PRIMERA MATERIA OPR CONTRATACIN PBLICA FERNANDO

PACHECO

Material de Apoyo:

Libro, Contratacin administrativa Claudio Moraga Klener.

Ley de compras pblicas.
Ley de acceso a la informacin pblica (Ley de transparencia).
LOC administracin financiera del Estado.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS

GENERALIDADES

Corresponde a un contrato entre un particular y la administracin pblica. Pero,

Por qu es necesaria esta categorizacin especial denominada contrato
administrativo?
Se entiende o debe entenderse que el Estado y el particular contratante no
estn en una condicin de igualdad, sino ms bien en una situacin bastante similar a
lo que ocurre en los contratos de adhesin del Derecho Civil, esto porque al particular
se le imponen las condiciones de contratacin, es as como siempre estar en un nivel
de superioridad el Estado. Dicho de otra forma, es el Estado el que le impone las
condiciones contractuales a la otra parte (un particular).
Sin embargo, lo anteriormente sealado, no es la principal caracterstica que
diferencia a los contratos administrativos de los contratos civiles, sino que es EL
OBJETO; que en los contratos administrativos es: el bien comn, este solo objeto
diferenciador de los dems contratos, justifica que exista una regulacin distinta para
este tipo de contrato.
Por otra parte, se requiere que el ordenamiento jurdico proteja al particular
contratante que siempre estar en una relacin de inferioridad respecto del Estado o
de la administracin publica contratante.

DISCUSIN DOCTRINARIA

La doctrina al momento de efectuar el anlisis respecto del origen de los

contratos administrativos, discuti si efectivamente estbamos frente a una categora
distinta de contratos. Inclusive parte de la misma planteaba la inexistencia del contrato
administrativo como una clasificacin diversa.
o

1 Teora: Sealaba que efectivamente existan los contratos administrativos,

pero en estricto rigor no eran contratos, debido a que las facultades que se le
otorgaban al Estado v/s las entregadas al particular, eran tan
desproporcionadas, que no haba un acuerdo real de voluntades, por tanto
difcilmente podra existir un contrato administrativo.

2 Teora: Pese a reconocer que hay una relacin desproporcionada en las

facultades de las partes, reconocan la existencia del acuerdo de voluntades, y
justificaban la disparidad en otras figuras del derecho o en otros conceptos
jurdicos. Es as como esa posibilidad que tena el Estado, de modificar el
contrato en cualquier momento, lo justificaban en el principio Rebus sic
stantibus (cambio de circunstancias fundamentales), en virtud del cual se le da
la posibilidad al Estado de modificar los acuerdos de voluntades, cuando de
alguna forma prueban que ha habido un cambio en las circunstancias que se
tuvieron a la vista al momento de celebrar el contrato.

3 Teora: Reconoca la existencia de estos contratos administrativos, pero

planteaban una crtica feroz a ellos: Crean que esta desigualdad de las partes
en favor del Estado era de alguna forma una reminiscencia del autoritarismo del
pasado.

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4 Teora: Planteaba que esta figura del contrato administrativo no exista y lo

que haba que hacer es aplicar disposiciones comunes a todos los contratos;
que en nuestro ordenamiento estaran representadas por las disposiciones del
Cdigo Civil.

REGULACIN NORMATIVA

En nuestro pas la regulacin normativa de los contratos administrativos, est

dada por las siguientes normas:
1) Art. 9 de la ley 18.575 de bases generales de la administracin del
Estado. DFL 1/18.575 refundido con la ley 19.653 (ley de probidad
administrativa).
Los contratos administrativos se celebrarn previa propuesta pblica, en
conformidad a la ley
Agrega el mismo artculo 9 que ...El procedimiento concursal se regir por los
principios de libre concurrencia de los oferentes al llamado administrativo y de
igualdad ante las bases que rigen el contrato. La licitacin privada proceder, en su
caso, previa resolucin fundada que as lo disponga, salvo que por la naturaleza de la
negociacin corresponda acudir al trato directo.
Es en consecuencia de esta norma que los contratos de la administracin
publica por RG deben celebrarse previa propuesta pblica en conformidad a la
ley, independiente del tipo de contrato de que se trate, entendiendo que dentro de
esta figura de contratos administrativos, hay varios tipos de contratos.
Esta norma tiene especial relevancia por las consecuencias que atrae su
quebrantamiento. Existe reiterada jurisprudencia de la CGR recomendando la
destitucin de funcionarios o autoridades que por alguna causa no justificada han
eludido el llamado a propuesta pblica siendo esta necesaria y obligatoria.
No hay que olvidar que en esta materia las excepciones hay que justificarlas,
pues la falta de justificacin trae aparejadas faltas o sanciones administrativas.
Aade el mismo artculo que adems debe existir al momento del llamado, la
posibilidad de una libre concurrencia de los oferentes y la existencia de bases iguales
para las partes, que regirn el contrato en el caso de su suscripcin (igualdad de las
bases). El artculo finaliza sealando la existencia de dos situaciones posibles: la
licitacin privada y el trato directo.
Es esta norma la que nos da luces respecto de cuales son los procedimientos de
contratacin existentes en la administracin pblica:
1. Licitacin Publica (RG)
2. Licitacin Privada
3. Trato directo (Sin necesidad de un procedimiento previo).
La figura de la licitacin publica se incorpor el ao 1999 mediante la dictacin de la
ley N 19.653, conocida como la Ley de la Probidad administrativa, la que modific la
ley N18.575 e incorpor un capitulo especial con el nombre de Probidad
administrativa, da a conocer algunas figuras que contravienen este principio e
incorpora algunas inhabilidades o incompatibilidades en las que puede incurrir un
funcionario pblico. Esto es el reflejo de que el legislador entendi que incorporando un
procedimiento de licitacin o contratacin publica, aseguraba la transparencia en los
procesos administrativos y evitaba los abusos de los funcionarios pblicos al momento
de contratar. Esto se plasma a partir del artculo 52 y siguientes de la ley 18.575 que
regulan de forma extensa el principio de probidad administrativa.
Se denomina licitacin publica, porque la administracin tiene la obligacin de hacer
un llamado PBLICO a todos quienes estn interesados en contratar (Todo aquel que
este interesado, entrese.), reducindose as las posibilidades de manipulacin en el
proceso. Esta licitacin es accesible y conocida por todos los interesados, en ella se
sealan las razones de la contratacin y el deber de elegir la opcin ms ventajosa.

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Antiguamente en la mayora de los casos la preferencia por uno u otro oferente se daba
por el factor precio (el ms barato) ese paradigma cambi con la dictacin de la ley
19886, porque esta ley estableci casi como condicin absoluta para la adjudicacin de
un contrato administrativo, que este se le adjudicara a quien ofreca las condiciones
ms ventajosas, las que no solamente pueden limitarse a un factor precio. La
contralora est obligada al momento de evaluar la propuesta a considerar varios
factores, ms all del precio. (Calidad por ejemplo).
En relacin a la licitacin pblica surgen algunas dudas que deben ser resueltas a
travs de:
2)

La Ley de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y

Prestacin de Servicios N19.886 y

3) El Decreto Supremo 250 del ao 2004, que aprueba el reglamento de

dicha ley.
A travs de estas leyes se puede establecer que la licitacin pblica, como mecanismo
para contratar con particulares, es extensiva solo a dos contratos:
i.

