Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
A contestao deve ser estruturada em duas partes: uma parte em que o ru far a defesa
processual (ou indireta) e uma segunda parte, em que o mesmo far uma defesa de mrito (ou
direta).
A defesa processual deve ser feita primeiramente, num tpico separado sob o ttulo:
Preliminares.
Por outro lado, h defesas processuais que causam a extino do processo antes mesmo que
o magistrado analise o mrito da causa; so chamadas defesas processuais peremptrias.
Essas ocorrem quando o ru alerta o magistrado para uma imperfeio formal to grave que
impede que o feito prossiga seu curso normal, e dessa forma, o juiz determina que o processo
ser extinto.
Num terceiro grupo encontram-se as defesas processuais dilatrias que podem se tornar
peremptrias. Essas ocorrem quando h uma imperfeio formal que no enseja extino do
processo e que dependa de uma conduta do autor para sanar a imperfeio. S que o autor
no cumpre a atitude necessria para ajustar a situao, e dessa forma, o vcio no sanado.
Dessa forma, uma defesa processual dilatria se tornou peremptria, e ir ocasionar a extino
do processo.
PRELIMINARES DA CONTESTAO
A contestao a ao do ru, segundo Couture, sendo meio de
defesa de ordem material ou substancial, sendo cabvel ao ru atacar por
meio da contestao as imperfeies formais que possam invalidar a
relao processual capazes de prejudicar o julgamento do mrito. Agindo
assim, estar o contestante fazendo uso da defesa de natureza processual.
A defesa processual se reveste de arguies meramente processuais,
cujo exame e soluo devem preceder apreciao do litgio (mrito).
O Cdigo de Processo Civil dispe competir ao contestante, antes de
discutir o mrito, alegar, se for o caso, as seguintes preliminares:
V LITISPENDNCIA
A exceo de litispendncia visa a impedir a duplicidade de causas
sobre um s litgio. Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando
se reproduz ao anteriormente ajuizada (art. 301, 1 - CPC).
H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso
pendendo de julgamento; ... (art. 301, 3 - CPC).
Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma
causa de pedir e o mesmo pedido (art. 301, 2 - CPC), requisito
necessrio
para
haver
litispendncia.
VI COISA JULGADA
H coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por
sentena, de que no caiba recurso (art. 301, 3 - CPC).
Denomina-se coisa
julgada
material a
eficcia,
que
torna imutvel eindiscutvel a sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio
ou extraordinrio (art. 467 CPC).
Para acolhimento da preliminar de coisa julgada, necessrio que
ocorra identidade de partes, causa petendi e pedido, tal como se passa com
a litispendncia (art. 301, l e 2 - CPC).
IX CONVENO DE ARBITRAGEM
O juzo arbitral (Lei 9.307 / 1996) modo de excluir a jurisdio
estatal para solucionar o litgio.
Se as partes convencionaram o compromisso para julgamento atravs
de rbitros, ser ilegtima a atitude de propor ao judicial sobre a mesma
lide.
X CARNCIA DE AO
Ocorre quando no concorrem as condies necessrias para que o
juiz possa examinar o mrito da causa, relativo legitimidade das partes, o
interesse processual do autor e a possibilidade jurdica do pedido.
Se o ru alegar qualquer das matrias enumeradas no art. 301 CPC,
o juiz mandar ouvir o autor no prazo de dez (10) dias, permitindo-lhe a
produo
de
prova
documental.
Verificando
a
existncia
de irregularidadesou de nulidades sanveis, o juiz mandar supri-las,
fixando parte prazo nunca superior a trinta (30) dias. (art. 327 CPC)
DA CONTESTAO E A ARGUIO DE
PRELIMINARES
Divide-se em duas partes: preliminares e mrito. As preliminares so de natureza processual e devem,
lgica e cronologicamente ser examinadas antes do mrito. Este pode dividir-se em preliminares de
mrito e mrito em sentido estrito. A prescrio e a decadncia (CPC 269 IV), bem como as excees
substanciais (de direito material), so preliminares de mrito. A impugnao do pedido o mrito em
sentido estrito. Uma terceira parte, eventual, pode compor a contestao. Podem integrar essa terceira
parte, por exemplo, o pedido contraposto, as figuras de interveno de terceiros.
