OAB PRIMEIRA FASE XVI EXAME

Filosofia
Bernardo Montalvo

TEORIA DA NORMA JURDICA

1.
A
NORMA
JURDICA
E
SUAS
CONCEPES;
2.COMPLEXIDADE,
CONTINGNCIA
E
SELETIVIDADE DA COMUNICAO (ou
norma jurdica como norma-comunicao) ;
3. O CARTER JURDICO DA NORMA;
4. CONCEITO DOGMTICO DE NORMA
JURDICA;
5. ELEMENTOS DA NORMA JURDICA;
6. TIPOS DE NORMAS JURDICAS.

1.
A
NORMA
CONCEPES

JURDICA

SUAS

O
jurista
conhece
o
direito,
predominantemente, como dogmtica. Como
ensina Ferraz Jr. , isto ocorre devido
problemtica central do direito ser a
decidibilidade de conflitos. O conflito exige uma
deciso, a qual seria viabilizada pela
dogmtica, que cria condies para que a
deciso aparente decorrer de uma srie de
argumentos plausveis. Nesse sentido,
possvel afirmar que o jurista capta o direito na
imputao de normas a situaes sociais.
Para Kelsen, a noo e o objeto central
seno exclusivo do Direito seria a norma
jurdica: ela que disciplina o comportamento
de um ser humano em relao a outro. As
normas so estruturas doadoras de significado,
podendo, assim, manifestar uma objetividade
relativa: o que norma para determinado grupo
social pode no o ser para outro grupo. O certo
que o significado objetivo geral de todo e
qualquer comportamento pode ser obtido por
meio das normas jurdicas. Por isso, que elas
so, consoante Ferraz Jr., o objetivo e princpio
delimitador do trabalho terico dos juristas.
A norma seria um conceito central para a
identificao do direito, cuja apreenso correta,
segundo Kelsen, seria v-lo como um conjunto
de normas. Mas como isolar a norma jurdica
das intenes subjetivas que a acompanham?
Tome-se como exemplo a conduta de matar
algum.

A norma, em sua forma fria, apenas prescreve

que tal conduta deve ser punida com uma
sano (pena de recluso). Mas em que
medida os fatores subjetivos devem ser
levados em considerao, tais como a
influncia do meio, a educao do agente ou a
sua condio mental?
Kelsen afirma que eles s podem ser levados
em conta se e quando a norma o fizer. A
funo do direito seria, portanto, a de
descrever o significado objetivo que a norma
confere ao comportamento. O critrio para esta
operao estar contido sempre em outra
norma, da qual a primeira depende. Esse o
caminho do jurista: caminhar de norma em
norma at a ltima a primeira de todas , a
norma fundamental. assim que o circuito
fechado. O direito, para Kelsen, esse
grandioso conjunto de normas, e cabe ao
Direito determinar seu significado sistemtico.
De modo geral, o jurista v a norma como uma
proposio: como deve ser o comportamento.
Isto , uma proposio de dever-ser,
independentemente de quem a tenha
estabelecido ou a quem ela se dirija. Nesta
acepo, a norma seria um imperativo
condicional que disciplina condutas porque
prev, na hiptese de sua ocorrncia,
determinada sano. Observe-se o esquema
infra:

C a conduta hipottica prevista pela norma.

S a sano prevista pela mesma norma,
que incidir caso a conduta hipottica ocorra. O
dever-ser o conectivo que une C e S, a
seta, ou seja, o tipo de relao lgica. A norma,
neste caso, um diretivo, ou seja, uma
qualificao para o comportamento que o
tipifica e o direciona: uma proposio.
Portanto, norma enquanto proposio o juzo
de adequao hipottico que se destina a
orientar o comportamento dos indivduos.

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Contudo, h entendimentos diversos sobre a

concepo das normas jurdicas. Trcio alerta
que os juristas tambm concebem a norma
jurdica como uma prescrio. Nesta acepo,
a norma seria um ato de vontade impositiva
que institui uma disciplina para a conduta. A
norma enquanto prescrio tambm
expressa pelo dever-ser, isto , uma imposio
de vontade. Para anlise da norma como
prescrio, importante a anlise da vontade
que a prescreve, visto que ela decisiva para
fins de prescrio. Logo, no se trata de uma
vontade qualquer, mas de uma vontade apta a
prescrever comportamentos. Ou seja, uma
vontade habilitada, legtima, com autoridade e
fora. Somente uma vontade com essas
caractersticas tem a possibilidade de produzir
normas. Normas so, assim, imperativos ou
comandos de uma vontade institucionalizada,
isto , apta a comandar. Logo, a norma,
entendida como prescrio, o ato de vontade
institucionalizado que tem por fim provocar a
obedincia do indivduo a ela submetido.
H ainda a possibilidade de conceber as
normas
jurdicas
enquanto
fenmenos
complexos que abarcam no s a vontade
institucionalizada de seu comando, mas
tambm
as
mais
diversas
situaes
estabelecidas entre as partes envolvidas na
comunicao. Neste sentido, a norma
concebida como comunicao, ou seja, como
uma troca de mensagens entre pessoas, cujo
modo permite definir as relaes entre os seres
que se comunicam: de coordenao e de
subordinao. Para anlise da norma jurdica
como comunicao, faz-se necessrio analisar
no s a mensagem (a proposio), no
apenas as qualidades de quem a prescreveu,
mas tambm a identificao dos sujeitos
comunicadores, a qualificao de cada um
deles e como eles reagem s prescries
normativas. Logo, enquanto comunicao, a
norma se torna o ponto de convergncia de
uma srie de problemas, a saber: o
estabelecimento da vontade normativa (teoria
das fontes do direito), o estabelecimento de
quem so os sujeitos normativos (teoria dos
direitos subjetivos, capacidade, competncia,
responsabilidade),
a
determinao
das
mensagens normativas (teoria das obrigaes,
das
permisses,
das
faculdades, das proibies

