qwertyuiopasdfghjklzxcvbn

UNIVERSIDAD NACIONAL PEDRO RUIZ GALLO

mqwertyuiopasdfghjklzxcv
bnmqwertyuiopasdfghjklzx
cvbnmqwertyuiopasdfghjkl
zxcvbnmqwertyuiopasdfghj
klzxcvbnmqwertyuiopasdfg
NULIDAD DEL ACTO
JURDICO
hjklzxcvbnmqwertyuiopasd
ACTO JURDICO
fghjklzxcvbnmqwertyuiopa
sdfghjklzxcvbnmqwertyuio
pasdfghjklzxcvbnmqwertyu
INTEGRANTES:
iopasdfghjklzxcvbnmqwert
yuiopasdfghjklzxcvbnmqwe
rtyuiopasdfghjklzxcvbnmq
wertyuiopasdfghjklzxcvbn
mqwertyuiopasdfghjklzxcv
2015
bnmqwertyuiopasdfghjklzx
FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS

2 B

CAICAY SANCHEZ, Flix Miguel

FARFN TORRES, Ingrid
MONTENEGRO BECERRA, Junior Ulises
POZADA OSORIO, Nlida Lisset
ZAPATA CAVERO, Treysi Pierina

Contenido
ASPECTOS PRELIMINARES................................................................................... 3
ORIGEN ETIMOLGICO Y SIGNIFICADO DEL VOCABLO NULIDAD......................3
BREVES ANTECEDENTES HISTRICOS.............................................................3
INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS.................................................................6
INEFICACIA ESTRUCTURAL............................................................................... 7
INEFICACIA FUNCIONAL.................................................................................... 8
INVALIDEZ DEL ACTO JURDICO...........................................................................9
SEMEJANZAS ENTRE NULIDAD Y ANULABILIDAD............................................10
DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD Y ANULABILIDAD...........................................10
POR LA NATURALEZA DE LA INSTITUCIN..................................................10
POR LAS CAUSALES.................................................................................... 11
POR LA TITULARIDAD DE LA ACCIN..........................................................11
POR LOS EFECTOS...................................................................................... 12
POR SU POSIBILIDAD DE VALIDACIN.........................................................13
POR LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN........................................................13
POR LA NATURALEZA DE LA SENTENCIA.....................................................14
POR SU ORIGEN.......................................................................................... 14
LA ANULABILIDAD............................................................................................. 15
CONCEPTO..................................................................................................... 15
DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS CIVILES....................................................17
EFECTOS DE LA ANULABILIDAD.....................................................................26
REVISIN DE LAS NORMAS SOBRE INVALIDACIN DEL LIBRO DE ACTO JURDICO
.......................................................................................................................... 32
ARTCULO 219................................................................................................ 32
ARTCULO 220................................................................................................ 42
NULIDAD ABSOLUTA.................................................................................... 42
ARTCULO 221................................................................................................ 45
CAUSALES DE NULIDAD.............................................................................. 45
POR INCAPACIDAD RELATIVA DEL AGENTE..................................................46
POR VICIO RESULTANTE DE ERROR, DOLO, VIOLENCIA O INTIMIDACIN.. . .47
POR SIMULACIN, CUANDO EL ACTO REAL QUE LO CONTIENE PERJUDICA EL
DERECHO DE TERCERO............................................................................... 49
1

CUANDO LA LEY LO DECLARE ANULABLE...................................................50

ARTCULO 222................................................................................................ 51
ARTCULO 223................................................................................................ 51
NULIDAD DEL ACTO PLURILATERAL.............................................................51
ARTCULO 224................................................................................................ 54
NULIDAD PARCIAL....................................................................................... 54
ARTCULO 225................................................................................................ 58
ARTCULO 226................................................................................................ 60
ARTCULO 227................................................................................................ 63
NULIDAD DE LOS ACTOS CELEBRADOS POR MAYORES DE 16 Y MENORES DE
18 AOS..................................................................................................... 63
ARTCULO 228................................................................................................ 66
REPETICIN DEL PAGO HECHO A UN INCAPAZ............................................66
ARTCULO 229................................................................................................ 67
MALA FE DEL INCAPAZ................................................................................ 67

ASPECTOS PRELIMINARES
ORIGEN ETIMOLGICO Y SIGNIFICADO DEL VOCABLO NULIDAD
En palabras de Jorge Camusso la voz nulidad deriva de la palabra nulo cuyo
origen etimolgico proviene de nullus: de ne que significa no y ullus que significa
alguno, haciendo que por nulo deba entenderse aquello que es falto de valor y
fuerza para obligar o tener, por ser contrario a las leyes, o por carecer de las
solemnidades que se requieren en la sustancia o en el modo.
BREVES ANTECEDENTES HISTRICOS
Por historia conocemos que en el derecho romano la nulidad tuvo una gran
simplicidad. El acto nulo se consideraba inexistente y no produca efecto alguno.
Los romanos no conocieron una accin declarativa de nulidad, efectivamente el
acto era inexistente o vlido.
Sin embargo, posteriormente sobrevino la nulidad pretoriana con la cual se
conceda una reparacin tan amplia como la restitutio in integrum. Al producirse la
disolucin de un acto por nulidad pretoriana, se ordenaba la restitucin de lo
recibido por dicho acto. Por ello se podra afirmar que entre los romanos s existi,
aunque incipientemente, una teora de la nulidad.
No obstante lo dicho, debe quedar claro que el derecho civil de entonces no
admita la existencia de actos anulables o afectados de nulidad relativa, no era
posible concebir que los mismos pudieran ser susceptibles de saneamiento por la
confirmacin o ratihabitiocomo la denominan las fuentes originales.
Si el acto legtimo adoleca de un defecto o de la ausencia de un requisito, el
mismo sencillamente era inexistente. Si faltaban los requisitos del acto, el mismo
era insusceptible de ser confirmado, justamente porque era inexistente.
Empero, la circunstancia de que se construyera la doctrina de la nulidad en torno
a las excepciones y defensas que brindaba el proceso, posibilit la idea de la
confirmacin del negocio viciado renunciado primeramente.

De ese modo fluyen en el derecho romano dos formas de anular un acto jurdico:
la nulidad civil que operaba de pleno derecho y la nulidad pretoriana que exiga el
ejercicio de una accin y que tena efecto slo despus de la sentencia.
Al respecto se ha afirmado que estas categoras de actos nulos y anulables quizs
no fueron conocidas por los jurisconsultos romanos, pero s por los comentaristas
posteriores del Corpus Iuris Civiles.
Por razones derivadas de la prctica procedimental se distingui, entonces, entre
la sancin del derecho civil, en que se incurra por falta de uno de los requisitos de
validez del contrato, lo que vino a ser la nulidad absoluta o el acto nulo, y, la
proteccin que el Pretor conceda en virtud de su imperium, a los menores, as
como a los contratantes cuyo consentimiento hubiera sido viciado, lo que ha
venido a ser la nulidad relativa.
Dicho de otro modo, para el derecho quiritario el acto exista o no exista; en
cambio el derecho honorario admiti la existencia de los actos anulables, eficaces
al principio y que podan quedar sin efecto mediante el rechazo de la accin
pertinente o la restitucin el estado anterior obtenida por la restitutio in integrum.
LA NULIDAD Y LA INEXISTENCIA DEL NEGOCIO JURDICO
En el derecho contemporneo, el derecho francs ampli el campo de las
nulidades y, por inspiracin de Zacharie, se introdujo la doctrina de los actos
jurdicos llamados inexistentes, con lo que se pretendi que la inexistencia
operase de pleno derecho, sin que el acto jurdico haya tenido real existencia
jurdica.
Pero, como se sabe, la inexistencia y la nulidad son conceptos diferenciados. Lo
nulo s implica inexistencia, pero dicha implicancia solamente se refiere a una
inexistencia jurdica.
As, es nulo el negocio que es inapto para dar vida a aquella situacin jurdica que
el derecho apareja al tipo legal respectivo. Es nulo aunque pueda producir alguno
de los efectos correspondientes, u otros distintos, de carcter negativo o
contradictorio, ya que de otro modo ms bien sera inexistente.

Aubry y Rau sostienen que es inexistente el acto que no rene los elementos
exigidos para su existencia y sin los cuales es imposible concebirlo. Por su parte,
Baudry-Lacantiniere dice que acto inexistente es el que no ha podido formarse en
razn de carecer de un elemento esencial de su existencia. Acto nulo, en cambio,
es el que es considerado ineficaz por contradecir un mandato legal.
Como ya adelantamos, la nulidad y la inexistencia son situaciones diferentes, pero
jurdicamente son figuras que han sido asimiladas, al menos en la legislacin
nacional.
La nulidad del acto jurdico acarrea inevitablemente la nulidad de su escritura
pblica, porque un acto nulo es jurdicamente inexistente, y por ello no puede
existir una escritura pblica sin contenido. (Exp. N 4530-98 Lima, Sala de
Procesos Abreviados y de Conocimiento, 27-01-99)
Pero el hecho de que dos figuras produzcan efectos inmediatos similares no es
suficiente sustento para afirmar su equiparacin conceptual, ya que en el supuesto
de la nulidad la prdida de efectos se ha producido por un defecto del supuesto de
hecho, mientras que en la inexistencia ella se produce como respuesta inmediata
a una verificacin negativa del supuesto de hecho.
Un fallo argentino intenta aclararnos el panorama:
La inexistencia de los actos jurdicos es una categora conceptual puramente
racional ajena al sistema estrictamente legal de las nulidades- que nuestro
entendimiento aplica a ciertos hechos que, pese a tener apariencias de acto
jurdico, no son tales por carecer de algn elemento constitutivo. En cambio las
nulidades son acciones legales a actos jurdicos existentes pero imperfectos. (JA,
T. 19, p. 172) Argentina.
Por otro lado, se ha expresado que los sistemas jurdicos que hacen uso de la
inexistencia ya no requieren de la nulidad virtual, por cuanto, en dichos sistemas,
la nulidad se sanciona solamente por causa preestablecida en la ley. Esto querra
decir que la nulidad operara expresamente, como ya lo veremos ms adelante.
Por el contrario, los sistemas jurdicos que no cuentan con la figura de la
inexistencia, habran creado la nulidad virtual, para subsanar los supuestos vacos
que pudiese dejar la nulidad expresa.
En ese sentido, podemos concluir en que un sistema jurdico no puede contar, a la
vez, con la figura de la nulidad virtual y con la de la inexistencia.

INEFICACIA DE LOS ACTOS JURDICOS

El estudio de la teora de la nulidad es el estudio de parte de la ineficacia del acto
jurdico. Cuadros ha afirmado que un acto ser plenamente eficaz en cuanto sea
plenamente vlido, pues se denomina nulidad del acto jurdico a su falta de
eficacia jurdica.
Sin embargo, el estado actual de la doctrina permite sostener que la ineficacia es
un concepto genrico. Se trata de un concepto omnicomprensivo de todas las
vicisitudes que atacan al acto jurdico, entre las cuales tenemos a los supuestos
de nulidad.
Incluso hasta jurisprudencialmente ya se establece esta distincin entre nulidad e
ineficacia.
No resulta nulo el acto jurdico que contiene intereses usurarios, sino que
deviene solamente en ineficaz, puesto que no produce efectos en cuanto a los
excesivos intereses que fueron pactados con apariencia de legalidad mediante
fingido aumento de capital prestado. (Cas. 2482-98-Lima, Normas Legales, T.
286, Marzo 2000.
El negocio jurdico, en su aspecto fisiolgico, tiene dos momentos, el de validez,
en el cual se estudia su estructura, y el de eficacia, en el que se estudia los
efectos jurdicos del mismo. La regla general, nos dice Espinoza, es que un
negocio jurdico vlido produzca efectos jurdicos. Pero en muchos casos los actos
jurdicos no son eficaces porque no llegan a producir efectos jurdicos o porque los
efectos jurdicos que se han producido inicialmente llegan a desaparecer por un
evento posterior a su celebracin.
As, el sustento de la ineficacia sera la tutela del principio de legalidad en el
mbito de los actos de la autonoma privada, pues el objetivo fundamental del
sistema jurdico es que los actos de la autonoma privada produzcan sus efectos
jurdicos, siempre y cuando se ajusten a los requisitos de orden legal.
6

Que, el derecho subjetivo se halla constituido por un poder de actuar, atribuido a

la voluntad del sujeto y garantizado por el ordenamiento jurdico para satisfacer
sus intereses jurdicamente protegidos, de donde resulta que slo al titular del
derechos se le reconoce una razn de ser suficiente para poder accionar. La
fuerza del derecho subjetivo no proviene de su titular sino del ordenamiento
jurdico, y el contenido de ste est constituido por las facultades jurdicas
reconocidas. (Cas. 62-T-97-Huaura, SCTSS El Peruano 27-02-98)
En trminos genricos, la ineficacia es consecuencia del incumplimiento de un
requisito de orden legal, bien sea al momento de la celebracin del acto jurdico, o
con posterioridad a la misma, que justifica que no se produzcan los efectos
jurdicos deseados por las partes o establecidos por ley, o que los efectos jurdicos
ya producidos desaparezcan.
Sin embargo, por excepcin, en algunos casos de ineficacia sobreviniente, sta
puede ser consecuencia de la voluntad de las partes, o sea, las partes pueden
disponer que un acto jurdico, que ha venido produciendo sus efectos jurdicos,
deje de producirlos.
Dentro de las tantas clasificaciones de las ineficacias de los actos o negocios
jurdicos existe una que sobresale y aquella referida a la distincin entre ineficacia
estructural con la ineficacia funcional.
INEFICACIA ESTRUCTURAL
La ineficacia estructural, denominada tambin originaria o por causa intrnseca, es
aquella ineficacia negocial que se presenta al momento mismo de la celebracin
del acto jurdico. Es decir, se trata de un acto jurdico afectado por una causal de
ineficacia desde el momento de su conformacin, celebracin, formacin,
nacimiento, conclusin o perfeccin.
La coetaneidad al momento de la formacin del acto jurdico es el primer rasgo
caracterstico de la ineficacia estructural.
Empero, adems, se fundamenta en el principio de legalidad, pues todas las
causales de invalidez vienen siempre establecidas por la ley, no pudiendo ser
consecuencia del pacto entre las partes.
7

A las causales inherentes a la estructura del acto jurdico y a la celebracin

contraviniendo normas su invalidez; Torres agrega la causal por la cual el acto
jurdico adolece de algn defecto por el que la ley autoriza su invalidacin; as
como al acto jurdico simulado.
En los supuestos de ineficacia estructural, el negocio jams produce efectos
jurdicos por haber nacido muerto, o deja de producir retroactivamente todos los
efectos jurdicos que hubiera producido por haber nacido gravemente enfermo.
La ineficacia estructural se presenta bajo la generalidad de la invalidez de los
negocios jurdicos, la misma que abarca hasta dos supuestos: la nulidad y la
anulabilidad; recibiendo ambas el nombre genrico como ya se indic- de
invalidez en la legislacin y en la doctrina.
La invalidez, entonces, es concebible slo en materia de negocio jurdico (ene.
mbito del derecho privado), y no respecto de las dems fattispecie jurdicas.
INEFICACIA FUNCIONAL
La ineficacia funcional, denominada tambin sobreviniente o por causa extrnseca,
conocida como la ineficacia en sentido estricto supone un acto jurdico
perfectamente estructurado en el cual han concurrido todos sus elementos,
presupuestos y requisitos, slo que, por un evento ajeno a su estructura, deja de
producir efectos jurdicos.
Los supuestos tpicos de ineficacia funcional son la Resolucin y la Rescisin.
La nulidad se diferenciara de la rescisin en que sta ltima respecta a causales
especificadas en relacin con determinado acto, mientras que la nulidad concierne a
causales generales para cualquier acto jurdico.
Sin embargo, se pueden sumar otros tales como: la condicin y el plazo, la resciliacin o
mutuo consenso, la revocacin, la reversin, la retractacin, el retracto mismo, la
inoponibilidad, la excepcin de cumplimiento del con trato, la excepcin de caducidad del
plazo, incluso la separacin de cuerpos y el divorcio.
En la ineficacia funcional, por regla general, el defecto se presenta con posterioridad a la
formacin del acto jurdico. Sin embargo, esto no es absoluto, pues en los casos de
rescisin, la causa de ineficacia es coetnea tambin a la formacin del negocio.
8

La ineficacia funcional puede ser consecuencia del pacto entre las partes que han
celebrado un acto jurdico, en aplicacin del principio de autonoma privada, que es el
principio directriz en materia de actos jurdicos y contratos.

