo ideal es que la fecha de presentacin asignada coincida
con aquella en que se deposita la solicitud en la oficina de patentes.
Adicionalmente, el solicitante debe presentar toda la informacin
esencial que detalle la invencin desde un inicio, pues la informacin
adicional de carcter tcnico que se adjunte con posterioridad a la fecha
de presentacin, ser evaluada a fin de determinar si su contenido
ampla la divulgacin inicial. Se entiende por ampliacin a la extensin
del concepto inventivo a nuevas caractersticas tcnicas no divulgadas
originalmente y que no habran sido incorporadas en el documento
inicial, debido a que su especificacin, invencin o hallazgo, fue
realizado con posterioridad a la fecha de presentacin. De ser as, no
podr ser tomada en cuenta, segn dispone el artculo 34 de la Decisin
486:
30

-VII CICLO

El solicitante de una patente podr pedir que se modifique la solicitud

en cualquier momento del trmite. La modificacin no podr implicar
una ampliacin de la proteccin que correspondera a la divulgacin
contenida en la solicitud inicial.
Para que una patente sea concedida, es necesario satisfacer el requisito
de suficiencia de descripcin, explicado en el Captulo 1. Por ello, si al
momento de presentar una solicitud se omiten detalles o caractersticas
de la invencin que no permitan su comprensin completa, estos no
podrn ser subsanados luego, mediante la presentacin de informacin
adicional, pues se estara ampliando la divulgacin original contenida en
la solicitud. Esta situacin provoca que la patente sea denegada.
JANNINA SAUCEDO
FECHA DE PRIORIDAD
Es frecuente que muchas personas o empresas investiguen y trabajen
en las mismas materias y en forma simultnea, para encontrar
soluciones a un mismo problema tcnico. Sin embargo, nicamente
puede otorgarse la patente a una de ellas y en la mayora de los pases
31

-VII CICLO

se utiliza el denominado sistema del primer solicitante para aquel que
haya presentado la solicitud en primer lugar. El Per no es la excepcin.
Sin embargo, en la prctica no es posible presentar una misma solicitud
simultneamente en distintos pases. Por ello, se aplica el principio de
prioridad, el mismo que ha sido recogido en el Convenio de Pars, al que
hicimos referencia en nuestro primer captulo.
El principio de prioridad prev que una vez presentada la solicitud en un
pas miembro del Convenio, el solicitante tiene derecho a reivindicar la
prioridad, es decir a reclamar la fecha de la primera presentacin o
fecha de prioridad, durante un plazo de 12 meses para las patentes y
6 meses para los modelos de utilidad. Esto da tiempo suficiente a las
empresas para evaluar otros escenarios distintos a aquel donde se
deposit la primera solicitud y en los que se desea obtener una patente.
El beneficio de la reivindicacin de prioridad consiste en que solicitudes
presentadas con posterioridad -hasta 12 o 6 meses, dependiendo de la
modalidad-, pueden reclamar la fecha de presentacin de la primera
solicitud hecha en otro pas. En primer lugar, con ello se asegura que los
requisitos se evalen considerando la data primigenia. En segundo
lugar, la solicitud que goza del derecho de prioridad tiene prelacin
sobre cualquier otra para la misma invencin.
FECHA DE PUBLICACIN
La fecha de publicacin de la solicitud de patente es cuando su
contenido es accesible al pblico.
Nuestra legislacin seala que una vez transcurridos dieciocho meses
contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud o, si
corresponde, desde la data de prioridad que se hubiese invocado, esta
adquiere carcter pblico y el INDECOPI debe ordenar que se publique
un extracto de ella en el Diario Oficial El Peruano.
La publicacin tiene una doble finalidad:
i) hacer accesible el contenido de la invencin al pblico y
ii) dar la oportunidad a terceras personas de oponerse a la solicitud de
patente.
Existen legislaciones donde la publicacin se da justo antes de que la
patente sea concedida, y tiene por efecto divulgar la invencin para que
32

-VII CICLO

pueda ser consultada y pase a formar parte del patrimonio tecnolgico.
En estos casos, quienes deseen oponerse debern esperar que se
publique la concesin de la patente y hacerlo dentro del plazo que prev
la legislacin.
En nuestro pas aquellas personas que presenten oposiciones a una
solicitud de patente, tienen un plazo de 30 das hbiles contados desde
la fecha de la publicacin para hacerlo. Evidentemente, quien se oponga
a que se otorgue la patente, debe fundamentarlo y exponer los medios
probatorios o argumentos que acrediten que no cumple con uno o ms
requisitos de patentabilidad.
Transcurrido ese plazo, ningn otro tercero podr oponerse al
otorgamiento de una patente mediante las oposiciones. Debern esperar
a que esta sea concedida y en tal caso interponer una nulidad.
Es importante resaltar que antes de la fecha en que el expediente
adquiere carcter pblico, la solicitud es confidencial y no puede ser
consultada por otro que no sea el propio solicitante o un tercero
autorizado por l mismo. Para ello, cada oficina toma las medidas
necesarias para que la informacin de las solicitudes se mantenga en
dicha condicin hasta su publicacin.
As dispone el artculo 40 de la Decisin Andina 486 y el artculo 30 del
D. Leg. 1075: Decisin 486, artculo 40: Transcurridos dieciocho meses
contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud en el Pas
Miembro o cuando fuese el caso desde la fecha de prioridad que se
hubiese invocado, el expediente tendr carcter pblico y podr ser
consultado, y la oficina nacional competente ordenar la publicacin de
la solicitud de conformidad con las disposiciones nacionales. No obstante
lo establecido en el prrafo anterior, el solicitante podr pedir que se
publique la solicitud en cualquier momento siempre que se haya
concluido el examen de forma. En tal caso, la oficina nacional
competente ordenar su publicacin.
D. Leg. 1075, artculo 30: La publicacin del extracto de la solicitud
deber contener la informacin siguiente: Nmero y fecha de
presentacin de la solicitud. Nombre y pas de domicilio del solicitante.
Nombre de la invencin. Sntesis de la invencin. Datos completos de la
prioridad o prioridades reivindicadas.
El solicitante deber efectuar la publicacin en el Diario Oficial El
Peruano dentro del plazo de treinta (30) das contados a partir de la
33