normativas), dentre outros problemas.

Seja a norma entendida como normaproposio, como norma-prescrio ou como
norma-comunicao, o que se h de
reconhecer que ela o critrio fundamental de
anlise do jurista. O fenmeno jurdico
manifesta-se para o jurista como um dever-ser
de conduta (controle de comportamento) um
conjunto de obrigaes, de proibies, de
permisses, atravs dos quais os seres
humanos organizam seu comportamento de
forma coletiva, criam entre si relaes de
coordenao e de subordinao, delimitam o
exerccio
do
poder,
interpretam
suas
prescries. assim que possvel visualizar
instituies
sociais
(famlia,
empresa,
administrao pblica) como complexos de
condutas
disciplinadas
e
delimitados
normativamente.

2. COMPLEXIDADE, CONTINGNCIA E
SELETIVIDADE DA COMUNICAO (ou
norma jurdica como norma-comunicao)
No contexto exposto, pode-se entender a
sociedade
como
um
sistema
de
comportamentos
referidos
e
dirigidos
mutuamente uns aos outros: um sistema de
interaes mtuas que forma uma rede de
relaes. Por comportamento, entenda-se troca
de mensagens, comunicao. Essa troca de
mensagens constitui o ncleo da sociedade.
Ferraz Jr. assevera que se trata de um dado
irrecusvel, posto que o homem sempre se
comporta, sempre se comunica: impossvel
no se comportar, no se comunicar: [...]
mesmo que no queiramos nos comunicar,
estamos comunicando que no queremos nos
comunicar FERRAZ JR., Op. cit., 1994, p. 104.
O autor assume que a comunicao ocorre em
dois nveis: o de relato e o de cometimento. O
nvel relato corresponde ao contedo da
prpria mensagem, O nvel cometimento
corresponde possibilidade de determinao
das relaes humanas, se de subordinao ou
de coordenao, e ocorre geralmente de forma
no verbal. Ferraz jr. exemplifica: se algum
diz sente-se!, o relato o prprio ato de se
sentar (contedo da mensagem). J o
cometimento a mensagem que emana da

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relao, e pode ser depreendida da expresso

facial, da voz, das vestes. O cometimento
nessa mensagem difere a depender do
transmissor da mensagem: se de um
professor para um aluno; ou de um aluno para
outro aluno etc.
Quando as pessoas se comportam, na troca de
mensagens, est presente uma expectativa
mtua de comportamento, que pode ainda ser
objeto de expectativas prvias. Quem diz
sente-se tem uma expectativa de movimento
do outro (sentar-se), uma expectativa de
acatamento (subordinao), alm de uma
expectativa da expectativa do endereado
(este espera do emissor uma ordem; ou v o
emissor como superior etc.), que pode ou no
se confirmar.
Isto permite afirmar que, dadas as situaes
complexas, que podem se confirmar ou se
desiludir, as expectativas so sempre, em
nmero de possibilidades, maiores do que as
possibilidades realizveis. Esta desproporo
leva a dizer que as situaes comunicativas
so caracterizadas pela complexidade. Em
face
da
complexidade
das
situaes
comportamentais,
so
selecionadas
expectativas e possibilidades atualizveis de
interao, levando concluso de que a
seletividade outra caracterstica do
comportamento.
Quem
diz
sente-se
selecionou uma possibilidade, contudo, ela
pode no se realizar; ou o endereado pode
at se sentar, mas sem subordinao. Isto quer
dizer que a desiluso pertence s situaes
comportamentais. Tal possibilidade (desiluso)
permite afirmar que a interao humana
contingente.
A
contingncia

outra
caracterstica da situao comunicativa e
significa possibilidade de (no) ocorrer a
expectativa selecionada.
O leitor pode se deparar com a pergunta:
diante dessas caractersticas de complexidade
e de contingncia, possvel ocorrer
comunicao? Trcio explica que, para isso,
so desenvolvidos mecanismos que garantem,
em determinado grau de confiana, as
expectativas nesse jogo comunicacional em
detrimento das possibilidades de desiluses.