INVALIDEZ DEL ACTO JURDICO

Ya expresamos que existen solamente dos supuestos de invalidez o ineficacia
estructural en el sistema jurdico nacional: la nulidad y la anulabilidad, conocidos
tambin como nulidad absoluta y nulidad relativa, respectivamente.
El sistema nacional no reconoce la categora de la inexistencia como sucede en
otros sistemas jurdicos como el italiano, el francs y el espaol.
La nulidad es la forma ms grave de invalidez negocial e importa la definitiva
inidoneidad del acto para producir efectos, la misma que puede ser total o parcial.
El acto nulo, conforme a la doctrina contempornea en la estructuracin de los
negocios jurdicos, es aqul que carece de algn elemento, presupuesto o
requisito, o cuyo contenido es ilcito por atentar contra los principios de orden
pblico, las buenas costumbres, o una o varias normas imperativas.
Por su parte, el acto anulable es aqul que se encuentra afectado por un vicio en
su conformacin.
No se trata de un acto que carezca de algn elemento o presupuesto, o cuyo
contenido sea prohibido, sino de actos que cumplen con la mayora de sus
aspectos estructurales, pero que tienen un vicio en su conformacin.
Tanto en la nulidad como en la anulabilidad, existen dos tipos de causales: las
genricas y las especficas. Las causales genricas de nulidad son de aplicacin a
todos los actos jurdicos en general y se encuentran reguladas en el artculo 219
del cdigo civil, mientras que las causales genricas de anulabilidad se hallan
establecidas en el artculo 221.
Las causales especficas se encuentran dispersas en todo el sistema jurdico en
general, no existiendo una lista cerrada o numerus clausus de las mismas.
Adems, existen dos tipos de causales de nulidad especficas: las nulidades
virtuales o tcitas, y las nulidades expresas o textuales. En el caso de las
9

anulabilidades, las causales son siempre expresas o textuales, no pudiendo ser

tcitas o virtuales.
Las nulidades son expresas o textuales cuando vienen declaradas directamente
por la norma jurdica (al igual que sucede con las anulabilidades expresas o
textuales), mientras que las nulidades son tcitas o virtuales cuando se deducen
del contenido del acto jurdico, por contravenir el orden pblico, las buenas
costumbres o las normas imperativas.
SEMEJANZAS ENTRE NULIDAD Y ANULABILIDAD
Al ser la nulidad y la anulabilidad las nicas categoras de invalidez, resulta claro
que las notas comunes a ambas figuras son las tres que caracterizan a la
ineficacia estructural por contraposicin a la ineficacia funcional, es decir:
-

Todas las causales tanto de nulidad como las de anulabilidad se presentan

siempre al momento de la celebracin del negocio, es decir, al momento de

su formacin, y por ello es que se habla de ineficacia originaria.

Las causales de nulidad y de anulabilidad suponen un defecto en la

estructura negocial, por ello son supuestos de ineficacia estructural.

Tanto las causales de nulidad como las de anulabilidad son de carcter
legal, establecidas e impuestas por la ley, no pudiendo ser creadas o
pactadas por los particulares.

DIFERENCIAS ENTRE NULIDAD Y ANULABILIDAD

POR LA NATURALEZA DE LA INSTITUCIN
El negocio nulo es aquel que carece de algn elemento, presupuesto o requisito, o
aqul que teniendo todos los aspectos de su estructura tiene un contenido ilcito,
por contravenir las buenas costumbres, el orden pblico o una o varias normas
imperativas.
El negocio anulable es aquel que tiene todos los aspectos de su estructura y
contenido perfectamente lcito, pero tiene un vicio estructural en su conformacin.
Por ello se dice que es un negocio viciado. La nulidad supone un defecto severo
en la conformacin del acto jurdico, mientras que la anulabilidad nicamente, un
vicio en la estructura, un defecto menor.
10

Que el acto jurdico nulo se presenta cuando el acto es contrario al orden pblico
o carece de algn requisito esencial para su formacin. El acto jurdico ser
anulable cuando concurriendo los elementos esenciales a su formacin, encierran
un vicio que pueda acarrear su invalidez a peticin de parte. (Exp. N 973-90Lima, Normas Legales N 213, p. J-8)
POR LAS CAUSALES
Las causales de nulidad tutelan el inters pblico. Las causales de anulabilidad
tutelan el inters privado de las partes celebrantes del acto, a fin de proteger a la
parte afectada por la causal de anulabilidad.
El acto jurdico ser anulable () pueda acarrear su invalidez a peticin de
parte; por ello quien es parte en la formacin y efectos del acto jurdicos puede
denunciar su anulabilidad, en tanto que el acto jurdico nulo puede ser denunciado
por el afectado, por quien tiene inters o ser declarado de oficio. (Exp. N 973-90Lima, Normas Legales N 213, p. J-8)
POR LA TITULARIDAD DE LA ACCIN
La accin de nulidad puede interponerla una parte o cualquier tercero, siempre
que acredite legtimo inters econmico o moral, inclusive el Ministerio Pblico. Es
ms, el Juez puede declarar de oficio una nulidad cuando la misma resulte
manifiesta.
() Tal nulidad puede ser alegada por quien tenga inters, como prescribe el Art.
220 del mismo cuerpo de leyes (Exp. N 1017-97-Puno, SCSS El Peruano 1012-98)
() la nulidad de un acto jurdico puede ser interpuesta por cualquier persona
que tenga inters, esto es, que afecte directa o indirectamente su derecho, o el de
la persona o grupo de personas que representa, o exista un inters difuso. (Cas.
2381-97-Tacna El Peruano 31-01-99)
() estas nulidades no operan automticamente, sino que los jueces tienen la
facultad de declararlas con el sustento de la norma imperativa contravenida por la
autonoma privada. (Cas. 1021-Huaura, SCSS El Peruano 11-05-098)
11

() por ello quien es parte en la formacin y efectos del acto jurdicos puede
denunciar su anulabilidad, en tanto que el acto jurdico nulo puede ser denunciado
por el afectado, por quien tiene inters o ser declarado de oficio. (Exp. N 973-90Lima, Normas Legales N 213, p. J-8)
En cambio, la accin de anulabilidad slo puede interponerla la parte que ha
celebrado el acto jurdico viciado y que es perjudicada con la causal en cuyo
beneficio la ley establece dicha accin. Adems, puede demandar la anulabilidad
el tercero siempre que se encuentre perjudicado conforme al inciso 3 del artculo
221 del cdigo civil.
La accin de anulabilidad puede ser ejercida a peticin de parte y no puede ser
alegada por otras personas que aquellas en cuyo beneficio lo establece la ley.
(Cas. N 160-98-Lambayeque, SCSS El Peruano 03-01-98)
POR LOS EFECTOS
El negocio jurdico nulo nunca produce los efectos jurdicos que tena que haber
producido, es decir, nace muerto. Pero, si bien el negocio nulo nunca produce
tales efectos jurdicos, puede, eventualmente, producir otros efectos jurdicos pero
como un hecho jurdico distinto, no como el negocio celebrado por las partes
originariamente. Dicho de otro modo, los supuestos de ineficacia no impiden que
el acto ineficaz produzca otros efectos dispuestos por la ley, aunque no sean
deseados por las partes.
Al respecto, Flume nos dice que el negocio jurdico nulo puede tener relevancia
jurdica de diversas maneras, como si fuera vlido, si con base en el mismo se
realizan prestaciones o si el negocio se consuma de otra manera.
El negocio anulable es, provisionalmente, productivo de sus efectos jurdicos, nace
con vida, pero gravemente enfermo. Por poseer un vicio en su conformacin tiene
un doble destino alternativo y excluyente: o es confirmado, es decir, subsanado o
convalidado por la parte afectada, en cuyo caso seguir produciendo sus efectos
jurdicos; o es declarado judicialmente nulo, a travs de la accin de anulabilidad,
en cuyo caso la sentencia opera retroactivamente a la fecha de celebracin del

12

negocio anulable. El destino del acto anulable depende casi exclusivamente de la

parte afectada por la causal de anulabilidad.
La esencia de la anulabilidad consiste en que al legitimado para impugnar le
corresponde decidir sobre la validez o invalidez del negocio jurdico. Entonces, el
objetivo de la accin de anulabilidad no es la declaracin judicial de anulabilidad,
sino la declaracin judicial de nulidad del acto anulable.
En el caso de los actos anulables declarados judicialmente nulos, los efectos que
produjo, desaparecern retroactivamente a la fecha de celebracin del acto
jurdico.
El acto anulable declarado judicialmente nulo es como si hubiera sido nulo desde
siempre. Esta retroactividad se denomina retroactividad obligacional.
POR SU POSIBILIDAD DE VALIDACIN
Los negocios nulos no son confirmables por haber nacido sin vida, a diferencia de
los negocios anulables que s son subsanables o convalidables por la
confirmacin. En la realidad sucede que una o todas las partes deciden cumplir
voluntariamente un acto nulo. Pero el hecho que se cumpla voluntariamente un
acto nulo no lo convalida en absoluto. En todo caso, se tratar del cumplimiento de
un efecto meramente prctico o fctico, pero en ningn caso de un efecto jurdico.
La nica alternativa viable para un negocio nulo es la institucin denominada
conversin.
POR LA PRESCRIPCIN DE LA ACCIN
En lo concerniente a la prescriptibilidad de las acciones, la accin de nulidad del
acto jurdico en nuestro cdigo civil prescribe a los diez aos, mientras que la
accin de anulabilidad a los dos aos.
Carlos Cuadros nos dice que la prescripcin de la accin de nulidad tendra por
objeto que el acto jurdico nulo adquiera validez por el transcurso del tiempo.
Segn nuestro cdigo el acto jurdico absolutamente nulo por cualquiera de las
causales sealadas en el artculo 219, puede, a los diez aos, ser invulnerable y
adquirir validez, debido al tiempo, cuando en otras legislaciones la nulidad no es
convalidable ni siquiera por la prescripcin de la accin. Se considera que la
13

accin de nulidad debe ser imprescriptible, sin embargo, el cdigo civil de 1936
estableca un plazo prescriptorio de 30 aos, reducido a 10 en el actual cuerpo
normativo. Segn Taboada hubiera sido preferible optar por la imprescriptibilidad
de la accin de nulidad. En el caso de la accin de anulabilidad, al operar la
prescripcin de dicha accin, se estara confirmando tcitamente el acto anulable
por la parte a quien corresponda.
POR LA NATURALEZA DE LA SENTENCIA
La sentencia en materia de nulidad es simplemente declarativa, es decir, se limita
a constatar que se ha producido la causal de nulidad y que el negocio nunca ha
producido efectos jurdicos y que naci muerto.
La declaracin judicial de nulidad no es sancionadora sino reconocedora de una
situacin jurdica existente, cuyo efecto es eliminar la apariencia de validez del
acto y otorgar el efectoerga omnes; por lo que resulta evidente el error en que se
ha incurrido en la sentencia de vista, ya que no obstante que el Superior
Colegiado ha considerado nulo en contrato de anticresis por incumplimiento de
una formalidad de ley, concluye indicando que como ya era nulo de pleno derecho
resulta un imposible jurdico declarar la nulidad de un instrumento nulo,
soslayando maysculamente la naturaleza de la declaracin judicial de nulidad.
En consecuencia, no existe, en lo absoluto, imposibilidad jurdica alguna, y por el
contrario, precisamente para ello existe la pretensin de Nulidad del Acto
Jurdico. (Cas. 1843-98-Ica, Normas Legales, T. 290)
La sentencia en materia de nulidad del negocio anulable es constitutiva, pues slo
surge por efecto de la sentencia cuando un interesado tome cuenta la iniciativa de
hacerla pronunciar por el juez, y por ello tiene efecto retroactivo a la fecha de
celebracin del negocio jurdico. La sentencia es constitutiva por cuanto crea una
nueva situacin jurdica distinta a la preexistente.
Martn Belande Moreyra no comparte esta posicin, toda vez que de acuerdo a nuestro
cdigo civil, tanto la nulidad absoluta como la relativa, tienen que ser declaradas
judicialmente y en cualquiera de los dos casos las sentencias son declarativas, al menos
en sus efectos, al retrotraerse al momento de la celebracin del acto nulo o del acto
anulable.

14

POR SU ORIGEN
Finalmente, la anulabilidad es expresa y viene siempre declarada directamente por la
norma jurdica formal. La nulidad, en cambio, puede ser expresa o tcita.

LA ANULABILIDAD

La anulabilidad ha recibido diversas denominaciones. Se cuentan entre ellas la de

vulnerabilidad utilizada en la obra de Savigny, la de nulidad relativa 1 y la
impugnabilidad2. Nosotros hablaremos de anulabilidad siguiendo la nomenclatura
utilizada por el Cdigo Civil Peruano.
CONCEPTO
Dice Albaladejo:
El negocio anulable (tambin llamado impugnable), es plenamente eficaz, pero
por haberse celebrado con determinados defectos, est amenazado de
destruccin, con la que se borrarn retroactivamente los efectos producidos. Se
trata de un negocio provisionalmente vlido (no hay invalidez actual) que, por
tanto, nmodifica la situacin jurdica preexistente () 3
Betti la define as:
Anulable, en cambio, se denomina el negocio que, aun no careciendo de los
elementos necesarios del tipo y hasta originando la nueva situacin jurdica que
segn el Derecho acompaa a aquel, puede- tras la redaccin de la parte
interesada- ser removido con fuerza retroactiva y considerado como si nunca
hubiere existido4
1 MAZEAU, Henry Len y Jean. Parte II; vol I; Lec XIV; p. 355
2 ALBALADEJO, Manuel. Cap XV; p. 415. LARENZ, Karl. Captulo XXIII. P. 653
3 ALABALADEJO, Manuel. Op Cit. Parte VI; Cap. III. P. 497
4 BETTI, Emilio. Teora General del Negocio Jurdico. Madrid. Editorial Revista de
Derecho Privado. Cap. VII. P 353
15

Castro y Bravo presenta su propia posicin

La anulabilidad- Se viene llamando

negocio jurdico anulable aquella cuya invalidacin depende tan solo del ejercicio
de la accin de impugnacin5 y aade luego:
El juego de este tipo de nulidad relativa se basa en que el negocio tiene un vicio
invalidante no visible y tambin sanable fcilmente a voluntad del protegido; vicio
que podr determinar la nulidad radical del negocio, pero solo por la declaracin
judicial6
De estas definiciones podemos extraer los siguientes elementos que caracterizan
el concepto:
-

El acto ha sido consumado con defectos que ameritan que sea invalidado,
cumplidos determinados requisitos. En el Cdigo Civil Peruano el artculo

sobre causales de anulabilidad es el 221.

El vicio de que adolece el acto anulable puede ser convalidado de diversas
formas a iniciativa de quien puede solicitar la anulacin. Por ejemplo, en el
Cdigo civil peruano existe la confirmacin del acto anulable en los artculos

230 a 232.
El negocio anulable no es invlido per se sino eficaz y produce sus efectos
de manera plena a partir de su consumacin. Sin embargo, est
amenazado de destruccin, es decir, tiene una invalidez pendiente (Artculo

222 del Cdigo Civil).

Que esta invalidez pendiente se convierta en invalidez actual, depende
exclusivamente de la voluntad de quien est legitimado para ejercer la
accin de anulabilidad (222 del Cdigo Civil). Este sujeto puede perseguir la
invalidacin, o por el contrario puede subsanar el vicio eliminado la

amenaza de destruccin.
La doctrina es unnime en considerar que la anulabilidad slo puede ser
establecida por sentencia judicial, a diferencia de la nulidad en la que, hay

5 CASTRO Y BRAVO, Federico. EL Negocio Jurdico. Madrid. Editorial Civitas SA,

195. Parte VI. Cap. III. Pag. 497
6 Ibidem. Parte VI; Captulo III. P. 499
16

sectores que opinan que la declaracin judicial no es indispensable (Y

-

Savigny, que no es ni siquiera posible).

Una vez lograda la invalidez, opera retroactivamente al momento de
consumacin del acto y el efecto consiste en que el acto es como si no
hubiera existido. (Artculo 222 del Cdigo Civil).

