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BOLILLA 1
EL CONTRATO Y EL ACTO JURDICO
El acto jurdico
El contrato es una especie de una categora ms amplia: la de acto jurdico. La nocin de negocio jurdico es obra de los
pandectitas germanos del siglo XIX.
El concepto de negocio jurdico fue construido para comprender la vasta rea en la que la constitucin, modificacin o
extincin de las relaciones jurdicas, depende en mayor o menos grado, de la libertas de determinacin de los
particulares; es un concepto correlativo de autonoma privada. El comn denominador que sirve para identificar el
gnero, es el papel que en la especie desempea la voluntad o determinacin de los particulares como fuente de
mutaciones jurdicas.
La causalidad jurdica
La nocin de negocio jurdico concebida como expresin de la voluntad del hombre que opera en las relaciones
jurdicas, constituy una solucin al problema de la causalidad jurdica. Como el negocio constituye todas las
manifestaciones de voluntad de los particulares productoras de efectos jurdicos, fue posible diferencias estos supuestos
de otros acontecimientos o sucesos que generaban consecuencias jurdicas que no entraaban determinacin volitiva de
los interesados. A travs de esa secuencia, se pas a la nocin ms amplia de hecho jurdico, que engloba el concepto de
negocio jurdico y adems comprende todo acontecimiento previsto por una norma, susceptible de producir
consecuencias jurdicas.
El negocio jurdico constituye as un supuesto de hecho que contiene una o varias declaraciones de voluntad de
particulares, que el ordenamiento jurdico reconoce como base para producir efectos jurdicos.
La autonoma privada
La nocin de acto jurdico tiene como presupuesto la de autonoma privada. La autonoma privada es la facultad de las
personas de regir y gobernar sus propios intereses, dentro de un mbito de libertas que les es propio y de modo
vinculante, a cuyo fin se dan las reglas a s mismas y en relacin con los dems.
Con la existencia de los hombres en sociedad se origina el problema de la reglamentacin de sus intereses privados y el
de la circulacin de los bienes. El derecho privado se basa en la idea de que el orden mas adecuado para las relaciones
jurdicas es el que los propios interesados establecen.
*La autonoma de la voluntad: se manifiesta en el acto o negocio jurdico que es un instrumento de autodeterminacin
de los propios intereses. La autonoma negocial implica la autorizacin para disciplinar por si mismos sus propias
relaciones, ya que se les atribuye una esfera de intereses que les pertenece y un poder de iniciativa para la
reglamentacin de stos, basado en la libertad individual.
* Este poder no tiene la misma amplitud, si no que se manifiesta con dispar intensidad en las diversas esferas del
derecho privado.
* En el mbito contractual: la determinacin de las partes tiene la virtualidad de crear ese vnculo recproco que supone
el contrato y adems puede establecer con libertad el contenido de la relacin. Es en el contrato donde se ve claramente
la autonoma privada.
Derecho comparado
La legislacin del acto jurdico en los diferentes cdigos:

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-

El cdigo civil alemn es el principal modelo en el cual se legisla la categora general del negocio jurdico en
forma expresa.

En el cdigo civil francs e italiano: las reglas de los actos jurdicos solo estn establecidas en relacin con los
contratos y el testamento, no independientemente. Lo que trae dificultades por las diferencias a la hora de
conceptualizarlo.

Cdigo Civil
En el cdigo se establece un concepto general de acto jurdico, lo que implica que se le asigna un carcter legal a la
definicin y no slo cientfico sin olvidar de la utilidad de la elaboracin y anlisis doctrinario.
Art 944: Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas
relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
Del concepto pueden establecerse los tres elementos de los actos jurdicos:

Acto voluntario: por constituir un instrumento de autodeterminacin de los sujetos para que gobiernen por si
mismos sus propios intereses. Cabe tener en cuenta que el ordenamiento jurdico solo puede tener en cuenta la
voluntad cuando sta es manifestada o declarada, no si no se exterioriza o queda en la pura conciencia del
sujeto. Por ello es que se expresa que el negocio jurdico consiste en declaraciones de voluntad; tal
manifestacin deber guardar relacin de correspondencia con la voluntad interna del sujeto.

Acto lcito: al autorizar la ley a la libre determinacin, solo puede ser concebida en cuento no sea una expresin
que el derecho desapruebe, por ello no puede tener elementos prohibidos por la ley, el orden pblico o contrario
a las buenas costumbres.

Direccin de la voluntad manifestada: el acto debe tener como fin inmediato la produccin de efectos jurdicos,
es decir crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.

Fines jurdicos y propsitos prcticos

En realidad la voluntad de los sujetos, tiende a la obtencin de resultados prctico, faltando a menudo una clara
representacin de los efectos jurdicos consiguientes, los que, por otra parte se verifican, aunque no hayan sido
previstos por los interesados.
Es el ordenamiento jurdico el que autoriza la autonoma privada y hace posible que el negocio produzca efectos
jurdicos, al investirlo de eficacia. La declaracin de voluntad constituye el supuesto de hecho, la fuente de los efectos
que la ley reconoce. Y el derecho es quien asigna al supuesto sus efectos con el significado que ellos se corresponden
con esa voluntad.
La voluntad de los interesados en el mundo real se mueve inmediatamente en pos de la realizacin de resultados
empricos, prcticos o econmicos; los efectos jurdicos son herramientas de un mundo conceptual. De todas formas, no
existe ningn contrasentido en afirmar que tambin requieren los interesados, de efectos jurdicos que aseguran o
amparan aquellos resultados prcticos o empricos buscados.
Es a partir de esto que puede diferenciarse el negocio jurdico de los otros actos voluntarios lcitos: art 899: Cuando los
actos lcitos no tuvieren por fin inmediato alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos slo producirn
este efecto, en los casos en que fueren expresamente declarados. Entonces:
-

En el negocio jurdico: la voluntad tiene por fin inmediato crear o extinguir una relacin jurdica, aunque con
ello se proponga conseguir otros fines no jurdicos (fines prcticos o empricos):

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-

Los simples actos voluntarios lcitos: tienen un fin extrajurdico, su autor no dirige su voluntad directamente al
efecto jurdico.

De todos modos, la condicin jurdica de un acto no puede depender del conocimiento de las partes. Para diferencias el
negocio jurdico de los simples actos jurdicos deber atenderse a la significacin normal de la conducta segn tenga
propsitos prcticos tutelados por el derecho (acto jurdico) o segn no corresponda atribuirle ese carcter de
autorregulacin (simple acto).
El acto jurdico y el derecho subjetivo
La autonoma privada presupone una libre esfera de poderes individuales para le manejo de los intereses que son
propios de las partes. La autonoma privada tiene dos caras:
-

El derecho subjetivo: con l resuelve la ley el problema de proteger los intereses privados tal cual se encuentran
constituidos en el ordenamiento econmico social. Cumple con una finalidad esttica de conservacin y tutela.

El acto jurdico: se ofrece a la iniciativa individual la posibilidad de actuar a fin de modificar la posicin de
tales intereses, segn directivas que su titular juzgue ms convenientes. Tiene una finalidad dinmica de
iniciativa y renovacin.

UBICACIN DEL CONTRATO

El mtodo del Cdigo Civil
El cdigo siguiendo al Esboo de Freitas, incorpor un ttulo destinado a tratar en general los hechos y actos jurdicos.
Libro II legisla sobre los derechos personales en las relaciones civiles este libro tiene
-

Seccin I: obligaciones en general.

Seccin II hechos y actos jurdicos.

Seccin III: contratos.

Nuestro cdigo demostr un gran progreso en la poca:

*Al darle un tratamiento general a la nocin de acto jurdico
*Por distinguir los campos de las obligaciones y los contratos
*La emancipacin de las donaciones de la sucesin mortis causa, en cuanto aquellas configuran contratos y por ende
actos ente vivos; y que se haya agrupado el rgimen de los derechos reales en un solo libro.
*El tratamiento independiente de la sucesin mortis causa del libro IVEl mtodo del cdigo civil y los contratos
En el libro II, seccin III de los art 1137 a 2310 se cdigo civil legisla sobre los contratos.
- El ttulo I de esta seccin regla los contratos en general y contiene cinco captulos destinados a reglamentar los
siguientes elementos y requisitos del contrato:
1- El consentimiento (art 1144 a 1159).
2- La capacidad para contratar (art 1160 a 1166).
3- El objeto de los contratos (art 1167 a 1179).
4- La forma (art 1180 a 1189).
5- La prueba (art 1190 a 1194).
6- Los efectos (art 1195 a 1216).

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Los 17 ttulos restantes disciplinan las diversas figuras contractuales tpicas.
Se critica
-La incorporacin en el mbito contractual del ttulo II, referido a la sociedad conyugal.
-En los ttulos XIII y XIV se legisla sobre eviccin y vicios redhibitorios efectos de los contratos a ttulo oneroso y
aparecen entremezclados con las figuras contractuales tpicas.
-El ttulo XVIII es el ltimo y legisla sobre dos figuras cuasicontractuales: la gestin de negocios y el empleo til (que
no revisten la naturaleza de contratos)
DEFINICIN DEL CONTRATO Y SUS ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
Art 1137: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn,
destinada a reglar sus derechos.
De esta definicin, combinada con los art 1169 y 1175, se desprenden los elementos constitutivos del contrato. Tales
requisitos de existencia son:
a) Pluralidad de partes: cuando el cdigo dice varias personas
b) Consentimiento: cuando el art nos dice ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn
c) Respecto del contenido: reglar sus derechos; disciplina las relaciones jurdicas, que afectan los intereses de
las partes. Tales relaciones deben ser patrimoniales y ajenas al mbito de la sucesin mortis causa (art 1169 y
1175), por lo tanto cabe sealar que el contrato es un acto inter vivos.
Estos elementos afectan la estructura interna y de dan al contrato conformacin como tal; son indispensables para que
un acto jurdico pueda considerarse contrato.
a) Pluralidad de partes
Personas y partes
El primer requisito de pluralidad de partes se vincula con que el contrato es un acto jurdico bilateral, ya que en su
formacin intervienen mas de dos partes; por lo tanto es una exigencia que el contrato sea obra de dos o mas partes.
Los trminos persona y parte no son sinnimos en el derecho, generalmente coinciden pero algunas veces no.
Parte es un centro de inters: puede por ello darse hiptesis donde varias personas en un acto jurdico tiendan a la
realizacin de un mismo inters, acten en igual direccin e igual plano; en este caso el acto jurdico es subjetivamente
pluripersonal pero reviste el carcter de unilateral, porque aunque intervengan varias personas, ellas constituyen una
sola parte.
Actos complejos, actos colectivos y actos colegiales
Los actos unilaterales plurisubjetivos se clasifican en:

Actos complejos: en ellos las declaraciones que se orientan a un mismo inters se suman y se mantienen
distintas. Los efectos del acto afectan a alguno de los intervinientes (complejos desiguales afecta alguno de los
intervinientes) y a otro no (complejos iguales porque todos los intervinientes son extraos a los efectos.).
Ejemplos: mandatarios con representacin conjunta de una misma persona fsica; acto que realiza el
inhabilitado con la asistencia del curador; personas que constituyen un rgano de administracin plrimo de una
persona jurdica.

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Actos colectivos: las declaraciones se funden en una sola. Todos los participantes se vena afectados por los
efectos del acto.
-

Acto colegial: se desprende de los actos colectivos pero tiene consideracin autnoma. Es cuando el
acto proveniente de una pluralidad organizada de sujetos representa una declaracin de voluntad
colectiva, caracterizada, en su formacin, por el sistema deliberativo y en su eficacia por el principio
de la mayora. Ejemplo: sociedades annimas resolucin en asamblea de accionistas.

Diferencia entre los actos unilaterales plurisubjetivos y los contratos

Los actos jurdicos unilaterales plurisubjetivos: las personas que intervienen se encuentran una al lado de la otra, en
un mismo plano, para satisfacer un mismo inters.

El contrato: es un acto bilateral porque exige la intervencin de dos o mas partes, titulares de intereses autnomos
no coincidentes. Las partes actan desde planos distintos, se ubican frente a frente y por medio del contrato
encuentran la armona de sus diversos intereses. Puede ser:
-

En los contratos de cambio: lo que una de las partes obtiene en al faz ejecutiva del contrato es a
expensas de la otra parte. Las partes son dos, tres o excepcionalmente ms.

En los contratos asociativos: las partes unen sus medios, esfuerzos y prestaciones para llevar a
cabo una actividad conjunta en vista de la obtencin de un fin comn, en cuya participacin
residirn las ventajas de cada contratante. Por la funcin que cumplen de instrumentar la
cooperacin de un grupo para la consecucin de un fin comn, pueden ser un nmero
indeterminado de nmeros son potencialmente plurilaterales.

Contratos celebrados con la intervencin de una persona

A partir de la diferenciacin entre parte y persona podemos tambin encontrar contratos donde participa una sola
persona que concentra la condicin de dos partes, por va del instituto de la representacin.
Supuestos:
-

Autocontratacin: el representante de alguien celebra un contrato consigo mismo, actuando en

un doble papel, en su condicin de tal representante y a ttulo personal y propio.

Doble representacin: quien es representante de dos personas diferentes, concluye un contrato

que vincula a sus dos representantes.

b) Consentimiento: coincidencia de manifestaciones de voluntad (idntico contenido y mismo fin).

El consentimiento como encuentro de distintas manifestaciones de voluntad
El cdigo precisa que el consentimiento es el acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn.
Consiste en la coincidencia de declaraciones de voluntad de las partes que afluyen a los mismos efectos jurdicos; la
primera declaracin es la oferta y la segunda la aceptacin.
Son dos declaraciones de voluntad de contenido diverso, opuesto y correlativo. En los contratos de cambio, lo que para
una de las partes quiere como fin representa para la otra parte el medio (lo que es fin o medio para una de las partes, es
exactamente lo opuesto y correlativo para la otra).

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El consentimiento como coincidencia de manifestaciones de voluntad de idntico contenido.

Si se analizan los fines de cada una de las partes se ver que parecen contraponerse; pero la coincidencia de voluntad
debe mirarse en funcin de esa obra en comn de conciliacin de tales intereses que representa el contrato concluido por
las partes, es decir ambas partes quieren lo mismo (idntico contenido y mismo fin).
Hay consentimiento cuando: coinciden las manifestaciones de voluntad es decir que tienen idntico contenido y mismo
fin, las partes se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn.
El consentimiento y la faz funcional del contrato
El contrato deriva del consentimiento, en virtud del cual ambas manifestaciones de voluntad deben intercambiarse entre
los interesados, es decir deben entrecruzarse.
En la faz funcional del contrato las partes pueden perseguir la satisfaccin de su inters de diverso modo:
-

En los contratos de cambio: el inters de una parte se satisface con una ventaja o prestacin que procura la otra
parte. Es un trueque recproco de ventajas; las prestaciones se entrecruzan y cada una constituye la causa de la
otra. Los que para una de las partes es el medio para la otra es el fin.