Esses mecanismos conferem rede instvel

de relaes humana certo grau de estabilidade
e so compostos de uma estrutura e de um
repertrio. Tais mecanismos servem aos
sujeitos comunicadores como um cdigo ou
mdium, estruturando as relaes, garantindo
estabilidade, aliviando os agentes da carga da
complexidade e da contingncia que se
mostram na seletividade de cada um.
Conforme visto em captulo anterior: repertrio
o conjunto de possibilidades escolhidas como
desejveis entre as inmeras que a
complexidade do mundo circundante oferece;
estrutura o conjunto de regras que garantem
o sistema contra a possibilidade de que
venham a ocorrer outras alternativas seno
aquelas selecionadas no repertrio.
Pense-se em seres humanos fazendo
determinada refeio em conjunto. Se todos se
atiram de forma voraz ao alimento, haver
desiluso de expectativas por todos. A
seletividade de um (selecionar o melhor
bocado) pode ferir a seletividade de outro.
Essa contingncia pode ser controlada, por
exemplo, atravs de regras de boa educao
mesa.
As estruturas sociais so dinmicas, em face
do fator tempo estar em jogo: as expectativas
de hoje podem no ser as mesmas de amanh;
dizer: o que se espera hoje pode no ser
espervel amanh. A possibilidade de
desiluso por conta do fator tempo controlada
com a estrutura, pela qual atribuda certa
durao s expectativas. Essa durabilidade
obtida
pelo
desenvolvimento
de
dois
mecanismos: atitudes cognitivas e normativas.
As atitudes cognitivas so expectativas de
durabilidade garantida pela generalizao das
possibilidades. Elas so adaptativas, de modo
que a generalizao ocorre por meio da
observao de fenmenos. Um exemplo so as
leis cientficas, formuladas a partir da
observao de comportamentos, isto , elas
descrevem a normalidade do comportamento,
permitindo certo controle da contingncia dos
sistemas sociais. Pode-se observar, por
exemplo, que uma atitude violenta gera uma
reao tambm violenta. A generalizao deste
comportamento permitiria inferir o seguinte:

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violncia gera violncia. Seria assegurar certa

estabilidade a expectativas, ou seja, se Pedro
agredir Vicente com violncia, saber que
Vicente tender a agir com violncia tambm.
Contudo, se tal generalizao desiludida por
novas observaes (uma ao violenta nem
sempre gera reao violenta), a regra cognitiva
ento adaptada aos fatos: violncia gera
violncia, exceto quando.... Esse controle de
contingncia pode ser exemplificado com a
cincia como instrumento de previso.
J a durabilidade das atitudes normativas no
garantida por generalizaes adaptativas.
Essas expectativas normativas at admitem as
desiluses como fatos, mas so consideradas
irrelevantes para a expectativa generalizada.
Diante do caso da expectativa de violncia de
um indivduo contra a ao do outro,
estabelecida a proibio da violncia privada. A
violncia pode at correr, mas a expectativa de
que ela no ocorra fica garantida. As normas,
deste modo, generalizam a expectativa
independente da realizao concreta da ao
esperada.
As
normas
no
referem
regularidades
do
comportamento,
mas
prescrevem sua normatividade. Ou seja, a
diferena entre uma lei cientfica e uma lei
jurdica, neste caso, estaria em que a primeira
descreve a normalidade, e a segunda
prescreve a normalidade do comportamento.
FERRAZ JR., Op. cit., 1994, p. 106. (original
com grifos).
Para Trcio, a norma jurdica assemelha-se a
uma estrutura comunicacional e teria, portanto,
esses dois aspectos, de relato e de
cometimento. Para a mensagem (relato ou o
contedo da norma jurdica) ser compreendida
pelo receptor (sujeito destinatrio da norma),
h o cometimento, isto , o tipo de relao que
vincula emissor e receptor. Em regra, como se
est a tratar de normas jurdicas, as relaes
sero de subordinao entre emissor e
receptor. A norma jurdica, assim, prescreve
um comportamento a ser observado pelo
destinatrio da norma (receptor), sob pena de
uma consequncia jurdica (sano).