DIFERENCIA CON OTRAS FIGURAS CIVILES

Larenz expresa claramente la diferencia entre la anulabilidad y la ineficacia
pendiente (cuyos ejemplos podran ser la existencia de una condicin suspensiva
o del requisito del cumplimiento de un cargo):
Lo opuesto a los negocios jurdicos en un principio eficaces, pero anulables por
impugnacin debido a un vicio a ellos inherentes, son los negocios con ineficacia
pendiente. Ciertamente, no son por lo pronto eficaces, pues falta un requisito de
eficacia que se halla fuera del verdadero negocio jurdico, pero pueden an
hacerse eficaces si se recupera dicho requisito. En realidad, hablamos de una
situacin de pendencia slo all donde la originacin posterior del requisito de
eficacia an es incierta, no all donde es cierta y, por tanto, los efectos estn slo
diferidos. El negocio con ineficacia pendiente toma definitivamente efecto cuando
se recupera el requisito de eficacia de que an se carecen 7
Como muy bien dice Vidal Ramrez, la anulabilidad tiene que ser diferenciada de
otras causales que, segn citas anteriores, son tambin especies de la ineficacia.
Ellas son la rescisin, la resolucin, la revocacin y el mutuo disenso.
Sobre la rescisin dice este autor:
Es la figura ms afin a la anulabilidad al extremo que algunos autores la confunden con
ella. Espn reconociendo que la distincin no es muy precisa, pues la anulabilidad y la
rescisin suponen un negocio con todos los requisitos esenciales para su validez
7 LARENZ, Karl. Derecho Civil- Parte General. Jan: Editorial Revista de
Derecho Privado- Editoriales de Derecho Reunidas, 1978. CAP. XXIII. Ppp 662663
17

considera que la diferencia ms importante radica en su fundamento, que en la anulabilidad es un vicio o defecto de los elementos esenciales del negocio, y en la rescisin, la
existencia de un perjuicio.
Sobre la misma figura, Castro y Bravo dice:
La rescisin es tambin, como la anulabilidad, una figura de eficacia, en la que el ejercicio de la accin impugnacin se deja en poder de la persona protegida; pero que, a diferencia de la anulabilidad, no deriva de un vicio del negocio, ni viene a declarar la existencia
de ste, sino que se limita a ser un remedio in extremis arbitrado para evitarle al protegido
un perjuicio resultante del juego normal de la ley, pero que se estima especialmente
injusto. Cabe, por ello, decir que el negocio rescindible es: un negocio vlidamente
celebrado, pero que produciendo perjuicio a una de las partes o a un tercero [...]
De tal manera que, estando los dos autores de acuerdo en lo fundamental, puede
decirse que la anulabilidad es una institucin vinculada a los vicios del negocio, es
intrnseca a l, en tanto que la rescisin es una figura que trata mediante la
equidad positivamente recogida, de equilibrar una situacin propiamente
contractual que se ha tornado injusta para una de las partes. Ejemplos son la
lesin (artculo 1447 del Cdigo Civil); la venta de bien ajeno rescindible por el
comprador (artculos 1539, 1540 y 1541); la compraventa sobre medida (artculo
1575); tambin ha sido tradicionalmente reconocida como tal la accin rescisoria u
oblicua que est contenida en nuestro artculo 195 pero, en su versin final dentro
del Cdigo, ha devenido no estrictamente en rescisoria sino en una de ineficacia
frente al acreedor perjudicado.
Las normas generales sobre rescisin en el Cdigo Civil peruano estn contenidas
en los artculos 1370 y 1372 que dicen:
Articulo 1370.- La rescisin deja sin efecto un contrato por causal existente al momento
de celebrarlo.
Articulo 1372.- La rescisin se declara judicialmente, pero los efectos de la sentencia se
retrotraen al momento de la celebracin del contrato [...].
18

En los casos previstos en los dos primeros prrafos de este artculo, cabe pacto en
contrario. No se perjudican los derechos adquiridos de buena fe.
En ningn caso se perjudican los derechos de terceros adquiridos buena fe.
A su vez, es importante mencionar la norma del artculo 1398, que declara
invlidas

las

clusulas

generales

de

contratacin

no

aprobadas

administrativamente (y los contratos por adhesin), en los que se otorgue

facultades de rescindir el contrato a favor de quien los ha redactado.
La resolucin tiene un fundamento y caracteres distintos de la rescisin y, desde luego,
de la anulabilidad. Se produce por causas sobrevinieres al acto jurdico, afecta la relacin
jurdica y se te suele reconocer efectos retroactivos.
Los Mazeaud la explican diciendo que con motivo de la ejecucin del acto, una de las
partes no cumple con lo que ha prometido y, entonces, al otro contratante, para evitarle un
perjuicio muy grave, se le permite demandar la destruccin del contrato; y as es desligado
de su propia obligacin [...]. Betti la explica como una defensa destinada a tutelar la
condicin de respectiva igualdad de las partes, no en el acto de la conclusin del contrato,
sino en el desenvolvimiento de la relacin contractual y, consecuentemente con esta
funcin suya, no se dirige propiamente contra el negocio, sino contra la relacin jurdica a
que ste ha dado vida. En rigor, enfatiza Betti, lo que resuelve no es el negocio con todos
sus defectos, sino la relacin contractual, de tal modo que entre las mismas partes de la
relacin, pese a que la resolucin despliega por principio, efecto retroactivo, no se
extienden sus consecuencias a las prestaciones ya efectuadas.
El Cdigo Civil peruano tiene como normas generales sobre resolucin las
siguientes:
Artculo 1371.- La resolucin deja sin efecto un contrato vlido por causal sobreviniente a
su celebracin.
Articulo 1372.- La resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos, los
efectos de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce la causa que la
motiva.
19

Por razn de la resolucin, las partes deben restituirse las prestaciones en el estado en
que se encontrarn al momento indicado en el prrafo anterior, y si ello no fuera posible
deben rembolsarse en dinero el valor que tenan en dicho momento.
En los casos previstos en los dos primeros prrafos de este Artculo, cabe pacto en
contrario. No se perjudican los derechos adquiridos de buena fe.
Como ocurre con la rescisin, la resolucin es tambin una figura de naturaleza
contractual y se refiere no a vicios intrnsecos del acto, sino a los problemas que
aparecen en el desenvolvimiento de la relacin contractual, constituyndose en
una forma de solucin de ellos para la parte perjudicada. Formas de resolucin se
hallan legisladas en el Cdigo dentro de las obligaciones de hacer y no hacer, en
el inciso 3 de los artculos 1150 y 1158.
Tambin hay que diferenciar anulabilidad de revocacin. Consiste ella, segn
Vidal Ramrez en lo siguiente:
Segn Len Barandiarn el Cdigo del 36 utiliz el trmino revocacin para referirse a
ciertos casos en que el negocio dejaba de seguir produciendo sus efectos, cuando se
trataba de circunstancias sobrevinientes o de una decisin unilateral [...].
Messineo explica que la revocacin de los actos y de los negocios jurdicos implica una
actividad del sujeto; la misma es, propiamente, una declaracin de voluntad unilateral que
consiste en la retractacin de un anterior acto o negocio jurdico, incluso bilateral,
consentido, consentido por la ley al autor de ella.
Casos de revocabilidad en nuestro Cdigo Civil son los siguientes:
-

Disposicin en vida, antes de su consumacin, de parte del cuerpo (art. En

este caso, la revocacin no da lugar al ejercicio de accin alguna (parte
final del mismo artculo).
Del acto constitutivo de la Fundacin, antes de su inscripcin (artculo 102).
De la representacin, en diversas hiptesis (artculos 150 a 153, 159 y
1808).
- De las donaciones de quienes han contrado esponsales al
romperse la promesa de matrimonio (artculo 240).
- Del permiso de los padres al menor capaz de
discernimiento para dedicarse a un trabajo, ocupacin,
industria u oficio (artculo 457).
20

- Del testamento cerrado (artculos 700 y 2118).

- De la desheredacin (artculo 753).
De las disposiciones testamentarias (artculos 798 a 804).
- De la oferta sujeta a ciertas reglas (art. 1373 y 1384).
- Del derecho tercero (artculo 1464 a 1468).
- De la donacin (artculos 1637 a 1643 y 1647).
- De la promesa al pblico (artculos 1963 a 1965).
El Cdigo, en el inciso 4 del artculo 2001 establece un plazo de prescripcin de
dos aos para la accin revocatoria y, segn el artculo 2039 inciso 3, las
revocaciones

de

los

testamentos

deben

ser

inscritas

en

el

registro

correspondiente.
Como pueden apreciarse, Ja revocacin se refiere en la inmensa mayora de
casos a actos unilaterales y, excepcionalmente, a las donaciones (bilaterales, pero
gratuitas).
El mutuo disenso es un acuerdo entre partes, que tiene por finalidad dejar sin
efecto un acuerdo anterior. Por consiguiente, es un acto distinto del original y
marca una diferencia clara con la anulabilidad que se presenta, precisamente, por
un vicio constitutivo del primer acto.
El artculo 1313 del Cdigo Civil dice:
Artculo 1313.- Por el mutuo disenso las partes que han celebrado un acto jurdico
acuerdan dejarlo sin efecto. Si perjudica el derecho de tercero se tiene por no efectuado..
La diferencia entre nulidad y anulabilidad tiene fuente en Roma, aun cuando all no
se reconoca sino la nulidad hasta que aparece la influencia del Pretor. Villar
Palasi y Villar Escurra dicen lo siguiente al respecto:
Inicialmente slo se reconoca un tipo de licio para los actos y negocios jurdicos: la
nulidad de pleno derecho. La sancin del vicio de nulidad consista en la ineficacia
absoluta del acto (...) sin posibilidad alguna de ser sanado por el tiempo e incluso sin
necesidad de intervencin judicial alguna. Sin embargo, este ltimo punto no se
admite pacficamente en la doctrina debido a la confusin bimilenaria entre la
declaracin judicial) el hecho de que existiese desde la Lex Aebutia130 a. C. una
21

doble fase en el proceso in iure y apud iudicem. La primera se desarrollaba ante el Pretor
y paralizaba la fase siguiente en caso de que el acto estuviese viciado de nulidad,
provocando la denegado actionis,.

Luego continan:
La anulabilidad de los actos aparece en una fase posterior del Derecho Romano, una vez
superado el formalismo del ius quiritum como proteccin especfica que poda reclamarse
del Pretor frente a los actos vlidos con arreglo al ius civile' pero de consecuencias
injustas o contrarias a la equidad. La anulabilidad del acto produca, as, la denominada
restitutio in integrum afectando tan slo a las partes en el negocio (frente al carcter erga
omnes de la nulidad) y pudiendo ser solicitada tan slo dentro de los planos concedidos
para cada tipo de accin (un ao para la actio doli la actio me tus causa.
Garca Amigo, hablando a propsito del Cdigo Civil espaol, aade informacin:
[...] la diferenciacin entre nulidad y anulabilidad hunde sus races en el Derecho
Romano: en el ius existe slo el acto nulo, con nulidad radical; pero el Pretor, para
favorecer al incapaz de negociar o a quien lo hizo presionado por la violencia, les permite
la facultad de anular o no su negocio y obtener la restitutio in integrum si la ejercitan. Esto
pasa a los autores del Cdigo Civil, a travs de la recepcin y a todos los Cdigo civiles
modernos; pero tanto Domat como Pothier no han perfilado las ideas suficientemente, y
mezclan nulidad y anulabilidad, confusin o mezcla que pasa al Cdigo civil francs, y de
l al nuestro (el espaol)
En efecto, el Libro IV del Digesto trata de la restitutio in integrum a lo largo de nueve
ttulos, en los que se trata variada materia y casustica. Sin embargo, son
especialmente importantes los tres primeros prrafos del Ttulo 1 de este libro:
1. La utilidad de este ttulo no necesita recomendacin pues l mismo se recomienda.
Porque en el ttulo de esta rbrica el pretor nene de muchos modos en auxilio de los que

22

son vctimas del error, o del engao, en el que caen por intimidacin o malicia, o bien a
causa de la edad o de la ausencia. (Ulp. 11 ed.). (D.4.1.1.).
2. O bien a causa del cambio de estado o de error excusable. (Paul. 1 sent...) (D. 4.1.2.).
3. Todas las restituciones totales son prometidas por el pretor previa cognicin de causa,
es decir, una vez que ha examinado si son justas las causas por las que concede su
proteccin y si responden a los hechos alegados. (Mod. 8 pandec.). (D. 4.1.3.).
La obra modificadora de los rigores del Derecho Romano por el Pretor en base a
la equidad es reconocida en la historia del Derecho Romano. Los textos transcritos
son una prueba de ello y, en esencia, son aplicacin de dicha equidad de manera
que si bien no se anula el acto realizado, se otorga la restitucin, total al
perjudicado. Desde este origen remoto, entonces, la anulabilidad es un beneficio a
cierto interesado dentro del acto jurdico (concepto que, desde luego, no es
romano sino decimonnico).
As establecidas las cosas, puede sealarse las diferencias entre anulabilidad y
nulidad. Stolfi tiene un texto adecuado para ello:
A este propsito pueden, pues, formularse cuatro reglas que son de anttesis de las que
conciernen a la nulidad.
La primera es que la anulabilidad no puede ser tcita o virtual, sino expresa, en el sentido
de que tiene lugar nicamente en los casos y por las causas sealadas en la ley, sin que
el destino del negocio dependa del arbitrio de una de las partes.
La segunda es que la anulacin es un medio de proteccin dispuesto a favor de personas
determinadas y por motivos que nada tienen de absolutos: por ello el negocio es inatacable por todo otro.
La tercera es que la anulacin no se verifica ipso iure sino oficio judicis []
La cuarta es que el interesado puede renunciar a la impugnacin confirmando el acto.
En primer lugar, descarta el autor que la anulabilidad pueda ser tcita, en tanto
que al hablar de la nulidad hemos dicho que puede ser expresa o tcita. Por
consiguiente, no habr anulabilidad posible, a menos que est expresamente
consignada en norma jurdica.
23

En segundo lugar seala que el acto jurdico anulable slo puede ser atacado por
aqul a quien se otorga la proteccin de la accin de anulabilidad y no por otro. En
este sentido, la anulabilidad es distinta de la nulidad que, como vimos, poda ser
perseguida por cualquier interesado, por el Ministerio Pblico, o resuelta de oficio
por el juez cuando es manifiesta. Por lo dems, Stolfi deja claro que en ningn otro
aspecto la eficacia del acto queda sujeta al arbitrio de cualquiera de las partes en
tanto el fenmeno propio de la anulabilidad.
En tercer lugar seala que la anulabilidad slo opera por decisin judicial y no ipso
iure, como sectores importantes de la doctrina opinan que funciona la nulidad.
Finalmente, el acto anulable puede ser convalidado de diversas formas por el
interesado, cosa que no ocurre con la nulidad (salvo en dos casos: el matrimonio,
como oportunamente sealamos, y la situacin en la que prescribe la accin de
nulidad).
No es sta la nica manera que se ha reconocido, para diferenciar nulidad y
anulabilidad. En Francia, segn cuenta Ripert, los parlamentos diferenciaron la
nulidad absoluta y la relativa por los intereses perseguidos:
En el antiguo derecho francs, en lugar de crear un criterio adaptado a las necesidades
de su derecho, la prctica de los parlamentarios conserv la distincin romana: pero
agregndole un criterio nuevo, fundado sobre el carcter de orden pblico de las nulidades
absolutas, por oposicin a las nulidades relativas o de inters privado.
Sin embargo, el propio Ripert dice a continuacin:
Ese criterio no es, por otra parte, nada perfecto; porque numerosas disposiciones
referentes a la proteccin de intereses privados interesan no obstante el orden pblico,
sobre todo las concernientes a los incapaces.
El problema de este criterio de diferenciacin consiste en lo siguiente: por
principio, en todo acto jurdico de particulares se supone que hay un inters
privado, no importa cul sea ni cunta relevancia le d la parte respectiva. Por
24

consiguiente, tanto en nulidad como en anulabilidad, este inters privado est

presente. Lo que sostiene la diferenciacin que comentamos, es que en los casos
de anulabilidad hay un inters privado en juego, en tanto que en los de nulidad hay
un inters pblico (adems, naturalmente del privado). Sin embargo, la objecin
que Ripert hace en el caso de la anulabilidad que concierne a los actos de
incapaces, en la que hay un evidente inters pblico, quita fuerza a este criterio de
distincin, que no es pues totalmente excluyente entre caso y caso. Compartimos
la crtica de Ripert y no estimamos adecuado el criterio del inters en juego, como
fundamento de la distincin entre nulidad y anulabilidad.
Finalmente, es importante esclarecer lo siguiente a propsito de las diferencias
entre nulidad y anulabilidad: generalmente, se sostiene que la nulidad es una
sancin de mayor grado que la anulabilidad porque, comparadas una con otra,
evidentemente es ms drstica. Sin embargo hay que hacer una distincin
cuidadosa: la nulidad es ms enrgica porque no puede ser convalidada (salvo
contadas excepciones que hemos anotado), porque puede ser ejercitada por ms
sujetos o de oficio, porque tiene un plazo de prescripcin ms largo y porque es
virtual en tanto que la anulabilidad tiene que ser expresa. Pero, cuando hablamos
de los efectos, ambas conducen al mismo resultado y ello queda ratificado por
texto del artculo 222 que establece: El acto jurdico anulable es nulo desde su
celebracin, por efecto de la sentencia que lo declare.. Salvo el tema de la
convalidacin, la diferencia entre la nulidad y la anulabilidad est marcada por la
manera como se ejercita la accin correspondiente. Dice Ripert:
Eso ha llevado a ciertos autores a rechazar esa divisin bipartita de las nulidades. La
accin de nulidad no sera ms que el ejercicio de un derecho de crtica abierto a ciertas
personas en razn de la irregularidad de un contrato. No habra incluso, hablando con
propiedad, una accin de nulidad. Si un acto es nulo de qu sirve destruirlo? No se
tratara ms que de deducir, por medios apropiados de procedimiento, las consecuencias
del hecho de que un contrato es ineficaz