En los contratos asociativos: las partes unen sus esfuerzos y prestaciones para desarrollar una actividad
conjunta orientada a un fin comn. Las prestaciones se unen, todas cumplen una misma funcin instrumental al
servicio de la actividad que debe realizar un grupo para conseguir el fin comn. El inters de cada parte no se
satisface con la prestacin de la otra parte, si no en la participacin que le corresponde en el resultado final til
derivado del objetivo comn.

c) La esencia del contrato en relacin con su contenido. Intensin de reglar sus derechos.
La reglamentacin de intereses
Este elemento atiende al contenido del contrato, el que consiste en disciplinar, de modo vinculante relaciones jurdicas
patrimoniales que afectan los intereses de las partes.
El contrato es un acto jurdico por lo tanto configura un instrumento de manifestacin de la autonoma privada mediante
el cual las partes ordenan sus intereses en las relaciones con otros. Las partes por medio del contrato reglan sus
derechos (art 1137). Los interesados se dan a si mismos reglas que constituyen un precepto de autonoma privada; el
contenido de esta declaracin tiene naturaleza dispositiva por lo tanto carcter vinculante.
La concepcin preceptiva del negocio jurdico.
La particularidad del contenido del contrato ha dado lugar a la concepcin preceptiva del negocio: esta concepcin
considera que la esencia del negocio no es la voluntad si no la regulacin de intereses de las relaciones privadas,
establece que el sujeto no debe limitarse a desear o querer si no a actuar objetivamente a travs de una regulacin
vinculante de sus intereses. Por ello sostienen que el negocio jurdico tiene contenido de ndole preceptiva en cuanto a
su regulacin vinculante.
Critica a esta concepcin: el hecho de que el contenido del negocio est representado por una reglamentacin de los
intereses de las partes al disciplinar sus relaciones jurdicas de modo vinculante (concepcin preceptiva), no quita que

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esa reglamentacin sea una expresin de la voluntad de las partes (concepcin tradicional). Es decir, la concepcin
preceptiva completa la concepcin de que el negocio es una manifestacin de voluntad (una cosa no quita la otra).
Entonces: en primer plano en el contrato aparece la expresin de la voluntad que representa el consentimiento; y esa
manifestacin de voluntad tiene por contenido la autoreglamentacin de sus intereses que hacen las partes.
La disciplina de relaciones jurdicas. Las relaciones de cortesa.
En el contrato las partes reglan sus relaciones jurdicas, se trata por ende de relaciones que revisten trascendencia
jurdica. Existen a su vez otros tipos de relaciones sociales, como las de cortesa, que no revisten tal carcter aunque
resulten de un acuerdo; son simples acuerdos amigables de cortesa o camaradera pero que no resultan vinculantes
desde el punto de vista jurdico. Ej: invitacin para almorzar o ir al teatro, el compromiso de un vecino de no usar un
instrumento musical, etc.
Este tipo de relaciones no estn predeterminadas, se deber ver en el caso concreto y particular. El incumplimiento de
ellas no genera consecuencias jurdicas, la sancin es la reprobacin social desprovista de naturaleza jurdica.
El transporte benvolo
Una hiptesis especial de estos actos de cortesa es cuando un conductor de un vehculo, por un acto de pura
complacencia traslada de un punto a otro a la persona favorecida por el transporte.
Hay quienes sostienen que es un contrato a ttulo oneroso: la mayora por el contrario afirma que es en realidad un acto
de cortesa o amabilidad.
Esto no implica que el conductor no tenga responsabilidad ante daos causados a la persona transportada, si la tiene solo
que esta es de carcter extracontractual dado a que es un simple acto de amabilidad, amistad o cortesa.
Las relaciones jurdicas deben ser patrimoniales
A diferencia del derecho alemn, nuestro cdigo establece que las relaciones de las partes deben ser de carcter
patrimonial, esta exigencia surge del art 1169 (La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de
una cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria). En
nuestro sistema el contrato es un instrumento tcnico- jurdico de colaboracin econmica entre los sujetos.
La patrimonialidad de la relacin no radica en que el inters de las partes sea susceptible de apreciacin pecuniaria; si
no en que las prestaciones y ventajas que nutren el contenido y les sirven de objeto sean susceptibles de valoracin
econmica. Se excluye por ende las relaciones dentro del derecho de familia, matrimonio o adopcin.
El contrato como una especie de convencin
Concepcin tradicional (tesis restrictiva): el contrato autoordena los intereses de las partes a travs de la creacin de una
relacin jurdica nueva; se trata de un contrato obligatorio, en cuanto constituye una fuente generadora de obligaciones
y derechos creditorios. El contrato es la especie particular y circunscripta de convencin destinada a crear obligaciones
solamente (todos aquellos actos que no creen obligaciones, es decir que extingan o modifiquen derechos no son
contratos si no convenciones).La convencin es: el acuerdo de dos o ms voluntades sobre un objeto de inters jurdico.
Antecedentes del Cdigo Civil

F. A. Soria

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* El art 1137: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn,
destinada a reglar sus derechos.Se identifica con la nocin amplia (no la tradicional restrictiva) ya que utiliza la nocin
contrato como sinnimo de convencin.
* Pero en la nota del art el codificador parece inclinarse por la tesis restrictiva al decir que los jurisconsultos distinguen
los contratos de las convenciones, aun cuando en el uso comn se llaman convenciones a los contratos agregando
todo contrato es una convencin, pero no toda convencin es un contrato.
La lectura entonces revela la contradiccin ente la tesis adoptada en el art y en su nota. La doctrina defendi cada una de
las nociones:
1- Tesis restrictiva: se funda en la nota del art 1137; la ubicacin en el cdigo del contrato bajo el ttulo de las
obligaciones que nacen de los contratos; el cdigo se refiere a convenciones que extinguen obligaciones (no
a contratos); el cdigo cuando habla de la transaccin dice que le es aplicable todo lo referido a los contratos
(por lo tanto no es un contrato) adems la define como un acto jurdico bilateral y no como un contrato ; el art
1200 establece que las partes pueden por mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los
contratos ( no se le da la nominacin de contrato a este medio extintivo).
2- Tesis amplia imperante: en la actualidad esta es la nocin compartida de forma unnime; para responder a lo
planteado por la tesis restrictiva argumentan que: las notas de los art nunca tienen el valor de ley; que ninguna
de las disposiciones del cdigo que reglamentan las convenciones extintivas de obligaciones niegan su carcter
contractual; el hecho de que la transaccin se defina como un acto jurdico bilateral no implica negar que sea un
contrato. El argumento decisivo de esta nocin es el art 1137, donde se establece que las convenciones
extintivas son regidas por las disposiciones relativas a los contratos por ende si tanto los contratos como las
convenciones extintivas se rigen por las mismas normas, es intil establecer una doble categora regidas por el
mismo rgimen. Dentro del cdigo no hay diferencia entre convenciones patrimoniales y contratos.
Inidoneidad del contrato para disciplinar aspectos vinculados con la sucesin mortis causa.
Nuestro cdigo no le atribuye al contrato ninguna funcin en la sucesin por causa de muerte; la nica sucesin
voluntaria admitida es la que adopta la forma del testamento, que es concebido como un acto unilateral, personalsimo y
esencialmente revocable. Para resguardar la libertad testamentaria se han prohibido expresamente los pactos sucesorios
en cualquiera de sus manifestaciones (art 848, 1175, 1449,3311 y 3599).
PRESUPUESTOS DEL CONTRATO (Doctrinas contemporneas)
Requisitos de validez del contrato
Junto a los elementos de existencia que afectan la estructura interna del contrato y la conforman como tal; se encuentran
otros requisitos que si bien son extrnsecos al negocio por no integrar su armazn esencial, deben formar parte de la
situacin de hecho inicial para que un acto jurdico con estructura interna de tipo contractual, pueda desplegar su
eficacia. Si no se dan el contrato se celebra igual, pero no vlidamente, podra ser atacado por alguna de las partes.
Cuando no estn presentes estos presupuestos, el contrato deber ser reputado invlido; estos son:

La capacidad, en relacin a las partes.

La ausencia de vicios de la voluntad, en lo concerniente al consentimiento.

F. A. Soria

La idoneidad del objeto, en lo atinente al contenido.

La legitimacin, en lo tocante a la situacin de las partes con referencia al objeto.

Elementos esenciales, naturales y accidentales.( Doctrina clsica: no habla de requisitos si no de elementos).

Es la clasificacin tradicional de los elementos del contrato:
-

Esenciales: son aquellos sin los cuales el contrato no puede existir. En contratos generales son los elementos
existenciales o constitutivos; si se piensa en singulares figuras contractuales estos elementos varan en cada una (Ej:
en la compraventa el precio y al cosa, en los de locacin el precio y el opus)

Naturales: consecuencias que se derivan de la naturaleza jurdica de un determinado contrato, de modo que se dan
de pleno derecho, sin necesidad de una manifestacin expresa de partes, siendo necesario nicamente la voluntad.
En realidad no son elementos si no que son efectos que las partes pueden suprimir o modificar por mutuo
consentimiento (Ej: garanta de eviccin o por vicios redhibitorios en los contratos onerosos, la facultad resolutoria
implcita en los contratos de prestaciones recprocas)

Accidentales: los que las partes incorporan de comn acuerdo al contrato, dependen exclusivamente de la voluntad
de los contratantes. Pero una vez incluidos al contrato se convierten en esenciales (Ej: plazo, cargo o condicin).

EVOLUCIN HISTRICA DEL CONTRATO

Derecho romano e intermedio
*Origen y desarrollo en el derecho romano. La cuadriparticin de Gayo
El punto de partida en la evolucin histrica de la nocin de contrato, es el derecho romano. En dicha poca el trmino
contrato indicaba el vnculo obligatorio en si mismo, considerado como un hecho objetivo.
Para crear obligaciones se necesitaban ciertos actos solemnes y rituales, por lo cual se crea la regla de que el simple
pacto no crea obligaciones. Por ello las obligaciones slo eran vlidas si se observaban dichos requisitos formales.
Luego durante la evolucin se fueron ampliando las fuentes, junto a los contratos solemnes se admita:
-

Que en determinados casos concretos, la obligacin se contraa por la entrega de una cosa (contratos reales)

En ciertos supuestos, las obligaciones podran crearse por el mero consentimiento de partes (contratos consensuales)

Por ello Gayo agrupa los contratos en: verbales, literales, reales y consensuales.
*poca posclsica: los contratos innominados
Se daban en la prctica ciertas convenciones destinadas a procurara ventajas recprocas a las partes que consistan en
prestaciones de dar o de hacer y que admitan cuatro tipos de combinaciones: cambio de una cosa por otra cosa; cambio
de una cosa por un servicio; cambio de un servicio por una cosa; cambio de servicios.
Por no haber estado comprendidas en los nominados (cuatriparticin de Gayo), no poda reclamarse lo prometido ni
generaba obligacin alguna: se crean as los contratos innominados generadores de obligaciones.
*Tipicidad del sistema contractual romano
El sistema romano estuvo fundado siempre en la tipicidad, no se conoci la categora general del contrato, con libre
determinacin de su contenido. Solo singulares tipos de contratos, caracterizados por su causa y forma.
*Derecho intermedio

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Se mantuvo el sistema romano.
La concepcin moderna del contrato
*Factores que coadyuvaron a formarla.

Derecho cannico que exalt el valor tico y religioso del acuerdo.

Necesidad del trfico mercantil, exigi liberar a los contratos comerciales de las formalidades civiles.

El ms decisivo es el aporte de la Escuela del Derecho Natural Racionalista que renov la teora del contrato. Se
busc la justificacin en la razn natural, se trat de elaborar un sistema de derecho derivado de la razn pura.
Esta escuela resalta el papel de la voluntad individual, fue as que por obra del racionalismo ahistrico se
lleg a sostener que el fundamento racional de las obligaciones estaba en al voluntad de los contratantes; por lo
tanto se formula una regla abstracta solus consensus obligat.

*Concepcin general, unitaria y atpica del contrato como convencin:

La nueva doctrina iusnaturalista del contrato, ejerci una gran influencia. Mientras en el derecho romano slo se
conocan figuras singulares de contrato, se lleg a configurar una concepcin general, unitaria y atpica del contrato
como convencin con abstraccin sobre su contenido.

El contrato y la organizacin econmica social

El contrato no fue obra de la mera especulacin terica, ya que en cuanto instrumento tcnico para la realizacin de
operaciones jurdico-patrimoniales est inscendiblemente vinculado con la organizacin econmica y social existente en
una poca determinada.
El papel cumplido por el contrato en la antigedad no es el mismo que debe asumir en la actualidad, con un mayor
desarrollo de las fuerzas productivas y una intensificacin de las relaciones de cambio. Por lo tanto la elaboracin de la
moderna teora del contrato se relaciona con el capitalismo naciente; adems que la primera gran sistematizacin
legislativa en el derecho de los contratos es obra del Cdigo de Napolen de 1804 con la revolucin industrial, la
victoria de la burguesa y el advenimiento del capitalismo.
En la sociedad antigua las relaciones entre los hombres y el modo de ser social, se determinaban en su mayor medida,
por la pertenencia de ellos a una cierta comunidad o grupo y por la posicin ocupada en estos (status social). En cambio,
en la sociedad moderna, tales relaciones son el resultado de la libre eleccin de los interesados, de su iniciativa
individual, de su voluntad autnoma, factores todos que encuentran en la figura del contrato su instrumento de
actuacin. El contrato es entonces, un prototipo de los valores y principios de la sociedad liberal.
Principios y presupuestos ideolgicos de la concepcin tradicional del contrato
a) La libertad de los contratantes: los hombres son considerados libres e iguales y la nica manera en que pueden quedar
obligados unos respectos de otros, es cuando sumen voluntariamente esa obligacin. La celebracin del contrato debe
ser una operacin absolutamente libre para los contratantes. Los lmites de esa libertad son excepcionales y
meramente negativos. Las restricciones a la libertad para contratar son un atentado contra la libertad de las personas.