O estudioso do Direito capta as estruturas

sociais como ordem. O Direito enquanto teoria
da norma coloca em primeiro lugar a
compreenso do comportamento humano em
termos normativos ao estabelecer relaes de
imputao: Se x deve ser y. Essas relaes
de imputao permitem ao Direito captar a
estrutura social como rede de expectativas
normativas. Por mais que ocorram mortes,
roubos, latrocnios etc., o jurista capta essas
regularidades do comportamento como atitudes
proibidas: imputa-se ao fato a generalizao
normativa, ou seja, proibido matar sob pena
de pena de recluso; proibido roubar sob
pena de recluso etc. Isto implica dizer que o
objeto de conhecimento do jurista, segundo a
teoria da norma, no so as pessoas em si,
mas os papeis que elas desempenham
tipificados pelas normas, que configuram
deveres,
faculdades,
responsabilidades,
poderes etc.
3. O CARTER JURDICO DA NORMA
O carter jurdico de uma norma depende da
institucionalizao de uma relao de
autoridade existente num terceiro comunicador:
o juiz, o costume, o legislador. Lembre-se que
o cometimento, em termos de norma jurdica,
envolve quase sempre uma relao de
subordinao. por isso que o jurista
reconhece o carter jurdico da norma pelo seu
grau de institucionalizao, ou seja, pela
garantia do consenso geral presumido de
terceiros que a elas confere prevalncia. Esse
carter jurdico depende da insero das
normas em grandes sistemas disciplinares, em
termos de Estado, de direito costumeiro etc.
Essas instituies garantem esse consenso
suposto e annimo de terceiros para com as
normas.
Pense-se num contrato locatcio firmado entre
duas partes com clusula de que o no
pagamento do aluguel at dia determinado do
ms implica multa de 20% sobre o valor da
prestao. Essa norma, para ser jurdica,
requer um consenso presumido da sociedade
(de terceiros), que pode ser obtido com
instituies como o contrato. Esse instrumento
uma instituio, de modo que as partes
presumem que as expectativas sociais so de

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cumprimento do que foi pactuado de forma livre

no contrato.
FERRAZ JR., Op. cit., 1994, p. 111.
Os processos institucionalizados (processo
civil; processo legislativo; inqurito policial etc.)
so
extremamente
importantes
para
identificao das normas como jurdicas. Esses
procedimentos
garantem
s
normas
(expectativas contrafticas por serem
prescritas
independentemente
da
ao
concreta do indivduo) certo grau de
institucionalizao do seu cometimento (a
mensagem que emana do prprio indivduo
expressada pelos gestos, pela voz etc.),
vinculando s partes complementaridade: a
relao na comunicao normativa baseada
na diferena entre os comunicadores (um
manda e o outro obedece). A caracterstica da
complementaridade reside num certo controle
do receptor pelo emissor de ordem fsica
(fora), cultural (mdico e paciente) ou
antropolgica (pai e filho) etc. H uma certa
superioridade do emissor em relao ao
receptor. essa relao (cometimento) que
caracteriza a norma jurdica: a relao
autoridade/sujeito.
O cometimento (relao autoridade/sujeito),
entretanto, no esgota o contedo normativo.
Os cometimentos institucionalizados suportam
qualquer contedo? Isto , se a sociedade
acredita numa estrutura organizada que produz
leis e que impele os seres humanos a
cumprirem suas normas, a norma jurdica pode
ter qualquer relato?
Para positivistas como Kelsen, o contedo na
norma no jurdico nem antijurdico, ele
neutro. O ato de matar algum, se consistir no
contedo de uma norma que o probe e o
vincule a uma sano, seria reprovvel e ilcito.
Contudo, o mesmo ato, se compusesse o
contedo de uma norma de carter militar que
o disciplinasse na hiptese de eliminao do
inimigo, seria um ato aprovvel e lcito. Matar,
portanto, seria juridicamente neutro.

J os naturalistas, aqueles que defendem que

as normas jurdicas postas pelo Estado devem
obedecer aos ditames naturais humanos, aos
princpios ticos e religiosos etc., apontam que
a identificao do carter jurdico da norma
apela para um elemento material. No bastaria,
portanto, para a identificao da norma como
jurdica apenas sua institucionalizao (ou o
cometimento relao autoridade/sujeito), mas
se exigiria tambm certo tipo de contedo
normativo.
Embora se trate de um problema complexo
este debate, a questo do contedo da norma
no pode ser ignorada. Os contedos dessas
relaes institucionalizadas (autoridade/sujeito)
possuem uma variao de sentido, que
tambm precisa ser garantido contra a
contingncia. A mera institucionalizao no
consegue realizar tal proeza sozinha.
Os sistemas sociais desenvolvem certos
ncleos significativos, que funcionam como
mecanismos de estabilizao, integrando
sentidos e conferindo variedade certa
unidade aceitvel para as interaes sociais.
Esses ncleos, de acordo com Ferraz Jr.,
variam de acordo com a complexidade da
situao. Dentro da instituio famlia, por
exemplo, possvel estabilizar as expectativas
por meio do mecanismo pessoa. Numa relao
do filho com o pai, este uma pessoa que
agrega diversas qualidades (bom pai,
autoritrio, responsvel, atencioso etc.). Nesta
relao familiar, se o pai promete dar um
presente pro filho, este saber conferir sua
expectativa um contedo espervel, isto , o
filho sabe que pode esperar um carrinho, um
boneco dos X-men etc. assim que vai se
controlando a contingncia dos contedos
normativos.
medida que as situaes ficam mais
complexas, os ncleos significativos vo
mudando. Os papeis sociais revelam-se
importantes, por exemplo, na hiptese da
necessidade da realizao de uma cirurgia
(escolher-se- um mdico-cirurgio e no um
fisioterapeuta) ou de um emprstimo (o
banqueiro confere ao contedo da transao
um sentido generalizvel). J em situaes
mais complexas, nem mesmo os papeis sociais
permitem esse controle da contingncia dos