1. PRELIMINARES DA CONTESTAO
A contestao, em nosso sistema processual, no apenas meio de defesa de ordem material ou
substancial. Cabe ao ru us-la, tambm, para as defesas de natureza processual, isto para opor ao
autor alegaes que possam invalidar a relao processual ou revelar imperfeies formais capazes de
prejudicar o julgamento do mrito. Logo, a contestao a defesa geral, onde o ru deve concentrar
todos os seus argumentos e alegaes, ressalvados incidentes expressamente consignados e as prprias
excees.
Essas argies meramente processuais se revestem de carter prejudicial, de maneira que seu exame e
soluo ho de preceder apreciao do litgio (mrito).
Nesse aspecto h uma correspondncia entre o nus de contestar e o nus de demandar. Da mesma
forma que a inicial deve conter toda a matria relativa ao pedido, assim, tambm, na contestao deve
estar contida toda a matria de defesa. Esse nus est submetido precluso, se o ru deixar de
apresentar fundamentos de defesa na contestao, no mais poder faz-lo.
Todas as defesas devem ser apresentadas de uma s vez, em carter alternativo ou subsidirio, de modo
que, no sendo acolhida uma, possa ser apreciada outra. Esse princpio, chamado da eventualidade, no
se aplica, podendo, depois da contestao, o ru apresentar novas alegaes, se nascer direito
superveniente, o juiz puder conhecer a matria de ofcio ou houver autorizao legal para ser
apresentada a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio, como, por exemplo, a prescrio (art.
303). Direito superveniente direito subjetivo superveniente em virtude de alterao dos fatos. O direito
positivo superveniente se regula pelas normas de direito intertemporal e pode no se aplicar ao caso.
Compete ao ru antes de discutir o mrito argir todas as objees de carter processual que sejam
impeditivas do exame da lide. A matria de objeo, relacionada no art. 301, de regra pode ser conhecida
de ofcio pelo juiz, mas por dever de lealdade e tambm por interesse, deve o ru apresent-la, mesmo
porque so as partes que tm conhecimento dos fatos que fundamentam essas hipteses. Salvo
situaes ocasionais, no tem o juiz condies de saber se j ocorreu coisa julgada, se h conexo etc.,
salvo se a parte trouxer elementos para seu exame. Se o r deixar de alegar fatos impeditivos do
julgamento do mrito e com isso dilatar o julgamento, ser condenado nas custas decorrentes do
retardamento e perder, ainda que vencedor, o direito a honorrios de advogado (art. 22).
As matrias de objeo devem ser alegadas em preliminar de contestao. Por isso, dispe o art. 301
que compete ao contestante, antes de discutir o mrito, alegar, se for o caso, as seguintes preliminares:
I - inexistncia ou nulidade da citao;
II - incompetncia absoluta;
III - inpcia da petio inicial;
IV - perempo;
V - litispendncia;
Vl - coisa julgada;
VII - conexo;
Vlll - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
IX - conveno de arbitragem;
X - carncia de ao;
Xl - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.
CONTESTAO
DA PRELIMINAR
Todas as matrias do art. 301 do CPC, exceo da conveno de
arbitragem, so MATRIAS DE ORDEM PBLICA. Tambm a perempo pode
ser argida, ainda que sobre esta guarde-se dvidas na doutrina.
POR QU?
ILEGITIMIDADE PASSIVA
Legitimidade => CONDIO DA AO
Portanto, o caso de PRELIMINAR PROCESSUAL.
Tanto como para o autor como para o ru, a lei delimita as possibilidades de
emenda inicial ou novas alegaes.
POR QU?
Porque seno o processo no teria fim.