-VII CICLO

notificacin del requerimiento de la publicacin, bajo apercibimiento de
declarar la solicitud en abandono.
Es importante mencionar que dependiendo del documento, las
publicaciones pueden ser de distintos tipos. La nomenclatura utilizada
para diferenciarlos es denominada kind-codes. Cada oficina nacional
los usa de acuerdo a su prctica interna, aunque se pueda influenciar
por procedimientos de oficinas ms grandes, tal como la Oficina Europea
de Patentes. A continuacin brindamos informacin acerca de las
publicaciones que se pueden encontrar de manera ms frecuente.
Una publicacin del tipo A incluye el contenido de una solicitud de
patente de invencin, pues hasta ese momento la oficina de patentes no
ha realizado e examen correspondiente, ni ha verificado si esta cumple
con los requisitos para obtener proteccin. A su vez las publicaciones
A, pueden ser de distintas clases, en funcin de la informacin incluida.
La fecha de presentacin de una solicitud de patente es cuando esta se
deposita ante la autoridad competente, cumplindose con aquellos
requisitos establecidos por la legislacin para admitirla a trmite.
La fecha de presentacin es asignada por la Oficina de Patentes luego
de evaluar ciertos requisitos. Una solicitud se considera inadmisible
porque hay algn requisito faltante y, por ello, no se le asigna fecha de
presentacin.
Al momento de evaluar los requisitos de novedad y nivel inventivo de
una solicitud de patente, se tomarn en cuenta las enseanzas
anteriores a la fecha de presentacin o de prioridad, de ser el caso. Toda
informacin posterior a esa data no ser tomada en cuenta.
La reivindicacin de prioridad consiste en reclamar la fecha de
presentacin de una solicitud primigenia en un primer pas miembro del
Convenio de Pars, frente a trmites posteriores en otros pases
integrantes, a condicin de que la invencin sea la misma y se realice
dentro de los 12 meses, para las patentes de invencin o, seis meses,
para los modelos de utilidad, a partir de la primera solicitud.
La publicacin de una solicitud de patentes se realiza como parte del
trmite para su concesin. En tal sentido, debe haber transcurrido el
plazo correspondiente de acuerdo a la modalidad. Cuando el INDECOPI
ordena la publicacin de un extracto de la solicitud, esta adquiere
carcter pblico y culmina la etapa confidencial.
34

-VII CICLO

Muchas legislaciones aceptan que terceras personas se opongan a la

concesin de una patente durante el trmite, siendo posible presentar
oposiciones dentro de un plazo contado a partir de la publicacin de la
solicitud.
Durante la etapa confidencial de una solicitud de patente, no es posible
que terceras personas tengan acceso a su contenido. Las oficinas de
patente deben tomar las medidas para resguardar la informacin
durante esta etapa. Si una solicitud es abandonada durante la etapa de
confidencialidad, mantendr dicho estatus y no pasar al dominio
pblico. Una familia de patentes es el grupo de solicitudes presentadas o
patentes concedidas que reivindican una misma prioridad.
PROCEDIMIENTO
PARA
REGISTRAR
UNA
PATENTE
SEGN
INDECOPI
Si usted desea realizar un registro, debe seguir los siguientes pasos:
Valor UIT 2015: S/. 3850 nuevos soles
1. El costo por los derechos de presentacin de la solicitud equivale al
35,20% de la Unidad Impositiva Tributaria (UIT) y debe cancelarse en las
oficinas del INDECOPI. Se deber pagar el 20% de la UIT al iniciar el
procedimiento y el monto restante 15,25% se abonar, va reintegro y
de acuerdo al valor de la UIT vigente, nicamente si la solicitud califica
para el examen de fondo.
2. El usuario presentar solicitud con cdigo F-DIN-01/1A en formato
impreso e indicando y adjuntando la siguiente informacin, segn
corresponda:
a. Datos de identificacin, domicilio y/o poderes. En el caso de
personas jurdicas, se consignar el Registro nico de Contribuyente
(RUC).
35

-VII CICLO

b. Nombre, domicilio y nacionalidad del inventor(es) y ttulo o
denominacin de la invencin.
c. Descripcin de la invencin en idioma castellano (en 2 ejemplares).
d. Una o ms reivindicaciones en idioma castellano (en 2 ejemplares).
e. Resumen con el objeto y finalidad de la invencin en idioma
castellano (2 ejemplares).
g. De ser necesario:
Figuras o dibujos tcnicos en formato A4 (2 ejemplares).
Certificado de exhibicin.
Copia del documento de Cesin de Inventores con las firmas
debidamente legalizadas.
Indicacin del nmero de registro del Contrato de Acceso y copia
del mismo.
Copia del documento que acredita la licencia de autorizacin de
uso de conocimientos tradicionales.
Certificado de depsito de material biolgico.
Dentro del plazo de 30 das hbiles de haber recibido la orden de aviso,
se debe realizar la publicacin en el diario oficial El Peruano. Adems,
dentro de los 6 meses de efectuada la publicacin, se debe acreditar el
pago del reintegro por el examen de fondo.
Si
se
desea
una
Reivindicacin
de
Prioridad
actuacin
procedimental impulsada a pedido de parte se deben seguir los

siguientes pasos:
1. El costo de este procedimiento equivale al 3,74% de la UIT (S/. 134,
49 nuevos soles) y debe cancelarse en las oficinas del INDECOPI. El
pago es facultativo en tanto el solicitante pretenda hacer valer dichos
beneficios.
36