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contedos. Os valores funcionariam, ento,

como centros significativos que atuam como
smbolos de preferncia por certos contedos,
frmulas integradoras e sintticas para o
consenso social.
Em apertada sntese, Ferraz Jr. aduz que no
qualquer contedo que pode fazer parte das
normas jurdicas, mas somente os que podem
ser generalizados socialmente, isto , que
manifestam ncleos significativos vigentes
numa sociedade. Por exemplo, na cultura
ocidental de base crist, contedos normativos
que desrespeitem o valor da pessoa humana
(direitos fundamentais) sero rechaados,
como seria o caso de norma que admitisse a
tortura como forma de obteno de confisso
para efeitos de processo de julgamento.
4. CONCEITO DOGMTICO DE NORMA
JURDICA
A doutrina dogmtica entende que a norma
jurdica seria uma espcie de imperativo
despsicologizado, ou seja, um comando
genrico universal no qual no se identificaria o
comandante ou o comandado. Isto significa
que se privilegiam no os sujeitos da relao
jurdica, mas os papeis sociais normativamente
definidos, como o legislador, o poder pblico, o
Estado, e, de outro lado, os cidados, os
civilmente e penalmente capazes etc.
A dogmtica analtica (cuja funo recortar,
reduzir e simplificar as normas jurdicas para
domnio do jurista) aceita a norma como uma
proposio vinculante que tem carter
impositivo, que serve de base para o jurista
decidir os conflitos (dogmtica da deciso).
Essas proposies vinculantes servem de
critrio para estabelecer atos, omisses, para
qualificar os agentes (capaz ou incapaz), bem
como para interpretar o sentido de outras
normas.
5. ELEMENTOS DA NORMA JURDICA
Segundo Kelsen, a sano possui uma funo
primordial na norma jurdica, ela que atribui o
preceito normativo. O comportamento
prescrito medida que lhe atribuda uma
sano.

Assim, no matar seria apenas o objetivo

mediato do dever-ser contido na norma,
enquanto a sano seria o objetivo imediato,
imputada em caso de no observncia do
dever-ser. As normas jurdicas seria, portanto,
imperativos sancionadores.
De acordo com Kelsen, a norma jurdica
poderia ser representada a partir da seguinte
frmula:

Essas duas opes no so excludentes, elas

so complementares. O se representa uma
condio, uma hiptese. O F o fato jurdico.
A expresso deve ser revela a lgica de
imputao, que estabelece a relao entre F
e C. F est relacionado de maneira
normativa, por meio de uma imputao, a C:
o preceito normativo, a consequncia jurdica,
o dispositivo, ou seja, a decorrncia do
acontecimento do fato jurdico.
Veja-se um exemplo concreto. O Cdigo Penal
estabelece, no artigo 121, pena de 6 a 20 anos
de recluso para matar algum o enunciado
da norma. Encaixando este exemplo frmula
lgica apresentada, matar algum o fato
jurdico. A consequncia a pena privativa de
liberdade de 6 a 20 anos. A norma precisa ter
os trs elementos bem delineados: fato
jurdico; consequncia que decorre do fato
jurdico; e a relao que vincula o fato jurdico
consequncia, que uma espcie de funtor,
que pode assumir trs funes: permisso,
obrigatoriedade
ou
proibio
de
comportamento, conforme se ver mais
adiante.
Muitas vezes, contudo, depara-se com
situaes em que a norma jurdica no regula
comportamentos, mas estabelece poderes, ou
determina sentido de outras normas, ou tm
contedo meramente organizacional etc.
Kelsen, neste caso, insere uma diferena entre
normas autnomas e normas dependentes:
aquelas
prescrevem
sanes;
essas

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estabelecem um comportamento, cuja sano

correspondente situa-se em outra norma, da
qual dependem. Deste modo, se uma norma
prescreve que o Brasil uma repblica
federativa, esta seria de cunho dependente,
isto , dependeria da norma autnoma que
imponha uma sano aos que visem modificar
o carter republicano e federativo do Brasil.
Veja-se, de outro modo, uma norma que
estabelece a competncia da Justia Federal
para julgar crimes cometidos contra empresa
pblica federal. Esta no uma norma que
regula comportamentos, mas uma norma de
organizao. Isto leva Hart a afirmar que as
normas jurdicas, em sua maioria, no so
imperativas (como quer Kelsen), mas fundadas
em uma hierarquia, em uma relao
institucionalizada de autoridade. A sano,
portanto, seria secundria. Essas normas de
competncia,
segundo
Hart,
apenas
determinariam a capacidade do agente para a
realizao de determinados atos.
Mas, de acordo com Kelsen, essa objeo de
Hart teria uma resposta: a de que as normas
de competncia preveem a sano de nulidade
na hiptese de sua inobservncia. Isto quer
dizer que se um juiz estadual julgar crime
cometido por empresa pblica federal, ele ser
objeto de norma sancionadora: a sentena ser
nula.