Los de suministro de bienes

[Ej: Servicio pblico requiere comprar sillas]

ii.

Los de prestaciones de servicios.

[Ej: Servicio pblico requiere externalizar el servicio de aseo de sus
dependencias]

Qu pasa con otro tipo de contratos que NO son de suministro de bienes o prestacin
de servicios, o sea que no estn dentro de esta categora?
Respecto de ellos, es necesario ver la existencia de algn procedimiento especial en
caso de no existir, al ser la ley N19.886 una ley de bases, esta se aplicar de forma
supletoria en todos aquellos casos sin una regulacin en particular, as lo ha declarado
la Contralora.
Art 9 adems establece dos principios bsicos por los que se rigen todas las
contrataciones pblicas:
a- Principio de Libre concurrencia de los oferentes
-b Igualdad ante las bases.
Estos ppios rigen todo tipo de contratacin pblica, por lo tanto tienen eventualmente
aplicacin en los procedimientos de concurso pblico, incluso para contratar personal.
En trminos generales:
-

El ppio de libre concurrencia de los oferentes, lo que busca es evitar que

la admn establezca requisitos de oferta que no estn establecidos en la ley, es
decir, requisitos especiales para participar en la licitacin sin que estn
expresamente en la ley. En virtud de este ppio la admn pblica solo puede exigir
como requisitos para presentar ofertas, los que expresamente establezca la ley.
Debe facilitar la participacin de todos los oferentes interesados en participar en
la licitacin.

Igualdad ante las bases, persigue o busca evitar que la admn pblica aplique
de manera discriminatoria las bases o condiciones de una licitacin publica.

[Ej: La administracin pblica requiere comprar sillas, y le exige a todos los

concurrentes que las sillas sean negras, pero resulta que a uno le permite que las sillas
sean rojas Este principio lo prohbe expresamente.]
Este principio necesariamente va relacionado con el principio de estricta
sujecin a las bases (subprincipio, derivado del de igualdad ante las
bases.

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[Ej: Si en las bases sealo que lo que necesito son 10 sillas de color negro, y acepto
que un oferente aparezca con sillas rojas, vulnero el principio de estricta sujecin a las
bases. No puedo cambiar de parecer.]
Estos 3 ppios tienen una aplicacin transversal durante todo el procedimiento.
-

Otro principio que se desprende es el carcter concursal de la licitacin

pblica, este es concursal debido a que se otorga la oportunidad de que todos
los interesados puedan participar.
Por un tema de economa, entre mayor oferta, mejores son las condiciones de
contratacin para el Estado.

No debemos olvidar que en todo el proceso de licitacin pblica se aplica de forma

supletoria los procedimientos de contratacin sealados en la Ley N 18880 en vistas
del carcter de ley base de la misma.

CARACTERSTICAS DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS.

Cules son las caractersticas de estos contratos en trminos generales? Pese a que la
distincin resulta obvia, no hay que confundir el contrato propiamente tal con el
procedimiento. Procedimientos son los que mencionamos anteriormente: Licitacin
Pblica, Licitacin Privada y Trato directo.
El procedimiento es como el Estado llega a suscribir un contrato, el resultado de ese
procedimiento es el contrato administrativo, y este, puede ser dismil. Puede ser un
contrato de prestacin de servicios, de suministro de bienes, de concesin de obras
pblicas, de ejecucin de obras etc.
Bsicamente los procedimientos siempre sers los mismos, obviamente con las
distinciones dependiendo del contrato que se busca suscribir.
1. Fin que se persigue.
Para el contratista, persona particular o privada, el fin de contratar con la
administracin pblica es recibir utilidades (dinero), que es el fin implcito en la
mayora de las contrataciones.
La diferencia de este con el comn de los contratos y que adems es su caracterstica
relevante es que va implcito un objetivo adicional, que es: la Consecucin de un fin
Pblico, que por lo dems, SIEMPRE estar implcito cuando una de las partes
contratantes sea el Estado o Administracin Pblica.
Una de las partes que suscribe el contrato, el Estado, siempre buscar el bien comn.
2. Extensin de las obligaciones.
En virtud de esto el contratante particular est obligado no solo a lo que
expresamente se seala en el contrato si no todo aquello que sea necesario para la
consecucin del inters pblico.
[Ej: No significa que si compro al particular sillas, le voy a exigir las mesas, esta
caracterstica hay que compatibilizarlo con otros principios atingentes a las materias
administrativas.]
El Estado no puede arbitrariamente provocarle un perjuicio al particular, no puede
solicitar un cumplimiento ms all de lo correspondiente.
[Ej: Comprarle sillas a un particular por la suma de $200.000 y por esa misma suma
exigirle la entrega de mesas]
De hacerlo as, estara infringiendo el principio de enriquecimiento sin causa, propio del
derecho civil pero que se aplica a esta rea porque as lo ha reconocido la
jurisprudencia de la CGR. Pues se entiende que si la Administracin recibe un beneficio
pecuniario, necesariamente tiene que retribuir.

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*Hay que hacer un alcance, en materia Administrativa, quien interpreta las normas?
La CGR. Sin embargo, en esta materia en especial (de Contrataciones Pblicas), hay
una excepcin, que se da respecto de todas las contrataciones que se realicen al
amparo de la ley 19.886, y es que estn sujetas a la resolucin de una institucin
distinta de la CGR, que se denomina Tribunal de Contratacin Pblica.
Cualquier conflicto que tenga que ver con la interpretacin del procedimiento, que
ocurra entre el acto de publicacin de las bases administrativas de licitacin y
adjudicacin de la licitacin, se va a resolver y debe resolverse por este tribunal de
Contratacin Pblica que fue creado al amparo de la Ley 19.886; es as que respecto al
procedimiento y las etapas contenidas en la Ley N 19886 la Contralora es
incompetente.
[Ej: Si alguien reclama respecto de la adjudicacin de una licitacin, porque se
considera que se vulneraron principios como el de la igualdad de los oferentes por
ejemplo, quien debiera resolver es el Tribunal de Contrataciones Pblicas y no la CGR,
porque hay una entrega de competencia especfica respecto dela materia a este
Tribunal.]
3. Desigualdad de las partes.
Existe desigualdad en estos contratos porque generalmente el estado goza de
prerrogativas que no tiene el particular contratante, l las tiene por el fin que
persigue, esto es, la consecucin de un fin publico. Este slo hecho justifica las
prerrogativas las Estado contratante. Hay muchas consecuencias que se derivan de
esto, por ejemplo:
i.

Es el Estado quien decide respecto de la validez de un contrato administrativo.