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b) La igualdad contractual: el contrato voluntariamente celebrado es necesariamente equitativo. La justicia del acuerdo
est automticamente asegurada por la libre voluntad de las partes contratantes, que lo han perfeccionado en un plano
de recproca igualdad jurdica. La libertad de contrato e igualdad formal de las partes son estructurales del contrato.
c) La fuerza obligatoria del contrato: con rigurosidad y vigor, se consagra el principio de la fuerza obligatoria del
contrato. Cada uno es libre de contratar, pero una vez que decide celebrarlo, queda encadenado a la palabra. A la idea
de libertad se suma la exigencia de responsabilidad de quienes la ejercen. El consentimiento libre, prestado sin error,
dolo ni violencia y con las solemnidades requeridas por las leyes, debe hacer irrevocables los contratos.
d) El equilibrio espontneo de las fuerzas econmico- sociales: si se los deja con libertad a los particulares, una suerte
de mano invisible se encarga de eliminar fricciones y de establecer el equilibrio, conduciendo a un resultado ventajoso
para el inters general. La misin primordial del Estado es no provocar el problema econmico colectivo, ello se
logran no entrometindose y garantizando la libertad de los particulares.
La socavacin de los cimientos de la concepcin clsica
La igualdad jurdica y la igualdad real
*La explotacin del ms dbil: los requerimientos de la realidad provocaron la socavacin de los cimientos ideolgicos
de la concepcin clsica del contrato. La nocin de igualdad jurdica era una nocin formal pero no real, ya que en los
hechos existan profundas desigualdades sustanciales. Los individuos no eran buenos por naturaleza como se haba
credo, el contrato libremente convenido no siempre era justo, de hecho no lo era.
* La tutela del ms dbil: este liberalismo condujo la situacin de explotacin de mas dbil por parte del mas fuerte, el
cual se manifest en las relaciones laborales. Para poner fin a esta situacin se consider la necesidad de no dejar
librado a la exclusiva libertad de las partes las condiciones del contrato de trabajo. De esta forma, se comenz a
reglamentar y precisar las condiciones mnimas de contrato limitando la autonoma de la voluntad. Se produjo as la
intervencin del Estado para auxiliar a la parte ms dbil, para dictar medidas de proteccin social.
El Estado mnimo liberal y la economa dirigida
* El dirigismo contractual: el Estado ya no dejaba que el curso de la economa se librara a las fuerzas naturales del
mercado si no que intervena en l. Las variadas expresiones de la economa dirigida repercuten en el contrato, en
cuanto constituyen una fuente de importantes restricciones de la autonoma en la esfera contractual.
Surgen nuevas figuras como la contratacin coactiva, los controles, la aparicin de normas imperativas. Se produce
entonces, la aparicin de los contratos normados, regulados o reglamentados lo que marca la penetracin del derecho
pblico en el derecho privado. Esta restriccin de la autonoma que recorta la libertad de las partes, dio lugar al
dirigismo contractual el que fue una causa de lo que se llama la crisis del contrato.
* El derecho pblico y el derecho privado: no estn separadas por lmites tajantes. Lo que se ha producido es una
modificacin en el derecho contractual: se trata entonces de adecuar sus normas a un sentido social, el derecho de
contratos ha atenuado su carcter individualista para acentuar el social, se busca equilibrar la libertad de los particulares
con la sociedad. Aparece entonces, una imagen de hombre sujeto a vnculos sociales, cuya autonoma debe ser
encauzada dentro de los canales compatibles con el bien comn.
Las previsiones agoreras sobre la suerte de contrato

F. A. Soria

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Con motivo del enfoque sobre la crisis del contrato, se vertieron previsiones pesimistas sobre el porvenir de la figura, ya
que algunos consideraban que la intervencin del poder pblico en el mbito contractual terminara por ahogar la
autonoma privada.
Se fue modificando la concepcin, por un lado a partir del pensamiento de que en realidad ha habido una redefinicin
del rol atribuido al Estado y por otro lado que resulta paradojal hablar de crisis del contrato en una poca en que las
relaciones contractuales se han multiplicado.
Razones de hecho que condujeron a la restriccin de la autonoma
* La produccin estandarizada y la contratacin en masa: la restriccin a la autonoma obedeci tambin al profundo
cambio de la realidad econmica en que se desenvuelve el contrato. Hasta el siglo XIX las relaciones entre productores
y consumidores era personal debido a que la industria y e comercio se desenvolvan de modo principalmente artesanal,
los contratos celebrados entre ellos eran el fruto de la cooperacin igualitaria de las partes, su discusin y elaboracin.
El desarrollo de la industria y el auge del maquinismo sustituyeron al produccin artesanal por un sistema de
produccin estandarizada, la que exige que sus negocios sucedan en serie, por ello modific el anterior contrato
individual en contrato en masa, proyectada en la contratacin mediante predisposicin de un esquema de clusulas de
tener idntico, igual contenido y mediante la aceptacin de la propuesta por parte del consumidor sin posibilidad alguna
de modificacin.
Media as la restriccin de la libertad contractual del eventual adherente a tales condiciones generales, ya que se excluye
n los tratos y discusiones precontractuales; tan slo tiene la opcin de aceptar en bloque las condiciones unilateralmente
elaboradas por el estipulante o directamente no contratar.
Este tipo de contratacin responde a exigencias prcticas de la realidad contempornea permitiendo racionalizar los
instrumentos tcnicos y jurdicos en los que se apoya la produccin en serie. Pero esta ventaja de facilitar el trfico
moderno, tiene como contrapartida los riesgos que entraa: dada que una de las partes preformula las clusulas del
contrato ejerciendo una suerte de poder reglamentario, va de suyo pensar que se ha de aprovechar de esa situacin para
robustecer su posicin contractual, acomodando las disposiciones a sus intereses. Ello encierra el peligro de que estos
contratos generan desequilibrio por la utilizacin de clusulas abusivas, se crea entonces una situacin de desigualdad
que exige la proteccin del contratante mas dbil.
La proteccin del consumidor
* Renovacin de los principios tradicionales: el consumo es el fundamento bsico de la actividad econmica y el fin
ltimo de la produccin. Luego de la revolucin industrial se divide la actividad del consumo en productor y
consumidor, antes era mayor la cantidad de personas que producan para el consumo propio que aquellos que producan
para el intercambio. En la actualidad todos los integrantes de la poblacin son dependientes de los bienes y servicios
producidos por otros.
El sistema de racionalizacin en que se asentaba el contrato por adhesin a condiciones generales, unido al progreso
tcnico, determinaron que se multiplicara el nmero de individuos en condiciones de acceder al mercado de consumo de
bienes y servicios; al mismo tiempo se ensanch la esfera de bienes que se volvieron indispensables para sectores
crecientes de la poblacin. El contrato por adhesin fue un vehculo usual para que los consumidores accedieran a ese
mercado de bienes y servicios

F. A. Soria

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La atencin jurdica se centr primero en el anlisis de esta expresin contractual protegiendo al adherente, pero luego
el enfoque se generaliz por ponerse al descubierto que en al sociedad actual todo se desenvuelve en las mas variadas
operaciones de consumo. El consumo se identifica con la vida cotidiana y se evidencia que el consumidor se encuentra
en una situacin de vulnerabilidad, por ello se genera el denominado derecho del consumidor, que es un conjunto de
normas que protegen al consumidor en las relaciones jurdicas de consumo.
La nocin de consumidor es de raigambre econmica, este sujeto participa de las relaciones de consumo que
constituyen los contratos.
La erosin del papel de la voluntad en el mbito contractual
* La voluntad y la declaracin: todos estos cambios implicaron adems una reduccin progresiva de la voluntad dentro
del concepto tradicional de contrato, antes se planteaba que la voluntad humana era la fuente primaria de todo efecto
jurdico. A partir de los cambios en la produccin, el consumo en masa y la distribucin se plante el imperativo de
garantizar la seguridad de la contratacin y la seguridad del trfico jurdico. Ello condujo a tutelar al destinatario de la
declaracin para que no se viera frustrada de la confianza que en l, aquella haba generado.
Se disputaba entonces, el predominio de la voluntad o de la manifestacin.
* Las relaciones jurdicas masivas y la despersonalizacin: las relaciones jurdicas de ndole contractual
tradicionalmente fueron consideradas como relaciones entre individuos perfectamente individualizados y
determinados; la actualidad est caracterizada por la masificacin y debido al trfico econmico acelerado por el
capitalismo se da lugar al denominado trfico de masa.
Las relaciones jurdicas masivas se caracterizan por su despersonalizacin, es difcil identificar a las personas que
intervienen regularmente no llegan a conocerse tampoco, pese a la vinculacin contractual.
* Las relaciones contractuales de hecho: son supuestos sostenidos por al doctrina germnica, donde hay un
automatismo contractual, ya que el usuario utiliza servicios que se ofrecen al pblico (Ej: transporte,
estacionamiento). Estos supuestos adquieren significacin jurdica no por obra de la voluntad negocial, si no por al
valoracin jurdica que obtienen en el trfico por suponer una conducta social tpica. No se comparte por nuestra
doctrina.
* La ductilidad de la figura del contrato: la figura del contrato ha demostrado una notable capacidad para amoldarse a
estas nuevas formas de actividad negocial (por ejemplo a las relaciones contractuales de hecho). La renovacin de
ideas en materia contractual no importan una declinacin del contrato, aunque la concepcin actual difiere de la
clsica en muchos aspectos estos cambios han significado el avance a un modelo mas idneo susceptible de adaptarse
a las exigencias actuales. La posibilidad de adaptacin de la figura muestra su flexibilidad y su fuerza de expansin.
Limitaciones para contratar
1- Leyes imperativas: las partes no pueden dejarlas de lado a la hora de contratar.
2- Orden pblico: principios que dan sustento a las instituciones democrticas, van en conjunto con las leyes
imperativas. (art 1646 locacin de obra)
3- Buenas costumbres y moral: fundamento tico, varan segn el momento histrico.

F. A. Soria

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LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
La autonoma y las normas jurdicas
El contrato como fuente de normas jurdicas
La autonoma negocial consiste en la facultad de los particulares de regir y gobernar sus intereses mediante
manifestaciones de voluntad adecuadamente expresadas, esta autonoma se manifiesta plenamente en el mbito
contractual ya que las partes pueden:
- Crear esos vnculos recprocos que el contrato supone (libertad p/ contratar)
+
- Reglar el contenido del contrato (libertad en el contenido del contrato)
Estas potestades de los contratantes son la autonoma de la voluntad.
Las partes con la reglamentacin del contrato no persiguen meramente la manifestacin de la voluntad, si no que
tambin buscan fijar reglas a las que deben subordinarse sus intereses y comportamientos. El contenido del contrato es
la reglamentacin de intereses que las partes entienden actuar, es la voluntad traducida en precepto. La ley autoriza a los
particulares a darse tales reglas, reconocindoles a stas fuerza vinculante. Estas reglas son normas de derecho?

Unos consideran que si, ya que cuando el ordenamiento jurdico autoriza a los particulares a reglar con fuerza
vinculante sus intereses jurdicos patrimoniales prescribe que las partes deben respetar lo convenido, hace del
contrato una fuente de normas jurdicas. La convencin no tiene fuerza obligatoria que nazca de si misma, si no que
le es atribuida por una norma superior., por ello las reglas de los contratos no son normas generales y abstractas si
no, un precepto de derecho objetivo e individualizado.

La tesis prevaleciente niega el carcter de norma de derecho al contrato. Sin embargo establecen que este supuesto
de hecho que constituye el contrato, ya contiene una enunciacin de reglas que supone una autorregulacin, un
precepto de autonoma privada que en la conciencia social es vinculante. La ley admite que la regulacin as
concebida, produzca efectos jurdicos. Pero igualmente los particulares solo tienen una competencia dispositiva y no
normativa, el contrato no constituye una fuente de derecho objetivo, si no derechos subjetivos y de relaciones de
ndole jurdica.

Cualquier de las tesis demuestra que no es la voluntad privada por s sola la que genera efectos jurdicos, si no que el
orden jurdico o sea la ley, dota de eficacia a esa voluntad productora de efectos jurdicos.
Libertad de contratar
Principio: Las partes son libres de contratar, pueden hacerlo cuando quieran y con quin quieran. En principio nadie
puede ser obligado a concluir un contrato determinado o a celebrarlo con una determinada persona.
Excepciones: El deber de contratar, existen supuestos donde se obliga a contratar:

Cuando las partes convencionalmente han asumido el deber de contratar, como en los casos de contrato preliminar
o contrato de promesa, en los cuales las partes se obligan a concluir determinado contrato.

En el derecho contemporneo, existen situaciones en las cuales determinados sujetos tienen la obligacin de
contratar, es la llamada contratacin coactiva. Estas hiptesis suelen producirse con las empresas concesionarias de
servicios pblicos (trasporte, servicios de agua, comunicaciones, provisin de energa elctrica, etc.), donde los

F. A. Soria

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actos constitutivos de la concesin no le permiten al concesionario rehusarse a contratar con los interesados sin
causa justificada. Se entrelaza el derecho privado con el pblico.

Otros casos existe el deber de contratar como una manifestacin del dirigismo econmico, ya sea para evitar el
acaparamiento de mercaderas escasas, para poner en disposicin de toda la poblacin la totalidad de los productos
agrcolas, o bien para obligar a los propietarios de viviendas deshabitadas a arrendarlas. Se busca ante la escasez de
ciertos bienes vitales, procurar su justa distribucin.

En ciertas situaciones se reputa abusiva la negativa a contratar, tal rehusacin puede ser contraria a las buenas
costumbres cuando se emplea con fines de competencia desleal o monopolista, abusando de una posicin dominante
en el mercado. Se busca eliminar al competidor logrando condiciones injustas o inadecuadas.

Toda rehusacin a contratar que tenga carcter discriminatorio, puede reputarse abusiva; lo mismo ocurre cuando
se vulnere con ella algn debe profesional (mdico que en urgencia no auxilia a un enfermo).

Libertad contractual en su contenido y sus lmites

Principio: las partes son libres para establecer dentro de amplios lmites la reglamentacin contractual, a travs de los
pactos o clusulas que consideren ms convenientes. Es la libertad de configuracin interna.
Excepciones: la libertad para establecer el contenido del contrato tiene ciertos lmites que surgen de la esencia misma
del ordenamiento jurdico.
1- Normas imperativas
En ciertas hiptesis, la ley prohbe la celebracin de actos de un determinado contenido o impone que stos deben
sujetarse a ciertas condiciones a modalidades, lo que significa prohibir aquellos que las contravienen. Tal prohibicin se
hace a travs de diversas formulaciones:
-

En forma explcita o especfica (art 450, 531, 1361, 1443, etc.) en donde se vedan ciertos actos.

La prohibicin puede resultar de trminos equivalentes cuan do la ley seala que no se pueden realizar ciertos actos
(art 279, 297, 434, 507, 1358, 1359, 1513, 1802, 2166, 2824, etc.)

Tambin cuando se prescribe la nulidad de actos (art 953, 954, 976, 1500, 1650, 1651, 1652, 1653, etc.).

O con expresiones equivalentes tales como son de ningn efecto, no ser vlida, es de ningn valor, etc.

En otros supuestos la ley establece que el acto debe realizarse en ciertas condiciones o sujetarse a determinadas
modalidades, lo que significa desproveer de efectos a los actos que las infrinjan.