desobedincia ao comando jurdico. Bobbio

sugere que a maior parte das normas jurdicas,
na atualidade, regula o comportamento dos
indivduos no por meio da punio, mas
induzindo o indivduo a agir de determinada
forma, incentivando-o a agir em determinada
direo. ( mesmo Bobbio que entende assim,
n? Porque esse entendimento est no livro de
Trcio, mas ele faz qq referncia a ningum).
Observe-se o governo, quando, por meio de
uma norma, reduz o IPI na compra de veculos
automotores: ele no est proibindo condutas,
mas incentivando que os consumidores
comprem automveis. De acordo com Bobbio,
portanto, se houver alguma sano neste caso,
ela de natureza premial, porque ela no
pune, mas induz, incentiva. Depreende-se
disso que, caso no se compre o carro agora
com o IPI reduzido, a punio ocorrer mais
adiante, pois, ao retornar o IPI ao valor
anteriormente
estabelecido,
poder
se
encontrar dificuldades de conseguir uma
condio de compra tal qual a oferecida
previamente.

Para Machado Neto e para Cossio, a norma

jurdica definida como alternativa, j que se
estaria diante de duas opes. Na frmula
lgica ilustrada supra, o F (ou ilcito jurdico)
implicaria uma sano, isto , no ocorrendo o
fato jurdico esperado, incidiria uma sano.
Num exemplo de compra e venda, se ocorre o
pagamento de uma parte, mas a outra parte
no entrega o bem (o F), esta incide em ato
ilcito, gerando uma sano (reparao de
danos, por exemplo).

Contemporaneamente, observa Ferraz Jr., a

tese da essencialidade da sano na estrutura
da norma jurdica tornou-se demasiado estrita.
O que se observa hoje, cada vez mais, so
esses tipos de sanes premiais, como a do
incentivo fiscal, cuja funo induzir o cidado
a realizar um ato (sano-prmio) e no
desencoraj-lo a praticar atos (sano-castigo).
A
dogmtica
analtica
contempornea
posiciona-se no sentido de excluir a sano
como elemento imprescindvel da estrutura da
norma. A sano continua sendo elemento
importante, mas nem sempre as normas
jurdicas so coativas. Embora a sano seja
importante para distinguir os tipos de norma
(norma jurdica de norma moral, por exemplo),
sua excluso da estrutura permite a
identificao de prescries no sancionadoras
como normas jurdicas.

De outro lado, a consequncia no ser,

necessariamente, uma sano. De acordo com
a lio de Norberto Bobbio, nem toda norma
possui a pretenso de impor sanes. Grande
parte das normas do ordenamento jurdico no
seria de natureza punitiva segundo o autor, ou
seja, elas no prescrevem
uma ao na hiptese de

Por fim, vale ressaltar que os elementos

caracterizadores da norma so: generalidade;
carter
abstrato
e
bilateralidade.
A
generalidade um elemento vinculado ao
destinatrio da norma, j que ela se dirige a
todos de forma indiscriminada (ningum ser
privado da liberdade ou de seus bens sem o
devido processo legal). A abstrao est

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vinculada ao contedo, pois prescreve uma

conduta genrica (matar algum). A
bilateralidade entendida a partir do
estabelecimento, pela norma, de relaes
jurdicas
entre
sujeitos
(comprador
e
vendedor).
Observe-se, contudo, que nem todas as
normas so bilaterais ou mesmo abstratas.
Uma norma jurdica que prescreve a revogao
de uma norma possui contedo concreto (e
no abstrato). A norma jurdica que prescreve
que o Brasil uma repblica federativa no
determina uma relao jurdica entre dois
sujeitos, mas tem validade para todos.
Para Bobbio, no h diferena entre as normas
proibitivas e as normas obrigacionais.
6. TIPOS DE NORMAS JURDICAS
A classificao das normas jurdicas no
obedece a critrios rigorosos. Os critrios so
os mais diversos e tentam resolver a
identificao das normas como jurdicas, dada
sua impreciso que vem se mostrando aqui.
Ferraz Jr. oferece um esquema didtico e parte
do ponto de vista de que as normas podem ser
classificadas segundo critrios sintticos
(normas em relao a normas); semnticos
(normas em relao ao objeto normado); e
pragmticos (normas em relao a sua
funo).
6.1 CRITRIOS SINTTICOS
Aqui, as normas podem ser classificadas
segundo a relevncia, a estrutura e
subordinao.
O critrio da relevncia amplamente utilizado
na doutrina. As normas podem ser primrias ou
secundrias se observado esse critrio. De
maneira geral, as normas podem ser de
conduta (comportamento) ou de organizao
(como exercitar funo, poder, competncia).