25

EFECTOS DE LA ANULABILIDAD
La anulabilidad otorga al interesado la accin respectiva que, una vez ejercitada,
produce efectos retroactivos. El artculo 222 del Cdigo Civil peruano dice:
Articulo 222 El acto jurdico anulable es nulo desde su celebracin, por efecto de la
sentencia que lo declare.
Esta nulidad se pronunciar a peticin de parte y no puede ser alegada por otras personas
que aquellas en cuyo beneficio la establece la ley.
Las consecuencias del ejercicio de esta accin estn contenidas en el texto del
artculo, y un prrafo de Castro y Bravo las precisa:
El ejercicio de anulabilidad se ha concebido como una accin doble: 1. La declarativa,
con la que se busca la declaracin judicial de que el negocio naci y sigue teniendo un
vicio que determina su nulidad. 2. La restitutoria, que origina el deber de las partes de
devolverse recprocamente lo recibido en el negocio.
Estos efectos, como puede verse, son coherentes con el artculo 222 del Cdigo
Civil peruano. Segn Vidal Ramrez, la sentencia que declara nulo el acto anulable
es constitutiva, y no declarativa como la de la nulidad:
La sentencia

que declara nulo un acto anulable es de carcter constitutivo y no

declarativo. La nulidad del acto anulable es consecuencia de la sentencia, aun cuando

sta tenga un efecto retroactivo, pues, al contrario de lo que ocurre con el acto nulo, el acto
anulable es un acto vlido y eficaz.
Adicionalmente, hay que mencionar que la norma general sobre prescripcin de la
accin de anulabilidad es de dos aos, segn el inciso 4 del artculo 2201 del
Cdigo Civil.
26

Como en el caso de la nulidad, la anulabilidad puede ejercitarse en va de accin o

de excepcin. Betti sostiene este punto al lado de otros aspectos que ya hemos
tratado antes:
La iniciativa de pedir la anulacin representa el ejercicio de un poder para el que, en el
negocio bilateral slo est legitimado quien es parte del negocio e interesado en l, y en el
negocio mortis causa cualquiera que tenga ese inters. Puede ejercitarse por el medio
procesal de la accin o por el de la excepcin, segn que el interesado asuma la iniciativa
de proceso de anulacin, o bien, se encuentre en la necesidad de defenderse en un
procedimiento promovido para hacer valer los efectos jurdicos del negocio anulable. En
todo caso, el negocio produce tales efectos hasta que la iniciativa que pretenda anularlos
haya alcanzado xito a travs de una sentencia constitutiva.
El acto anulable contiene en su propia naturaleza la posibilidad de ser
convalidado. Albaladejo da una definicin clara de esta institucin:
Los negocios anulables, pueden convalidarse.
Llamamos convalidacin (tambin denominada sancin, subsanacin, convalecencia,
etc.), a la desaparicin de la impugnabilidad.
Conviene precisar que propiamente la convalidacin no elimina la causa de
impugnabilidad sino slo sus efectos: es decir, exclusivamente la impugnabilidad misma.
Dice a continuacin:
La doctrina enumera diversas causas de las que puede procedera convalidacin, como
son: la confirmacin, la prescripcin sanatoria, la ejecucin voluntaria por parte del titular
del derecho a impugnar y la prdida en ciertos supuestos de la cosa objeto del
negocio impugnable [...] todas ellas se pueden reducir dos grupos: 1. convalidacin
porque lo quiere el sujeto del negocio convalidacin ex voluntate, como lo son la
confirmacin y la ejecucin voluntaria; 2. convalidacin porque lo dispone la ley convalidacin ex lege, como lo son la prescripcin sanatoria o la prdida de la cosas.
Entre nosotros existen la confirmacin del acto jurdico (artculo 230 del Cdigo
Civil) y las convalidaciones por ejecucin voluntaria o por conducta tcita (artculo
27

231). Adems, est la prescripcin de la accin de anulabilidad ya mencionada, y

contenida en el inciso 4 del artculo 2001. De esta manera, el sujeto interesado
puede convalidar el acto anulable de varias formas, tcita o expresamente, pasiva
o activamente.
Sobre la confirmacin existen ciertas reglas que resulta importante mencionar. La
primera, es que la confirmacin, como dice Albaladejo: [...] es un negocio jurdico
accesorio del convalidado.
Castro y Bravo contradice esta afirmacin:
Confirmacin no es un negocio jurdico, en el sentido propio de este trmino. Es una
declaracin negocial que afectar al negocio ya existente, unido al cual vendr a
corroborarlo o afirmarlo. Manifestacin del poder confiado al protegido, no tendr que
contar para su ejercicio con la aceptacin o con la condicin en que se encuentre la otra
parte o el interesado.
La discusin tiene perspectivas en los sistemas que abordan el negocio jurdico
como una subespecie del acto jurdico. No es la alternativa elegida por nuestro
Cdigo, que trata slo sobre este ltimo de manera genrica. Por consiguiente, s
es importante rescatar de las citas transcritas dos cosas: la primera, que la
confirmacin es un acto jurdico accesorio al convalidado y, la otra, que es un acto
unilateral de quien tiene legitimacin para exigir la anulabilidad, sin que requiera
aceptacin de la otra u otras partes. (Sobre esto ltimo, hay muchos otros autores
que manifiestan acuerdo expreso. Por ejemplo, Ripert y Boulanger).
A su vez, la anulacin puede ser confirmada por la parte a quien corresponda la
accin de anulacin (artculo 230 del Cdigo), pero siempre que conozca el vicio.
De otra manera, no ha tenido la voluntad de purgarlo. Dice Stolfi:
La convalidacin implica que la parte tena conocimiento de la causa de anulabilidad (art.
1444, pp. 1 y 2), porque en otro caso faltara la voluntad especifica de confirmacin, que es
la caracterstica del negado que examinamos: el que ignora haber sido vctima del error o
del dolo no puede manifestar esa voluntad, porque por su ignorancia podra expresar la
28

intencin de sanar un vicio, pero no la necesaria para sanar precisamente el vicio que
vulnera el acto.
En los casos en los que la causa de anulabilidad permanece a lo largo del tiempo,
la doctrina sostiene que la convalidacin debe efectuarse despus de su cese.
Dice el mismo Stolfi:
La convalidacin debe efectuarse despus de haber cesado la causa de invalidez (art.
1444, p. 3), porque de otra forma, si subsiste el mismo vicio que afecta al negocio a
confirmar, se dara vida a un acto tambin anulable. Por consiguiente, la vctima de
violencia no puede confirmar el acto mientras aquella perdura, porque en tanto no puede
expresar libremente su consentimiento.
En la terminologa civil, es necesario diferenciar confirmacin de otras figuras
como la ratificacin, el reconocimiento y la transaccin.
La ratificacin supone un contrato vlido en s mismo, celebrado por un
representante sin poderes suficientes y la confirmacin se aplica, por lo contrario,
a un contrato anulable.
Y Stolfi dice sobre ella y la confirmacin:
Adems de por prescripcin, la accin de anulacin puede perderse por voluntad del interesado cuando prefiera confirmar el acto en lugar de impugnarlo: en la rbrica del art.
1444 se habla para este caso, y con exactitud de convalidacin, mientras los prcticos
hablan todava de ratificacin, pero sin rabones firmes para ello porque este trmino indica
el acto por el que el dominus hace propio el negocio concertado por el representante sin
poder para ello.
De manera tal que la ratificacin es una figura destinada a solucionar un problema
de manifestacin de voluntad, que consiste en que el representante excedi en
sus atribuciones, o bien en que alguien asumi una representacin que no tena.
La ratificacin la har, entonces, el representado. La confirmacin no tiene que ver

29

con el fenmeno de la representacin, sino con la subsanacin de otros tipos de

vicios en el acto realizado, que lo constituyen en acto anulable.
La norma central sobre ratificacin en el Cdigo Civil peruano es el artculo 162,
que se refiere al 161:
Artculo 161. El acto jurdico celebrado por el representante excediendo los lmites de
las facultades que se le hubiere conferido, o violndolas es ineficaz con relacin al
representado, sin perjuicio de las responsabilidades que resulten frente a ste y a terceros.
Tambin es ineficaz ante el supuesto representado el acto jurdico celebrado por persona
que no tiene la representacin que se atribuye.
Articulo 162. En los casos previstos por el artculo 161, el acto jurdico puede ser
ratificado por el representado observando la forma prescrita para su celebracin.
La ratificacin tiene efecto retroactivo, pero queda a salvo el derecho de tercero.
El tercero y el que hubiese celebrado el acto jurdico como representante podrn resolver
el acto jurdico antes de la ratificacin, sin perjuicio de la indemnizacin que corresponda.
La facultad de ratificar se transmite a los herederos.
Vidal Ramrez trata la diferenciacin con el reconocimiento en un prrafo que
basta transcribir por su claridad:
El reconocimiento consiste en una declaracin en virtud de la cual se admite la existencia
de una obligacin preexistente: es, por ello, un acto declarativo. Se trata de una obligacin
nacida de un acto vlido, porque si no lo fuera, por causa de nulidad relativa, sera una
confirmacin. En ello radica la diferencia. En el reconocimiento la obligacin que se
reconoce emerge de un acto vlido, no afectado por nulidad relativa, mientras que en la
confirmacin se est frente a un acto anulable que se convalida, precisamente, con el acto
confirmatorio.
Sobre el reconocimiento de obligaciones, hay que referirse al artculo 1205 del
Cdigo Civil que dice:

30

Articulo 1205.- El reconocimiento puede efectuarse por testamento o por acto entre vivos.
En este ltimo caso, si para constituirla obligacin primitiva se hubiera prescrito alguna
forma determinada, el reconocimiento deber practicarse en la misma forma.
Finalmente, el mismo Vidal Ramrez diferencia transaccin de confirmacin
recurriendo a Len Barandiarn:
Por ltimo, la transaccin supone el otorgamiento reciproco de concesiones para decidir
sobre los aspectos dudosos o litigiosos emergidos de un acto jurdico que ha dado lugar al
entablamiento de un vnculo obligacional o contractual, a fin de evitar un pleito por
promoverse o ponerle fin a uno ya promovido. Len Barandiarn difiere la confirmacin de
la transaccin, pues sta supone de las partes un abandono reciproco de derechos o
pretensiones en tanto la confirmacin emana de una sola de las partes, que renuncia a su
derecho a atacar la convencin, sin estipular nada en su provecho.
El Cdigo Civil peruano da un tratamiento extenso a la transaccin entre los
artculo 1302 y 1312. El que define a la institucin es el primero de ellos:
Artculo 1302. Por la transaccin las partes, hacindose concesiones
recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el pleito que
podra promoverse o finalizado el que est iniciado.
Con las concesiones, recprocas, tambin se pueden crear, regular, modificar o
extinguir relaciones diversas de aqullas que han constituido objeto de
controversia entre las partes. La transaccin tiene valor de cosa juzgada.

31

32

REVISIN DE LAS NORMAS SOBRE INVALIDACIN DEL LIBRO DE ACTO

JURDICO

ARTCULO 219
CAUSALES DE NULIDAD
El acto jurdico es nulo:
1. Cuando falta la manifestacin de voluntad del agente.
Como es sabido, la doctrina moderna acepta, en forma casi unnime, que los elementos
del acto jurdico, entendidos stos como los componentes que conforman el supuesto de
hecho, son la declaracin de voluntad o conjunto de declaraciones de voluntad y la causa,
entendida sta, segn un sector cada vez ms amplio, como la finalidad o funcin que
justifica el reconocimiento de determinado acto de voluntad como acto jurdico, es decir,
como capaz de producir efectos jurdicos.
Ahora bien, esta primera causal de nulidad est referida a la circunstancia de que en un
determinado supuesto no exista realmente manifestacin de voluntad del declarante. En
otras palabras, se trata de un verdadero supuesto de nulidad del acto jurdico por
ausencia de uno de sus elementos, es este caso, la declaracin de voluntad.
Los autores concuerdan en que la declaracin de voluntad, que es una sola unidad entre
la voluntad y la declaracin, requiere para su configuracin de dos voluntades: la voluntad
declarada, que es lo que aparece expresado en la conducta en que consiste la misma
declaracin, es decir, el contenido del negocio; y la voluntad de declarar. Esta ltima
importa a su vez dos tipos de voluntades: la voluntad dela acto externo, esto es, de la
conducta en que consiste la propia declaracin, y el conocimiento del valor declaratorio de
dicha conducta
Siendo as, resulta simple de entender que faltar la manifestacin de voluntad del agente
, en cualquier supuesto en que falte tanto la voluntad declarada como la voluntad de
declarar. Los supuestos

que encajan dentro de esta primera causal de nulidad son los

siguientes:

33

Incapacidad Natural: Son todos aquellos supuestos en que por una cusa
pasajera el sujeto se encuentra privado de discernimiento, de forma tal que la
declaracin de voluntad que haya podido emitir, aun cuando tenga un contenido
declaratorio, no ser una verdadera declaracin de voluntad por no existir la
voluntad de declarar, estar ausente la voluntad del acto externo y por no existir

conocimiento del valor declaratorio de la conducta.

Error en la declaracin: El error en la declaracin, llamado tambin error
obstativo, es aquel que consiste en un lapsus linguae, esto es, una discrepancia
inconsciente entre la voluntad declarada y la voluntad interna del sujeto. En este
supuesto aun cuando hay voluntad de declarar, falta una verdadera voluntad
declarada, ya que el sujeto por un error ha declarado en forma inconsciente una
voluntad distinta a la verdadera, imponindose, en puridad de trminos, como
sancin la nulidad del acto jurdico. Sin embargo, en vista que nuestro Cdigo Civil
ha asimilado el error en la declaracin al error dirimente o error vicio,
estableciendo como sancin la anulabilidad, no podemos incluir dentro de esta
primera causal de nulidad al error en la declaracin, aun cuando es la sancin que

le correspondera en sentido estricto.

Declaracin hecha en broma: la declaracin hecha en broma es aquella que el
sujeto realiza con fines teatrales, didcticos, jactancia, cortesa o en broma,
propiamente dicha, y que para algunos autores consiste en un verdadero caso de
discrepancia entre la voluntad interna y voluntad declarada.
A mi entender, la declaracin hecha en broma puede ser considerada como un
caso ms de discrepancia entre voluntad y declaracin, al igual que lo es la
simulacin, la reserva mental

y el error en la declaracin, por cuanto en los

supuestos antes indicados, existe una discrepancia consiente entre voluntad

declarada y voluntad interna, ya que la nulidad se impone por el solo hecho que
existe conciencia de que mediante una declaracin de voluntad emitida en
cualquiera de las circunstancias indicadas, no se est declarando una verdadera
voluntad de celebrar un acto jurdico, no concurriendo por consiguiente uno de los
componentes de la voluntad de declarar, siendo el acto jurdico nulo por faltar la
manifestacin de voluntad.

Violencia: en los casos de negocio jurdico celebrado con violencia, falta tambin
una verdadera declaracin de voluntad, por cuanto no concurre la voluntad de
declarar, al estar ausente igualmente la voluntad del acto externo. Sin embargo,
34

nuestro cdigo, siguiendo el criterio imperante en la doctrina, asimila la violencia o

la violencia fsica a la intimidacin o violencia moral, estableciendo la sancin de
anulabilidad, aun cuando en sentido estricto la violencia debera estar considerada
dentro de este primer supuesto de nulidad.
En conclusin, dentro de esta primera causal de nulidad del acto jurdico, de
acuerdo a la lgica del Cdigo Civil peruano, debemos incluir los supuestos de
incapacidad natural como la declaracin hecha en broma. Sin embargo, debe
quedar claramente establecido, que desde un punto de vista estrictamente tcnico
y doctrinario, esta causal comprendera tambin los supuestos de error en la
declaracin y violencia fsica o absoluta.

2. Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz, salvo

lo dispuesto en el artculo 1358.
-

La incapacidad absoluta es una incapacidad de ejercicio, no de goce, e importa

en principio, inhabilitacin para el ejercicio por s de todos los derechos. Tienen
tal incapacidad: los menores impberes (segn el Cdigo son los menores de
16 aos, salvo casos excepcionales, en que aqullos pueden practicar
determinados actos); los que adolecen de enfermedad mental que les priva del
discernimiento; los sordomudos que no saben expresar su voluntad de manera
indubitable (art.9) (art.43. C.C. 1984).Por los incapaces absolutos deben
celebrar los actos que les incumban como titulares de la capacidad de
derecho, sus padres o curadores. No cabe que sean practicados por el menor
u otros incapaces, con incapacidad absoluta, y ratificados por el menor u otros
incapaces, con incapacidad absoluta, y ratificados por el padre o curador,

como en el caso de los incapaces relativos.

El cdigo slo habla de nulidad de acto, cuando ha sido practicado por
persona absolutamente incapaz. La cuestin no despierta dificultad, cuando
se trata del caso del menos impber. Pero tratndose del caso de enfermedad
mental y del sordomudo, hay algo que dilucidar. Adems , es ofrecible el caso
en que el agente procesa en un estado tal que no le permita comprender de lo

que se trata y actuar con discernimiento.

Tratndose del enfermo mental y del sordomudo, es de distinguir

dos

situaciones, segn que ellos han sido declarados o no interdictos, dentro del
respectivo procedimiento judicial. Respecto a lo primero, no hay dificultades:
pero en el segundo caso, el acto practicado por uno en estado de
35

incapacidad, aunque no declarada sta, es nulo?, aqu es de anotar el

precepto 573 del Cdigo (art. 582, C.C. 1984) que dice : Los actos anteriores
a la interdiccin pueden ser anulados si la cusa de sta exista notoriamente en
la poca en que se verificaron. De otro lado, en lo que se refiere al caso de
enfermedad mental, el Cdigo no admite una capacidad circunstancial en base
a intervalos lcidos en el enfermo, pues en ninguna parte hace mencin de
-

esto.
Es menester decir que cuando el artculo 1126 (art. 222, C.C. 1984) concreta la
idoneidad para solicitar la nulidad a la parte, comprende al sucesor universal.
Pero tambin comprende al sucesor particular. ste recibe el derecho
trasmitido con todo lo que corresponde, y entre ellos yace la facultad de poder
solicitar la nulidad. Tal indicacin se apoya en autoridad de tratadistas como
Giorgi y Domolombe, y ella ha sido consagrada por la jurisprudencia espaola.
En cuanto al caso de nulidad absoluta , es indudable que la accin
corresponde al heredero y al sucesor particular, dentro de la expresin por los
que tengan inters.

3. Cuando su objeto es fsica o jurdicamente imposible o cuando sea

indeterminable.
- La tercera causal de nulidad contemplada en el artculo 219 est referida
directamente al objeto del acto jurdico, en forma tal que para poder entender a
cabalidad este tercer supuesto de nulidad, debemos determinar en primer lugar

el concepto de objeto del acto jurdico.

Qu es el objeto de la teora general del acto jurdico?: Segn una primera
corriente doctrinaria , elaborada por los primeros comentaristas del Cdigo
Civil francs, por objeto del contrato deba entenderse la cosa sobre la cual
recae la relacin jurdica nacida del propio contrato. A esta primera teora se le
ha objetado desde mucho tiempo atrs, el hecho de que si calificamos la cosa
de objeto, por cuanto una cosa en s misma considerada jams podr ser
ilcita. Por esta razn, y en la medida en que todos los cdigos elaborados
siguiendo el ejemplo del Cdigo Civil francs han sancionado con nulidad la
ilicitud en el objeto, al igual que lo hiciera nuestro Cdigo Civil de 1936, la
doctrina busc un nuevo significado al objeto del contrato, entendindose,
segn una segunda corriente doctrinaria, ya no como la cosa, sino como la
prestacin a que vienen obligadas las partes del contrato.

36

La prestacin puede consistir bien sea en la transferencia de un derecho real al

acreedor, en cuyo caso

consiste en dar, o en la ejecucin de un hecho

personal del deudor, en cuyo caso consiste en un hacer o en un no hacer.

La explicacin de este punto de vista es la siguiente:
a. Como hemos afirmado anteriormente, la prestacin puede consistir en un
dar, en un hacer o en un no hacer, es decir, en la transmisin de un
derecho real, o en un hecho personal del deudor.
b. Cuando la prestacin consiste en la transmisin de un derecho real, se
entiende que se trata , obviamente, de la transmisin de un derecho al
acreedor, sin embargo, comodidad de expresin, en el lenguaje comn se
dice que la prestacin es una cosa. Esta expresin abreviada es incorrecta,
pues lo que se transfiere es un derecho real que recae sobre una cosa, y
no es la cosa la que va a ser transferida mediante el contrato o el negocio
jurdico. Siendo esto as, cuando la prestacin consiste en la transmisin
de un derecho real, la cosa sobre la cual recae el derecho que va a ser
transferido al acreedor, debe reunir los siguientes requisitos: la cosa debe
existir, debe estar en el comercio de los hombres (ya que no son
transmisibles los bienes de dominio pblico) y debe estar determinada o
ser determinable en cuanto a su especie y cantidad.

c. Asimismo, cuando la prestacin consiste en un hecho personal del deudor,

sea positivo o negativo, este hecho debe a su vez reunir los 4 requisitos
siguientes: debe ser un hecho fsico y jurdicamente posible; el hecho
prometido debe ser lcito en el sentido estricto; debe ser personal del
deudor por regla general;

y por ltimo, el hecho prometido debe

representar un inters para el acreedor, patrimonial o moral.

d. Como se podr observar fcilmente, mientras el artculo 140 del Cdigo

Civil seala que el objeto deber ser fsica y jurdicamente posible, el inciso
3 del artculo 219 dispone que el acto jurdico es nulo cuando su objeto
fsica o jurdicamente imposible o cuando sea indeterminable. En otros
trminos, el cdigo exige que el objeto del acto jurdico deba ser fsica y/o
jurdicamente posible y determinable. Y estas dos condiciones o requisitos
de la posibilidad y de la determinabilidad, como ya lo hemos visto
anteriormente, no son sino condiciones que deben reunir las prestaciones,
bien sea que consistan en la transmisin de un derecho real o en la
ejecucin de un hecho personal del deudor. Siendo esto as, la conclusin
lgica es que el nuevo Cdigo Civil ha incorporado la nocin de objeto del
37

acto jurdico entendido como la prestacin prometida, esto es, como el

comportamiento que deber realizar una de las partes frente a la otra. De
no ser as, el cdigo no hubiera exigido para la validez del acto jurdico que
el objeto cumpliera con los requisitos de la posibilidad y determinabilidad,
que son requisitos que segn la doctrina se aplican a las prestaciones
debidas.
En consecuencia, el inciso 3 contiene una causal de nulidad por ausencia de ciertos
requisitos que son de aplicacin al objeto del acto jurdico, lo cual es correcto
conceptualmente hablando, pues el objeto entendido como prestacin debe reunir
determinados requisitos para que el acto jurdico sea vlido.

4. Cuando su fin sea ilcito:

- Segn el inciso 4 del artculo 219, el acto jurdico ser nulo cuando su fin sea
ilcito. Esta disposicin guarda armona con el inciso 3 del artculo 140 que

seala que para la validez del acto jurdico se requiere un fin ilcito.
Pues bien, en este caso, y al igual que con la causal anteriormente estudiada,
para poder determinar el alcance de esta nueva causal de nulidad, deberemos
conocer a ciencia cierta cul es el concepto de fin incorporado en el Cdigo

Civil vigente.
Como el Cdigo Civil no contiene una definicin de fin, que tampoco hubiera
podido estar presente, tenemos que recurrir a la doctrina para conocer el
significado de dicha expresin, y observaremos que la palabra fin en derecho
civil, especficamente en materia de actos jurdicos y de contratos, est
vinculada necesariamente al concepto de causa. Qu cosa seala la doctrina
de la causa respecto a la naturaleza de este elemento del acto jurdico? La
doctrina causalista no da una respuesta uniforme para determinar el significado
de la causa como elemento del acto jurdico, pues existen una serie de teoras
que pretenden explicar la naturaleza jurdica de dicho elemento, segn la
diversidad de sistemas causalistas existentes. Siendo esto as, tendremos que
analizar brevemente cada una de las diferentes teoras sobre la cusa que se
han elaborado en los distintos sistemas causalistas. Estas teoras pueden ser

agrupadas en cuatro grandes rubros.

Dentro del primero que podramos calificar de teoras subjetivas, en primer
lugar, la teora clsica de la causa, todava vigente en la actualidad en Francia,
y que fuera elaborada por los primeros comentaristas del Cdigo Civil francs.
Sin embargo, est totalmente dejada de lado en la actualidad en el resto de los
38

pases con sistemas jurdicos causalistas. Segn esta teora clsica la causa
es el fin inmediato y directo por el cual el deudor asume su obligacin,
tratndose siempre del mismo fin, segn se est frente a un contrato
sinalagmtico, a un contrato real y/o a un contrato gratuito. En otras palabras,
segn esta primera teora sobre la cusa, aun cuando ella es un mvil o motivo,
se trata de un mvil abstracto, que es siempre idntico en todos los contratos
de una misma naturaleza, a diferencia del motivo en sentido estricto, que es

distinto en cada tipo de contrato, segn sean distintas las partes contratantes.
La segunda teora subjetiva elaborada por Josserand, en base a los repertorios
de

la

jurisprudencia

francesa

de

su

poca

denominada

teora

neocausalista , es aquella que seala que la causa ya no es un mvil

abstracto, sino el mvil impulsivo y determinante por el cual el deudor asume
su obligacin, distinto en cada tipo de contrato, segn las partes que hayan
intervenido. En buena cuenta, esta segunda teora subjetiva sobre la causa
viene a identificar el concepto de causa con el de motivo o mvil concreto que
impulsa a las partes a contraer sus obligaciones al celebrar un determinado
contrato. La razn de ser de esta teora subjetiva radic principalmente en el
hecho de que con la formulacin sobre la causa elaborada por la teora clsica
era imposible, salvo en el caso de los contratos sinalagmticos, encontrar un
supuesto de causa ilcita, lo cual era perfectamente posible si se entenda que
la causa ya no era un mvil abstracto, sino un mvil concreto. Sin embargo,
esta tesis subjetiva no logra explicar el concepto de ausencia de causa
incorporado en el Cdigo Civil francs y en los cdigos que lo han seguido, ya
que hasta un loco acta siempre determinado por un mvil o motivo. En la

actualidad esta teora no cuenta con casi ningn seguidor.

En segundo lugar, tenemos las teoras objetivas, en la cual consiste en la
finalidad tpica del negocio jurdico, o en la razn econmica y social, o en su

funcin jurdica, o en la razn econmica jurdica de sus distintos matices.

Actualmente nuestro Cdigo Civil acoge la teora subjetiva de la causa por este

argumento:
Si bien es cierto que el cdigo Civil en su artculo 140 dispone en forma
expresa que para la validez del acto jurdico se requiere un fin lcito, los que no
podra llevar a pensar que el cdigo habra optado por un sistema unitario de la
causa, en el sentido que el acto jurdico no slo requiere de un fin objetivo, sino
adems de ello de un fin objetivo que no deber estar viciado por ningn
motivo ilcito, en el inciso 4 del artculo 219 sanciona con nulidad nicamente el
39

acto jurdico cuyo fin sea ilcito, de forma tal que el cdigo slo le interesara el
aspecto subjetivo de la causa, pues si se hubiera tomado en cuenta su aspecto
objetivo, se habra establecido como una causal adicional de nulidad la del

acto jurdico que no tuviera fin.

En nuestro concepto, son embargo , hubiera sido preferible que el Cdigo Civil

utilizara el trmino causa y no el de fin lcito

En conclusin, la causal de nulidad por fin ilcito , contemplada en el artculo
219, deber entenderse como de aquel negocio jurdico cuya causa, en su
aspecto subjetivo, sea ilcita, por contravenir las normas que interesan al orden
pblico o a las buenas costumbres. Se trata de una causal de nulidad por
ausencia del requisito de la ilicitud, aplicable al fin, que constituye uno de los
elementos del acto jurdico, segn nuestro Cdigo Civil.

5. Cuando adolezca de simulacin absoluta.

-

Segn el inciso 5 del artculo 219 el acto jurdico ser nulo cuando adolezca
de simulacin absoluta. Como es sabido, para la casi totalidad de los civilistas
la simulacin no consiste sino en un caso de discrepancias entre la voluntad
declarada y la voluntad interna, realizada de comn acuerdo entre las partes
contratantes, a travs del acuerdo simulatorio, con el fin de engaar a los
terceros. En forma unnime la doctrina distingue dos clases de simulacin: la
simulacin absoluta, en que existe un solo acto jurdico que se denomina
disimulado. Tanto en el supuesto de la sindicacin absoluta como en el de la
relativa, el acto jurdico simulado es siempre nulo por cuanto no contiene la
verdadera voluntad de las partes contratantes, mientras que en la simulacin
relativa el acto disimulado, en la medida en que contenga todos sus requisitos
de sustancia y forma ser siempre vlido por ser un acto jurdico verdadero y

real que contiene la autntica voluntad de las partes.

Siendo esto as, resulta incongruente que el inciso 5 del artculo 219 sancione
con nulidad nicamente al acto jurdico simulado en la simulacin absoluta
como la relativa. El Cdigo Civil ha debido sealar nicamente que el acto
jurdico ser nulo cuando sea simulado, pues de esta forma hubiera quedado
perfectamente establecida la nulidad del acto simulado o aparente en cualquier
supuesto de simulacin.

6. Cuando no revista la forma prescrita bajo sancin de nulidad.

40

La causal de nulidad contemplada en el inciso 6 del artculo 219 est referida

al supuesto de que en un acto jurdico solemne o con formalidad ad
solemnitatem , no concurra la forma dispuesta por la ley bajo sancin de
nulidad, en cuyo caso el acto jurdico ser nulo por ausencia de uno de sus

elementos o componentes.
Como lo hemos afirmado anteriormente, los dos nicos elementos comunes a
todo acto jurdico son la declaracin de voluntad y la cusa. Sin embargo,
Aexisten determinados actos jurdicos, que adems de dichos elementos,
requieren para su formacin del cumplimiento de una determinada formalidad,
que la ley impone bajo sancin de nulidad, de tal manera que en ausencia de
dicha formalidad el acto jurdico ser nulo y no producir ningn efecto jurdico
de los que en abstracto deba producir. Estos actos jurdicos formales,
denominados

tambin

solemnes

con

formalidad

ad

solemnitatem,

generalmente son actos jurdicos de derecho familiar o actos jurdicos

-

patrimoniales a ttulo gratuito.

As por ejemplo, en nuestro Cdigo Civil son actos formales el matrimonio , la
adopcin, el reconocimiento de los hijos extramatrimoniales, el testamento, la
donacin de bienes muebles en algunos casos, la donacin de bienes
inmuebles, el mutuo entre cnyuges, el suministro a ttulo gratuito, el

secuestro, la fianza, la renta vitalicia, entre otros.

Esta causal de nulidad est bien concebida, pues se trata de un tpico caso de
nulidad por ausencia de un elemento, en este caso, la forma impuesta por la
ley bajo sancin de nulidad.

7. Cuando la ley lo declare nulo.

-

Segn el inciso 7 del artculo 219 el acto jurdico ser nulo cuando la ley lo
declare nulo. Este inciso hace referencia a los supuestos de nulidades
textuales o expresas. La doctrina, segn es conocido, distingue dos tipos de
nulidad: nulidades expresas y nulidades tcitas o virtuales. Las expresas son
aquellas que vienen dispuestas manifiestamente por un texto legal, mientras
que las nulidades virtuales son aquellas que se producen cuando un
determinado acto jurdico contraviene una norma imperativoa, el orden pblico
o las buenas costumbres. As por ejemplo, el matrimonio entre dos personas
del mismo sexo es nulo tcitamente.
41

8. En el caso del artculo V del Ttulo Preliminar, salvo que la ley establezca sancin
diversa.

ARTCULO 220
NULIDAD ABSOLUTA
-

La nulidad que se refiere el artculo anterior puede ser alegada por quienes

tengan inters o por el Ministerio Pblico.