La ley puede tambin establecer de modo imperativo ciertos derechos a favor de la parte mas dbil de un contrato,
que no pueden ser enervados por pactos en contrario (art 8 ley 23.091, art 32 y 34 ley 24.240, etc.).

2- Orden pblico
El lmite de la libertad sobre el contenido del contrato se encuentra en el orden pblico, art 21: Las convenciones
particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia estn interesados el orden pblico y las buenas
costumbres.
El concepto de orden pblico es de contenido elstico, variable en el tiempo, elaborada en la dogmtica jurdica de los
pases de tradicin latina, para designar los principios que por comprometer el inters social y pblico, no pueden ser
derogados por la autonoma privada. Debe distinguirse el orden pblico de:

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-

La norma imperativa: muchas de las normas imperativas se inspiran en razones de orden pblico y revisten la
ndole que le asigna ese carcter, pero ello no es necesario que suceda. El orden pblico est constituido por un
conjunto de principios bsicos y subyacentes que sustentan la organizacin social en sus ms variados campos, y
aseguran la realizacin de valores que cabe reputar fundamentales. El orden pblico muchas veces sirve de sustento
de la norma.

Las buenas costumbres: la nocin de orden pblico aunque tutele la moral social, tiene raigambre jurdica y abarca
los principios fundamentales del ordenamiento jurdico, poltico y econmico. Las buenas costumbres tienen una
vinculacin estrecha y especfica con la moral.

Actualmente el radio de accin de la nocin de orden pblico se ha visto ampliado con lo que especficamente se llama
el orden econmico y social:
*Este es una consecuencia de las manifestaciones de la economa dirigida, cuando el Estado interviene en el curso
de la actividad econmica a travs de un conjunto de disposiciones, en base a la tutela del inters general o tendiente
a garantizar el correcto desenvolvimiento de la competencia, frente al riesgo de las distorsiones por acciones
monoplicas
* Tambin se habla de un orden pblico social o de proteccin de la igualdad de los contratantes cuando existe una
posicin de desequilibrio entre las partes, se dictan entonces normas para tutelar a la parte ms dbil del contrato.
Por ejemplo en contratos laborales; de proteccin al locatario; de proteccin al adherente de los contratos por
adhesin a condiciones generales; o de proteccin al consumidor o usuario ante los contratos de consumo.
La aplicacin prctica de la nocin de orden pblico se da:

Ante el incumplimiento de las normas imperativas se aplica la sancin de nulidad: esta nulidad es mas
trascendente cuando afecta al orden pblico ya que sta es absoluta, por lo tanto inconfirmable. Mientras que es
relativa cuando se afectan los intereses particulares o privados, siendo esta susceptible de confirmacin.

El orden pblico sirve como barrera o filtro para la aplicacin del derecho extranjero.

3- Las buenas costumbres

Como lmite a la autonoma no se autorizan actos contrarios a las buenas costumbres, las buenas costumbres son
nombradas a en cdigo a veces como sinnimo de moral y otras emplea uno u otro trmino. Se trata de impedir que la
autonoma sea puesta al servicio de lo inmoral.
La moral son aquellas valoraciones ticas predominantes en el medio social en un momento determinado, son las
normas morales reconocidas en la conciencia social de la poca. El derecho aspira armonizar con peculiares valores
ticos, pero desde una perspectiva con especial sentido jurdico.
Un contrato puede ser inmoral:
-

Por su mismo contenido cuando la reglamentacin de intereses que es la sustancia del contrato, revela la
inmoralidad (partes obligan a no casarse, o para influenciar a un funcionario, etc.)

Cuando el contenido del contrato el lcito pero los verdaderos fines perseguidos por las partes son inmorales (una
locacin lcita pero es para instalar una casa de tolerancia, etc.)

La jurisprudencia ha representado el lmite de la autonoma de las buenas costumbres en mltiples pronunciamientos

judiciales: reduciendo intereses usurarios, en clusulas penales excesivas, ejercicio abusivo de pacto comisorio,

F. A. Soria

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preservando al moral sexual, etc. Algunas de estas hiptesis, resueltas por la jurisprudencia, han servido de antecedentes
para la sancin de normas jurdicas concretas.
La fuerza obligatoria del contrato
El principio de la fuerza obligatoria del contrato, viene a completar el significado que reviste la autonoma contractual.
Con el contrato las partes tiene la libertad para disciplinar sus relaciones jurdicas patrimoniales de modo vinculante.
Las personas son libres para contratar, pero cuando han hecho uso de esa libertad, deben atenerse a lo estipulado, nace
as una regla que las vincula de una manera independiente de la voluntad, por obra del ordenamiento jurdico que
sanciona el principio del deber de cumplir con la palabra empeada.
Las convenciones tienen entre las partes, lugar de ley
Art 1197: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como
a la ley misma.Se sanciona el efecto vinculante de lo convenido en el contrato.
Alcance de la regla
La estabilidad de las convenciones compromete directamente el valor seguridad. El tema examinado es la antinomia
entre los postulados de: justicia conmutativa (ligado al de equivalencia) con el de fuerza obligatoria (unido a la
seguridad).

Concepcin clsica: es una concepcin individualista, en donde a la idea de libertad se le sum la de

responsabilidad de quienes la ejercen. El principio de que las convenciones ente las partes tienen lugar de ley, se
impuso con particular rigurosidad y vigor; ponindoselo a cubierto de consideraciones vinculadas con la justicia
intrnseca de los convenido, que pudieran enervarlo.

En el derecho contemporneo: por el contrario dicha justicia ha venido a campear por sus fueros y constituyen una
expresin de ella, los siguientes nuevos institutos incorporados en el Cdigo Civil: la imprevisin (art 1198), la
lesin (art 954), el vedar el ejercicio abusivo de los derechos (art 1071), la apelacin a la equidad contractual (art
656 y 1638), adems el principio de buena fe durante toda la vida del contrato, perpetrando criterios ticos en el
derecho negocial y la apertura de otra va de comunicacin del ordenamiento jurdico con la moral social.
Estas figuras significan la posibilidad de revisin judicial de las clusulas contractuales. En pocas de crisis los
jueces intervienen para dar soluciones a los desajustes o distorsiones del negocio.

RGIMEN JURDICO DEL CONTRATO

Fuentes
Deben establecerse con claridad cuales son las fuentes a las que debe ajustarse el rgimen jurdico del contrato. Dicho
rgimen est estructurado dentro de la siguiente gradacin jerrquica:
1 Rigen las normas imperativas, las que vedan o imponen de una manera necesaria e ineludible, sin que las partes
puedan sustraerse a la observancia de estas prohibiciones o exigencias. Son un lmite la autonoma de la voluntad.
2 Acatadas dichas normas, las partes pueden en virtud del principio de autonoma, reglamentar libremente sus
relaciones recprocas, en cuanto la ley, a esos preceptos de la autonoma privada les asigna efectos jurdicos. Esas reglas
que se dan las partes en virtud de las convenciones, pactos o clusulas que acuerdan, constituyen, el rgimen del
contrato.

F. A. Soria

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3 El ordenamiento ha previsto al posibilidad de deficiencias o lagunas en esa reglamentacin de intereses que se dan las
partes; dicta por ello ante tal contingencia, un conjunto de normas, que conforman el derecho dispositivo destinadas a
integrar y constituir el rgimen contractual en defecto de una manifestacin de voluntad en contrario de los interesados.
Subordinada a ese derecho dispositivo, se encuentran los usos y costumbres, cuando las leyes se refieren a ellos o en
situaciones no regladas legalmente (art 17).
Este derecho dispositivo tiene eficacia supletoria, por cuanto supone la regulacin presumiblemente querida por las
partes; por lo tanto se piensa que ellas pueden libremente modificar o sustituir sus normas por voluntad contraria.
La integracin del contrato
Para referirse a esa pluralidad de fuentes que determinan el contenido del contrato suele hablarse de la integracin del
contrato.
*En la concepcin tradicional la fuente con mayor jerarqua es la voluntad, donde se ubican las estipulaciones fruto del
comn acuerdo de las partes, con un rango superior al de la ley cuya funcin era supletoria de la voluntad.
*Hoy, a las clusulas convenidas por voluntad de las partes les preceden jerrquicamente las disposiciones imperativas
de la ley. Adems el principio de buena fe, la proteccin al mas dbil mediante las normas dispositivas. Todas estas
modificaciones se dan en base a la bsqueda del equilibrio contractual.

F. A. Soria

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BOLILLA 2
CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
Criterios a seguir
Las clasificaciones no son correctas o incorrectas, si no tiles o intiles, la utilidad desde el punto de vista dogmtico
implica que sean herramientas idneas para tornar ms asequible el conocimiento de una institucin jurdica y desde lo
prctico que permitan distinguir situaciones con consecuencias jurdicas diferentes que necesario diferenciar.
Se analizar la clasificacin tradicional de los contratos, haciendo hincapi en las diferencias entre los contratos de
cambio y los asociativos, adems de resaltar el contrato surgido por la relacin de consumo el contrato de consumo.
CONTRATOS UNILATERALES Y BILATERALES

Contratos unilaterales: aquellos en que una sola de las partes se obliga hacia otra, sin que esa le quede obligacin.
(Ej: donacin, fianza, mandato gratuito, cesin gratuita, mutuo, comodato, depsito gratuito).

Contratos bilaterales: son aquellos en que ambas partes se obligan recprocamente, la una hacia la otra (art 1138).
(Ej: compraventa, permuta, cesin onerosa, mandato oneroso, contrato de juego y apuesta, contrato de locacin de
cosa, obra o servicio).

El criterio base de esta clasificacin se encuentra en las obligaciones que nacen como consecuencia de la formacin del
contrato.
Los actos jurdicos: pueden ser bilaterales (mas de una parte) o unilaterales (una sola parte).
El contrato es un acto jurdico bilateral, y esto es un requisito para su existencia: la presencia de ms de una parte. Es
por ello que se establece que esta clasificacin se refiere a las obligaciones que nacen del contrato: si solo crea
obligaciones para una de las partes o si lo hace para las dos.
Requisitos para que un contrato sea bilateral
a) Ambas partes deben quedar obligadas.
b) Esas obligaciones deben ser recprocas, debe mediar entre ellas una relacin de interdependencia, en cuanto
cada obligacin debe encontrar su razn de ser en la existencia de la otra: correspectividad.
Ese lazo de interdependencia entre las obligaciones, se da a partir del nacimiento mismo del contrato, es el sinalagma
gentico. Tal vnculo se mantiene durante el perodo de ejecucin, ya que el cumplimiento de cada una de las
obligaciones constituye el presupuesto lgico del cumplimiento de la otra. Los accidentes en la vida de una de las
obligaciones repercuten en la otra.
Alcance de la clasificacin
Esta clasificacin en el derecho civil argentino no involucra a todos los contratos, si no solo a una especie: a los
contratos creditorios, es decir que son fuente generadora de obligaciones.
*Pese a que en nuestro derecho se consideran contratos todas las convenciones que crean, modifican o extinguen
obligaciones; solo se tienen en cuenta a los fines de esta clasificacin aquellos que las crean.
*Tampoco se aplican en esta clasificacin aquellos contratos que crean obligaciones para toas las partes, pero que stas
no estn relacionadas, como por ejemplo los contratos asociativos.
Consecuencias prcticas de la clasificacin

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El rgimen a aplicar en cada una de las categoras de contratos es:

En materia de prueba: los contratos bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya.

Respecto de los efectos: las obligaciones en los contratos bilaterales son recprocas, este nexo de interdependencia
determina que una de las partes no puede exigir el cumplimiento de la otra si no ha cumplido. Una parte no puede
constituir en mora a la otra si ella esta en mora.

En los contratos bilaterales si una de las obligaciones se extingue por imposibilidad de pago, se produce la
disolucin del contrato, lo que desprovee de sustento a la otra obligacin correlativa. El deudor de la obligacin que
devino imposible no puede exigir la contraprestacin y debe devolver todo lo que hubiere recibido por ella.

Importancia de la distincin
El rango de diferenciacin es la interdependencia o reciprocidad que existe entre las obligaciones derivadas de un
contrato bilateral; tiene un alcance limitado ya que solo comprende los contratos creditorios.
La idea de reciprocidad no solamente se relaciona con las obligaciones que derivan del contrato, si no que tambin se
relaciona con las prestaciones, ventajas y atribuciones que el contrato procura a las partes.
Supuestos controvertidos:
-Los llamados contratos bilaterales imperfectos
Son aquellos contratos que en el momento de su formacin engendran obligaciones para una sola de las partes, aunque
un acontecimiento posterior eventual puede determinar el nacimiento de una obligacin para la otra.
Ejemplos de este tipo de contratos son:
-

En el depsito gratuito: al momento de su formacin solo obliga al depositario a la restitucin de la cosa depositada,
pero si con posterioridad el depositario hace gastos de conservacin de la cosa, el depositante queda obligado a
desembolsarlos (art 2124 y 22424)

El comodato: al momento de su formacin solo queda obligado el comodatario a restituir la cosa prestada, pero si
ste paga expensas extraordinarias par la conservacin de la cosa durante el contrato, el comodante se obliga al
reembolso de lo pagado (art 2287)

En el mandato gratuito: solo se obliga el mandatario a cumplir con el mandato, pero si durante la ejecucin del
mandato el mandatario anticipa fondos para el cumplimiento, contrae alguna obligacin en nombre propio con este
fin, o sufre prdidas procedentes de su gestin, el mandante tiene la obligacin de rembolsar lo pagado, libera al
mandatario de sus obligaciones contradas e indemnizar las prdidas (art 1949, 1951, 1953).

Algunos han intentado crear una categora intermedia con este tipo de contratos bajo el nombre de contratos bilaterales
imperfectos; pero prevalece la tesis que rechaza esta categora intermedia, en cuento los contratos que se pretende
englobar en ella revisten el carcter de unilaterales. En este tipo de contratos las obligaciones para las partes devienen
de acontecimientos diferentes, que nacen en momentos distintos y por razones dismiles; es decir constituyen una
consecuencia accidental de actos extrnsecos y no una consecuencia directa de la obligacin primitiva. Por lo tanto son
contratos unilaterales.
- La donacin con cargo

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Otra hiptesis a analizar es la obligacin con cargo, ya que las dos partes quedan obligadas: el donante se obliga a
cumplir con su obligacin de entregar y transferir el dominio de la cosa donada y el donatario se obliga a cumplir el
cargo.
Pero el cargo o modo es una obligacin accesoria y excepcional que se impone al adquiriente de un derecho, no est
directamente relacionado con la obligacin que asume el donante. Es por ser accesoria y excepcional que no reviste el
carcter de principal como la que pesa sobre el donante; por lo tanto no existe nexo de reciprocidad e interdependencia
como se requiere en los contratos bilaterales. Es un contrato unilateral.
CONTRATOS ONEROSOS Y GRATUITOS

Contratos onerosos: cuando cada una de las partes se somete a un sacrificio para conseguir una ventaja. Ente esa
ventaja y el sacrificio existe una relacin de equivalencia, que suficiente que tenga carcter subjetivo.