Normalmente un contrato es vlido luego de los trmites propios en notaria, en
este caso, las prerrogativas del Estado hacen variar esto.
La validez del contrato la decide el Estado, porque el contrato administrativo
tiene vigencia a contar de la fecha de total tramitacin de la resolucin o
decreto que los aprueba.
Es decir un contrato que no haya sido aprobado por la autoridad competente NO
tiene validez, lo que significa que de alguna forma queda sujeto a la voluntad
del Estado contratante el determinar el momento en que el contrato ser vlido.

ii.

Tambin es la administracin (el Estado) quien determina la existencia de

causales de incumplimiento contractual, causales que se establecen en las
mismas bases administrativas de licitacin. El estado califica cuales son los
incumplimientos graves para terminar el contrato, lo que da un grado de
subjetividad a la clusula y otorga al Estado una posicin privilegiada por sobre
el particular (Cuestin amparada por la ley de compras).

iii.

Respecto de la interpretacin del contrato, quien interpreta es la administracin,

que en la mayora de los servicios la va a hacer el correspondiente
departamento jurdico.

El Estado quien determina la procedencia del trmino anticipado de contrato, pese a

que todos los contratos deben tener una fecha de inicio y trmino en virtud del
principio de certeza jurdica. Sin embargo aqu el estado puede resolver el trmino
anticipado de un contrato. Es por esto que el artculo 77 del reglamento de la Ley N
19.886 seala las causales especficas para tomar dicha determinacin.

Art. 77 Ley de compras:

CAUSALES
CAUSALES DE
DE MODIFICACIONES
MODIFICACIONES
YY TRMINO
TRMINO ANTICIPADO
ANTICIPADO

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1. Resciliacin o mutuo acuerdo entre los contratantes.

2. Incumplimiento grave de las obligaciones contradas por el
contratante
3. Estado de notoria insolvencia del contratante*

4. Por exigirlo el inters pblico o la seguridad Nacional**

5. Registrar saldos insolutos de remuneraciones o cotizaciones de
seguridad social***
6. Las dems que se establezcan en las respectivas Bases de la
licitacin o en el contrato.

* A menos que se mejoren las cauciones entregadas o las existentes sean suficientes
para garantizar el cumplimiento del contrato.
** Esta es la causal ms ejemplificadora.
[Ej: en un servicio pblico se efecta una contratacin con un proveedor para la
prestacin de un servicio. Se contrata al proveedor como persona natural, como
prestador de servicio y bsicamente su funcin era colaborar con el servicio pblico
que lo estaba contratando en la prestacin de un servicio especfico que tena que ver
con la atencin directa de beneficiarios (personas). Se contrata con todos sus papeles
al da, no tena ningn antecedente de incumplimientos previos, ningn problema, y en
uno de sus periodos, una de sus beneficiarias, hace una denuncia en su contra por el
delito de abuso sexual, mayor de 14 pero menor de 18. Se formaliza a la persona
natural por el delito y surge la pregunta Qu hacemos con el contrato?
Incumplimiento grave no haba. Revisando el contrato no haba ninguna causal para
invocar. Se invoca entonces inters pblico para el termino anticipado de contrato]
***con sus actuales trabajadores o con trabajadores contratados en los ltimos dos
aos, a la mitad del perodo de ejecucin del contrato, con un mximo de seis meses.
Hay que tener cuidado, porque pese a que existen normas especiales que regulan la
materia, esas normas legales en ningn caso son excluyentes de otros principios
generales que muchas veces se aplican al caso especfico, el hecho que el reglamento
de la ley de compras le d a la administracin pblica la posibilidad de poner trmino al
contrato por requerirlo el inters pblico no significa que pueda emitir un acto
administrativo sin fundamento ni justificacin. Esto porque la administracin, no puede
caer en arbitrariedades. Este es un principio que se deriva del Art. 19 n 2 de la CPR
llamado Interdiccin de la arbitrariedad, que obliga al Estado a justificar, fundamentar
sus decisiones administrativas porque con eso se evita la toma de decisiones de
manera arbitraria, pese a haber norma expresa que me faculta a ponerle trmino al
contrato, siempre voy a tener que justificar esa decisin como rgano administrativo.
Relacionado con eso, hay un aforismo jurdico que se aplica en materia administrativa,
que dice que necesariamente los actos administrativos o resoluciones, tienen que
bastarse a s mismos esto significa que de la sola lectura de la resolucin, a todos les
tiene que quedar claro cules son los fundamentos y cul es la decisin que est
adoptando la administracin pblica.

4. Diversos procedimientos de contratacin

Encontramos
previo
al
contrato,
los
procedimientos
administrativos
Precontractuales, que como ya dijimos anteriormente son bsicamente tres:

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Licitacin Pblica, Licitacin Privada y Trato directo. Cuestin propia de los contratos
administrativos porque en materia privada, no existen.
5. Eventualmente pueden recaer en cosas que no estn en el comercio
humano
[Ej: Bienes Nacionales de Uso Pblico, como plazas y caminos]
6. Posibilidad de trmino unilateral del contrato que se le da al Estado.
7.

Control al que est sujeto el contrato administrativo

En estricto rigor no es el contrato el que est sujeto a control sino el estado

contratante, por el tribunal de contratacin pblica o la CGR, este control dado en
forma de fiscalizacin, se justifica dado el patrimonio pblico comprometido en la
contratacin.
8. Son intuito persona
Existe la prohibicin de la transferencia del contrato a un tercero o de las obligaciones
derivadas de l. No es lo mismo hablar de la prohibicin ya mencionada que de la
Cesin del Crdito, que bsicamente tiene que ver con la parte pecuniaria asociada a
un contrato, siempre se van a poder ceder, en virtud de la ley que le otorga merito
ejecutivo a la factura, en relacin la Ley 19.886 y su reglamento.
* Extensin contractual: El contrato siempre tiene que interpretarse en pos del objeto
del contrato, en este caso bien pblico. Solo en razn de ello se puede estirar un
contrato; con esto muchas veces se ver afectado el inters del particular, por esta
razn existen limitantes en el ordenamiento jurdico, que est compuesto por los
principios generales. Ante la subjetividad de una norma: dnde recurro? A la CGR. *

PRERROGATIVAS DEL ESTADO.