-VII CICLO

2. Presentar una declaracin expresa indicando el nmero, fecha y
pas de la (s) solicitud (es) en base a la (s) cual (es) se reivindica
prioridad.
3. Presentar una copia certificada de la primera solicitud de patente a
nivel mundial o presentacin en medio magntico. De considerarlo
necesario, la Direccin puede requerir la traduccin de la solicitud.
El costo por reivindicacin adicional (ms de 10) equivale al 0,65% de
la UIT (S/. 23,43 nuevos soles). El pago es facultativo en tanto el
solicitante pretenda hacer valer dichos beneficios.
4.
Para
restaurar
la
prioridad:
presentar
declaracin
jurada
fundamentando el pedido de restauracin dentro del plazo de dos

meses a partir de la fecha de vencimiento del periodo de prioridad y
medios probatorios.
El costo por restauracin de prioridad equivale al 5,33% de la UIT. El
pago es facultativo en tanto el solicitante pretenda hacer valer dicho
derecho.
AJUSTE POR RETRASO IRRAZONABLE
La solicitud debe presentarse dentro del plazo de treinta das hbiles
contado desde que queda consentida la resolucin que concede la
patente.
El costo por ajuste equivale al 11,35% de la UIT (S/.408,71 nuevos
soles). El pago est sujeto a la presentacin del pedido por parte del
solicitante.
Ingreso en Fase Nacional de acuerdo con el Tratado PCT
1. Presentar formato de ingreso Fase Nacional.
2. Le sern aplicables las tasas y plazos de los procedimientos de
registro de patente de invencin.
37

-VII CICLO

Para solicitud de restablecimiento de derechos para el ingreso a
fase nacional de acuerdo con el Tratado PCT:
En caso el solicitante no haya cumplido los actos mencionados en el
Artculo 22 del Tratado de Cooperacin en materia de Patentes (PCT)
dentro del plazo prescrito. El costo es de 11,35%.
Otros trmites relacionados:

1. El costo por reivindicacin adicional (ms de 10) equivale al 0,65%
de la UIT. El pago es facultativo en tanto el solicitante pretenda hacer
valer dicho derecho.
2. El costo de la solicitud de un examen adicional equivale al 13,56%
de la UIT y debe cancelarse en las oficinas del INDECOPI. La
realizacin del informe est sujeta a los casos en que se reestructura
el pliego de reivindicaciones y constituye un pago nico.
3. Las modificaciones por pgina con un mximo de 100 a los
documentos tcnicos inicialmente presentados (Memoria Descriptiva,
Reivindicaciones, Resumen y Figuras o Dibujos Tcnicos) tienen un
costo equivalente al 1,30% de la UIT. El pago es facultativo en tanto el
solicitante pretenda hacer valer dichos beneficios.
Segn las disposiciones legales, el plazo mximo para concluir la
tramitacin de la solicitud es de 60 meses contados a partir de la fecha
de presentacin.
Si despus de notificada la resolucin, el solicitante deseara presentar
un recurso de reconsideracin o un recurso de apelacin o adhesin,
tiene un plazo mximo de 15 das hbiles desde la fecha en que se le
comunic dicha resolucin.
LUIS GUEVARA
38

-VII CICLO

AUTORIDAD NACIONAL COMPETENTE:

A nivel institucional, el 25 de junio del 2008 se public en el Diario
Oficial El Peruano el Decreto Legislativo No. 1033 que aprob la Ley
de Organizacin y Funciones del Instituto de Defensa de la Competencia
y de la Propiedad Intelectual. Dicha norma establece en su artculo 35.1
tres direcciones: la Direccin de Signos Distintivos, la Direccin de
Invenciones y Nuevas Tecnologas y la Direccin de Derechos de Autor, y
al interior de cada Direccin se cuenta con una estructura ejecutiva
articulada con una entidad colegiada. La ejecutiva est constituida por
un director que es responsable de los procedimientos administrativos y
los subdirectores que se requieran, ambos directivos contarn con
ejecutivos, especialistas y tcnicos, y la Colegiada constituida por una
Comisin, que es un rgano colegiado y con autonoma tcnica y
funcional respecto al Director (artculo 35.2) cuenta con una Secretaria
39

-VII CICLO

Tcnica. Cada Comisin est integrada por cuatro miembros: 3
Comisionados y el Director quien preside la Comisin (artculo 42.3 c); la
Comisin se encarga de resolver en primera instancia administrativa los
procedimientos trilaterales y sancionadores; es decir lo contencioso a
nivel administrativo a diferencia de las Direcciones que resuelven
procedimientos administrativos no contenciosos. Cada una de estas tres
Comisiones de Signos Distintivos, Derechos de Autor e Invenciones y
Nuevas Tecnologas, adems de la Secretara Tcnica (artculo 43), que le
presta apoyo para su funcionamiento cuenta tambin con ejecutivos,
especialistas y asistentes administrativos.
La Direccin de Invenciones y Nuevas Tecnologas del Instituto Nacional
de Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad
Intelectual (INDECOPI) es competente para conocer y resolver en
primera instancia todo lo relativo a patentes de invencin, certificados
de proteccin, modelos de utilidad, diseos industriales y esquemas de
trazado de circuitos integrados, incluyendo los procedimientos
contenciosos en la va administrativa sobre la materia. Asimismo, tiene a
su cargo el listado de licencias de uso de tecnologa, asistencia tcnica,
ingeniera bsica y de detalle, gerencia y franquicia, de origen
extranjero.
La Sala de Propiedad Intelectual del Tribunal del Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
(INDECOPI) conocer y resolver los recursos de apelacin en segunda
y ltima instancia administrativa.
CONCLUSIONES.La finalidad del sistema de patentes es la proteccin de la propiedad

intelectual del inventor, cuyo fin ser la posibilidad de explotacin econmica
del invento. Cabe aclarar que esta explotacin se encuentra limitada tanto en
el tiempo como en el espacio, es decir que la duracin no es vitalicia sino
acotada y solo podr aplicarse dentro del territorio de la Repblica del Ecuador.
A lo largo de este trabajo fuimos observando que el avance de las ciencias
produce o pueden producir cambios normativos y sociales en cuanto a la
regulacin de su producto. Es decir que el derecho debe acompaar el
40