Contratos gratuitos: cuando una sola de las partes efecta el sacrificio y la otra nicamente es destinataria de una
ventaja o atribucin patrimonial sin que a sta le corresponda ningn equivalente o contrapartida.

Los contratos mas comunes son los onerosos, los gratuitos pueden ser donacin, comodato, mandato, depsito, etc.
Alcance de la clasificacin
No existe acto alguno que pueda escapar total o parcialmente de esta clasificacin.
Se habla de contratos indiferentes en el sentido de que puede ser gratuito u oneroso segn las circunstancias a los que
se hizo mencin, entre ellos se encuentra el contrato de fianza, que por regla es gratuito pero puede ser oneroso si el
acreedor compromete al pago de una contraprestacin al fiador, aunque se dude si tales casos la fianza conserva su
naturaleza como tal.
La onerosidad y los contratos de cambio
En los contratos onerosos existe un nexo de interdependencia, entre las ventaja y sacrificios de las partes; hay un
intercambio recproco de ventajas: art 1139: son a ttulo oneroso, cuando las ventajas que procuran a una u otra de las
partes no les es concedida sino por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle.
El supuesto de expresin mas tpica de este tipo de contratos el es contrato de cambio: donde media un trueque de
atribuciones patrimoniales o de prestaciones, que recprocamente se hacen las partes.
A los fines de la onerosidad es indiferentes que el beneficio dado como contraprestacin del sacrificio tenga como
destinatario a la otra parte o a un tercero (contratos a favor de tercero art 504).
La onerosidad y los contratos asociativos
Los contratos asociativos son aquellos en los cuales las partes unen sus prestaciones para la consecucin de un fin
comn; este fin puede ser desinteresado (contrato a ttulo gratuito) o puede traducirse en un objetivo comn en ventajas
pecuniarias. En este ltimo caso, el sacrificio de las prestaciones a que se comprometen las partes, tiene como ventaja el
derecho a participar en el resultado final de la sociedad, en este caso es un contrato a ttulo oneroso.
La onerosidad inmediata y mediata
-

Onerosidad inmediata y directa: es propia de ese recproco trueque de prestaciones, nota distintiva del contrato de
cambio. Es el modelo tradicional de onerosidad. En ella la ventaja que obtiene cada una de las partes proviene de la
otra y configura, desde este punto de vista, un sacrificio que incumbe a sta.

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-

Onerosidad mediata: es propia de los contratos asociativos, ya que en ellos las prestaciones convergen o se unen,
por ende las ventajas a que aspira cada parte no provienen directamente de la otra parte si no, que la ventaja se
obtiene de la participacin en el resultado final derivado de una actividad comn.

Las donaciones remuneratorias y modales

Ante la clasificacin aparecen figuras en las que se combinan ingredientes de los dos trminos, este es el caso de la
donacin cuando ella es remuneratoria o con cargo. En donde participan del doble carcter, porque su reglamentacin
exige la concurrencia de las reglas relativas a ambas categoras contractuales.
En este caso tales contratos se consideran:
-

Parcialmente onerosos, en cuanto se rigen por ese rgimen en la medida en que constituyan una equitativa
remuneracin de los servicios prestados o en la proporcin en que el valor de lo donado sea absorbido por los
cargos.

Pero en el excedente no cubierto por el valor del cargo o del servicio prestado, la donacin mantiene su rgimen
natural y se rige por las reglas relativas a los contratos a titulo gratuito (art 1825 y 1829).

Incluso si el valor del sacrificio es equivalente al cargo o servicio prestado, no existir donacin si no que se
aplicar lisa y llanamente las reglas propias de los contratos onerosos (art 1829).

Negotium mixtum cum donatione

En la donacin modal, la cuota de onerosidad reside en que se impone al donatario una obligacin accesoria, concebida
como limitacin al beneficio que recibe. Es dable aplicar el recurso del art 854 en caso de desproporcin entre lo
donado y el cargo.
Se aplican las mismas reglas que en la figura anterior: oneroso en la medida de que el valor donado se absorbe por los
cargos y gratuito por el excedente.
Diferencia con la clasificacin de contratos unilaterales o bilaterales
Se distinguen por el criterio en que se basan las clasificaciones:

En contratos unilaterales o bilaterales: se tienen en cuenta las obligaciones que generan la formacin del contrato, si
una sola parte queda obligada o ambas quedan recprocamente obligadas.

En contratos onerosos o gratuitos: se analiza el grado de ventaja y sacrificio que el contrato importa a las partes. La
onerosidad supone ventajas para tofos los contratantes, que configuran la contrapartida de un sacrificio.

-Desde este punto de vista todos los contratos bilaterales son onerosos: porque cada una de las partes asume el
sacrificio de cumplir con una obligacin que tiene como equivalente el beneficio que representa la obligacin que debe
cumplir recprocamente, la otra parte.
-Pero los contratos unilaterales pueden ser gratuitos u onerosos.
-Los contratos onerosos de cambio: aunque no generen obligaciones contrapuestas, suponen un intercambio de ventajas
o de prestaciones, que tienen como contracara correlativos sacrificios. Este truque de ventajas o prestaciones puede ser
obtenido:
-

Con recprocas obligaciones que se imponen las partes (mayora de los casos) (bilaterales)

O puede ser realizado por otros medios tcnicos jurdicos, como ocurre en los casos donde la prestacin de uno de
los contratantes, funciona como un elemento constitutivo e integrador del contrato en lugar de ser un efecto de ste.
Por ejemplo el mutuo oneroso ya que solo nace una obligacin derivada de la celebracin del contrato: la que

F. A. Soria

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incumbe al mutuario de restituir la cantidad recibida de la misma especie y calidad, con los intereses, en carcter de
retribucin por la disponibilidad que se tuvo de ella durante el tiempo convenido. Existen entonces sacrificios de
ambas partes y media intercambio de prestaciones, aunque una de ellas no constituye el objeto especfico de una
obligacin, en cuanto es un elemento constitutivo del contrato.
Los contratos asociativos y extintivos pueden ser onerosos o gratuitos, pero escapan de la clasificacin de unilaterales o
bilaterales.
Los contratos gratuitos no siempre son unilaterales
Unilateral oneroso: renta vitalicia, quien recibe un bien debe pagar una renta a quien le entreg el bien o a un tercero,
durante el tiempo de vida (solo quien debe pagar est obligado).
Consecuencias prcticas de la clasificacin
a) Para que el error sobre la persona pueda provocar la nulidad del acto jurdico, es necesario que la persona sea
esencial, es decir que haya influido decisivamente en la realizacin del acto y configure un mvil determinante en al
contratacin. Esto puede ocurrir generalmente en los contratos gratuitos.
b)

El titulo de quien adquiere onerosamente goza de mayor proteccin legal que quien adquiere a ttulo gratuito:
-

En la accin revocatoria los requisitos para revocar el acto del deudor insolvente son mas rigurosos cuando el
acto fue realizado a ttulo oneroso (requisitos del fraude + complicidad del tercero) que gratuito (requisitos del
fraude).

La ley convalida la disposicin de un derecho en ciertos casos de legitimacin aparente. Es el caso de

disposicin que realiza el heredero aparente de inmuebles de la sucesin a favor de adquiriente de buena fe y
a ttulo oneroso (art 3270). Es una excepcin al principio de no transmisin de un derecho mas extenso.

Otra excepcin al principio de no poder transmitir un derecho mas extenso del que se posee es cuando con los
efectos de la nulidad no se puede perjudicar al subadquirente de buena fe y a titulo oneroso de un inmueble, a
quienes se cubre de la accin de reivindicacin (art 1051, 2767 y 2778).

Ciertas garantas solo se dan en los contratos a ttulo oneroso (eviccin art 2089 y 2091o vicios redhibitorios
art 2164).

c)

Los institutos de lesin y la imprevisin solo se aplican a los contratos onerosos (art 954 y 1198).
d) La oponibilidad del boleto privado de compraventa consagrada a favor de los adquirientes de buena fe, solo puede
ser en contratos onerosos (art 146 ley 24.522)
e) El titulo gratuito expone a los adquirientes al riesgo de la accin de reduccin (art 1932 inc 2 y 3602) y la accin de
colacin (art 3476 y siguientes).
f) La adquisicin a ttulo gratuito acarrea deberes de gratitud traducidas en el rgimen de pago con beneficio de
competencia (art 800 inc 5), en la obligacin alimentaria (art 1837) y en la posibilidad de revocacin de la donacin
(art 1858 y siguientes). Adems puede tener una responsabilidad mas agravada en el cumplimiento de la obligacin
de restituir, como ocurre en el comodato (art 2269 y 2284).
g) Para garantizar la reflexin de quien compromete una atribucin patrimonial gratuita, se excluyen los bienes futuros
del objeto de donacin (art 1800) o bien se exige mas rigurosamente el cumplimiento de la forma (art 1810).

F. A. Soria

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CONTRATOS CONSENSUALES Y REALES
Art 1140: Los contratos consensuales, sin perjuicio de lo que se dispusiere sobre las formas de los contratos, quedan
concluidos para producir sus efectos propios, desde que las partes hubiesen recprocamente manifestado su
consentimiento.

Los contratos consensuales: son aquellos que se perfeccionan por el simple concursus voluntatum, se
contraponen ante todo a los contratos formales que requieren para su conclusin adems del consentimiento de
una forma determinada.

Distincin ente contratos consensuales y reales

En nuestro Cdigo Civil los contratos consensuales se contraponen a los:

Contratos reales: son aquellos que quedan concluidos desde que una de las partes haya hecho a la otra, tradicin
de la cosa sobre la que versa el consentimiento. Solo se reputan celebrados cuando se le suma al consentimiento
la tradicin de la cosa, es decir la entrega del objeto del contrato.

Esta distincin tiene origen en el derecho romano, la cual signific un gran avance para el formalismo de la poca, que
se perfeccionara un contrato por la simple tradicin.
De todos modos, al da de hoy tal distincin solo muestra un resabio histrico. Estos contratos tienen un comn
denominador que es el efecto de generar una obligacin de restitucin, por lo tanto se requiere que debe haber habido
anteriormente una entrega de la cosa, para que luego pueda ser restituida. Igualmente esto no justifica la existencia de
tal distincin debido a que existen contratos consensuales como la locacin, que generan la obligacin de restituir la
cosa.
Es cierto que al obligacin de restituir tiene como presupuesto que sta hay sido entregada. Pero ello concierne
exclusivamente al perfeccionamiento de la obligacin y no del contrato del cual se deriva.
Contratos con efectos obligatorios y con efectos reales
No debe confundirse el distingo entre contratos consensuales/ reales con contratos con efectos obligatorios / reales. Los
primeros atienen a la constitucin y perfeccionamiento del contrato (si requieren solo el consentimiento o adems la
tradicin) y los segundos concierne a los efectos.
Enumeracin de los contratos reales
Art 1142: Forman la clase de los contratos reales, el mutuo, el comodato, el contrato de depsito, y la constitucin de
prenda y de anticresis.Se le suman:
-El contrato oneroso de renta vitalicia que solo se concluye con la tradicin de la cosa que sea el capital (art 2071).
- Suele incorporarse la donacin manual, pero en realidad esta es un con contrato consensual solo que a los fines de su
prueba requiere de un instrumento pblico o privado, la confesin del donante o la entrega de la cosa.
Promesa de contrato real
Para el perfeccionamiento del contrato real se requiere en el mismo momento adems del consentimiento la entrega de
la cosa. Hay promesa de contrato real en los casos donde hay consentimiento pero no hay entrega en el mismo
momento de la cosa (ej: pactum mutuando, comodando, deponiendo, pignorando).
Implica el consentimiento + la obligacin posterior de entregar la cosa, este convenio solo puede revestir el carcter de
contrato preliminar en el que las partes se comprometen a concluir un contrato real con efectivizacin de la tradicin.

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A partir del art 2244 y 2256 del Cdigo Civil, se puede sentar un criterio general: el Cdigo establece que la promesa de
contrato real donde ste sea a ttulo gratuito no tiene efectos si no se acompaa con la entrega de la cosa; pero en la
promesa de contrato real siendo ste a titulo oneroso si bien no admite la ejecucin forzada permite reclamar daos y
perjuicios en caso de incumplimiento.
CONTRATOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS.
Los contratos onerosos son aquellos donde cada una de las partes asume un sacrificio para conseguir una ventaja:

Son conmutativos: los contratos donde la relacin ente el sacrificio y la ventaja se derivan directamente del
negocio, es susceptible de ser apreciada en forma inmediata y cierta en el momento de su celebracin.

Son aleatorios: cuando la relacin ente el sacrificio y la ventaja depende de un acontecimiento incierto.
Este tipo de contratos se definen en el art 2051: Los contratos sern aleatorios, cuando sus ventajas o
prdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependan de un acontecimiento
incierto.

El acontecimiento incierto
El evento es incierto cuando no se sabe si acaecer, o bien cuando se ignora el momento en el cual ha de verificarse.
Este acontecimiento es constitutivo del lea, puede tener gravitacin de distinto modo en este tipo de contratos:
-

A l puede subordinarse el cumplimiento de una de las prestaciones de una de las partes, estando la otra
perfectamente determinada (ej: seguro de vida o responsabilidad civil).

Puede hacerse depender de su verificacin, cual ser la parte que deber cumplir la prestacin y cual ser la
beneficiaria de sta (Ej: contrato de juego de apuesta).

Puede constituir el acontecimiento, el factor determinante del plazo en funcin del cual debe cumplirse determinada
prestacin de ejecucin peridica o continuada. La entidad de sta depender del mayor o menor lapso en que
sobrevenga el acontecimiento, que fatalmente debe producirse, aunque se ignora cuando (Ej: renta vitalicia).

El lea normal y el lea en los contratos aleatorios

De por si, en los contratos onerosos siempre hay un riesgo econmico al que no pueden sustraerse los contratos
conmutativos; las ventajas o prdidas que las partes pueden tener al momento de celebrar determinado contrato
dependen de circunstancias externas extraas al contrato, factores que condicionan la fluctuacin de los valores
econmicos.
Pero en sentido estricto, solo puede hablarse de contrato aleatorio cuando se subordina a un acontecimiento incierto, lo
que resulta incierto son los efectos patrimoniales definitivos del negocio, no las oscilaciones de los valores econmicos
atribuibles a causas externas.
El sinalagma en los contratos aleatorios.
El contrato oneroso entraa, un intercambio de prestaciones. En los contratos aleatorios, una de las prestaciones
previstas, al menos, es incierta, en cuanto puede llegar a no verificarse. El correspondiente resultado final del contrato,
puede entraar en consecuencia, una desproporcin objetiva de sacrificio y ventaja. Pero el lea que asumen ambas
partes, en los riesgos y chances que sta conlleva, radica el factor que sirve para contrabalancear ambos extremos y fijar
el equilibrio.