Todas las siguientes prerrogativas han sido reconocidas por la doctrina, pero adems
por la legislacin actual a travs de la Ley N 19886 y su respectivo reglamento.
Se entiende que el estado o administracin decide la vigencia de los contratos
administrativos, pues estos solo resultan validos solo una vez que ha sido aprobado por
resolucin totalmente tramitada, es decir realizado el trmite de toma de razn.
Aunque se reconoce su existencia con anterioridad a la relacin contractual, y la
administracin est obligada a drselas a conocer antes del contrato al particular,
bsicamente por dos principios:
1. Estricta sujecin a las bases.
2. Necesariamente el Estado debe incorporar en las bases de licitacin todas las
circunstancias y elementos del futuro contrato, junto con este se ve el principio
de certeza jurdica que obliga a la administracin a entregar de manera clara y
precisa las reglas de la contratacin al particular.
Dentro de las prerrogativas que podemos encontrar sealaremos:

VALIDEZ DEL
CONTRATO

INTERPRETACI
N DEL
CONTRATO

EVENTUAL
PRRROGA
DEL CONTRATO

MOTIVOS DE
EXTINCIN DEL
CONTRATO

REALIZACIN
DE
PRESTACIONES
POR EL
CONTRATISTA
O
CONTRATANTE
RESPONSABILI
DAD DEL
CONTRATANTE
DURANTE EL
PERIODO DE
GARANTA

CALIFICACIN
DE
SITUACIONES
DE
INCUMPLIMIEN
TO

IMPOSICIN DE
SANIONES
CONTRACTUAL
ES

LIQUIDACIN
DEL CONTRATO

DEVOLUCIN
DE GARANTA

1) Analizar la validez del contrato.

Totalmente tramitada ( Incluyendo la toma de razn del acto administrativo)

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2) Interpretacin del contrato.

Siempre realizada por la administracin y cautelando la satisfaccin del inters
general y el fin pblico.
3) Realizacin de prestaciones por el contratista o contratante.
La administracin resuelve sobre el modo, tiempo y forma de ejecucin de
prestaciones del contratista, estas en trminos generales tiene que hacerse
compatible con otros principios como el de estricta sujecin a las bases,
entendiendo que el tiempo, modo y forma deben estar establecidos en las bases
de la licitacin.
4) Calificacin de situaciones de incumplimiento.
Es la administracin o servicio contratante la que en definitiva certifica la
existencia de una causal de incumplimiento.
Todas estas prerrogativas del Estado en ningn caso significan la indefensin del
contratista particular, esto porque siempre existe la instancia jurisdiccional para
reclamar o la instancia administrativa. Tribunal de contratacin pblica y
eventualmente la Contralora General de la repblica.
5) Imposicin de sanciones contractuales: aplicacin de multas
6) Eventual prrroga del contrato
7) Motivos de extincin del contrato
8) Responsabilidad del contratante durante el plazo de garanta
9) Liquidacin del contrato; entregada a la voluntariedad de administracin
pblica.
10)

Devolucin de garantas

Respecto de estas prerrogativas que son las que reconoce la doctrina en favor del
Estado y que tienen como caracterstica principal la suerte de desigualdad entre los
contratantes, tambin han sido de alguna forma reconocidas por la ley actual con la ley
19.886 y en el reglamento. Pero en ningn caso pueden significar una falta de certeza
para el contratante particular. La administracin de alguna forma est obligada a
drselas a conocer al contratante de forma previa a la suscripcin del contrato;
bsicamente por dos ppios:
1. Estricta sujecin a las bases.
La adm tiene que sujetarse de manera estricta a lo que las bases de licitacin
establecen. Esto significa que una vez publicadas las bases no se podran agregar
nuevas cargas en perjuicio del contratista. (Si le gusta bien, si considera que las
clausulas son abusivas, no participa)
2. Principio de certeza jurdica.
El estado necesariamente debe incorporar a la licitacin todos los elementos o
circunstancias del futuro contrato. Bsicamente busca que el contratante sepa
previo a la contratacin a lo que se va a sujetar con el contrato.

Principios de la Ley N 19.886

Al momento de iniciarse el trmite de la Ley N 19886 el Presidente acompao un

mensaje que es bastante clarificador sobre el alcance de las normas. En este mensaje
se sealan de manera expresa los principios rectores de esta Ley sobre
suministro de bienes y de servicios. Si uno revisa los principios estos son
transversales a todo el derecho administrativo y estos son los siguientes:

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PROBIDAD

LEGALIDAD

FORMALISMO
PUBLICIDAD Y
TRANSPARENCIA
IGUALDAD
IDONEIDAD DEL
CONTRATANTE
MUTABILIDAD DEL
CONTRATO
PREEMINENCIA DE LA
ADMINISTRACIN
CONTROL DE LA
ADMINISTRACIN

1. Principio de probidad.
No se cita explcitamente en la ley y esto es as porque se plasma en otros dos
principios que son el principio de legalidad haciendo especial referencia al
artculo 6 de la CPR y por otra parte principio de transparencia que se
encuentra directamente relacionado con el principio de probidad por el efecto
inhibidor que trae consigo en las conductas de los funcionarios pblicos,
adems de constituir una herramienta para fiscalizar los actos de la
administracin. (Herramienta/ Inhibidor).
Relacin entre probidad y transparencia (En trminos muy generales)
Principio de trasparencia sirve como agente inhibidor de las conductas ilcitas
de los funcionarios pblicos, (si s que todo lo que hago est expuesto a la
opinin pblica, me cuido, me inhibo.)
El ppio de transparencia o la transparencia de los actos de admn constituye una
herramienta para fiscalizar el ppio de probidad. Ej: si yo particular, tengo dudas
de un servicio en particular o un funcionario pblico, tengo la herramienta para
solicitar informacin del servicio.
2. Principio de legalidad.
Art 6 CPR. Esta ley pasa a formar parte a lo que hace relacin el principio de
legalidad y se constituye en un lmite a la labor estatal de los servicios pblicos,
entendiendo que las contrataciones de ah en adelante deban regirse por la Ley
19.886.
3. Principio del formalismo.
Artculo 7 de la CPR. Los actos de la administracin del estado deben
ejecutarse en la forma que prescribe la ley en trminos generales. (Licitacin
pblica, procedimiento de licitacin privada y el trato directo)
En virtud de este ppio la ley lo que hace es establecer de manera detallada
procedimientos de contratacin, a los cuales el Estado est obligado a cumplir.
4. Principio de publicidad y transparencia.
Como ya dijimos est implcito en el ppio de legalidad.
En virtud de esta ley se establece como RG, recogiendo la ley de bases
generales de la admn del Estado: la licitacin pblica, porque es el
procedimiento que de mejor manera asegura la publicidad y la transparencia en
el procedimiento de contratacin, ya que es un procedimiento concursal que