-VII CICLO

progreso de las ciencias y no quedarse en compartimentos estancos, ya que se
vera desbordado ante la imposibilidad de regulacin de las nuevas tcnicas.
Adems debe proporcionar un marco jurdico adecuado considerando siempre
el impacto social y econmico que pueden generar las mismas.
A modo de conclusin me gustara destacar que las patentes existen por algo,
para favorecer a que los inventores realmente perciban un beneficio de lo que
crean. Si no existiesen, difcil sera que se motivasen, ya que podran perderlo
todo en manos de otra empresa/persona... y adems, haber perdido tiempo en
hacer algo que no les otorg beneficios. Pero, a la vez, nos encontramos con
que cada patente no viene aparejada de una invencin, sino de un posible uso
a futuro de la misma. De este modo, muchas empresas patentan conceptos, sin
siquiera llevarlos a la prctica. Soluciones para este asunto no hay, ms que
una larga serie de modificaciones a las leyes de los pases, y a su vez, a la
caducidad de las patentes, diversificando los tiempos en cada rubro
(analizndolos previamente). A su vez, una fundacin que se dedique a
registrar patentes ms bien genricas que salven este tipo de asuntos, sera
una solucin intermedia... donde el objetivo tambin sera no atacar a
empresas que usen dichas patentes. Aun as, no creo que nadie quisiese hacer
algo as, porque no habra beneficio... y todos se beneficiaran de uno mismo.
Es algo que vamos a tener que sufrir por el resto de los das, que algunos
quizs las usen a su favor, otros sern atacados por quienes posean derechos
sobre una invencin, y difcilmente la situacin cambie si no cambia la
mentalidad... ya que la solucin ms terminal sera eliminarlas.
LAS PATENTES DE INVENCION CON RELACION AL DERECHOI PENAL

(DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD INDUSTRIAL)
1.
INTRODUCCIN
La evolucin de la actividad econmica mundial, tanto de los postulados

liberales como del proceso de globalizacin, nos ha permitido comprender el
aumento de la importancia que tiene la proteccin de bienes y servicios
originados por la actividad intelectual en materia industrial, para lo cual el
Derecho ha desarrollado una institucin jurdica a la que se le denomina
Propiedad Industrial. Es cada vez ms frecuente en la vida cotidiana apreciar
que en cada producto o servicio que utilizamos u observamos, la presencia de
la aplicacin de un signo distintivo (como el caso de las marcas en las bebidas
gaseosas o los jeans) o de una invencin (por ejemplo, motores o software), a
consecuencia del desarrollo de esta rea del Derecho, que se viene
41

-VII CICLO

actualizando en la medida que se efecte el desarrollo tecnolgico y
econmico mundial.
La doctrina mayoritaria indica que la importancia de la PI es la promocin de la

creatividad; es decir, que se busca dar medidas de proteccin para incentivar a
las personas e instituciones a desarrollar inventos, mtodos de servicio,
productos, diseos, programas informticos, etc., que conlleven a una mejora
en la calidad de vida de la humanidad. Aunque este visin que corresponde de
quienes son beneficiados con estos avances- no permite entender el verdadero
motivo de la proteccin jurdica; por cuanto hubo casos desde que comenzaron
a darse licencias de proteccin a fines del siglo XVIII hasta inicios del siglo XX,
donde los inventores no permitan que otras personas mejoraran o desarrollen
ideas en el campo de su invencin, lo cual trajo como consecuencia un atraso,
ms que un beneficio. Sucede que en la prctica y desde el punto de vista del
inventor o creador o productor o comerciante, es la obtencin de renta, lo que
los motiva a desarrollar ideas que deriven en inventos o signos distintivos.
Es tal la importancia de la Propiedad Industrial y su relacin con el proceso
globalizador, que desde el siglo XIX, los pases comenzaron a celebrar
convenios multilaterales sobre la materia como el de Pars de 1883 y el de
Estocolmo de 1967, que tienen mayor reconocimiento a nivel mundial. Cabe
mencionar, al Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad
Intelectual Relacionados con el Comercio, incluido el Comercio de Mercancas
Falsificadas de 1994, al cual el Per se adhiri en 1995.
La iniciativa del Convenio de Pars motiv esfuerzos regionales en el continente
americano, como el Tratado de Montevideo de 1889[3], donde se aprobaron
Convenios sobre Patentes de Invencin y sobre Marcas de Comercio y de
Fbrica; luego, est la Convencin General Interamericana de Proteccin
Marcaria y Comercial de Washington de 1929, aprobada por el Per en 1934.
Tambin son importantes los esfuerzos dentro de la Comunidad Andina de
Naciones, a travs de las Decisiones N 391 y 486[4]. Asimismo, desde fines
del siglo XIX, los pases comenzaron a celebrar instrumentos bilaterales; en ese
sentido el Per celebr un Convenio con Francia en 1896 y actualmente
Tratados de Libre Comercio.
En el Per, el reconocimiento a la proteccin de la Propiedad Industrial,
comenz desde la Constitucin Poltica de 1826 en su artculo 149 y salvo
excepciones, estuvo presente en casi todas nuestras Cartas Fundamentales,
pasando de la proteccin de invenciones hasta cada aspecto de la Propiedad
42