Puede ser declarada de oficio por el juez cuando resulta manifiesta.
No puede subsanarse por la confirmacin.
El acto nulo carece ab origine y a perpetuidad de todo efecto jurdico. Cuando
el acto es nulo falta del todo un reglamento social (reglamento privado de
intereses). La ineficacia tiene lugar de pleno derecho (ipso jure), por lo que no
hay necesidad de declaracin judicial que lo haga constar. La situacin jurdica
permanente como estaba antes del acto, y los interesados pueden
42

comportarse como si nunca se hubiera celebrado; naturalmente, nada les

impide, cuando no hay oposicin, que se comporten como si el acto fuera
-

vlido.
La falta de eficacia de Derecho, no impide que en la realidad se establezcan o
se pretenda establecer situaciones de hecho sobre la base del acto nulo. Por
ejemplo, en la compraventa nula, se entrega el bien y se paga el precio; o el
aparente vendedor exige, o hay la posibilidad de que puede exigir, el pago del

precio o el aparente comprador, pretenda la entre del bien.

Para destruir efecto pasados y poder volver al estado anterior, o para poner fin
a una perturbacin o anticiparse a ella, puede haber la necesidad de obtener
una declaracin judicial de nulidad con el fin de que si las pretensiones no se
han ejecutado desaparezca toda la posibilidad de exigir su cumplimiento, o si
han sido ejecutadas, total o parcialmente, cese el estado de hecho contrario a
la realidad jurdica, volviendo las cosas al mismo estado en que se hallaban
antes del acto nulo; de ah que la ley concede a los interesados la accin de
nulidad como un medio para obtener a travs de un proceso judicial la

declaracin de nulidad de un acto nulo.

La accin de nulidad o excepcin o reconvencin- no est encaminada a
atacar el acto ni borrar sus efectos que no existen desde el inicio, sino a
destruir la apariencia de validez de un acto que ha nacido muerto, por lo que la
realidad ha quedado inmutable; es una accin de mera declaracin de certeza.

Tanto la accin como el fallo son declarativos, no constitutivos.

La nulidad absoluta se fundamenta en razones de inters social o pblico; de
ah el carcter absoluto de la accin de nulidad que puede ser alegada por
cualquiera que tenga un legtimo inters econmico o moral, actual y directo o
por el Ministerio Pblico y que, inclusive, el juez pueda y deba declararla de

oficio (aunque nadie la hubiera pedido) cuando resulte manifiesta.

Son titulares de la accin de nulidad cualquiera de las partes (los que han
intervenido en la celebracin del acto) y los terceros (los que no han
intervenido en la celebracin) perjudicados o que pueden verse perjudicados
en sus intereses econmicos o morales. El tercero totalmente extrao al acto
jurdico, que no ha sido perjudicado ni puede serlo no es beneficiario de la
accin de nulidad; as lo entiende la jurisprudencia Suprema al establecer que
Nadie puede pedir la nulidad de un contrato en que no ha tomado parte ni
deriva derechos o afectacin alguna, por carecer de legitimacin activa para
ellos(Exp. N 677-90-CALLAO, en Rev. N. L., T. 214, Marzo 1994); en todo
caso el tercero que conoce de la nulidad, pero que carece de inters para
43

accionar porque no lo afecta ni directa ni indirectamente, podr ponerla en

conocimiento del Ministerio Pblico. Se debe entender que el Ministerio Pblico
puede alegar la nulidad absoluta en todos aquellos procesos en que por ley le
toca intervenir y en todo caso en que el acto nulo atente contra el inters
social, como cuando transgrede una norma imperativa, el orden pblico o las
buenas costumbres. La nulidad es manifiesta cuando no existe lugar a ninguna
duda sobre su existencia, se infiera del simple examen del documento que
contiene el acto jurdico o de las pruebas actuadas en el proceso, caso en el
que puede declararla de oficio por el juez, sin requerirse de que exista
invocacin de parte. El juez no acciona en el sentido de interponer una
demanda para que se declare la nulidad, sino que cuando en ejercicio de sus
funciones jurisdiccionales conozca de los hechos que la provoca, puede e
incluso debe declararla de oficio, pues, le est vedado permanecer impasible,
por ejemplo, frente a un acto ilcito o contrario a las normas imperativas o las
-

buenas costumbres.
Con la sentencia declarativa de nulidad se corta todo intento de perturbacin y
se destruyen todos los efecto producidos al amparo del acto nulo, debiendo en
este caso las partes restituirse aquello que se hubieran pagado y si esto no
fuera posible, restituirn su valor. Para los efectos de la restitucin es
conveniente que a la accin de nulidad se acumule la de restitucin. Como el
acto nulo lo es erga omnes, la sentencia que lo declara afecta tambin a los
terceros quienes estn obligados a la restitucin de lo que han adquirido a
quien incurri en nulidad, por cuanto ste no puede trasmitir un derecho que no
tiene, o derecho mejor que el que tiene , con excepcin, con aplicacin del
principio de la fuerza legitimadora aparente, de los terceros que actuando
responsablemente han hecho su adquisicin a ttulo oneroso y de buena fe, o
sea, creyendo fundadamente en la plena eficacia del acto nulo con apariencia

de validez.
Como con la nulidad absoluta se trata de amparar no solamente el inters de
las partes intervinientes, sino fundamentalmente el social, los actos nulos no
pueden subsanarse por confirmacin; las partes no pueden convalidar un acto
cuando es la misma sociedad la que est interesada en su invalidez.

44

ARTCULO 221
Artculo 221.- El acto jurdico es anulable:
1. Por incapacidad relativa del agente
2. Por vicio resultante de error, dolo, violencia o intimidacin.
3. Por simulacin, cuando el acto real que lo contiene perjudica el derecho de
tercero.
4. Cuando la ley lo declare anulable.
CAUSALES DE NULIDAD
El artculo indica los casos de nulidad relativa. Esta es, como expresa Barros
Errzuriz, la que tiene lugar respecto de ciertos actos jurdicos que han sido
formados con la concurrencia de los elementos esenciales, pero de manera que
encierren un vicio que puede traer su nulidad. La relacin de derecho creada por
ellos no es conforme a la equidad, o las condiciones de capacidad que la ley exige
en las personas, y lesiona injustamente el inters privado que merece la
proteccin de la ley. La nulidad relativa es una medida de proteccin establecida
45

por la ley en favor de determinadas personas que, por razn de su incapacidad, no

tienen la libre administracin de sus bienes, o que han sufrido un error, engao o
violencia en la conclusin de un acto jurdico. Ello se funda en el inters privado de
las partes. Siendo esta nulidad relativa una medida de proteccin para
determinadas personas, la ley establece en su favor una accin rescisoria; pero
deja al interesado, en libertad de usar o no de esa accin, o sea, en la alternativa
de mantener el valor del acto o de pedir su declaracin de nulidad.
El artculo 1125 (art 221, CC 1984) no es, pues, sino la consagracin del principio,
de que el consentimiento debe emanar de agente con discernimiento y en forma
no errnea y libre.
El acto anulable produce normalmente los efectos que le son peculiares, pero, a
peticin de parte interesada, puede declararse nulo judicialmente con efecto
retroactivos al momento de su celebracin, siempre que concurra alguna de las
causales (vicio o defectos de los requisitos de validez) legales que lo invalidan. El
acto anulable no es nulo por s, pero est afectado de un vicio que lo invalida.
Produce efectos, pero estos pueden ser eliminados si, y solo si, el acto es
impugnado por la parte en cuyo inters se ha establecido la invalidez. La eficacia
del acto anulable, pese a la invalidez, puede llegar a ser definitiva por efecto de la
prescripcin de la accin de anulacin o de la confirmacin.
POR INCAPACIDAD RELATIVA DEL AGENTE
Los incapaces relativos estn sealados en el artculo 44 del Cdigo:
Artculo 44.- Son relativamente incapaces:
1. Los mayores diecisis y menores de dieciocho aos de edad.
2. Los retrasados mentales.
3. Los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre
4.
5.
6.
7.
8.

voluntad.
Los prdigos.
Los que incurren en mala gestin
Los ebrios habituales.
Los toxicmanos.
Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil

46

El anlisis de estos casos corresponde al Derecho de las Personas, no a este

trabajo, pero si es conveniente resear algunas normas respecto al primer inciso.
En primer lugar, hay que tener en cuenta el artculo 46:
Artculo 46.- La incapacidad de las personas mayores de diecisis aos cesa por
matrimonio o por obtener ttulo oficial que les autorice para ejercer una profesin u
oficio.
La capacidad adquirida por matrimonio no se pierde la terminacin de este.
Tratndose de mayores de catorce aos cesa la incapacidad a partir del
nacimiento del hijo, para realiza solamente los siguientes actos:
1.- Reconocer hijos
2.- Reclamar o demandar por gastos de embarazo y parto
3.- Demandar y ser parte en los procesos de tenencia y alimentos a favor de sus
hijos.
Desde luego, y aunque el inciso no lo mencione expresamente, queda entendido
que no son anulables los actos de mayor de diecisis y menos de dieciocho que
rigen por el artculo 1358, que lo autoriza a contratar para las necesidades
ordinarias de su vida diaria. No puede ser de otra manera, si la excepcin ya est
expresamente considerada en la ley y exime de nulidad segn el artculo 219
inciso 2. Adems, dentro del Cdigo existen normas que autorizan a las mayores
de diecisis aos y menores de dieciocho a realizar determinados actos. Estos
son:
-

Reconocer al hijo extramatrimonial (Art. 393)

La opinin que deben expresar antes de ciertos actos que corresponde a

sus padres sobre la administracin o disposicin de sus bienes (Art. 449)

Contraer obligaciones o renunciar derecho cuando sus padres ejercen la
patria potestad lo autoricen expresa o tcitamente, o ratifiquen el acto (Art.

456)
La opinin del menor sobre actos de administracin de sus padres en
materia de patria potestad, segn el artculo 459.

47

La intervencin del menor en la realizacin del inventario judicial de los

bienes., previo ejercicio de la tutela, segn el inciso 1 del artculo 520.

La opinin del menor ante el juez, segn el artculo 533 del Cdigo.

En todos estos casos (A los que hay que aadir los mencionados al comentar el
inciso 2 del Artculo 219), estamos ante autorizaciones expresas de la ley y por
consiguiente, dichos actos no pueden ser viciados de anulabilidad.
POR VICIO RESULTANTE DE ERROR, DOLO, VIOLENCIA O INTIMIDACIN.
Este inciso menciona lo que se conoce como vicios de la voluntad, y que se hallan
tratados entre los artculos 201 y 218 de Cdigo Civil.
El error no ha recibido un tratamiento todo claro que sera recomendable en el
Cdigo. Consiste en la ignorancia parcial de los hechos o del Derecho, o tambin
en la equivocada apreciacin de ellos.
El error se manifiesta de muchas formas, pero lo que en realidad exige el Cdigo
para que produzca la anulabilidad es que sea conocible por la otra parte y que sea
determinante de la voluntad de realizar del acto anulable.
Segn el artculo 203:
El error se considera conocible cuando, en relacin al contenido, a las
circunstancias del acto de las partes, una persona de normal diligencia hubiese
podido advertirlo"
Da la impresin, a partir del artculo 201, que para el error sea relevante tiene que
ser tambin esencial, pero esto es incorrecto, porque entre los artculos 204 y 209
se considera varios errores no tomados como esenciales por artculos 202.
Aunque el Cdigo no lo diga expresamente, la tradicin romano- germnica exige
que el error sea excusable, es decir, que se haya incurrido en l sin negligencia
grave o lo que es lo mismo, con culpa leve o levsima. Para determinar la
excusabilidad habr que estar a los comportamientos generales de los sujetos en
el medio de que se trate y, tambin a las cualificaciones especificaciones
especficas de quien incurri en error. Por ejemplo, es ms fcil excusar un error
de Derecho en el lego que en el abogado.
48

El dolo est descrito en artculo 210:

Artculo 210.- El dolo es causa de anulacin del acto jurdico cuando el engao
usado por una de las partes haya sido total que sin l la otra parte no hubiera
celebrado el acto. Cuando el engao sea empleado por un tercero, el acto es
anulable si fue conocido por la otra parte que obtuvo beneficio de l.
A esta regla general cabe aadir las que vienen entre los artculo 211 y 213 del
Cdigo, destacando la de este ltimo en el sentido de que cuando el dolo ha sido
empleado por las dos partes, no puede ser causa de anulacin del acto.
La violencia no ha sido especficamente descrita por el Cdigo aunque hay
referencias en los artculos 214 y 216. Se entiende por ella una fuerza fsica
irresistible que lleva a realizar el hecho. As definida, y tal como hemos dicho
antes, hay que considerar que ms que un vicio de la voluntad, es una ausencia
de declaracin. Por consiguiente, la decisin del Cdigo de considerarla una
causa de anulacin es equivocada: debiera ser de nulidad.
La intimidacin est descrita en el artculo 215:
Artculo 215.- Hay una intimidacin cuando se inspira al agente el fundado temor
de sufrir un mal inminente y grave en su persona, su cnyuge, o sus parientes
dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad o en los bienes
de unos u otros.
Tratndose de otras personas o bienes, corresponder al juez decidir sobre la
anulacin, segn la circunstancias.
Al tratar de violencia e intimidacin, se debe tomar en cuenta los artculos 216 y
217 del Cdigo.
POR SIMULACIN, CUANDO EL ACTO REAL QUE LO CONTIENE PERJUDICA
EL DERECHO DE TERCERO.
La simulacin de que trata este inciso es la llamada relativa (la absoluta es causal
de nulidad segn el inciso 5 del artculo 219), y que est descrita en los artculos
191 y 192.
49

Artculo 191.- Cuando las partes han querido concluir un acto distinto del
aparente tiene efecto entre ellas el acto ocultado, siempre que concurran los
requisitos de sustancia y forma y no perjudique el derecho de tercero
Artculo 192.- La norma del artculo 191 es de aplicacin cuando el acto se hace
referencia a datos inexactos o interviene interpsita persona
La causal de anulabilidad de la simulacin relativa es, justamente, la hiptesis
inversa del artculo 191: se daa a tercero. La accin podra ser ejercitada por
cualquiera de las partes o por el tercero perjudicado, segn lo establece el artculo
193.

CUANDO LA LEY LO DECLARE ANULABLE

Estamos aqu ante anulabilidades expresas pues, apuntamos ya antes, no pueden
existir anulabilidades tcitas o virtuales. Esto queda corroborado por el hecho de
que para la anulabilidad, no existe una norma de carcter general como la del
inciso 8 del artculo 219.
El Cdigo seala anulabilidades expresas en los siguientes artculos: 163, 166,
201, 204, 206, 207, 210, 214, 227, 582, 594, 743, 808, 809, 812 y 813.
Adems, menciona la anulabilidad los artculos: 1090, 1122, 1286, 1287, 1308,
1309, 1310, 1875 y 2014. Segn el artculo 2001 inciso 4, la accin de anulabilidad
tiene un plazo de prescripcin de dos aos.
Por ltimo, hay que sealar que algunas veces, el Cdigo utiliza la expresin
invalidez en genrico, que puede entenderse como de nulidad o de anulabilidad (y
tambin utiliza expresiones de similar significacin).