F. A. Soria

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En estos contratos se da el sinalagma gentico, pero lo que los diferencia de los conmutativos es el sinalagma funcional,
en cuanto una de las prestaciones previstas puede llegar a efectivizarse o variar su entidad en consonancia con la
verificacin del acontecimiento constitutivo del lea.
Diferencia con la condicin
La condicin: es un elemento accidental de los actos jurdicos en virtud del cual las partes subordinan a un
acontecimiento incierto y futuro, la produccin o la resolucin de los efectos del negocio. Al acto jurdico condicional
por ende en el contrato que reviste ese carcter, la eficacia integral del negocio de hace depender de la condicin. Todo
el negocio y su existencia dependen de esa condicin.
Los contratos aleatorios: se subordinan a un acontecimiento incierto las ventajas y prdidas que el negocio representar
para las partes, es decir que la aleatoriedad tambin atiene a los efectos patrimoniales que el acto debe producir. El acto
ha de producir siempre efectos patrimoniales, aunque lo variable sea la medida.
El lea debe afectar a todos los contratantes.
El art 2051 parece admitir la existencia de contratos aleatorios donde el lea afecte a uno de los contratantes y no al
otro. Este es el caso del contrato de seguro, donde la explotacin que una empresa hace del seguro supone, desde lo
econmico probabilidades de que obtendr ganancias; pero ello no quita que cada contrato individualmente concluido
desde una perspectiva jurdica tenga todas las notas tpicas de un contrato aleatorio, en el que el lea afecta por igual a
ambas partes.
No puede considerarse un contrato aleatorio, sin que el lea haga aprovechar a una de las partes y perder a la otra, es
decir afectar a ambas.
Distincin de los contratos aleatorios
Suelen distinguirse los contratos que son aleatorios por:

Su naturaleza: son los que reviste en el carcter de aleatorios en la disciplina legal que los reglamenta. Ej:
contrato de juego y apuesta; de lotera y rifa; de renta vitalicia o de seguro.

Voluntad de las partes: son los contratos que en su configuracin legal son conmutativos, pero pueden
convertirse en aleatorios en virtud de clusulas agregadas por los contratantes, que modifiquen sus efectos
naturales. Ej: compraventa de esperanza, de una cosa sometida a riesgo, la compraventa con renuncia a la
garanta de eviccin o por los vicios redhibitorios, la cesin de derechos con renuncia a la garanta de eviccin.

Consecuencias de la clasificacin.
En los contratos aleatorios, media la asuncin voluntaria de un riesgo por las partes, en virtud del cual subordinan a un
acontecimiento incierto las prdidas y ganancias del negocio. Este contrato puede conducir a una desproporcin de
prestaciones, que encuentran su razn de ser precisamente en el lea compartida que supone chances de ganancias o
peligros de prdidas, por igual para los contratantes.
Las figuras previstas por la ley para subsanar los desequilibrios de las prestaciones en los contratos de cambio, tienen un
margen mas reducido de aplicacin en el mbito de los contratos aleatorios:
-

La imprevisin solo puede aplicarse a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas
extraas al riesgo propio del contrato (art 1198).

Igual temperamento se aplica a la lesin, cuando mas all del lea aceptada por las partes, puede existir una notable
desproporcin que muestre el aprovechamiento de una parte de la situacin de inferioridad de la otra.

F. A. Soria

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CONTRATOS NOMINADOS E INNOMINADOS

Nocin, importancia y variedades
Si bien la ley para facilitar el trfico negocial y cumplir su funcin ordenadora regula supuestos de contratos que
responden a los tipos mas frecuentes que pone la realidad social; admite la posibilidad de que los interesados celebran
otras variedades que no estn disciplinadas especficamente. En la esfera contractual, al contrario que todo el resto del
rgimen negocial, rige el sistema de numerus apertus.
El art 1143 del cdigo, enuncia la clasificacin en contratos nominados o innominados, segn la ley los designe o no
bajo una denominacin especial. Se ha criticado la estrechez del criterio, ya que en realidad la distincin debe radicar en
la circunstancia de que exista o no una disciplina particular propia establecida por la ley. Por ello es preferible hablar de
contratos tpicos o atpicos: son contratos atpicos aquellos que carecen de una concreta reglamentacin legislativa, aun
cuando la ley pueda asignarles un nombre, para simplemente mentarlos.
Importancia de los contratos atpicos
La importancia es indudable desde el punto de vista social, presupone la libertad contractual y al fuerza creadora que en
el campo jurdico la ley reconoce a la voluntad de los particulares.
Cuando mayor intensidad tiene el desarrollo y la complejidad de la vida econmica, correlativamente, mas se
incrementa la variedad de nuevas figuras contractuales creadas por las exigencias del trfico e impulsadas por al
enriquecedora experiencia de los usos y las costumbres.
La nocin de contrato atpico, solo fue posible acuarla, cuando se rompieron definitivamente las amarras de un
formalismo primitivo y se admiti, por va de regla, la amplia libertad de los particulares para la crecin de los moldes
contractuales.
Variedades de contratos atpicos.
Los fines prcticos perseguidos por las partes en el contrato, y la concreta funcin social y econmica que stos
cumplen, configuran en criterio para diferenciar los contratos tpicos de los atpicos.
Es posible que las partes, en ejercicio de la autonoma de la voluntad:
-

Creen figuras enteramente nuevas, que el legislador no hay previsto.

O pueden combinar elementos propios de diferentes tipos contractuales.

Y tambin pueden prever clusulas que signifiquen modificar los efectos normales de los tipos legislados y aun
introducirle variantes al rgimen de prestaciones que ellos suponen. Aparece entonces el problema para determinar
cuando dichas clusulas implican modificacin de la naturaleza del contrato o solo configuran un subtipo de
contrato legislado; esto se deber ver en el caso concreto.

Tipicidad social
Un hecho que contribuye a identificar los contratos atpicos, es la tipicidad social, que se contrapone a la tipicidad
legislativa. La tipicidad social se usa para hacer referencia a aquellos contratos que si bien no estn establecidos en un
tipo normativo, poseen una manifestacin frecuente en el trfico como fenmeno social, de modo que esa continuidad y
reiteracin hace que sean conocidos.
Intentos de clasificacin de los contratos atpicos.

F. A. Soria

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Se han hecho diversos intentos para agrupar la amplia gama de contratos innominados, aunque es muy difcil encontrar
criterios comunes para agruparlos. Hay consenso en distinguir los que tiene contenido diferente a los tipos
reglamentados, de los que integran elementos de tipos ya previstos en diferentes combinaciones, estos son los contratos
mixtos que son los mas importantes y frecuentes.
Coligacin o unin de contratos
Los contratos mixtos (elementos de diferentes tipos de contratos) deben ser distinguidos de aquellos que existen dos o
ms contratos distintos que guardan entre s una relacin de conexin objetiva, son contratos que constituyen entidades
distintas, cada uno de los cuales configura, estructuralmente una unidad contractual.
Cada uno de los contratos coligados tiene una funcin autnoma, aunque tiendan a la realizacin de una operacin
econmica global, unitaria y compleja. Suponen intereses econmicos entrelazados cuya realizacin exige unir
contratos diferentes.
La coligacin puede ser:

Gentica: entraa que un contrato ejerce una influencia en la formacin de otro, como al vinculacin entre el contrato
preliminar y el definitivo; o la que media entre el contrato de opcin y el contrato final.

Funcional: esta puede ser a su vez:

-

Unilateral: es cuando existe un contrato accesorio o auxiliar que est subordinado o es dependiente de otro
principal; por ello las vicisitudes que afecten al contrato principal repercuten en principio en el accesorio. Ej:
contrato de garanta (fianza o hipoteca) respecto del contrato principal, o el subcontrato respecto del contrato base.

Bilateral: media un nexo recproco de interdependencia ente los contratos, por lo tanto las vicisitudes que afecten a
uno de ellos en principio, afectan al otro. Ej: en los que se relacionan con la utilizacin de ordenadores.

Caracteres de la conexin entre los contratos coligados.

La conexin ente los contratos coligados es de ndole jurdica.
Se excluye la simple relacin entre los contratos puramente externa o material (hacerlos en el mismo momento o en el
mismo documento); tampoco la mera vinculacin econmica es suficiente.
La coligacin puede versar sobre contratos donde intervengan las mismas partes, o partes diferentes. La conexin de los
contratos coligados puede ser:
-

Tpica: cuando est prevista por la ley (Ej: en los de garanta o sublocacin).

Atpicas: se establece en virtud de la autonoma de las partes en los otros casos de coligacin, que no estn
disciplinados por la ley.

Distincin de los contratos coligados con los atpicos mixtos.

Para diferenciarlos hay que ver el caso concreto:
-Habr que determinar cuando los elementos que pertenecen a varios tipos de contratos nominados pierden su
individualidad para constituir un complejo contractual nico o cuando pueden dar lugar a la existencia de dos o ms
contratos coligados.
-Se debe analizar tambin el propsito negocial de las partes.
-El rgimen jurdico que resulte mas conveniente permite dilucidarlo ya que en el contrato mixto las normas
correspondientes a cada uno de los contractos combinados solo son aplicables por va anloga en cuanto es necesario

F. A. Soria

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armonizarlas y adaptarlas; en los contratos coligados se impone el tratamiento jurdico autnomo en cuanto cada
contrato conserva su individualidad, por lo que deben aplicarse las normas de cada uno de esos contratos.
Contratos atpicos: lmites de la facultad e celebrarlos. Rgimen jurdico.
Extensin de la facultad de celebrar contratos atpicos.
En el cdigo civil italiano prevalece la tesis de que en este tipo de contratos adems de los lmites propios de la
autonoma de la voluntad, corresponde agregarles otro lmite por su calidad de atpicos: deben estar dirigidos a realizar
intereses merecedores de tutela segn el ordenamiento jurdico.
En nuestro derecho, solo se aplican los lmites generales de la autonoma, esto basta para dar cauce adecuado a la
facultad de de celebrar contrato atpicos.
Rgimen jurdico de los contratos atpicos.
El problema fundamental de este tipo de contratos es el rgimen jurdico a aplicar, ya que carecen de una especfica
disciplina legislativa.
*Son aplicables las normas generales en materia contractual.
*La autodisciplina de sus intereses, que en estos contratos se haya dado, constituir la reglamentacin a que deber
someterse el contrato.
La cuestin se plantea cuando no se haya manifestado expresamente algo en el contrato, entonces se complica a la hora
de ver cual disciplina especfica se utilizar para integrar y aclarar el rgimen del contrato innominado.
En caso de ser contratos atpicos puros (contenido extrao a cualquier tipo reglamentado):
Se resuelve la situacin por va del procedimiento de la analoga.
En caso de ser contratos atpicos mixtos, diferentes doctrinas disputan su primaca:

Teora de la absorcin: debe buscarse en cada contrato innominado, el elemento preponderante que corresponda
la de un contrato tpico, para aplicar prevalentemente el rgimen de ste al contrato innominado.
La crtica que se le formula a esta teora es que no siempre pueden distinguirse las prestaciones que tienen un
carcter preponderante y prevaleciente respecto de las otras como para absorberlas.

Teora de la combinacin: sostienen que como coexisten prestaciones y elementos pertenecientes a diversos
contratos tpicos, la disciplina normativa aplicable resultar de la combinacin de las normas correspondientes a
cada uno de esos tipos.
La crtica que se le formula es que los contratos no constituyen una mera yuxtaposicin o simple suma de
elementos que puedan ser aisladamente considerados, si no que se fusionan y compenetran orgnicamente en un
complejo unitario, por ello la disciplina del contrato debe concernir a todos el negocio por entero.

Teora de la analoga (conclusin): como nica solucin posible, se propugna el recurso de la aplicacin
analgica de las normas del contrato nominado que se muestren mas adecuadas a la hiptesis del contrato mixto
que se quiere disciplinar. Respecto de que norma se aplicar analgicamente, cabe concluir que no es posible
enunciar a priori ningn criterio rgido y unitario; debern tomarse en cuenta los resultados perseguidos por las
partes y la funcin concreta que tiene el negocio.

F. A. Soria

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Por todo esto en caso de tipicidad social, se aplicarn aquellas normas que afirmen una raz consuetudinaria; los usos y
las costumbres constituyen una fuente innegable de vigencia para suplir la voluntad omisa.
Conclusin: el rgimen jurdico del contrato atpico se da a travs de:
-

La reglamentacin hecha en el contrato.

Las normas y principios generales en materia contractual.

La aplicacin analgica de las normas ms adecuadas viendo el caso concreto.

En caso de ser tipicidad social, se analizarn los usos y costumbres.

CONTRATOS FORMALES Y NO FORMALES

La forma
La forma como elemento esencial del negocio jurdico.
Forma es el modo como la voluntad se manifiesta, esto es, como el negocio se presenta frente a los dems en la vida de
relacin. No existe ningn acto jurdico que pueda prescindir de la forma. La voluntad solo puede tener valor en cuanto
se manifiesta es decir cuando se exterioriza, la forma es el modo de ser de esa manifestacin.
Desde esta perspectiva, la forma constituye un elemento esencial del acto jurdico, en cuanto no cabe hablar de acto
voluntario si no existe exteriorizacin de la voluntad a travs de algn medio por el cual se torne cognoscible al resto.
La forma legal y voluntaria
La forma puede estar prescripta por la ley o por las partes:
-Forma legal definida por el art 973: La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las
solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico.
-Forma voluntaria: por comn acuerdo de partes se conviene la exigencia de determinadas solemnidades, ya sea para los
contratos que legalmente estn libres de ellas o para aumentar o reformar las formas establecidas por la ley (art 975 y
1186).
Contratos formales y no formales
Contratos no formales: no tiene esta exigencia, rige el principio de libertad de formas y los interesados pueden hacer uso
de la forma que considere mas conveniente (art 974).
Contratos formales: son aquellos que, ya sea en virtud de la ley o de una convencin de partes, requieran una
determinada forma en su celebracin. Los contratos formales a su vez, pueden ser:

Contratos formales ad substantiam: cuando la forma establecida por la ley es un requisito para el
perfeccionamiento, considerando no cumplido al contrato que no observe la forma prescripta. A su vez estos
contratos pueden subdividirse segn las consecuencias que traiga la no observancia de la forma:
El incumplimiento de la forma, destituye y priva de todo efecto jurdico al contrato. Son los contratos de
solemnidad absoluta (Ej: donacin de inmuebles).
La ley reconoce particulares efectos a lo hecho en inobservancia de la forma, no son efectos propios de ese
negocio ya que no se reputa concluido sin las formalidades, son efectos diferentes en virtud del fenmeno
de la conversin: se considera que el negocio desprovisto de la forma exigida, genera una obligacin de

F. A. Soria

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hacer, par reclamar la observancia de sta, a fin de que el contrato propuesto quede concluido. Son los
contratos de solemnidad relativa.