-VII CICLO

Industrial en el numeral 8 del artculo 2 de la Constitucin de 1993[6]. A nivel
de Leyes, desde la Ley de 1892, referido al Registro Oficial de Marcas y
Patentes, se ha regulado sobre la Propiedad Industrial, estando actualmente
vigentes los Decretos Legislativos N 823[7] y 1075.
2. ASPECTOS GENERALES DE LA PROTECCIN PENAL EN EL PER A LA
PROPIEDAD INDUSTRIAL
Como antecedente de la proteccin a la Propiedad Industrial en al mbito
penal, tenemos al Cdigo Penal de 1924, cuyo artculo 338 regulaba sobre la
Falsificacin de Marcas Oficiales, pero teniendo como bien jurdico protegido a
la Fe Pblica y no algo referente a la Propiedad Industrial.
Recin con el Cdigo Penal de 1991, en el Captulo II del Ttulo VII del Libro
Segundo, se incorporaron cuatro tipos penales que regulaban sobre Delitos
contra la Propiedad Industrial, sin necesidad de utilizar una Ley Penal en Blanco
sino ms bien una remisin interpretativa de las normas de Propiedad
Industrial:
a)
Artculo 222, que regulaba sobre la Fabricacin o Uso no Autorizado de
Patente
b)
Artculo 223, referido al Uso o Venta no Autorizada de Diseo o Modelo
Industrial
c)
Artculo 224, que estipulaba sobre el Uso Ilcito de Diseo o Modelo
Industrial
d)
Artculo 225, que sealaba respecto al Uso Indebido de Marca
DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD INDUSTRIAL

ARTCULO 222.- FABRICACIN O USO NO AUTORIZADO DE PATENTE
El que fabrica producto o usa un medio o proceso patentado de fabricacin, sin
estar autorizado por quien tiene derecho a hacerlo, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos, con sesenta a
trescientos sesenticinco das-multa e inhabilitacin conforme el artculo 36,
inciso 4. (*)
Fabricacin o uso no autorizado de patente
43

-VII CICLO

Artculo 222.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cinco aos, con sesenta a trescientos sesenta y cinco das
multa e inhabilitacin conforme al
Artculo 36 inciso 4) tomando en consideracin la gravedad del delito y el valor
de los perjuicios ocasionados, quien en violacin de las normas y derechos de
propiedad industrial, almacene, fabrique, utilice con fines comerciales, oferte,
distribuya, venda, importe o exporte, en todo o en parte:
a. Un producto amparado por una patente de invencin o un producto
fabricado mediante la utilizacin de un procedimiento amparado por una
patente de invencin obtenidos en el pas;
b. Un producto amparado por un modelo de utilidad obtenido en el pas;
c. Un producto amparado por un diseo industrial registrado en el pas;
d. Una obtencin vegetal registrada en el pas, as como su material de
reproduccin, propagacin o multiplicacin;
e. Un esquema de trazado (tipografa) registrado en el pas, un circuito
semiconductor que incorpore dicho esquema de trazado (topografa) o un
artculo que incorpore tal circuito semiconductor;
f. Un producto o servicio que utilice una marca no registrada idntica o similar
a una marca registrada en el pas."
Artculo 222-A.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
dos (2) ni mayor de cinco (5) aos, con sesenta (60) a trescientos sesenta y
cinco (365) das multa, el que altere, reemplace, duplique o de cualquier modo
modifique un nmero de lnea, o de serie electrnico, o de serie mecnico de
un terminal celular, de modo tal que pueda ocasionar perjuicio al titular o
usuario del mismo as como a terceros.(*)
Artculo 223.- Uso o venta no autorizada de diseo o modelo industrial
El que, sin autorizacin, reproduce por cualquier medio, en todo o en parte,
diseo o modelo industrial registrado por otro o vende o expone a la venta
objeto que es imitacin o copia del modelo legalmente registrado, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro
aos, con sesenta a trescientos sesenticinco das-multa e inhabilitacin (*)
Uso o venta no autorizada de diseo o modelo industrial
44

-VII CICLO

Artculo 223.- Sern reprimidos con pena privativa de la libertad no menor
de dos ni mayor de cinco aos, con sesenta a trescientos sesenta y cinco dasmulta e inhabilitacin conforme al
Artculo 36 inciso 4) tomando en consideracin la gravedad del delito y el valor
de los perjuicios ocasionados, quienes en violacin de las normas y derechos
de propiedad industrial:
a. Fabriquen, comercialicen, distribuyan o almacenen etiquetas, sellos o
envases que contengan marcas registradas;
b. Retiren o utilicen etiquetas, sellos o envases que contengan marcas
originales para utilizarlos en productos de distinto origen; y
c. Envasen y/o comercialicen productos empleando envases identificados con
marcas cuya titularidad corresponde a terceros."
Artculo 224.- Uso ilcito de diseo o modelo industrial
El que usa en modelo o diseo industrial una expresin que lo acredite
falsamente como titular del derecho o menciona en anuncio o medio
publicitario como registrado diseo o modelo que no lo estuviera ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro
aos, con sesenta a trescientos sesenticinco das-multa e inhabilitacin
conforme al artculo 36, inciso 4.(*)
Uso ilcito de diseo o modelo industrial
Artculo 224.- En los delitos previstos en este Ttulo, el Juez a solicitud del
Ministerio Pblico ordenar el allanamiento o descerraje del lugar donde se
estuviere cometiendo el ilcito penal y se proceder a la incautacin de los
ejemplares de procedencia ilcita y de los aparatos o medios utilizados para la
comisin del delito.
En caso de emitirse sentencia condenatoria, los ejemplares de procedencia
ilcita podrn ser entregados al titular del derecho vulnerado o a una institucin
adecuada y en caso de no corresponder, sern destruidos. La entrega no
tendr carcter indemnizatorio.
"Artculo 224.- Incautacin preventiva y comiso definitivo
En los delitos previstos en este captulo se proceder a la incautacin
preventiva de los ejemplares y materiales, de los aparatos o medios utilizados
45