50

ARTCULO 222
Artculo 222: El acto jurdico anulable es nulo desde su celebracin, por efecto de
la sentencia que lo declare.
Esta nulidad se pronunciar a peticin de parte y no puede ser alegada por otras
personas que aquellas en cuyo beneficio la establece la ley
La anulabilidad no procede de oficio, ni por intervencin del Ministerio Pblico
(como ocurre con la nulidad), sino a instancia de la parte que es legitimada por la
norma legislativa. La sentencia que anula un acto no es declarativa sino
constitutiva y ello no puede ser de otra manera desde que antes, el acto anulable
ha sido vlido y ha producido efectos.
Sin embargo, los efectos de la sentencia se retrotraen a la celebracin del acto, el
que es entonces nulo. Hay destacar, no obstante, que decir que la anulabilidad
produce nulidad solo atae a los resultados. En muchos otros aspectos nulidad y
anulabilidad son distintas, como hemos ya dicho.
ARTCULO 223
NULIDAD DEL ACTO PLURILATERAL

51

Art. 223.- En los casos en que intervengan varios agentes y en los que las
prestaciones de cada uno de ellos vayan dirigidas a la consecucin de un fin
comn, la nulidad que afecte al vnculo de una sola de las partes

no

importara la nulidad del acto, salvo que la participacin de ella deba

considerarse como esencial, de acuerdo con las circunstancias.
Por el nmero de las partes que intervienen en la formacin de los actos jurdicos,
estos pueden ser: unilaterales, bilaterales y plurilaterales.
El acto unilateral procede de una sola parte ex uno latere -, como el testamento,
y el bilateral (la compraventa, matrimonio, etc) o plurilateral (el contrato de
sociedad con ms de dos socios), procede de tres o ms partes ex duobus vel
pluribus lateribus - .
Parte y persona pueden coincidir, cuando A vende algo a B, A y B son dos
personas y dos partes (la persona A es parte vendedora y la persona B es parte
compradora). Pero otras veces parte no es sinnimo de persona, sino que la parte
puede comprender varias personas, por ejemplo, A, B y C son copropietarios que
de comn acuerdo venden el bien comn a D (la parte vendedora est
conformada por las personas A, B y C; todas estn de un mismo lado ex uno
latere frente a la parte compradora)
El nmero de partes depende no del nmero de manifestaciones de la voluntad,
sino de la posicin en que se hallan los sujetos en el acto jurdico, en funcin de
los intereses que se regulan. En el acto unilateral hay un solo centro de intereses;
hay una sola parte tanto si resulta de una sola declaracin (ejemplo, testamento);
como si resulta de varias declaraciones, pero que revelan un solo centro de
intereses (ejemplo, un poder otorgado conjuntamente por varios representados).
El bilateral consta de manifestaciones provenientes de dos partes; hay dos centros
de intereses que, eventualmente, se contraponen (en la compraventa el inters del
vendedor se contrapone al del comprador). En el acto plurilateral hay ms de dos
partes y por consiguiente ms de dos centros de intereses que pueden ser
contrapuestos por el hecho de que cada parte persigue una finalidad propia y no
una finalidad comn (ejemplo, un contrato de cesin de la posicin contractual, en
52

el que: cedente, cesionario y cedido tienen intereses diferentes), o esos centros de

intereses pueden ser no contrapuestos debido a que todas las declaraciones son
del mismo contenido, todas estas estn dirigidas a la consecucin de un fin comn
(a este acto algunos autores lo denominan colectivo), por ejemplo, el contrato en
sociedad.
A tenor de lo dispuesto en el art. 223 que tiene como antecedente el art. 1420 del
cdigo italiano, en los actos plurilaterales en que las prestaciones de cada una de
la partes vayan dirigidas a la consecucin de un fin comn, la nulidad o
anulabilidad que afecten al vnculo de una sola de las partes es parcial por que no
produce la nulidad total del acto, el que seguir siendo vlido en relacin con las
dems partes (si el vnculo de uno de los socios es nulo o anulable por
incapacidad, esto no determina la nulidad del contrato de sociedad sino
nicamente con relacin al incapaz), salvo que la relacin de ella deba
considerarse, de acuerdo a las circunstancias, como esencial, tal que sin ella las
otras partes hubieran celebrado el acto jurdico, caso en el cual el acto es nulo
totalmente (as, cuando el aporte del socio incapaz es decisivo para que la
sociedad pueda operar, se justificara la nulidad total del acto). As, si por ejemplo,
para realizar una determinada actividad econmica se requiere un capital que
oscile entre 90 mil y 100 mil soles y con este fin 10 personas constituyen una
sociedad annima, aportando cada una 10 mil soles; si el contrato de sociedad es
nulo o se anula con relacin a uno de los socios, la sociedad continua con los
otros nueve socios, porque con 90 mil soles todava es posible llevar a cabo la
actividad que se han propuesto. Pero, si de los 10 socios, uno de ellos aporta 90
mil dlares, y los otros 10 mil son aportados por los dems socios en partes
iguales, estando estos en la imposibilidad de hacer mayores aportes, y luego el
contrato se anula con relacin al socio que aporto 90 mil dlares, la nulidad afecta
a todo el contrato de sociedad, por cuanto su participacin es esencial debido a
que con 10 mil dlares no es posible llevar a cabo dicha actividad.

53

ARTCULO 224
NULIDAD PARCIAL
Art. 224. La nulidad de una o unas de las disposiciones de un acto jurdico
no perjudica a las otras, siempre que sean separables.
La nulidad de disposiciones singulares no importa la nulidad del acto
cuando estas sean sustituidas por normas imperativas. La nulidad de la
obligacin principal conlleva la de las obligaciones accesorias, pero la
nulidad de estas no origina la de la obligacin principal.
La nulidad puede ser total (o completa) o parcial (o incompleta), segn que afecte
a todo el acto o a una parte del mismo.
Adems del caso regulado en el art. 223, el art. 224 contempla los siguientes
casos de nulidad (absoluta o relativa) parcial:
1 Nulidad parcial. La nulidad de una o ms de las disposiciones de un acto
jurdico no perjudica a las otras, siempre que sean separables (art. 224,
primer prrafo).
Dos requisitos se requieren para que la nulidad de unas disposiciones no
afecten a las otras: uno objetivo, consistente en que las disposiciones o
clusulas de un acto jurdico sean separables, o sea, que tengan vida propia,
independiente las unas de las otras; y otro subjetivo, que la parte o partes
54

habran celebrado el acto jurdico de todas maneras sin la parte afectada de

nulidad o anulabilidad y esto sucede cuando el acto es todava til para el
agente, le proporciona los efectos prcticos que con su realizacin persigue.
As, por ejemplo, la nulidad de las disposiciones testamentarias a favor del
notario ante el cual se otorga el testamento no conlleva la nulidad de todo el
testamento (art. 688). Otro ejemplo, la nulidad o anulabilidad, total o parcial
de un contrato u otro acto jurdico no origina la invalidez o ineficacia del
respectivo convenio arbitral (Ley General de Arbitraje, D. Ley No. 25935, art.
9). Como se aprecia, el Cdigo opta por la conservacin del acto jurdico, en
vez de sancionarlo con la nulidad total.
Las consideraciones precedentes valen solamente en la hiptesis en la cual
el objetivo de la norma imperativa es simplemente el de negar eficacia a
determinadas estipulaciones. En tal caso el acto subsiste, amputado de las
estipulaciones nulas, solo si estas tienen carcter no esencial; en caso
contrario la nulidad envuelve a la totalidad del acto. Como esta regla est
inspirada en la autonoma de la voluntad privada, se debe tener en cuenta
que la totalidad del acto es nulo si resulta que las partes no lo habran
concluido sin aquella parte del contenido que es golpeada por la nulidad.
La regla del primer prrafo del art. 224 no es de aplicacin a casos
especficos para los cuales la ley dispone lo contrario. As, el art. 1310
prescribe: La transaccin es indivisible y si alguna de sus estipulaciones
fuese nula o se anulase, queda sin efecto, salvo pacto en contrario. La
transaccin es el acto jurdico por el cual las partes, hacindose concesiones
reciprocas deciden sobre algn asunto dudoso o litigioso, evitando el litigio
que podra promoverse o finalizando el que esta iniciado. Por estar destinada
a resolver un problema, la transaccin es indivisible, por lo que la nulidad de
alguna de sus disposiciones conlleva la nulidad de toda la transaccin, es
decir, la transaccin no puede anularse por partes convalidndose otras,
porque no se estara resolviendo una controversia, sino creando otra, salvo
que las partes hayan convenido la divisibilidad de la transaccin.
2 Sustitucin legal de disposiciones nulas. La nulidad de disposiciones
singulares no importa la nulidad del acto cuando estas sean sustituidas por
55

normal imperativas. Contrariamente a la hip6tesis anterior, en esta hiptesis

la ley no se limita a regular simplemente la nulidad de una o ms
disposiciones de un acto, sino que, adems, impone una regulacin negocial
que es contraria a aquella establecida por las partes. Por ejemplo, si en el
mutuo se declara recibida mayor cantidad que la entregada, el contrato se
entiende celebrado por esta ltima, quedando sin efecto en cuanto al exceso
(art. 1664); el plazo del arrendamiento de duracin determinada no puede
exceder de diez aos, si se ha pactado un plazo mayor se entiende reducido
a diez aos (art. 1688). Como se aprecia en estos casos, el contenido de la
disposicin singular nula es sustituido, ope legis, independientemente de la
voluntad del agente o agentes, por el contenido impuesto por una norma
imperativa, sin que se vean afectadas las dems disposiciones que
permanecen inalterables. Por tanto, el acto no esta afectado de nulidad como
consecuencia de la disposicin singular nula que es sustituida por norma
imperativa.
En hiptesis como las mencionadas, la nulidad de las disposiciones
singulares no se propaga a todo el acto, sino que se persigue que el acto
jurdico permanezca, regulado en el modo que la ley considera ms justo, y
por eso el Acto se mantiene en pie, con el contenido modificado, mediante la
insercin automtica de la regla imperativa impuesta por la ley. Por la misma
razn, la parte daada por la modificacin legal del contenido del acto, no
podr solicitar la anulacin por error, aduciendo la ignorancia de la regla
imperativa de la ley, porque de ese modo se vera frustrado el fin perseguido
por el ordenamiento jurdico. La insercin y la sustitucin automtica de
clusulas dispuestas por ley constituye una forma de limitacin de la
autonoma privada. Aqu la ley no se limita a fijar los confines dentro de los
cuales opera la libertad negocial (especialmente la contractual), sino que
impone contenidos diversos de aquellos establecidos por las partes, lo que se
justifica cuando la ley con estas clusulas tiende a tutelar a la parte dbil de la
relacin jurdica contra el aprovechamiento o explotacin que pretende llevar
a cabo la parte fuerte.
56

3 Obligaciones principales y accesorias. La nulidad de la obligacin principal

conlleva la de las obligaciones accesorias, pero la nulidad de estas no origina
la de la obligacin principal. Obviamente esta disposicin es la aplicacin del
principio que establece que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, pero
no al contrario: lo principal no sigue la suerte de lo accesorio. En la prctica
de la vida de relacin no siempre es fcil distinguir lo que es principal de lo
accesorio, muchas veces eso depende de la voluntad de las partes, lo que es
accesorio para una parte puede no serlo para la otra. Por ejemplo, en un
mutuo hipotecario, es natural a dichos actos que el mutuo es el acto principal
y la hipoteca que le sirve de garanta es lo accesorio; sin embargo, puede
suceder que en un caso dado, el mutuante otorgo el prstamo determinado
por la hipoteca otorgada a su favor como garanta de recupero de su crdito,
si no fuera por la hipoteca no hubiera otorgado el prstamo.
Para distinguir lo principal de lo accesorio habr que atender tanto a la
naturaleza del acto como a la voluntad de las partes. En algunos casos la ley
especficamente dispone la nulidad de lo accesorio sin afectar al principal, por
ejemplo, la nulidad de la clusula penal no origina la de la obligacin principal
(art. 1345); si el cargo es ilcito o imposible, el acto jurdico subsiste sin cargo
alguno (art. 189).

57

ARTCULO 225
No debe confundirse el acto con el documento que sirve para probarlo.
Puede subsistir el acto aunque el documento se declare nulo.
Jurisprudencia.1 El artculo 225 del Cdigo Civil, concierne al caso en que el documento
constituye medio de prueba del acto jurdico, de tal manera que si este se
anula, al acto se puede probar por otros medios Cas N2482-98 Lima, El
peruano, 14-06-1999, p. 299.
2 El artculo 225 del Cdigo Civil consagra la nulidad refleja, entendida
como el principio de conservacin del acto aunque el documento se declare
nulo Cas. N 398-97 Chincha, El Peruano, 11-03-1999. P. 2753.
3 Si el acto jurdico contenido en el documento en que obra el supuesto
derecho de posesin del demandante, fue declarado nulo mediante
resolucin judicial firme- por ausencia de consentimiento por parte de la
cnyuge en la enajenacin del predio- entonces la prestacin de la
obtencin del derecho posesorio tiene un origen viciado, deviniendo en
infundado el recurso Cas. N! 1044-2002 La libertad, publicada el 01-122003, Jurisprudencia civil, T. II, Normas Legales S.A.C, p. 175.
Cuando el acto jurdico ha sido celebrado en documento pblico o privado hay que
distinguir las siguientes situaciones:

a Que ni la ley ni las partes establezcan que el documento utilizado para

celebrar el acto tiene la calidad de forma solemne. En este caso, el documento
58

sirve nicamente de continente o envoltura del contenido que es el acto. La

nulidad del documento no afecta la validez del acto (si se anula la escritura
pblica que contiene un contrato de compraventa acto no formal;
consensual-- el acto compra-venta conserva su validez si refine los requisitos
legales).
b b) El documento sealado por la ley como forma probatoria, sirve nicamente
para probar la existencia, significacin y alcances del acto jurdico, en todo
caso, las partes pueden compelerse a llenar la formalidad (art. 1412). En este
caso, como en el anterior, la nulidad del documento no afecta la validez del
acto, a ello se refiere el art. 225 al disponer que <<No debe confundirse el acto
con el documento que sirve para probarlo. Puede subsistir el acto aunque
documento se declare nulo; si se declara nulo el documento probatorio, la
existencia y alcances del acto se probara por otros medios. Tampoco la
nulidad del acto puede arrastrar la nulidad del documento, por ejemplo,
anulado el acto jurdico de constitucin de hipo-teca, no puede enervar la
fuerza probatoria de la escritura hipotecaria acerca de la existencia, contenido
y alcances del contrato de mutuo al cual la hipoteca aparente serva de
c

garanta.
Que el documento este sealado por la ley como una formalidad solemne,
sancionando su inobservancia con la nulidad (art. 140.4) o por las panes que
inter-vienen en el acto, presumindose que la forma convenida previamente
por escrito es solemne (art. 1411). En tales casos, el documento es requisito
de validez del acto jurdico (art. 140.4), la inobservancia o invalidez de la forma
(del documento) invalida el acto (art. 219.6). Hay que distinguir el
cumplimiento de la forma del acto mismo; la formalidad queda satisfecha si se
cumpli al celebrarse el acto, si posteriormente el documento desaparece, por
ejemplo, a consecuencia de un incendio, esto no conlleva la nulidad del acto,
solo que llegado el caso habr la necesidad de probar que en su momento se
cumpli con la solemnidad.