Imagine-se um processo em que tanto o autor quanto o ru pudessem
argir razes e contra-razes, sem que houvessem limites para elas.
Por isso existe um tempo para cada ato processual. No executado o ato em
seu tempo, alcana-o a precluso.
LEGITIMIDADE
Fulano pode, EM NOME PRPRIO, argir a ilegitimidade jurdica de SICRANO.
Nem como representante pode agir. Porque no tem ele LEGITIMIDADE
EXTRAORDINRIA.
Sua legitimidade PODE ser ordinria.
Para Ephraim de Campos Jr., Desde 1883, com a obra de Wach, j se
encontra distinguido o conceito de parte material do conceito de parte
processual: parte material ou substancial o que se afirma, ou de quem se
afirma ser titular do Direito Material, e parte processual o sujeito ativo ou
passivo da relao jurdica processual. So conceitos autnomos no que se
refere aos pressupostos para sua configurao (in Substituio Processual,
Ed. RT, So Paulo, 1985, p. 12).
Pontes de Miranda afirma que PARTES so aquelas pessoas que solicitam, e
contra as quais se solicita, em nome prprio, a tutela jurisdicional
(Comentrios ao Cdigo de Processo Civil) .
LEGITIMIDADE EXTRAORDINRIA
a que possuem o Ministrio Pblico, os sindicatos, associaes, atendidas
as exigncias da lei. Tambm o caso do cidado, no caso da ao popular.
Trata-se da SUBSTITUIO PROCESSUAL ou LEGITIMAO ANMALA.
Donald Armelin prope a diviso sob quatro ngulos:
DOS PEDIDOS
Se pede para cancelar a liminar, voltar a situao anterior.
Se pede para CANCELAR a deciso liminar, no pode haver PEDIDO
CONTRAPOSTO, porque para ele preciso a manuteno do valor do
aluguel.
PEDIDO CONTRAPOSTO
pedido, mesmo, igual ao pedido que o autor faz na petio inicial.
A diferena que o ru o faz, quando da apresentao da contestao, se a
ao admiti-lo, como o caso da Ao Revisional de Aluguel, que segue o
rito sumrio.
ESPERO, E NO REQUEIRO,:
- o ACOLHIMENTO das preliminares argidas,
- no mrito, que sejam JULGADOS IMPROCEDENTES os pedidos feitos pelo
autor.
Com a CONDENAO do autor ao pagamento das custas, honorrios, ...
DEFESA:
- preliminar, primeiro => matria processual, caso dos artigos 301, 267 e
295 do CPC.
- mrito, depois.
1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e Ill, o arquivamento dos autos,
declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no
suprir a falta em 48 horas.
A petio inicial um instrumento pelo qual o autor provoca a atividade judicial para a soluo
de seu caso concreto. Por ser um mecanismo de extrema relevncia dentro do processo, a lei
enumera inmeros requisitos que devem ser seguidos para a estruturao dessa pea inicial.
Tais requisitos se encontram dispostos nos arts. 282 e 283 do CPC.
Importante mencionar que o prprio magistrado pode determinar que o autor emende a petio
inicial, quando perceber a ausncia de algum requisito formal. No caso do autor no tomar a
providncia necessria para regularizar a situao no prazo determinado, a petio inicial ser
considerada inepta. Tal regra est prevista no art. 284 do CPC:
Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos arts.
282 e 283, ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de
mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.
O ru, ao alegar a inpcia objetiva extino do processo sem julgamento do mrito, ou seja,
impossibilidade de julgar o contedo do direito tendo em vista um vcio formal no observado.
O art. 295, pargrafo nico, do CPC enumera as hipteses em que uma petio ser
considerada inepta:
Art. 295 (...)
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando:
I - Ihe faltar pedido ou causa de pedir;
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Dessa forma, a alegao de inpcia da inicial deve ser arguida em sede de preliminar de
contestao e trata-se de defesa processual peremptria, pois objetiva a extino do processo.