-VII CICLO

para la comisin del ilcito y, de ser el caso, de los activos y cualquier evidencia
documental, relacionados al ilcito penal.
De ser necesario, el Fiscal pedir autorizacin al Juez para leer la
documentacin que se halle en el lugar de la intervencin, en ejecucin de
cuya autorizacin se incautar la documentacin vinculada con el hecho
materia de investigacin.
Para la incautacin no se requerir identificar individualmente la totalidad de
los materiales, siempre que se tomen las medidas necesarias para que durante
el proceso judicial se identifiquen la totalidad de los mismos. En este acto
participar el representante del Ministerio Pblico.
Asimismo, el Juez, a solicitud del Ministerio Pblico, ordenar el allanamiento o
descerraje del local donde se estuviere cometiendo el ilcito penal.
En caso de emitirse sentencia condenatoria, los ejemplares, materiales ilcitos,
aparatos y medios utilizados para la comisin del ilcito sern comisados y
destruidos, salvo casos excepcionales debidamente calificados por la autoridad
judicial.
En ningn caso proceder la devolucin de los ejemplares ilcitos al
encausado.
MARCIAL PAZ
Artculo 225.- Uso indebido de marca
El que reproduce, indebidamente, en todo o en parte, artculo industrial con
marca registrada por otro o lo imita de modo quenpueda inducir a error o
confusin o el que, a sabiendas, usa marca reproducida o imitada o vende,
expone a la venta o tiene en depsito productos con marca imitada o
reproducida, en todo o en parte o productos que tengan marca de otro y no
hayan sido fabricados por el agente, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, con sesenta a trescientos
sesenticinco das-multa e inhabilitacin conforme al artculo 36, inciso 4. (*)
Uso indebido de marca
Artculo 225.- Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
dos ni mayor de cinco aos y noventa a trescientos sesenta y cinco das multa
e inhabilitacin conforme al
Artculo 36 inciso 4):
46

-VII CICLO

a. Si el agente que comete el delito integra una organizacin destinada a
perpetrar los ilcitos previstos en el presente captulo.
b. Si el agente que comete cualquiera de los delitos previstos en el presente
captulo, posee la calidad de funcionario o servidor pblico.
Es de mencionar que para la configuracin de un delito contra la Propiedad

Industrial, la conducta que implique una violacin del ordenamiento jurdico,
debe tener por finalidad, introducir indebidamente bienes o servicios dentro del
circuito econmico; en consecuencia, no se consideran penalmente relevantes
a los productos artsticos ni la divulgacin cientfica sobre dichos bienes o
servicios. Es lo que en doctrina se denomina como una exigencia objetiva de
conducta tpica, tal como lo menciona el estudioso espaol Segura Garca.
3. OBJETOS DEL DELITO
De la lectura de los artculos 222 y 223 del Cdigo Penal, se incluyen a
bienes y servicios que deriven de invenciones o de signos distintivos, aunque
no se comprenden a la totalidad de las modalidades de aquellas. En el caso de
las Invenciones, se consideran a: la Patente de Invencin, el Modelo de Utilidad,
el Diseo Industrial, la Obtencin de Variedad Vegetal y el Esquema de Trazado.
En cambio, dentro de los Signos Distintivos, encontramos a las Marcas, sean
stas de servicio, de producto, colectiva o de certificacin. Pero en todos estos
objetos, se requiere que la invencin o el signo distintivo se encuentren
registrados en el Per, en este caso, la Oficina de Invenciones y Nuevas
Tecnologas o en la Oficina de Signos Distintivos del Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad Intelectual
(INDECOPI), segn sea el caso.
Concordando el Cdigo Penal con las normas de Derecho de Propiedad
Industrial, se observar que no se incluyen algunas invenciones, como el
Secreto Industrial y el Certificado de Proteccin de Invencin; ni tampoco a
algunos signos distintivos como el Nombre Comercial, el Lema Comercial y la
Denominacin de Origen.
La discusin doctrinaria se concentra, principalmente, en tres temas: a) Si se
debiera considerar a todas o ms clases de invenciones o de signos distintivos
dentro del tipo penal; y b) Si se debe incluir a las Invenciones y Signos
Distintivos no inscritos pero de relevancia. Sobre estos temas, opino que en el
caso de las denominaciones de origen (que por su naturaleza, se asemeja a las
marcas de certificacin) y de las marcas notorias no registradas (porque tienen
47