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permite de alguna forma efectuar una invitacin publica a todo aquel posible
contratante que est interesado en trabajar con el Estado.
Es una invitacin abierta a todo aquel que tenga intereses en contratar con el
Estado.
Publicidad que se asegura con la publicacin de la licitacin en una pgina web
a travs de los cuales los eventuales contratantes se informaban de la licitacin.
As se cumple la exigencia formal. Entendiendo que todo el proceso se hace por
va electrnica.
5. Principio de igualdad.
Este principio se traduce en la aplicacin de la igualdad de los oferentes, y la
imposibilidad de realizar discriminacin arbitraria sobre los oferentes, todos los
oferentes deben encontrarse en la misma situacin por lo tanto deben contar
con las mismas facilidades y condiciones; sobre bases idnticas, nica forma de
cumplir con este principio.
6. Principio de idoneidad del contratante.
Solo pueden contratar con la administracin aquellos oferentes que cumplan
con una idoneidad:
- Tcnica,
- Financiera y
- Profesional,
Cuestin que se va a acreditar mediante la respectiva evaluacin del oferente.
Segn este principio se debe contratar con la mejor postulacin, pareciera que a
este principio de idoneidad se le otorga una carga valrica, porque de alguna
forma se exige a este contratante una condicin superior que al resto de los
contratantes.
El Estado tiene la obligacin de contratar al oferente de mejor idoneidad porque
el particular se convierte en un colaborador del Estado en su fin pblico. El
Estado no solo tiene el derecho de exigrselo al particular, sino que tiene el
deber.
7. Principio de la mutabilidad del contrato. El principio de mutabilidad del
contrato permite introducir modificaciones o variacin al mismo, esto se justifica
en el inters pblico comprometido. En ningn caso puede traer un perjuicio al
particular (Ppio de enriquecimiento sin causa), lo que lo faculta a solicitar un
aumento del precio o eventualmente requerir indemnizaciones de parte del
fisco cuando significa la contratacin misma mayor costo al contratante
particular.
[Ej: Cuando la administracin contrata la ejecucin de una obra: un hospital.
Efecta un estudio de pre ejecucin, de diseo, para que haga el monito
sobre como construir la obra, y ese estudio, habitualmente incluye un estudio
del suelo (la calidad, que tipo, que profundidad, etc.). Muchas veces pasa que
ese estudio de suelo se hace, pero por alguna razn no inclua la presencia de
material o de suelo rocoso, y de eso solo se dan cuenta cuando hacen la
perforacin. Como las perforaciones son aleatorias, puede ocurrir que al
hacerlas no se dan cuenta que el terreno es rocoso, y despus al construir, s, y
eso hace que el contratante particular incurra en mayores gastos. Lo que
permite modificar al contrato.]
Tiene que significar un resarcimiento para el contratante. El mensaje dice de
manera textual ...sea a traves del alza del precio o a travs de la
indemnizacin correspondiente.
8. Preeminencia de la administracin.
El Estado contratante se encuentra en una situacin de superioridad que es que
el Estado busca el inters pblico mientras que el particular busca el inters
privado.

9. Principio de control de la administracin.

Sobre el control existente existen dos tipos de control por una parte el control
de legalidad y por otra el control sobre el mrito, en cuanto al control del
mrito u oportunidad este recae sobre la administracin activa y el de legalidad
sobre la Contralora General.

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El control de mrito en trminos simples es aquel que se realiza sobre la

oportunidad o conveniencia para comprar o contratar un determinado servicio,
segn el mensaje presidencial de la ley este reside en la administracin activa
es decir el control jerrquico realizado por el jefe de servicio.
[Ej: Como jefe de servicio de salud, quiero comprar 10 ambulancias, hago todo
un anlisis, y creo que son necesarias, es un anlisis de mrito, de oportunidad
y de conveniencia. Yo decido si se requieren las ambulancias, cuando las
compro y si son o no necesarias para la gestin del servicio.]
El otro control sealado que es el de legalidad o juridicidad es efectuado por la
CGR y que segn el mensaje presidencial puede ser llevado a efecto en dos
instancias:
i.
ii.

Por una parte en la toma de razn del acto (control a priori antes de que
este surja efecto) y
El trmite de registro (a posteriori cuando ya ha surtido efectos la
contratacin).

En el primero de los casos que analizamos, que es el control de mrito, surge la

siguiente pregunta: Que justifica que la contralora tenga injerencia en el
control del mrito, en el fundamento, conveniencia de la compra? Hoy da se
cuestiona este control, esto porque segn algunos autores (doctrina minoritaria)
es necesario que la necesidad de contratar o de comprar (el control de mrito)
sea controlada por la CGR, esto significa que la contralora podra realizar un
control de mrito, oportunidad y conveniencia con el fin de evitar que la
administracin adopte decisiones de manera arbitraria, sin fundamento, con
fallas analgicas, ya que si adopta medidas arbitraria estara vulnerando el
principio de interdiccin de la arbitrariedad contenido en el Art 19 N 2 C.P.R. en
este caso estara realizando un control de legalidad (que tcnicamente debiese
llamarse juricidad), no obstante, la mirada formal actualmente sigue siendo la
misma; la CGR NO realiza el control del mrito.
[Ej: Licitacin pblica de 10 ambulancias, compra de monto mayor a 5000 UTM,
se afecta al control preventivo de la licitacin, hoy la contralora hace un
revisin nominal, ve si se ajusta a lo sealado en la ley de contratacin, hoy la
contralora no tienen injerencia en por qu de la compra. Para poder
pronunciarse sobre el mrito deberan presentarle otros antecedentes; como
nmero de llamadas al 133, cantidad de urgencias, etc.hoy en da este
anlisis no lo realiza la contralora da por hecho que este anlisis ya se realiz
por el servicio que solicita la licitacin. Hay que tener claro que cuando es
evidente la improcedencia de la licitacin la contralora se pronunciara, por Ej,
10 viajes al caribe.]
Otro punto dudoso surge sobre el control de legalidad a posteriori control de
registro, el cual se encuentra en discusin debido a que el actual Contralor
General instruy a las distintas unidades de la CGR del pas que el registro fuera
solo un sustento material como forma de tener la historia o la vida de los actos
administrativos, una mera anotacin material, por tanto hoy da en la prctica
este control posteriori TAMPOCO existe, sino solo en doctrina. Es as, que la
Contralora no estara revisando si el contrato X se ajusta a derecho, no estara
haciendo el examen de legalidad de tal documento (contratacin) que lo nico
que hace es registrarlo, pues en la actualidad y en la prctica no existe.
*Debemos recordar que si el acto original esta afecto al trmite de toma de razn el
resultante tambin deber estarlo.*

DISPOSICIONES DE LA LEY 19886.

Al revisar las normas se podr distinguir cuales son las diversas etapas de una
licitacin pblica.
Al respecto se debe sealar que entre otras cosas la CGR entiende que el funcionario
que de alguna forma realiza acciones para eludir la funcin pblica y las disposiciones
de esta ley incurre en una infraccin y ha sealado que procede su destitucin.

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PACHECO

La disposicin que obliga a determinadas conductas tiene un destinatario que es el jefe

del servicio, esto es as porque es l quien aprueba:
i.
ii.

Las bases de licitaciones o

Un procedimiento distinto a la licitacin pblica.

Entendiendo que todos estos procedimientos se deben realizar mediante un acto

administrativo que en un servicio pblico se materializa a travs de una resolucin y
que en trminos generales dicta el director del servicio. Es por tanto que en la mayora
de los casos el que recibe la sancin es el jefe del servicio, sin perjuicio que en el
sumario administrativo se determine otros funcionarios involucrados.

QUE CONTRATOS SE RIGEN POR LA LEY 19886.