Para Rudolf Von Jhering, a norma primria

seria a norma de conduta, ou seja, a norma
mais importante, de maior relevo, ao passo que
a norma secundria seria a norma de
organizao, uma vez que teria menos
relevncia. Com uma nomenclatura diversa,
Norberto Bobbio define a norma de conduta
como norma de primeiro grau, enquanto as
normas de organizao seriam normas de
segundo grau. J Herbert Hart denomina as
normas de conduta de normas obrigacionais,
ou seja, normas que obrigam o indivduo a
regular seu comportamento, ao passo que as
normas de organizao seriam as normas
secundrias. Alf Ross pretere a utilizao
dessas
expresses
e
as
denomina
simplesmente de normas de conduta (as que
estabelecem obrigaes) e normas de
competncia (que estabelecem procedimentos
e poderes). Miguel Reale as difere por normas
de organizao e normas de conduta.
Hans Kelsen, conforme visto supra, entende a
norma jurdica como a prescrio de uma
sano a um comportamento. Para ele, a
norma primria que prev a sano, j a norma
secundria prev o fato jurdico. A norma
secundria, portanto, regularia a conduta e a
norma primria regularia a sano que seria
essencial na estrutura da norma jurdica
segundo Kelsen. Frise-se que, segundo o
austraco, o ordenamento jurdico vale-se
majoritariamente de normas proibitivas (normas
que estabelecem punies). Toda vez que o
ordenamento jurdico silencia a disciplina para
uma situao determinada, isto , quando o
ordenamento no dispensa norma alguma para
determinada situao, presumir-se- que o
comportamento permitido. Para Kelsen,
portanto, o ordenamento jurdico no apresenta
lacunas. A razo para a inexistncia de lacunas
no ordenamento jurdico ocorre por uma
questo lgica: todo comportamento
regulamentado porque, caso no haja norma
proibitiva ou norma obrigacional, j se pode
antecipar a resposta: o comportamento
permitido.
As normas secundrias, segundo Hart, seriam
ainda subclassificadas em normas de cmbio,
de adjudicao e de reconhecimento. As
normas de cmbio so as que conferem
poderes e estabelecem procedimentos para

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Filosofia
Bernardo Montalvo

que o Direito se adapte a novas situaes. Por

exemplo, as normas que regulam o processo
legislativo ou as normas que regulam o
processo de revogao de outras normas,
como o caso da antiga da Lei de Introduo
ao Cdigo Civil. As normas de adjudicao
estabelecem regras judicantes e a competncia
para aplicao da norma no caso concreto na
hiptese do conflito (quando h a violao de
normas primrias). Por exemplo, as normas de
direito processual civil, penal e militar. As
normas de reconhecimento so utilizadas pelo
ordenamento jurdico para identificar se
determinada norma pertence ou no a ele.
Aqui, por exemplo, temos as normas que
regulam o controle de constitucionalidade.
O critrio da subordinao permite a distino
das normas jurdicas em norma-origem e
norma-derivada. Por exemplo, a norma que
estabelece os poderes de determinado rgo
para legislar norma-origem; j as normas
editadas conforme aquela norma so normasderivadas. A distino entre norma-origem e
norma-derivada remonta ideia de hierarquia e
de subordinao do sistema jurdico, conforme
visto em captulo anterior. A primeira normaorigem seria a norma fundamental, segundo
Kelsen.
O critrio da estrutura permite distinguir as
normas entre autnomas e dependentes. As
autnomas so aquelas que esgotam a
disciplina
que
estatuem.
Uma
norma
dependente exige outra norma para completar
seu contedo. Assim, por exemplo, a
Constituio
estabelece
a
defesa
do
consumidor, mas esta norma exige a
regulamentao por lei ordinria para
disciplin-la.
6.2 CRITRIOS SEMNTICOS
De acordo com os critrios semnticos, as
normas jurdicas podem ser classificadas
segundo seus destinatrios, segundo a
matria, o espao e o tempo.

Segundo os destinatrios da norma, esta pode

ser classificada em geral e individual. A norma
geral aquela que se destina a uma
generalidade de pessoas, j a individual regula
o comportamento apenas uma pessoa ou um
grupo. A norma jurdica que estabelece a
responsabilidade penal aos 18 anos uma
norma geral, j uma sentena que determina
ao ru o pagamento de determinada quantia
uma norma jurdica especfica.
Em relao matria, a norma pode ser geralabstrata, especial ou excepcional. A norma
geral-abstrata descreve uma situao de fato
genrica. Por exemplo, a norma constitucional
que veda a priso civil por dvida geralabstrata. Mas esta mesma norma admite a
priso civil na hiptese de obrigao alimentar:
est-se diante de uma norma excepcional.
Entre esses dois tipos, est situada a norma
especial. Ela no uma exceo ao tipo
genrico, tal qual a norma excepcional, j que
no disciplina a regra de forma contrria, ela
apenas disciplina de forma diferente, de forma
adaptativa. Assim, diversas normas do Cdigo
Civil regulam um contrato de compra e venda
celebrado entre duas partes. Mas, de forma
especial, se as partes se encaixarem nas
definies dos artigos 2 e 3 da Lei 8.078/90,
cada uma, a disciplina dessa relao de
compra e venda ser adaptada aos moldes da
legislao consumerista. Isto , a disciplina
consumerista no contrria ao Cdigo Civil,
mas apenas adaptada s circunstncias e s
exigncias das negociaes consumeristas.
O critrio semntico de espao refere-se ao
limite espacial de incidncia da norma. No
regime federativo brasileiro, h normas
jurdicas que vigem sobre todo o territrio
nacional. Outras so limitadas aos mbitos de
cada estado federado; outras limitadas ao
mbito de cada municpio etc.
O critrio semntico do tempo afeta a vigncia
das normas jurdicas. Algumas possuem
vigncia indefinida; outras possuem prazo para
viger. Aquelas so normas permanentes, estas
so normas provisrias (ou temporrias). Se a
lei que disciplina a norma no estabelece por
quanto tempo ela ir viger, est-se diante de
uma norma de validade permanente, mesmo
que exista a vacatio legis (tempo entre a