-VII CICLO

la misma relevancia de una marca registrada), s se les podra incluir como
objeto del delito, con la correspondiente modificatoria legislativa, aunque en
este ltimo caso, se produciran interesantes variantes en cuanto a casos de
justificacin o de atipicidad.
4. BIEN JURDICO TUTELADO
Este es el tema ms debatido en la doctrina penal y no hay coincidencia entre
los autores. Hay dos formas de clasificar las distintas posiciones existentes. La
primera, se sustenta en la naturaleza individual (de carcter patrimonial) o
supraindividual (la Propiedad Industrial como instrumento en la economa de
mercado) del bien jurdico.
En cambio, la segunda, no se sujeta a esos parmetros, aunque se podran
interpolar. Siguiendo a Garca Cavero, encontramos cuatro teoras:
a)
Formalista o Positiva: Se protege la propiedad industrial, segn el
tenor del Captulo que recoge los ilcitos penales; es de naturaleza
individual y la que menos describe la verdadera esencia del bien jurdico.
b)
Administrativa: Se protege la competencia, el mercado o los
consumidores, esto se debe a la gran vinculacin que existe entre la
Propiedad Industrial y estos factores, sobre todo en materia regulatoria;
es de naturaleza supraindividual.
c)
Esttica: Se protege el derecho individual de propiedad sobre
determinados bienes, es decir el uso exclusivo de los bienes que se
encuentran dentro del mbito de la Propiedad Industrial, es de naturaleza
individual.
d)
Funcionalista: Se protegen relaciones sociales dinmicas, es decir se
busca que se cumpla la expectativa normativa de conducta de respeto del
uso exclusivo de los bienes industriales dentro de determinados
parmetros, es de naturaleza individual y expresa mejor el carcter de
delito socioeconmico de esta clase de ilcitos penales, siendo sta la
opcin con la que concordamos.
5. ACCESORIEDAD ADMINISTRATIVA
Hay tres formas de accesoriedad a elegir por el legislador, la accesoriedad de
acto, la remisin interpretativa y la ley penal en blanco. En cuanto a la mencin
en las normas penales bajo anlisis, de requerir a los objetos de delito que
48

-VII CICLO

estn previamente registrados, eso no implica una accesoriedad de acto, sino
que se refiere a una cualidad del objeto materia de proteccin, como indica
Garca Cavero, se trata de un elemento tpico que permite una mejor
valoracin de las infracciones de las normas de Propiedad Industrial por parte
del Juzgador.
En cuanto a las otras modalidades de accesoriedad, cabe mencionar que hay
un cambio de postura entre el tenor original de los artculos 222 al 225 del
Cdigo Penal, con la modificacin introducida con la Ley N 27729.
Anteriormente, tenamos una remisin interpretativa[15], por cuanto, se
requera revisar las normas de Propiedad Industrial para comprender la
aplicacin de los tipos penales; actualmente tenemos una ley penal en blanco
en los artculos 222 y 223, cuando expresamente se establece en
infraccin de normas de derecho de propiedad industrial; es decir, la misma
norma penal seala textualmente la remisin a normas de otra rea jurdica, en
este caso, los referentes a la Propiedad Industrial.
6. SUJETOS
En cuanto al Sujeto Activo, de la lectura de los artculos mencionados artculos
222 y 223 del Cdigo Penal, se aprecia que estamos frente a un delito
comn, debido a que no existe una cualidad especial en quien cometa el delito,
lo cual impide la aplicacin de la clusula del actuar en lugar de otro, que
requiere de elementos especiales que fundamenten la pena del autor.
Respecto al Sujeto Pasivo, es coincidente la doctrina en considerar al titular o
cotitulares de una invencin o de un signo distintivo, aunque cabe meditar si se
puede incluir a otra clase de agraviados. Coincidimos con Garca Cavero, en
ampliar esta condicin de sujeto a quien se le haya transferido el derecho de
explotacin o tenga una licencia de explotacin, debido a que tienen un
derecho de uso exclusivo delegado.
7.
TIPOS OBJETIVOS
Lo debatible en esta rea es incluir en todos los verbos rectores (fabricar,

importar, almacenar, distribuir, usar con fines comerciales, ofertar, vender,
exportar, tanto a los bienes como a los servicios en el caso de las marcas
regulado en el inciso f) del artculo 222. Coincido con Or en que debe haber
una modificacin que ordene esta situacin de acuerdo a la naturaleza de los
bienes mediante los cuales se materializan los delitos porque si no nos
encontraremos con supuestos tericos que en la prctica son imposibles, como
es la fabricacin de servicios.
49

-VII CICLO

Reconocemos que con esta incorporacin de verbos rectores con la Ley N
27729, se amplan los supuestos de sancin de ilcitos que penales en materia
de propiedad industrial, al buscar abarcar todo el espectro del circuito
econmico de bienes y servicios, pero aun as es necesario un reordenamiento,
slo por una cuestin de didctica frente a la poblacin y por un afn de
constante mejora legislativa que debemos establecer en nuestro pas.
Cabe mencionar que esta relacin de verbos rectores, influye tambin en
cuanto a la consumacin, y la tentativa; por cuanto, dependiendo de cada caso
en particular, un delito puede ser de mera actividad o de peligro, as como
puede haber o no tentativa (aunque con esta relacin de conductas no es fcil
caer en tentativa sino ms bien recaer en cualquiera de los verbos rectores).
Para culminar esta rea, debo mencionar que las distintas situaciones jurdicoregistrales pueden influir en las conductas, al establecer causales de
justificacin o de atipicidad, como sucede con la nulidad o cancelacin o
caducidad de la inscripcin, o el caso del consentimiento del titular.
8.
TIPO SUBJETIVO
Aqu tambin se ha producido una variacin con la Ley N 27729, por cuanto se
han aumentado los casos de dolo eventual en detrimento del dolo directo,
comparando con el tenor original del Cdigo Penal de 1991. Slo hay Dolo
Directoen el inciso c) del artculo 223, mientras que en los dems supuestos
se permite el Dolo Eventual, ampliando de manera importante la punicin de
las conductas ilcitas.
Esta modificacin es coherente, si consideramos, que en el caso de invenciones
y signos distintivos, tambin se aplica, el principio de cognoscibilidad, que
consiste en la presuncin jure et jure, de que toda persona conoce el contenido
de los asientos de los Registros, que se recoge en el artculo 2012 del Cdigo
Civil.
9.
PENALIDADES
Con la Ley N 27729, se aument la pena mxima privacin de la libertad de

cuatro a cinco aos, mantenindose la pena mnima de 2 aos. En lo referente
a los Das Multa es de 60 a 365, salvo si hay agravante, donde el trmino
mnimo aumenta a 90. En cuanto a la inhabilitacin, se aplican algunos
supuestos del artculo 36 del Cdigo Penal, como la suspensin de los
derechos polticos que seale la sentencia (Inciso 3) y la incapacidad para
ejercer por cuenta propia o por intermedio de tercero: profesin, comercio, arte
o industria, que deben especificarse en la sentencia (Inciso 4).
50