Segn el artculo 1 de la Ley que reproduce el Decreto Suprema 250 (2004), se rigen
por estas disposiciones los contratos que celebre el Estado a ttulo oneroso de
suministro de bienes muebles y de prestacin de servicios, tambin a ttulo oneroso.
[Ej: En el primer caso, la compra de sillas, y en el segundo es el servicio de aseo, que
es la externalizacin de la funcin que el servicio no est en condiciones de resolver.]
Por general son funciones accesorias al fin pblico, pues no se puede externalizar una
funcin pblica.
[Ej: Contratar a alguien para la atencin de pblico en el servicio pblico.]
El caso de los trabajadores a honorarios es de carcter especial debido a la
especialidad de los servicios del prestador de servicios bajo honorarios, eso lo ha dicho
la Contralora, siempre que no signifique la prestacin permanente de una funcin del
servicio. Como se contrata a alguien bajo honorarios, no existe un procedimiento
definido, este podra ser realizado de forma discrecional sin perjuicio de que el servicio
desee realizar un llamado a concurso, sin embargo no existe la obligacin legal, es una
prestacin de servicios personales por las caractersticas y experiencia, estos no se
rigen por la ley de compras, la ley de compras lo excluye expresamente. Es porque en
ese tipo de servicios se requiere una formacin determinada en una ciencia o arte.
Respecto de la licitacin pblica en el caso de la compra de bienes inmuebles, surge la
segunda problemtica, que es cmo se hace la licitacin pblica, la mayora de los
servicios pblicos no tienen una reglamentacin para la compra de bienes inmuebles,
no hay un cuerpo normativo que indique el procedimiento a seguir. Sin embargo, es
requerido que sea mediante la ley 19.886, producto de que esta ley es de bases, razn
por la cual, aunque no se seale expresamente se debe aplicar la licitacin pblica
para el caso de la compra de bienes inmuebles debido a la inexistencia de una norma
especial que regule la materia.

CONCEPTO DE CONTRATO DE SUMINISTRO

El reglamento de la ley de compras lo define como: Aquel que tiene por objeto la
compra o el arrendamiento, incluso con opcin de compra, de productos o bienes
muebles. Un contrato ser considerado igualmente de suministro si el valor del servicio
que pudiere contener es inferior al cincuenta por ciento del valor total o estimado del
contrato.
Para los efectos de esta ley es el que tiene por objeto la compra o el arrendamiento,
incluso con opcin de compra (leasing) de productos o bienes muebles.
De acuerdo a la definicin habr que hacer una precisin, ya que eventualmente
existen contratos de naturaleza mixta, tienen incluida una prestacin de servicio y
adems el suministro de un determinado bien.
[Ej: Habitualmente los servicios pblicos que requieren de equipamiento especializado,
como los servicios de salud con la compra de un scanner o un eco tomgrafo, dada la
especialidad del bien que se adquiere tambin junto con la adquisicin se contrata la
instalacin del mismo, por la especialidad y la dificultad que implica su instalacin, en
rigor este contrato sera mixto. De suministro y prestacin de servicios].

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PRIMERA MATERIA OPR CONTRATACIN PBLICA FERNANDO

PACHECO

Esta distincin es algo irrelevante ya que independiente del contrato igualmente se

regirn por la ley de compra, y esta determina cuando se est en presencia de uno u
otro, esta figura del contrato mixto no existe y hay que atender al valor de lo que se
est contratando, que es esto: si del valor total, ms del 50% corresponde al suministro
del bien mueble es un contrato de suministro, por otro lado si ms del 50% del valor
total corresponde al valor de la prestacin del servicio, entonces ser un contrato de
prestacin de servicios.
Dentro de esta figura contrato de suministro de bienes muebles segn la definicin de
ley de compra quedan comprendidos los siguientes tipos de contratos:
A. Adquisicin y arrendamiento de equipos y sistemas para el tratamiento
de la informacin, sus dispositivos y programas.
[Ej: compra de software, la licencia, etc.]
B. Mantenimiento de equipos y sistemas para el tratamiento de la
informacin, sus dispositivos y programas cuando se contrate
conjuntamente con la adquisicin o arrendamiento
C. Los contratos de fabricacin

CONCEPTO CONTRATO DE SERVICIOS

En su definicin hay que complementar el art 2 de la ley de compra con el art 2 del
reglamento. Se define como: aquel mediante el actual las entidades de la
administracin el Estado encomiendan a una persona natural o jurdica la ejecucin de
tareas, actividades o la elaboracin de productos intangibles. Quedan excluidos segn
el artculo 3 de la ley de compras los siguientes tipos de contratos:

CONTRATACI
N DE
PERSONAL
DE LA ADMN
DEL ESTADO

CONTRATO
SOBRE
MATERIAL
DE GUERRA
CONTRATOS
DE SERVICIOS
CONTRATO
PBLIOS
DE
CONFORME A
CONCESIN
PROCEDIMIEN
Y EJECUCIN
TOS DE
DE OBRA
ORGANISMOS
PBLICA
INTERNACION
ALES

CONVENIOS
ENTRE
SERVICIOS

ONTRATO DE
COMPRAVEN
TA DE
INSTRUMEN
TOS
FINANCIERO
S

1. Contratacin de personal de la administracin del estado.

Se rigen por las disposiciones del estatuto administrativo y se eligen por concurso
pblico si son funcionarios de planta. Si son a honorarios dependern de la voluntad
del respectivo jefe del servicio.
2. Convenios entre servicios
Se refiere a que habitualmente para el desarrollo de sus funciones los servicios
suscriben entre ellos dos tipos de convenios:
a. Convenio de colaboracin. En este existe una contraprestacin entre
ambos servicios, donde se podran suplir algunas falencias con los
recursos que el otro aporte.
[Ej: Los servicios de salud suscriben convenios de colaboracin con los
municipios, para ayudarse mutuamente en la resolucin de
determinados tipos de atenciones, ya que es habitual que por ejemplo
que los municipios en los consultorios carezcan de equipos radiolgicos
avanzados como lo tiene el servicio de salud, en los hospitales. Por esto
el municipio por ejemplo aporta con dos tcnicos paramdicos para que

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PRIMERA MATERIA OPR CONTRATACIN PBLICA FERNANDO

PACHECO

trabajen en la seccin de rayos en el hospital realizando la prestacin, y

el servicio de salud a cambio de eso, realiza los exmenes a los usuarios
del consultorio municipal, de este modo se suplen las falencias
recprocamente.
b. Convenio mandato. En este un servicio pblico puede encomendar a otro
servicio pblico, la realizacin de una actividad especfica en atencin a
la experticia que un servicio pblico tiene en la materia.
[Ej: El gobierno regional habitualmente sostiene convenios mandato con
diferentes servicios para la ejecucin de proyectos determinados, el
gobierno regional tiene un presupuesto especfico para la ejecucin de
proyectos de infraestructura como la ejecucin de infraestructura vial, la
experticia profesional y tcnica para la construccin de estos caminos,
no la tiene el gobierno regional, por lo que mandata a un servicio pblico
especfico para la ejecucin del proyecto con sus recursos y experticia
profesional y tcnica, en el particular a obras pblicas, direccin de
vialidad.]
Ac en rigor no hay contraprestacin, sino que se financia el proyecto.
3. Contratos que
suscriban los servicios pblicos conforme
procedimientos especficos de organismos internacionales