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Filosofia
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publicao da norma e seu incio de vigncia).

J h normas que possuem prazo de validade
determinado, estabelecido pelas leis que as
instituem.
A discusso sobre a questo do tempo revela
uma distino entre normas irretroativas e
retroativas.
As
normas
jurdicas
so
irretroativas, a princpio. Mas uma norma que
acaba de ser promulgada/publicada pode
retroagir para beneficiar o agente cujo fato
praticado, pela norma antiga, seria punido: a
retroatividade in bonam partem, admitida no
direito penal, por exemplo.
Outra distino a ser revelada a que ocorre
entre as normas de incidncia imediata e de
incidncia mediata. O ponto de referncia a
vacatio legis. As normas processuais, por
excelncia, passem a viger imediatamente
aps a publicao da respectiva lei geralmente.
Outras normas, as de incidncia mediata,
passam a viger aps tempo previsto pela
prpria lei ou mesmo aps o preenchimento de
certos requisitos, que sero definidos aps a
promulgao de outro instituto legal (outra lei;
ou um decreto etc.).

Assim ocorre com o artigo 490 do Cdigo Civil,

que estabelece, no contrato de compra e
venda, que as despesas de escritura e registro
ficaro a cargo do comprador, salvo clusula
em contrrio.
Pelo critrio da finalidade, as normas podem
ser de comportamento (ou de conduta), isto ,
que regulam o comportamento dos sujeitos de
forma vinculante, qualificando suas condies
de exerccio. E existem as normas
programticas, que expressam intenes,
diretrizes, objetivos, como as normas
constitucionais que estabelecem como dever
do Estado a educao, a sade etc. Ressaltese que h certa discusso doutrinria a
respeito dessas normas, se seriam jurdicas ou
no, ou se seriam apenas expresses de
intenes, pois estaria em jogo seu carter
vinculante.
Uma
norma
programtica
constitucional no obriga exatamente o Estado
a fornecer sade para todos no sentido de que
inexiste uma sano caso no o faa. Contudo,
pode-se visualizar certo grau de vinculao
nelas se o Estado estatuir de forma contrria
aos objetivos previstos, j que h a
possibilidade de se impugnar os atos
desviantes.

6.3 CRITRIOS PRAGMTICOS

Segundo esses critrios, leva-se em conta o
efeito da norma jurdica sobre o sujeito
normativo. As normas podem ser classificadas
aqui segundo a fora de incidncia; segundo a
finalidade; ou segundo o funtor.
A fora de incidncia indica o grau de
impositividade da norma jurdica. Algumas
normas subtraem a autonomia dos sujeitos, de
modo que estes s podem agir (ou se omitir)
segundo o estabelecido pela norma. Estas
normas so chamadas de imperativas (ou
cogentes ou injuntivas). Se o sujeito normativo
agir em desconformidade com o disposto na
norma geral, tal comportamento sequer produz
efeitos jurdicos porque nulo de pleno direito.
Assim, se um testamento dispuser legao de
bens a terceiros que ultrapasse a legtima, tal
disposio nula. J as normas dispositivas s
atuam na hiptese de omisso dos sujeitos em
regular a situao ou quando estes as
invocam.

Por fim, o terceiro critrio programtico, o

funtor, relaciona-se com o elemento que enlaa
as asseres. A assero comprar pode ser
modalizada pelos funtores proibido, ou
permitido etc. Dentre os mais diversos
funtores existentes, a doutrina selecionou trs
que permitem distinguir as normas entre
preceptivas, proibitivas e permissivas. As
preceptivas so regidas pelo funtor de deverser, ou seja, obrigatrio. No contrato de
compra e venda, obrigatria a transferncia
do domnio da coisa (art. 481 do Cdigo Civil).
As normas proibitivas so regidas pelo funtor
proibido. Por exemplo, os leiloeiros so
proibidos de comprar os bens cuja venda
estejam encarregados (art. 497, IV, do Cdigo
Civil). J as normas permissivas so regidas
pelo funtor permitido. Como exemplo, tmse as normas que estabelecem competncias,
as normas que conferem direitos, ou, ainda, a
permisso que as partes tm, no contrato de
compra e venda, de deixarem a fixao do
preo ao arbtrio de um terceiro (art. 485 do
Cdigo Civil).

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