Contratos formales ad probationem: la forma no constituye un requisito del acto, si no que se torna necesaria
al solo efecto de posibilitar la prueba en un juicio, sobre la existencia de un contrato o de determinadas
clusulas. Se trata de sustraer dicha comprobacin a la incertidumbre de la prueba testimonial. Pero el contrato
an sin la observancia de los requisitos formales, existe vlidamente como tal, la dificultad es a la hora de
demostrar su existencia.

CONTRATOS DE EJECUCIN INMEDIATA Y DIFERIDA

-

De ejecucin inmediata: son aquellos en que no existe plazo inicial para la ejecucin de cualquiera de sus
prestaciones, por ello la ejecucin debe realizarse en el momento mismo de su celebracin.

De ejecucin diferida: existe plazo inicial ente la celebracin del contrato y el comienzo de la ejecucin de sus
prestaciones.

CONTRATOS DE EJECUCIN INSTANTNEA Y DE EJECUCIN CONTINUADA.

De ejecucin instantnea: el cumplimiento de sus prestaciones es susceptible de realizarse en un solo momento.
De ejecucin continuada: tienen por contenido una prestacin cuya ejecucin necesita prolongarse en el tiempo.
Cuando la ejecucin de una prestacin, debe continuarse en el tiempo (Ej: locacin, comodato, etc.).
-

Cuando varias preacciones deben repetirse en el tiempo en intervalos regulares (Ej: contrato oneroso de renta
vitalicia) [Peridica]

Cuando varias prestaciones deben cumplirse en forma variable (Ej: cuanta corriente) [Escalonada]

El tiempo es una condicin para que el contrato produzca los efectos queridos por las partes. Las prestaciones se
miden en funcin del tiempo y este elemento es indispensable para que sea dable satisfacer el inters continuado o
durable que el contrato presupone.
Estas dos clasificaciones presentan inters prctico con respecto al instituto de la imprevisin, ya que sta figura tiene
como mbito de aplicacin los contratos de ejecucin diferida o de ejecucin continuada.
Contratos de resultado
Son aquellos contratos que tienen por obligacin tpica la prestacin de un resultado futuro, en este tipo de contratos
siempre debe mediar un intervalo de tiempo entre la conclusin y la ejecucin: el necesario para que se produzca el
resultado. Pero la ejecucin siempre es instantnea y se produce con la consecucin del resultado.
El inters del acreedor no se ve satisfecho mientras no se obtenga el resultado (En los contratos de duracin cada acto
satisface parcialmente el inters del acreedor).
La resolucin y los contratos de ejecucin continuada.
En contratos de ejecucin continuada es posible descomponer la ejecucin en singulares actos, cada uno de los cuales va
satisfaciendo parcialmente el inters del acreedor. Es por esta situacin que en caso de resolucin del contrato (ya sea

F. A. Soria

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por excesiva onerosidad o por incumplimiento) la extincin no tiene carcter retroactivo, es decir no afecta a los efectos
ya cumplidos, los que estn dotados de una cierta autonoma que les permite sobrevivir.
Art 1198: En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos..
Art 1204: Mas en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido
quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes.

CONTRATOS PLURILATERALES
El primero de los requisitos para la existencia del contrato, es la pluralidad de partes. Los contrato plurilaterales son
aquellos en los cuales, hay mas de dos partes.
Hiptesis de contratos plurilaterales de cambio
Los contratos de cambio son aquellos que suponen un truque de prestaciones o ventajas que se hacen recprocamente
entre s los contratantes, se perfeccionan, por va de regla entre dos partes.
-Pero existen figuras excepcionales de contrato de cambio que requieren de la intervencin de tres partes, estos son los
contratos trilaterales: Ej: cesin de contrato o novacin subjetiva.
-Asimismo como excepcin tambin, es dable encontrar supuestos de contratos de cambio susceptibles de
perfeccionarse entre mas de tres partes: Ej: contrato de particin voluntaria para poner fin a una situacin de comunidad
(condominio o indivisin hereditaria), o contrato de juego y apuesta.
Los contratos plurilaterales y los contratos asociativos.
Los contratos asociativos como potencialmente plurilaterales: La expresin ms paradigmtica del contrato plurilateral
se encuentra en los contratos asociativos. Como en este tipo de contratos las partes unen sus esfuerzos y prestaciones
para la consecucin de un fin comn, el contrato encierra en su naturaleza la posibilidad inmanente de ser celebrado por
ms de dos partes, en un nmero indeterminado de ellas.
Son contratos por que hay acuerdo entre las partes, pero tienen una estructura distinta (Ej: contratos de juego y apuesta)
Identificacin el contrato plurilateral con el contrato asociativo.
La doctrina italiana identifica al contrato asociativo con el contrato plurilateral.
Crtica (nuestro derecho): esta identificacin es incorrecta, es indebido el rol protagnico atribuido al elemento
pluralidad de partes en la caracterizacin de la figura del contrato asociativo, ya que lo determinante de este tipo de
contratos, no es la pluralidad de partes si no el dato funcional.
Los contratos asociativos sirven par alcanzar mediante la cooperacin de un grupo que une sus esfuerzos, un fin comn.
Este grupo puede estar formado por dos partes o por ms; es decir no es la pluralidad de partes lo que explica la
funcionalidad de este tipo de contratos si no a la inversa, en razn de la funcin del contrato hay potencialmente
pluralidad de partes.

F. A. Soria

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Por todo esto, se concluye que los contratos asociativos podrn ser celebrados por dos o ms partes, y que son
eventualmente plurilaterales pero no necesariamente, la pluralidad de partes es meramente accidental.
La heterogeneidad del contrato plurilateral.
La pluralidad partes representa un elemento estructural del contrato, que engloba figuras heterogneas. No tiene la
aptitud por s sola, de ser utilizada como criterio clasificatorio sistemtico para distinguir dos variedades diversas de
contratos.
CONTRATOS DE CAMBIO Y CONTRATOS ASOCIATIVOS.
*Los contratos de cambio: suponen un truque o una atribucin de ventajas o prestaciones que hacen entre si las partes.
*Los contratos asociativos: las partes unen sus esfuerzos y prestaciones para el desarrollo de una actividad conjunta en
vistas de un fin comn.
Principales diferencias:
1- Contratos de cambio: cada parte recibe una prestacin de la otra parte en recompensa de la propia, la prestacin
que corresponde a una, constituye la contraprestacin de la otra. Son dos prestaciones enfrentadas y
correlativamente relacionadas, una es la razn de la otra. El hecho que satisface el inters de cada una de las
partes es distinto para cada una.
Contrato asociativo: las partes unen sus prestaciones para la consecucin de un fin comn mediante el
desarrollo de una actividad conjunta; cada contratante satisface su inters no en la prestacin de las otras partes,
si no en la participacin en el resultado final obtenido de la asociacin de prestaciones y de la consecuente
actividad comn se satisface el inters de cada parte con el mismo hecho (tienen finalidad comn).
2- Contratos de cambio: las prestaciones tienen un contenido tpico invariable.
Contrato asociativo: las prestaciones son atpicas y pueden tener el ms diverso contenido.
3- Contratos de cambio: las prestaciones de las partes deben ser equivalentes para no incurrir en lesin
Contrato asociativo: las prestaciones no es necesario que sean iguales o equivalentes ya que cuando se dividan
las ganancias de la sociedad se ver el aporte de cada socio y se darn las ganancias en base a eso.
4- Contratos de cambio: una vez celebrado el contrato no podrn incorporarse mas partes a ste.
Contrato asociativo: pueden ser celebrados por ms de dos partes, por un nmero indeterminado de ellas. Son
contratos abiertos, porque pueden incorporarse luego de la celebracin mas partes.
5- Contratos de cambio: se ubican como si cada una de las dos partes estuviese en el extremo de una lnea.
Contratos asociativos: cada una de las partes asume obligaciones no hacia una parte determinada, si no con
respecto a todas las otras e igualmente, adquiere derechos respecto a todas ellas. Las partes se encuentran como
en un crculo.
6- Contratos de cambio: media intercambio de prestaciones, se basa en al reciprocidad e interdependencia de ellas,
cada una de las cuales debe considerarse como la causa de la otra.
Contratos asociativos: no hay reciprocidad entre prestaciones, porque las partes no se hacen prestaciones las
unas a las otras si no que las unen en base a un fin comn.

F. A. Soria

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7- Contratos de cambio: el incumplimiento de una de las partes puede llevar a la otra parte a la resolucin del
contrato.
Contratos asociativos: ante el incumplimiento de una de las partes, sta se excluye del contrato por lo que ste
no se resuelve. Cualquier vicisitud en las partes no afecta a la existencia del contrato siempre que sea posible la
consecucin del fin comn (excepto que sea esencialmente importante).
8- Contrato asociativo: la funcin no se agota con el cumplimiento de las prestaciones a cargo de las partes, esta
convergencia de prestaciones constituye el punto de partida para la realizacin de una actividad que permite
alcanzar el fin comn. En este contrato no solamente da nacimiento a al situacin societaria, si no que tambin
debe disciplinarse y organizarse la actividad a desenvolver, se muestra entonces la naturaleza organizativa.
Rasgos de los contratos asociativos.
La naturaleza contractual de los negocios asociativos.
El desenvolvimiento del derecho de sociedades, permiti definir y explicar la naturaleza de este tipo de contratos.
Las singularidades propias del contrato asociativo, llevaron a que cierta doctrina negare su carcter contractual
considerando que eran un acuerdo (Alemania); otros consideraban que su naturaleza se basaba en la idea de la
institucin (Francia)
La teora del acto colectivo o complejo.
En Alemania al considerarse que el contrato es un acto jurdico bilateral basado en al concurrencia de partes con
intereses contrapuestos, se le negaba el carcter contractual a los contratos asociativos por establecer que en ellos las
partes persiguen a un fin comn no tienen intereses contrapuestos, si no que estn todas del mismo lado; en base a esto
sostuvieron que era un acto complejo que a su vez es un acto unilateral plurisubjetivo.
Critica a la doctrina: en realidad la figura del contrato no tiene como presupuesto necesariamente un conflicto de
intereses, adems ese conflicto de intereses de da en materia de contratos asociativos al menos inicialmente respecto
de las ventajas (fin comn) y sacrificios (aporte) que debe hacer cada una de las partes.
La doctrina actual
La esencia del contrato de cambio estriba en que tiene a disciplinar la relacin que se genera entre las partes a travs del
esquema tradicional de derecho-deber o derecho-obligacin. Todas las consecuencias jurdicas se traducen en derechos
de una de las partes que corresponden a un correlativo deber u obligacin de la otra.
Pero el contrato asociativo no se satisface el inters contractual de las partea a travs del cumplimiento de un deber que
incumba a la otra, si no que supone un fenmeno diferente y ms complejo que el propio contrato de cambio. No se
agota con las prestaciones o aportes de las partes por un lado y el simple fin por el otro.

La actividad
El momento central est representado por el ejercicio de una actividad gestionada en comn por los participantes que
sirve de puente entre las prestaciones y ese fin comn, ya que la actividad es el medio a travs del cual se realiza
dicho fin y las preacciones asumen una funcin instrumental al servicio de ella. La actividad consiste en un conjunto de
actos coordinados o unificados en el plano funcional por la unicidad de su fin.

F. A. Soria

35
La organizacin y la imputacin.
Cuando se propone el grupo a realizar una actividad conjunta para alcanzar el fin comn, es necesario para llevarla a
cabo establecer una serie de pautas es decir, la organizacin adquiere un relieve importante en los contratos asociativos.
En lneas generales todo contrato supone organizacin:
-

En los contratos de cambio: la composicin de los distintos intereses se lleva a cabo a travs de la realizacin
ordenada de actos de ejecucin o cumplimiento. Pero el significado de la organizacin es diferentes que el contrato
asociativo, ya que en los de cambio la organizacin aparece absorbida por las normas contractuales que las
disciplinan a las partes. El ncleo central, es un problema de imputacin de situaciones jurdicas subjetivas que
absorbe la cuestin relativa a la organizacin.

En los contratos asociativos: la organizacin tiene proyeccin autnoma y preeminente. Entraan la organizacin de
una actividad a travs de diversas pautas, previsiones y normas, por lo que existe un ordenamiento que representa el
aspecto normativo de esa organizacin. El centro del contrato, estriba en la organizacin de una actividad que
genera, como consecuencia, un problema de imputacin de resultados al grupo.

Nmina de contratos asociativos.

-

Contratos de asociaciones y de sociedades.

Contratos de colaboracin empresaria en sus dos versiones: agrupaciones de colaboracin y las uniones transitorias
de empresa, regulados en la Ley de Sociedades Comerciales.

Contratos parasociales en cuanto tengan influencia en la organizacin social: sindicato del voto y el de
administracin.

Sociedades accidentales o en participacin.

La aparcera
Particulares dudas generan los contratos agrarios asociativos, especialmente la aparcera. Es cuando el propietario
entrega el uso y goce de un inmueble rural y elementos de trabajo al aparcero, y recibe como contraprestacin una
participacin en los frutos, en este caso hay un contrato semejante al de sociedad.
Sin embargo, hay una anttesis de intereses en la posicin que las partes asumen en el contrato, no hay organizacin con
colaboracin recproca, si no permisin de que una de las partes obtenga la remuneracin del uso de los bienes de su
propiedad que entrega al otro contratante a travs de la participacin en los frutos.
Predomina entonces, el arrendamiento (contrato de cambio) sobre el ingrediente asociativo o bsqueda de fin comn.
CONTRATOS DE CONSUMO
Los contratos de consumo no son un tipo de contrato con rgimen aparte; si no que se caracteriza por las partes que
contratan (consumidor y proveedor) con sus propias caractersticas.
La vulnerabilidad del consumidor
El derecho del consumidor comprende un conjunto de normas e instituciones cuya finalidad es proteger al consumidor
en las relaciones jurdicas a que da lugar el consumo. La disparidad entre proveedores y consumidores se traduce en una
situacin de vulnerabilidad a este ltimo, derivada de los siguientes factores:
-

Defectos de la estructura competitiva de los mercados.

Dificultades e insuficiencia en la informacin de los consumidores.

F. A. Soria

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-

Estandarizacin de los contratos.

Deficiencias de las condiciones de seguridad en el mbito donde se desenvuelve el consumo.