Una va de formacin de patrimonio estatal consiste en el emprstito con rganos

internacionales, (nuestro pas habitualmente obtiene crditos a travs de BID y Banco
Mundial). Son crditos que se obtienen para proyectos especficos como la construccin
de un hospital o un colegio.
[Ej: Existe la posibilidad que el organismo mundial junto con otorgar los recursos le
exija que la inversin de los recursos se realice mediante un proceso especfico que el
organismo mundial tiene para la ejecucin, en este caso Chile estar obligado a regirse
por este procedimiento, y en el caso automticamente quedar excluida la aplicacin
de la ley de compra, pues est expresamente lo dispone]
Esta figura no es muy habitual ya que en los convenios que se firman con estos
organismos, se exige al pas es que en la ejecucin de los recursos se rija por su propia
normativa, lo que es as en Chile, pero difcilmente lo ser en Somalia, ya que es
posible que ese pas carezca de la normativa ergo le quita confianza al banco mundial.
4. Contrato de compra venta de instrumentos financieros
Estn excluidos ya que estos contratos tienen su propia regulacin especfica

[Ej: La compra de acciones].

5. Contrato de concesin y ejecucin de obra pblica
La generalidad de servicios pblicos carecen de normativa especial sobre la
contratacin de ejecucin de obra pblica, hay slo dos servicios que tienen norma
propia sobre el particular, son el MINVU y MOP.
En los dems casos, Cmo contratan? Por concurso pblico, mediante licitacin, si no
hay norma especfica se usa la ley de compra, por su carcter supletorio, esto
actualmente parece una solucin simple, pero fue debatido el ao 2004 (cuando se
dicta la ley), ya que algunos quisieron interpretar esta exclusin como una intencin
especifica del legislador de excluir del procedimiento de la ley de compra a este tipo de
contratos, con esa interpretacin se generaba un vaco, ya que la mayora de los
servicios pblicos carecen de norma especfica entonces la contralora resolvi que si
no se tena norma especfica se debern regir por la ley de compra por su carcter
supletorio, por tanto es aplicable a una licitacin para la ejecucin de obra, en todo lo
que sea compatible con la naturaleza del contrato, considerando que hay cosas que
respecto de la ejecucin de obra no van a aparecer por ej. anticipos, etc. por ser figuras
propias de la ejecucin de obras.
6. Contratos sobre material de guerra
Las razones para ser excluidas son:

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PRIMERA MATERIA OPR CONTRATACIN PBLICA FERNANDO

PACHECO

i.
ii.
iii.
iv.

Por seguridad de nacional,

En la mayora de los casos, los proveedores de estos artculos son
extranjeros,
El mercado, los oferentes, son muy escasos, por tanto no resulta lgico
propender a un concurso,
La decisin de compra no pasa por el precio, sino ms que nada por un tema
estrictamente tcnico.

LICITACIN PBLICA

DEFINICIN DE LICITACIN PBLICA.

La licitacin, es la RG. Se desprende de la Ley N 18.575, adems de las reiteradas

interpretaciones de la CGR. La licitacin pblica la define: Art 2 N 20 (reglamento ley
de compras) y art 7 letra a) de la ley de compras.
Procedimiento administrativo de carcter concursal mediante el cual la administracin
realiza un llamado pblico convocando a los interesados para que, sujetndose a las
bases fijadas formulen propuestas de entre las cuales seleccionara y aceptara la ms
conveniente.
De esta definicin se desprenden una serie de caractersticas que son las siguientes:

CARACTERSTICAS DE LA LICITACIN PBLICA.

ES UN PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
ES LA RG DE LOS PROCEDIMIENTOS DE
CONTRATACIN
NO ES UN CONTRATO NI UN ACTO
ADMINISTRATIVO
ES UN PROCEDIMIENTO CONCURSAL
ELUDIRLA CONSTITUYE UNA FALTA GRAVE AL
PPIO DE PROBIDAD
SE EFECTUA MEDIANTE LLAMADO PBLICO
SE DEBE SUJETAR A LAS BASES FIJADAS
ADJUDICARSE LA MS CONVENIENTE DE LAS
OFERTAS

1. Es un procedimiento administrativo.
Es necesario decir que ante todo es un procedimiento administrativo, por lo
tanto, es necesario determinar que es un procedimiento administrativo. Esto
debe desprenderse de la Ley N 19.880 de bases de sobre el procedimiento, en
especfico su artculo N 18, este artculo seala que el procedimiento
administrativo es una sucesin de actos tramite vinculados entre s emanados
de la administracin y en su caso de particulares interesados que tienen por
finalidad producir un acto administrativo terminal.
El procedimiento administrativo consta de las siguientes etapas:
INICIACIN

INSTRUCCI
N

FINALIZACI
N

Todo el procedimiento administrativo deber constar en un expediente, escrito o

electrnico, en el que se asentarn los documentos presentados por los
interesados, por terceros y por otros rganos pblicos, con expresin de la fecha
y hora de su recepcin, respetando su orden de ingreso. Asimismo, se
incorporarn las actuaciones y los documentos y resoluciones que el rgano
administrativo remita a los interesados, a terceros o a otros rganos pblicos y