59

ARTCULO 226
Artculo 226.- Alegacin de incapacidad en beneficio propio
La incapacidad de una de las partes no puede ser invocada por la otra en su
propio beneficio, salvo cuando es indivisible el objeto del derecho de la
obligacin comn.
La incapacidad a que se refiere el art. 226 es la relativa que da lugar a la
anulabilidad, la misma que requiere de invocacin para que se anule el acto. En
cambio la incapacidad absoluta da lugar a la nulidad absoluta que opera ipso
iure,no requiriendo ser invocada, y M es invocada puede ser por cualquiera ae las
par-i tes.
La anulabilidad solamente se.pronunciara a petici6n de parte y no puede ser
alegada por otras personas que aquellas en cuyo beneficio la establece la ley
(art. 222) o por sus representantes o causahabientes. Las personas en cuyo
benefi-cio la ley establece la action de anulabilidad sone. el incapaz o su
representante; en el caso de error, la parte que lo padecio; en los casos de dolo,
violencia o intimida-tion, la pane que lo sane); y en la simulation relativa, el tercero
perjudicado. Elias son las unicas que pueden pedir la nulidad de un acto anulable.
AM, la parte capaz o cuya voluntad esta libre de vicios, no puede invocar en su
propio beneficio el hecho de que la otra parte haya actuado siendo incapaz o
estando bajo los efec-tos del error, dolo, violencia o intimidaci6n. En este sentido,
el art. 226 dispone como regla general que la incapacidad de una de las panes
no puede ser invoca-da por la otra en su propio beneficio. Como exception, la
regla del art. 226 no tiene lugar cuando es indivisible el objeto del derecho de la
obligation coman. La expresion: el objeto del derecho de la obligation corneal
es ininteligible. El art. 1078 del C6digo Civil de 1936, que es el antecedente del art.
226 del UK:lig vigente, utilizo la expresion el obje-to del derecho o de la
60

obligation cornett: (trascripcion del art. 83 del C. del Bra-sil), que tampoco es
clara. El art. 226 adquiere sentido si to entendemos como que dice ... salvo
cuando es indivisible la prestacien objeto de la obligation coman. Con la
referencia al objeto de la obligation queda suficientemente protegido el interes del
beneficiado con la action de anulabilidad, por lo que la referencia al objeto del
derecho esta demas.
Si en los actos bilaterales ambas partes asumen obligaciones (cada una es a la
vez acreedor y deudor de la otra) se dice quelestas son reciprocas no comunes,
por ejemplo, el contrato de compraventa por el coal, de una parte, el vendedor se
obli-ga a transferir la propiedad de un bien al comprador y, de la otra, el comprador
se obliga a pagar el precio, o sea, hay prestaciOn y contraprestacion, a la
prestacion del vendedor consistente en transferir la propiedad del bien
corresponde la contraprestacion del comprador de pagar el precio, por ello es
correcto hablar no de obligaciones reciprocas sino de prestaciones reciprocas; hay
reciprocidad y no comunidad entre acreedor y deudor. En cambio, y a esto se
refiere la excepcion a la regla del art. 226, la obligacibn sera comim cuando la
parte obligada esta compuesta de dos o mas personas (naturales o juridicas), o
sea, estas personas se obligan en comim frente a la otra parte acreedora, titular
del derecho, que tambien puede estar formada por una o mas personas.
Si en los actos bilaterales ambas partes asumen obligaciones (cada una es a la
vez acreedor y deudor de la otra) se dice quelestas son reciprocas no comunes,
por ejemplo, el contrato de compraventa por el coal, de una parte, el vendedor se
obli-ga a transferir la propiedad de un bien al comprador y, de la otra, el comprador
se obliga a pagar el precio, o sea, hay prestaciOn y contraprestacion, a la
prestacion del vendedor consistente en transferir la propiedad del bien
corresponde la con-traprestacion del comprador de pagar el precio, por ello es
correcto hablar no de obligaciones reciprocas sino de prestaciones reciprocas; hay
reciprocidad y no comunidad entre acreedor y deudor. En cambio, y a esto se
refiere la excepcion a la regla del art. 226, la obligacibn sera comim cuando la
parte obligada esta compuesta de dos o mas personas (naturales o juridicas), o

61

sea, estas personas se obligan en comim frente a la otra parte acreedora, titular
del derecho, que tambien puede estar formada por una o mas personas.
Cuando la parte de uno de los polos de la relation juridica esta integrada por dos o
mas personas, de las cuales unas son -capaces y otras incapaces, que acumen
una obligacion comun frente a la parte del polo opuesto que puede estar, a su vez,
integrada por una o mas personas, hay que distinguir si la prestacion objeto de la
obligacibn comUn es divisible o no. Si la prestacion objeto de la obligacion comon
es divisible, o sea, es susceptible de cumplimiento parcial, se aplica la regla del
art. 226 que dice que la incapacidad de una de las partes no puede ser invocada
por la otra en su propio beneficio, por ejemplo, si A concede a B y C un prestamo
de S/. 1,000.00, cada deudor le debe, no conviniendose otra proportion, S/.
500.00, como si se les hubiera efectuado dos prestanos separados, cada uno por
esa cantidad. Si B es capaz y C incapaz, el deudor B no puede aprovecharse de la
incapacidad de su codeudor C para demandar la nulidad del contrato de prestanno
de los S/. 1,000.00. Si la prestacion objeto de la obligacion comun es indivisible,
esto es cuando no puede ser cumplida sino por entero, es de aplicacion la
excepci6n a la regla del art. 226 que dice que la incapacidad de una de las partes
si puede ser invocada por la otra en su propio beneficio cuando es indivisible el
objeto de la obligacion por ejemplo, A, incapaz, y B, capaz, venden un caballo que
es de propiedad de ambos a C; en este caso, como la prestacion de los
vendedores es indivisible, el caballo no se puede entregar por partes al
comprador, el vendedor capaz B puede invocar la incapacidad de su covendedor
incapaz A para anular el contrato; con mayor razon, por supuesto, el vendedor
incapaz A puede tambien instar la nulidad del contrato por incapacidad; declarada
la nulidad, aprovecha a ambos vendedores, el capaz y el incapaz, por
indivisibilidad del bien objeto de la prestacion.
A continuaci6n proponemos un texto para la ulterior modificacibn del art. 226:
Articulo 226. La incapacidad de una de las partes no puede ser invocada por la
otra para instar la anulacion del acto. Cuando la parte obligada esta integrada por
dos o mots personas, de las cuales unas son capaces y otras incapaces, la
persona capaz no puede invocar la incapacidad de la otra para instar la anulacion
62

del acto, salvo cuando es indivisible la prestacion que es objeto de la obligaclot?

comzin.
En todo caso, con, esta significacion hay que entenderlo al vigente art. 226,
porque no puede ser otra cosa lo que quiere expresar.
ARTCULO 227
NULIDAD DE LOS ACTOS CELEBRADOS POR MAYORES DE 16 Y MENORES
DE 18 AOS
Art. 227.- Las obligaciones contradas por los mayores de diecisis aos y
menores de dieciocho son anulables, cuando resultan de actos practicados
sin la autorizacin necesaria
Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad son incapaces
relativos (Art. 44.1). Estos menores pueden contraer obligaciones o renunciar
derechos siempre que sus padres que ejerzan la patria potestad autoricen expresa
o tcitamente el acto o lo ratifiquen (Art.456). Si los padres autorizan previamente
el acto o lo ratifican despus de realizarlo, el acto es vlido, no puede ser
impugnado de anulabilidad. Pero si el menor renuncia a un derecho o contrae una
obligacin sin autorizacin ni ratificacin de sus padres que ejercen la patria
potestad, el acto es anulable, en cuyo caso el menor queda sujeto a la restitucin
de la suma que se hubiese convertido en su provecho, porque de lo contrario
importara un enriquecimiento indebido a expensas de otro. Y si el menor hubiese
actuado con dolo responde adems de los daos y perjuicios que cauce. Por lo
general, la accin dolosa del menor consiste en la ocultacin de su incapacidad o
en otras maniobras encaminadas a hacer creer, a los terceros con quienes realiza
el acto, que si cuenta con autorizacin de sus padres cuando en realidad no la
tiene.
Los incapaces no privados de discernimiento, dentro de los cuales figuran los
mayores de diecisis aos que cuentan con capacidad natural de entender y
querer, pueden celebrar contratos relacionados con las necesidades ordinarias de
su vida diaria, no requirindose para ello autorizacin de sus padres, ni que stos
63

ratifiquen el acto. Por tanto, el art.227, ha debido dejar a salvo la disposicin

contraria de ley.
Los menores capaces de discernimiento, dentro de los cuales estn comprendidos
los mayores de diecisis aos que tienen capacidad natural, pueden ser
autorizados por sus padres para dedicarse a un trabajo, ocupacin, industria u
oficio; en tal caso, pueden realizar todos los actos que requiera el ejercicio regular
de tal actividad, administrar los bienes que se les hubiesen dejado con tal objeto o
que se adquieran como producto de aquella, usufructuarlos o disponer de ellos.
Obviamente, estos actos son vlidos; no pueden ser impugnados de anulabilidad.
Pero si el menor mayor de diecisis aos, sin autorizacin de sus padres o cuando
la autorizacin ha sido revocada ejerce un trabajo, ocupacin, industria u oficio, los
catos que realice en ejercicio de estas actividades son anulables.
Equivocadamente en el Art. 227 se habla de obligaciones anulables en vez de
actos anulables. El error parece que parte de Messineo 8, quien sostuvo que El
negocio como tal- tiene, de ordinario, vida instantnea; lo que puede perdurar, o
no es el efecto, o sea la relacin jurdica, o el derecho subjetivo, o el status que
nace del negocio. Por consiguiente, propiamente, se dan relaciones, llamadas de
tracto sucesivo, sin embargo, de ordinario, se habla de contratos de tracto
sucesivo, para indicar los que dan vida a relaciones continuadas y peridicas.
Este error ha circulado por todo el mundo, especialmente con referencia al
contrato, a cada paso nos encontramos con autores que afirman que una vez
perfeccionado (concluido) el contrato, ste se extingue quedando vigente la
relacin jurdica9. Y, por tanto, propugnan que se debe hablar de nulidad,
revocacin, recisin, etc., de la relacin jurdica y no del contrato.
Quienes as piensan advierten que es Derecho es un objeto cultural. Y que en
todo objeto cultural hay un substrato o soporte material y un sentido. Si se
destruye el sustrato desaparece el sentido. As, por ejemplo, si se destruye el
lienzo sobre el que Leonardo da Vince pint la Gioconda, sta desaparece; si se
destruye el mrmol con el que se edific la Venus de Milo, sta se extingue; si se
8 Messineo, Francesco, Pg. 486
64

deroga la ley, la norma legal en ella contenida es solamente historia; si se declara

la inexistencia o nulidad del contrato, testamento, del matrimonio, etc., la relacin
jurdica desaparece.
Decir que concluido el contrato, ste se extingue quedando vigente solamente la
relacin jurdica es un grave despropsito; es tanto como decir que publicada la
ley, sta se extingue quedando vigente nicamente la norma jurdica a la cual dio
vida. Si tal aseveracin fuera verdad, qu pasara, por ejemplo, cuando un
arrendador demanda a su arrendatario el desalojo por incumplimiento de las
obligaciones contractuales, cmo probara la existencia y alcance de tales
obligaciones?, con el contrato no podra ser porque, segn tal corriente de opinin,
ya se extingui, esto es, ya no hay, se convirti en nada, con la nada no se puede
probar nada; no se puede aportar como prueba en un proceso judicial a la nada.
Las normas jurdicas estn contenidas en las leyes, decretos, ordenanzas,
contratos, testamentos, matrimonios, etc. Si estos substratos o soportes se
destruyen, aquellas tambin e extinguen. El sentido o significacin no puede existir
sin su substrato. Si se anula, resuelve, rescinde, revoca, etc., segn corresponda,
el contrato, el testamento, el matrimonio, se extinguen tambin sus efectos. De
9 Por ejemplo, Manuel de la Puente y la Valle (El contrato en general, Fondo
editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Lima, 1991, Pg. 51)
dice: el contrato como acto jurdico deja de existir una vez que ha logrado su
objeto, que es crear la relacin jurdica. Lo que es ms grave an, siguiendo a
Savigny, sostiene que con el contrato no se crean normas jurdicas. Esta
opinin es tan equivocada que equivale a negar que el acto jurdico es el
instrumento conferido por el ordenamiento jurdico a os particulares (al poder
de la autonoma de la voluntad privada) para regular (normar) sus intereses
privados, as como, la ley es el instrumento conferido al Poder Legislativo o el
Decreto es el instrumento conferido al Poder Ejecutivo para regular los
intereses generales. Basta decir, que el contrato prevalece sobre la ley, salvo
que sta sea imperativa. Si para resolver un conflicto derivado de una relacin
contractual concurren dos normas: una contractual y otra legal, el Juez tiene
que preferir la primera, porque las disposiciones de la ley sobre contratos son
supletorias de la voluntad de las partes, salvo que sean imperativas, o sea, la
norma contractual prevalece sobre la norma legal. Por ejemplo: con relacin a
la compraventa, el art. 1530 del C.C dice que los gastos de entrega son de
cargo del comprador, esta norma particular prevalece sobre aquella legal
general.
65

manera que es correcto hablar de nulidad, resolucin, etc. Del acto jurdico y no de
la relacin jurdica. No se puede extinguir al sentido o significacin (al efecto)
dejando subsistente al substrato. Mientras ste subsista siempre tendr una
significacin. Si se destruyen los efectos pero se deja subsistente al acto jurdico,
ste siempre desplegar un sentido positivo o negativo.
Por lo dems, la disposicin del art. 227 ya sta contenida en el art.221, inc.1, que
a su vez debe ser modificado en los trminos que hemos sealado. Pero en caso
de que se persista en mantener el art.227, proponemos el siguiente texto para su
modificacin:
Artculo 227.- Son anulables los actos jurdicos celebrados por mayores de
diecisis aos y menores de dieciocho sin contar con la autorizacin
necesaria, salvo disposicin contraria de la ley
ARTCULO 228
REPETICIN DEL PAGO HECHO A UN INCAPAZ
Artculo 228.- Nadie puede repetir lo que pag a un incapaz en virtud de una
obligacin anulada, sino en la parte que se hubiera convertido en su
provecho.
Es regla general que la nulidad pronunciada en sentencia que tiene la calidad de
cosa juzgada, ya sea que se trate de declaracin de nulidad de un acto nulo o de
declaracin de nulidad de un acto anulable, da a las partes derecho a restituirse
mutuamente aquello que se han pagado en virtud del acto nulo o anulable. Como
se aprecia, el antivnculo es la nota caracterstica tano del acto nulo como del
anulable, declarado nulo, por lo que las partes tienen el derecho de restituirse al
estado en que se hubieran celebrado, devolvindose recprocamente aquello que
se han pagado.
Esta regla reconoce la excepcin expresamente establecida en el art.228, segn
el cual nadie puede repetir lo que pag a un incapaz en virtud de un acto anulado
(el artculo 228 impropiamente habla de obligacin anulada), sino en la parte que
se hubiera convertido en su provecho. La excepcin alcanza solamente a los
incapaces, sean absolutos o relativos, quienes no estn obligados a restituir lo que
66

se les ha pagado durante su incapacidad en virtud de un acto nulo o anulable por

incapacidad, cuya nulidad ha sido declarada judicialmente, sino hasta la
concurrencia de aquello en que se hubiera convertido en su provecho (ha servido
para incrementar su patrimonio, pagar sus deudas, costearse sus estudios, etc.).
lo que el incapaz ha disipado sin provecho no est sujeto a repeticin.
Cuando el acto anulado es bilateral con prestaciones recprocas que se han
ejecutado (ejemplo: un contrato de compraventa nulo o anulable, en el cual se ha
entregado el bien y se ha pagado el precio), si una de las partes es capaz y la otra
incapaz, sta solamente est obligada a devolver la parte de lo recibido que se ha
convertido en su provecho; si nada aprovech al incapaz porque todo lo malgast,
no devuelve nada. En cambio, la parte capaz, as no pueda repetir nada del
incapaz, debe devolver a ste todo lo que de l recibi, pues si no se dio cuenta
que estaba contratando con un incapaz, asume las consecuencias de su
negligencia y si contrat sabiendo que la otra parte es un incapaz, actu de mala
fe o corri un riesgo cuyas consecuencias le incumben. Y si ambos contratantes
son incapaces, la ley protege por igual a ambos cada uno devuelven solamente la
parte que se hubiera convertido en su provecho.
ARTCULO 229
MALA FE DEL INCAPAZ
Artculo 229.- Si el incapaz ha procedido de mala fe ocultando su
incapacidad para inducir a la celebracin del acto, ni l, ni sus herederos o
cesionarios, pueden alegar la nulidad.
El beneficiado con la accin de nulidad absoluta por incapacidad absoluta, aunque
la ley no lo diga expresamente, es en primer lugar el incapaz que lo puede hacer
valer mediante su representante o l directamente una vez que ah cesado la
incapacidad. El inters colectivo, pblico, protegido con la nulidad absoluta no
excluye el inters particular del incapaz sino que lo comprende. La accin paraqu
se declare la nulidad de un acto anulable por incapacidad relativa est establecida
en proteccin del inters del incapaz. En uno y otro caso, la proteccin legal es del
67

incapaz inocente de toda culpa o dolo, para libarlo de las maniobras desleales de
que las personas capaces, aprovechndose de la inexperiencia, ingenuidad,
ligereza o debilidad de aquel, pudieran hacerle vctima de sus relaciones jurdicas.
Pero, este beneficio no puede subsistir cuando el incapaz ha obrado de mala fe,
valindose de maniobras engaosas para ocultar su incapacidad con el fin de
inducir a otro a la celebracin de un acto jurdico, lo que revela que posee una
astucia que no es compatible con la presuncin de inexperiencia, ingenuidad,
ligereza o debilidad que sustentan la proteccin legal; en cuyo supuesto la ley no
lo protege ms, negndole el derecho, tanto a l como a sus herederos o
cesionarios, de alegar la nulidad del acto contra la parte capaz que le exige su
cumplimiento.
El que se oponga a la accin de nulidad o anulabilidad promovida por el incapaz
deber probar la mala fe del incapaz orientado a inducir a la otra parte a la
celebracin del acto. Para que la oposicin a la accin de nulidad promovida por el
incapaz sea exitosa es necesario que la mala fe del incapaz haya sido
determinante para que la parte capaz tome la decisin de realizar el acto, pues de
no haber sido por las maniobras que han ocasionado la ocultacin de la
incapacidad no lo hubiera realizado.

68