-VII CICLO

Otra novedad de la Ley N 27729, es la incorporacin de dos supuestos que
agravan la penalidad en el artculo 225, como cuando el agente que comete el
delito integra una organizacin destinada a perpetrar los ilcitos o si posee la
calidad de funcionario o servidor pblico. Esto trae nuevas inhabilitaciones a
aplicarse como son Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el
condenado, aunque provenga de eleccin popular (Inciso 1), la incapacidad
para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter pblico (Inciso 2)
y la privacin de grados militares o policiales, ttulos honorficos u otras
distinciones que correspondan al cargo, profesin u oficio del que se hubiese
servido el agente para cometer el delito (Inciso 8).
Respecto a las consecuencias accesorias, es de mencin que cabe incluir todos
los supuestos previstos en el Cdigo Penal, dependiendo de cada caso en
particular. Finalmente cabe expresar que en toda sentencia, debe establecerse
reparacin civil.
10.
ASPECTOS PROCESALES
Aqu tenemos varios temas para analizar. Como el Informe que debe emitir
INDECOPI a pedido del Fiscal dentro de un plazo de cinco das, lo que ser
merituado por el Juez o el Tribunal al momento de expedir resolucin, conforme
a lo previsto en la Tercera Disposicin Final del Decreto Legislativo N 823.
Sobre este instrumento, lo primero a discutir es el plazo para su expedicin,
que resulta irreal, lo cual merecera una modificacin. Otro aspecto es su
naturaleza, si bien de acuerdo a lo establecido en dicha norma, se trata de una
pericia de parte no vinculante que debe presentar el Ministerio Pblico con la
denuncia; tal como lo indica Csar San Martn[27], se trata ms bien de una
condicin de procedibilidad, cuya ausencia permite interponer una Defensa
Previa.
Otro tema es lo referente a las medidas cautelares en la etapa de investigacin
preliminar. Siguiendo el anlisis de Jorge Rosas Yataco, podemos sealar que la
Investigacin Preliminar implica la realizacin de una serie de diligencias
necesarias de carcter prejudicial para el esclarecimiento de los hechos ante la
comunicacin de realizacin de un ilcito penal, a cargo del Fiscal con auxilio de
la Polica Nacional, que determinarn si concurren los presupuestos para
interponer o no una denuncia ante el Poder Judicial.
Con la finalidad de proteger los elementos que servirn de prueba, el artculo
224 del Cdigo Penal permite, que el Juez, a pedido del Ministerio Pblico
autorice el allanamiento o descerraje e incautacin de los ejemplares de
51

-VII CICLO

procedencia ilcita y de los aparatos o medios utilizados para cometer el delito.
El problema estriba en el destino de los bienes al culminar el proceso, debido a
que la norma seala que en ningn caso, se proceder a la devolucin de los
bienes incautados, y si se absuelve al inculpado? Segn Or[29], eso no
debiera realizarse, aqu considero que debiera producirse la devolucin, si
tambin se comprueba la licitud de los bienes incautados.
En cuestin de la medida coercitiva a dictarse en la apertura de instruccin, al
aumentarse la pena mxima con la Ley N 27729, ya no cabe ordenar mandato
de comparecencia, sino ms bien de detencin; sobre la va procedimental se
ventila en un Proceso Sumario. Tambin es de mencin, que siguiendo a Or
creo que podra aplicarse el principio de oportunidad en esta clase de delitos,
aunque aclarando que cuando no hay agravantes. Finalmente, considero que
debido a la posibilidad de darse concurso de delitos, sea de leyes o de delitos,
esto puede influir tanto en el aumento de las penalidades, la va procedimental
o la aplicacin del principio de oportunidad.
MERLY BENAVIDES
52

-VII CICLO

BIBLIOGRAFA
MANUEL A. ABANTO VSQUEZ Derecho Penal Econmico. Parte Especial.
IDEMSA, Lima, 2000.
ENRIQUE BACIGALUPOnDerecho Penal. Parte General. ARA Editores, Lima,
2004.
LUIS ALBERTO BRAMONT ARIAS TORRES Manual de Derecho Penal. Parte
General. Tercera Edicin, Editorial y Distribuidora de libros, Lima, 2005.
JOS LUIS CASTILLO ALVA Las Consecuencias Jurdicas del Delito. IDEMSA; Lima,
2001.
AMADO EZAINE CHVEZ Iter Criminis. Ediciones Jurdicas Lambayecanas.
Quinta Edicin, IMPROFFSET, Lima, 1987.
JOS HURTADO POZO Manual de Derecho Penal. Parte General Tomo I. Tercera
Edicin. Editora Jurdica Grijley, Lima, 2007.
BALDO KRESALJA ROSELL La Propiedad Industrial. Evolucin y Tratamiento
Normativo en la Regin Andina y el Per. Palestra Editores, Lima, 2004.
LUIS LAMAS PUCCIO Derecho Penal Econmico. Segunda Edicin, Librera y
Ediciones Jurdicas, Lima, 1996.
EDUARDO ARSENIO OR SOSA La Infraccin de Derecho de Marca. Palestra
Editores, Lima, 2007
ALONSO PEA CABRERA FREYRE Derecho Penal Peruano. Teora General de la
Imputacin del Delito. Editorial Rhodas, Lima, 2005.
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