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PRIMERA MATERIA OPR CONTRATACIN PBLICA FERNANDO

PACHECO

las notificaciones y comunicaciones a que stas den lugar, con expresin de la

fecha y hora de su envo, en estricto orden de ocurrencia o egreso. Adems,
deber llevarse un registro actualizado, escrito o electrnico, al que tendrn
acceso permanente los interesados, en el que consten las actuaciones
sealadas en el inciso precedente, con indicacin de la fecha y hora de su
presentacin, ocurrencia o envo.
En el caso de la administracin pblica, el acto administrativo terminal es la
Contratacin, especficamente la resolucin que aprueba el contrato, porque
ese es el objeto de la licitacin pblica, permitir que la administracin contrate.
Por otro lado los Actos Trmites segn el artculo emanan del estado o del
particular. En este caso un acto trmite emanado del particular sera la Oferta o
Propuesta.
2. Es la regla general de los procedimientos de contratacin.
Esto es as porque lo establece el inc. 1 del Art 9 de la Ley N 18.575, que dice:
los contratos administrativos se celebraran previa propuesta pblica en
conformidad a la ley. La redaccin de la ley es imperativa, no es una facultad
de la administracin, es un mandato legal, de esto se desprenden que existen
excepciones que son:
a) El bien o servicio que se requiere contratar este incluido en un convenio marco ,
que es el catlogo de la direccin de compra y contratacin pblica: este es un
catlogo electrnico (como el de Avon) que la direccin de compra y
contratacin pblica en su portal a fin de que todos los servicios pblicos que
requieran adquirir un bien puedan acceder directamente a l. El beneficio aqu
es que el servicio no tiene que llamar a licitacin. Este catlogo se denomina
convenio marco.
La ley dice que si el bien que necesita adquirir el servicio est en convenio
marco, deber obligadamente adquirirlo mediante esa manera. Eventualmente
podramos decir que dicha instruccin no es tal, es una falsa excepcin a la
regla general. Este convenio marco que da origen al catlogo lo suscribe la
direccin de compra con el oferente X, por ejemplo, como la Direccin de
Compra y Contratacin Pblica es un servicio pblico, para la implementacin
del catlogo previamente tuvo que llamar a licitacin pblica. Por eso en
estricto rigor la excepcin no es tal, porque el catalogo es producto de una
licitacin previa.
b) Licitaciones Privadas o Tratos directos: Procedimientos contemplados en la ley
19.886 y que son excepciones tambin a la regla general. Los casos en que se
autoriza a la administracin a contratar por esta va, estn en el Artculo 8 de la
Ley y Artculo 10 del reglamento y que veremos en su oportunidad.
c) Contrataciones por un monto inferior a 10 UTM: se establece en consideracin
al monto porque sale ms caro llamar a licitacin pblica.

Jurisprudencia: La regla general es la propuesta pblica, la necesidad de

contratar con un prestador distinto se puede obtener plenamente a travs
de un proceso licitatorio. Dictamen 45730 de 2003.
Es relevante porque demuestra que con anterioridad a la entrada en
vigencia de la ley por parte de CGR se tena una opinin similar a la que
luego se ve plasmada en ella. Y adems que la propuesta pblica es el
mejor mecanismo para resguardar los principios de Transparencia y
Probidad. Este articulo 9 rinde primaca al principio de libre concurrencia, y
por ende la propuesta pblica por sobre el trato directo. Dictamen 46746
ao 2009.
El artculo 9 resguarda el principio de probidad, de transparencia, esta
normativa brinda primaca y por ende obliga la propuesta. Dictamen 46746
de 2006. Es importante y relevante porque entrega luces de la utilidad de
esta regla general. el rgimen de contratacin administrativa se contiene
en normas de derecho pblico para el cumplimiento de un fin determinado.
Dictamen 23578 de 2009. Es importante porque remarca que esta norma

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PRIMERA MATERIA OPR CONTRATACIN PBLICA FERNANDO

PACHECO

ha sido dictada en vistas del inters general de la nacin, no se puede pasar

por alto si no existe norma expresa, una segunda consecuencia es que
necesariamente las excepciones deben interpretarse restrictivamente, solo
son excepciones las expresadas expresamente. Al ser la licitacin la regla
general, las dems son de derecho estricto y deben contar en el convenio
respetivo, segn la contralora deben bastarse a s mismo, en lo posible
deben contener todos los antecedentes y comprender todos los motivos de
la autoridad.
Otros dictmenes importantes en ese sentido 45730 de 2003 / 3743 de
2005 /3417 de 2008 / 61883 de 2009. Finalmente no basta para los fines
de justificar un trato directo la sola referencia a las normas reglamentarias
como tampoco la sola alusin a razones internas. Dictamen 46427 de
2008.
3. No es ni un contrato ni un acto administrativo
Es un procedimiento administrativo.
4. Es un procedimiento concursal
Porque la administracin lo que busca con la licitacin es propiciar la
competencia entre los distintos oferentes a fin de obtener la oferta ms
conveniente a sus intereses. Por una regla universal de mercado a mayor
competencia, mayor beneficio para el contratante. Por ser concursal es muy
similar en su naturaleza jurdica a los concursos pblicos para contratar
funcionarios.
5. Eludir una licitacin pblica constituye una falta grave al principio de
probidad administrativa
Segn lo dispuesto art 62 N 7 de la ley 18575 contraviene el principio de
probidad omitir o eludir la propuesta pblica. La gravedad es tal que la CGR
seala que ante esa contravencin es requerido la destitucin de los
funcionarios involucrados. Dictamen 27262 de 2010.
6. Se efecta mediante un llamado pblico, o sea a todos aquellos
interesados y contratar con el servicio
7. El procedimiento se debe sujetar a las bases fijadas.
8. De las ofertas presentadas debe adjudicarse a la ms conveniente. (no la
ms econmica).

COMO COMIENZA UNA LICITACIN PBLICA?

a.
Revisar si existe un convenio marco. Bsqueda del bien o servicio en el
catlogo electrnico del servicio. Cuando se menciona esta primera circunstancia, es
solo para efectos acadmicos.
b.
Analizar causales del trato directo. Verificar si estamos en presencia de una
causal de trato directo o licitacin privada, entendiendo que estas son facultativas, no
se obliga a la administracin a recurrir por estas vas, salvo que en la prctica, salvo
que sea imposible una licitacin publica
c.
Elaborar las bases administrativas de la licitacin. Van a estar contenidas
las reglas de la contratacin.
Las bases son definidas en el Art 2 N 4 del reglamento de la ley de compras pblicas
como: los documentos aprobados por la autoridad competente que contienen de
manera general y/o particular las etapas, plazos, mecanismos de consulta y/o
aclaraciones, criterios de evaluacin, mecanismos de adjudicacin, modalidades de
evaluacin, clusulas del contrato definitivo y dems aspectos del proceso de
compras.

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PRIMERA MATERIA OPR CONTRATACIN PBLICA FERNANDO

PACHECO

La ley y el reglamento distinguen dos tipos de bases:

i.
ii.

Las bases administrativas propiamente tales(definidas anteriormente, que

son los aspectos administrativos) y
Las bases tcnicas (modelo, tipo de auto, color, material, etc.).

Cuando la mencin sea de bases administrativas y tcnicas se refiere a ambas, lo

jurdicamente correcto es hablar de bases de licitacin incluyendo a ambos procesos.
Debe existir una certificacin de disponibilidad presupuestaria, eso en virtud del
principio de legalidad del gasto pblico.
d.
Llamado a licitacin pblica, que se realiza por medios electrnicos, en el
portal www.mercadopblico.cl
e.

Aclaraciones y/o eventuales modificaciones a las bases

f.

Recepcin de ofertas y apertura de licitacin

g.

Evaluacin de las ofertas. Otorgar puntaje a las ofertas.

h.
Adjudicacin (habitualmente jefatura del servicio, elige) en virtud a los
puntajes de la evaluacin el jefe del servicio adjudicar a xx persona. Puntaje
determinada en virtud de diversos factores. Se elige al ms conveniente para las
necesidades del servicio.
i.
Contratacin. En estricto rigor, esta es la ltima etapa, pero algunos autores
incorporan una etapa adicional que es la de:
j.

Ejecucin del contrato que es la entrega del bien adquirido.

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