Dificultades para el acceso del consumidor a la justicia (no se toma la molestia por tener escaso valor econmico
y por ignorancia sobre los derechos que se tienen).

La proteccin del consumidor

Corresponde arbitrar medidas de proteccin al consumidor para compensar la desigualdad respecto del proveedor o
empresario. Debe haber medidas para asegurar la informacin al consumidor, proteger sus intereses econmicos,
proteger su salud y seguridad, deben resolverse y preverse los conflictos.
El estatuto del consumidor
El derecho de consumo es interdisciplinario ya que agrupa normas que pertenecen a diversas disciplinas jurdicas del
derecho privado y pblico, sea que se trate del derecho civil o mercantil; la proteccin al consumidor es lo que tienen en
comn estas normas.

La Constitucin Nacional: a partir de la reforma del 94 se estableci en el art 42 de la CN : Los consumidores y

usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relacin de consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e
intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz; a la libertad de eleccin, y a condiciones de trato
equitativo y digno.
Las autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el consumo, a la defensa de la
competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los monopolios naturales y legales, al
de la calidad y eficiencia de los servicios pblicos, y a la constitucin de asociaciones de consumidores y de
usuarios.
La legislacin establecer procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos, y los marcos
regulatorios de los servicios pblicos de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las
asociaciones de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control.

La ley 24.240: del ao 1993 denominada Defensa del Consumidor, establece un sistema razonable de proteccin
al consumidor, fundado en los principios bsicos. Art 1 de la ley: La presente ley tiene por objeto la defensa de los
consumidores o usuarios. Esta ley constituye una restriccin a la autonoma de la voluntad y no se concibe su
renuncia.
Innovaciones de la ley

Deber de suministrar informacin a los consumidores.

Deber de seguridad en la provisin de bienes y servicios.

Asigna oficia a la oferta hecha al pblico

Dispone la integracin del contrato con las precisiones formuladas en la publicidad.

Exige la instrumentacin escrita de los contratos de consumo.

Sanciona la nulidad de clusulas abusivas.

Contiene prescripciones especiales vinculadas con ciertos tipos de operaciones de consumo.

Contiene reglas relativas a los usuarios de servicios pblicos domiciliarios y operaciones de venta de crdito o de
crditos para el consumo.

F. A. Soria

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-

Establece el rgimen de las ventas hechas a domicilio o concluidas a distancia, en donde para garantizar la reflexin
del consumidor le confiere el derecho de retractarse.

Contiene soluciones destinadas a la prevencin ya asegurar la efectividad de la proteccin que instituye.

Rgimen jurdico de los contratos celebrados por el consumidor.

Rige una reglamentacin especfica y diferenciada para los contratos de consumo, esto es los celebrados por un
consumidor con un proveedor profesional de bienes y servicios. Tal reglamentacin no constituye un sistema
autosuficiente, si no que traduce medidas complementarias para la proteccin del consumidor.
-

Al contrato de consumo se aplicaran las reglas del derecho patrimonial (sea civil o comercial) que no hayan sido
sustituidas por la ley.

En caso de duda siempre se estar a favor de la interpretacin ms favorable para el consumidor: art 3 de la ley:
Interpretacin. Las disposiciones de esta ley se integran con las normas generales y especiales aplicables a las
relaciones jurdicas antes definidas, en particular las de Defensa de la Competencia y de Lealtad Comercial. En
caso de duda, se estar siempre a la interpretacin ms favorable para el consumidor.

Existe un doble control (por ser generalmente contratos por adhesin):

1 anterior: solo sacan al mercado los que estn debidamente autorizados.
2 posterior: control por parte de la ley de defensa, esta en su art 37 establece anular o evitar las clusulas
abusivas: son aquellas que desnaturalizan las obligaciones del contrato o que invierten la carga de la prueba en
contra del consumidor. Pueden aumentar las obligaciones para el consumidor o limitar las obligaciones del
proveedor

Partes en el contrato de consumo

A) CONSUMIDOR
La nocin abstracta equipara al consumidor con los individuos o personas en general, ya que se establece que todos
somos consumidores.
Pero la ley toma una nocin concreta de consumidor: Art 1 ley 24.240: Se consideran consumidores o usuarios, las
personas fsicas o jurdicas que contratan a ttulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo
familiar o social. No son consumidores por lo tanto, los adquirentes de bienes o servicios para volver a introducirlos en
el mercado.

La persona jurdica como consumidor: cuando la persona jurdica es consumidor?

-

En el caso en que no tenga fines de lucro (asociaciones y fundaciones) es factible atribuirle la condicin de
consumidor, ya que adquiere para el logro de sus actividades o para transmitirlos a ttulo gratuito, como puede
suceder en el mbito familiar o domstico

En caso de que si tengan fines de lucro y su objeto implica la produccin o intercambio de bienes y servicios
(S.A o S.R.L), ser difcil y excepcional admitir su condicin de consumidor final.

B) PROVEEDOR

F. A. Soria

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La ley lo define en su art 2: Proveedores de cosas o servicios. Quedan obligados al cumplimiento de esta ley todas las
personas fsicas o jurdicas, de naturaleza pblica o privada que, en forma profesional, aun ocasionalmente,
produzcan, importen, distribuyan o comercialicen cosas o presten servicios a consumidores o usuarios.
Es aquel que:
-

Profesionalmente: implica permanencia, habitualidad y sistematizacin en la actividad. La actividad profesional es

aquella que de algn modo est predispuesta para actual en el mercado en la produccin o cambio de bienes y
servicios.

Aun ocasionalmente: tambin tiene la condicin de proveedores aquellos que no tengan este carcter con
continuidad o permanencia, si no que sea meramente transitoria, pasajera o accidental.

Ante cualquier tipo de daos: hay una cadena de responsables es decir, todos los que participaron de la produccin se
hacen responsables ante posibles daos al consumidor, ste puede ir contra cualquiera.
El objeto de los contratos de consumo
Los contratos a ttulo oneroso que celebra el consumidor deben tener el siguiente objeto:
- Cosas muebles: adquisicin o locacin.
- Cosas inmuebles: La adquisicin (no la locacin) + nuevos + destinados a vivienda (incluso los lotes de terreno
adquiridos con el mismo fin) + cuando la oferta sea pblica y dirigida a persona indeterminada.
- La prestacin de servicios. (No se reclaman los abusos por ser generalmente de escaso valor econmico o por
ignorancia sobre sus derechos).
Quedan excluidos de la ley

Los que contratan a ttulo gratuito.

Los que adquieren cosas usadas. Art 2: Se excluyen del mbito de esta ley los contratos realizados entre
consumidores cuyo objeto sean cosas usadas. No incluye la ley las compraventas de cosas usadas entre
particulares.

Los que adquieran para volcar nuevamente en el proceso productivo (art 2 No tendrn el carcter de consumidores
o usuarios, quienes adquieran, almacenen, utilicen o consuman bienes o servicios para integrarlos en procesos de
produccin, transformacin, comercializacin o prestacin a terceros).

Los servicios de profesionales liberales que requieran para su ejercicio ttulo universitario y matrcula otorgada
por colegios profesionales reconocidos oficialmente o autoridad facultada para ello, pero s la publicidad que se
haga de su ofrecimiento.

MODALIDADES CONTRACTUALES VINCULADAS CON LA FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO

CONTRATOS POR ADHESIN A CONDICIONES GENERALES (Aparicio)
Constituyen un modo de formacin del consentimiento que desde el punto de vista histrico, responden a las exigencias
de la revolucin industrial del siglo XIX; la produccin en masa de bienes y servicios que deban ser colocados de

F. A. Soria

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manera sistemtica y regular en el mercado tuvo como contrapartida la estandarizacin de las condiciones contractuales
y la contratacin en masa.
En este tipo de contratos sus clusulas, denominadas condiciones generales, son preformuladas por una de las partes,
generalmente por el contratante mejor organizado, de mayor poder econmico y capacidad tcnica.
Esta predisposicin del contenido se hace con el sentido que slo sern concluidos si los destinatarios de la oferta, la
aceptan tal cual es formulada, sin posibilidad alguna de modificacin. No hay discusin ni tratos precontractuales. Al
interesado solo le queda la opcin de adherir a tales condiciones, o de no contratar.
Ventajas

Responde a las exigencias prcticas de la realidad econmica, planteadas por al produccin en masa que permiten
racionalizar los instrumentos tcnicos y jurdicos en que ella se apoya. El trfico en gran escala se asienta en al
celeridad y la rapidez necesaria.

Permite tornar factible las previsiones razonables que permiten fundar la expectativa de la negociacin emprendida,
a travs de clculos realizados de antemano sobre costos y riesgos, tendientes a obtener mejores resultados.

Posibilita la celebracin de contratos ente ausentes o por medio de agentes, en los lugares mas diversos o alejados,
porque en todos los casos, la contratacin supone limitarse a suscribir las condiciones prerredactadas por el
oferente.

Momento inter formativo

Cabe distinguir dos momentos:
1- El de la preformulacin unilateral: la doctrina alemana toma principalmente ste, por eso hablar de contratos de
condiciones generales.
2- El de la adhesin: la doctrina francesa hace prevalecer este, de ah la denominacin contratos por adhesin.
Deben tomarse en conjunto estos dos aspectos, ya que generalmente se dan juntos.
Concepto y caracteres
Las condiciones generales de contrato pueden ser definidas como las clusulas predispuestas unilateralmente por una de
las partes, que se suele denominar estipulante, de modo general y uniforme, en vista de la celebracin de una serie de
negocios contractuales de idntico contenido, subordinados en su conclusin a que la oferta se acepte tal cual se
formula, sin posibilidad real de modificacin. Son contratos:
a) Preformulados
Estas clusulas son preformuladas de modo unilateral por una de las partes, la que se propone predisponer el
contenido de los contratos que va a celebrar. Lo importante es que el predisponenete fija el modelo a que se ha de
sujetar la conclusin de futuros contratos, conforme con esas previsiones hechas de antemano.
b) Generales y Abstractos
Esta predisposicin del contenido contractual, se hace para la celebracin de una serie de contratos futuros. No se
elabora para un caso concreto y determinado, si no para quien tenga la intensin de adherir a tales condiciones. La
generalidad deriva entonces, de la pluralidad de relaciones que se tienen en perspectiva.

F. A. Soria

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Como consecuencia de la generalidad, las condiciones generales tienen la caracterstica de ser abstractas, porque
estn concebidas de manera independiente y desligada de una relacin contractual concreta y determinada.
c) Uniformes
La predisposicin del contenido traduce tambin el propsito de dar una regulacin uniforme a esa serie de futuros
contratos, cuya celebracin, con idntico contenido, se tiene en mira. Son modelos contractuales fijos, constantes,
destinados a repetirse en el tiempo.
Generalmente se traducen en formularios impresos en que las partes se limitan a llenar los espacios en blanco, en
estos proyectos de contratos se tiende a sustituir las reglas supletorias establecidas por el derecho comn, por otras
acomodadas a las particularidades del ramo negocial que se trate. Esta repeticin, y estandarizacin de las
relaciones contractuales dan lugar a la tipicidad extralegal donde cada vez mas se reduce el espacio para pactos
individuales.
d) Rgidos
El destinatario de las condiciones generales no tiene la posibilidad de influir en su contenido, solamente tiene la
opcin de someterse en bloque a lo que se presenta o en caso contrario, no contratar. Es un estrecho margen donde
puede moverse la voluntad del adherente para dar vida a este tipo de contratos.
Naturaleza jurdica
Tesis anticontractual
*Su origen fue en Francia, segn ellos esta figura no son contratos debido a que su contenido no es el fruto de un
comn acuerdo, sino que est fijado unilateralmente, por una sola de las partes contratantes. Esta parte impone su
voluntad y la otra se limita a adherirse a ella.
Se niega que exista una concurrencia de voluntades coincidentes y por el contrario, se sostiene que solo media una
declaracin unilateral de voluntad predominante, o bien dos declaraciones de voluntad pero que son paralelas.
* En Alemania se conceba a este instituto como un derecho auto creado por la propia realidad econmica (antes de la
guerra, luego de ella se adhiri a la tesis contractualista).
Tesis contractual
La doctrina prevaleciente, hoy considera a este instituto como un contrato, parte del hecho de que el predisponerte
carece de poder normativo delegado para crear unilateralmente normas jurdicas vinculantes para los terceros con
quienes se relaciona. Ya que, si las condiciones generales adquieren vigencia efectiva como reglas contractuales, es
porque son aceptadas por el adherente, solo as tienen fuerza vinculante por lo tanto tales condicione son adquieren
fuerza de vigor antes de la aceptacin.
Entre los presupuestos de exigencia de un contrato no se exige que el concurso de voluntades este necesariamente
precedido de una discusin y tratos previos, solo requiere que medie el acuerdo y en este caso si se encuentra.
Desequilibrios y riesgos
* Restriccin de la libertad
Esta modalidad de contratacin genera fuertes desequilibrios, ya que el contenido es preformulado por el contratante
ms poderoso preparado con un asesoramiento idneo con el fin de imponer ese contexto a quienes contraten en el

F. A. Soria

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futuro. El adherente carece de posibilidad de modificar el modelo preformulado, por lo que se encuentra limitada su
libertad contractual (tanto para elegir con quien contrata como para abstenerse de contratar); cabe tener en cuenta que
muchas veces este tipo de contratos son el nico medio del que dispone el adherente para procurarse bienes y servicios
que le son indispensables en la vida diaria: tal como ocurre cuando el predisponerte goza de una posicin monopolstica
o de oligopolio en el mercado.
* Poder reglamentario de hecho
El predisponerte ejerce una suerte de poder reglamentario de hecho, es una situacin de superioridad que le permite
aprovecharla para robustecer su posicin contractual, mediante la insercin de reglas en el contrato que mejor se
acomoden a sus intereses.
* Presentacin de los contratos
Se llevan a cabo en formularios impresos que los convierten de hecho en intangibles y facilitan psicolgicamente la
adhesin, en cuanto sugieren una igualdad de trato que a veces se confunde con justicia.
La extensin de las clusulas + complejidad interna de ellas + lenguaje abstracto empleado para pluralidad de relaciones
indeterminadas + ambigedad de su redaccin + letra muy chica que no permite leer = todo esto facilita la adhesin por
dificultar la comprensin del adherente de las verdaderas condiciones a las que se compromete, ya que todo esto hace
que supere o su capacidad tcnica en el tema o su disponibilidad de tiempo.
Fuente potencial de abusos
Existe una gran desigualdad del poder de negociacin entre las partes, esa disparidad facilita que el predisponerte pueda
aprovechar su situacin de superioridad, para desequilibrar en beneficio propio, el reglamento contractual con las
clusulas que le resulten ms favorables. Es una fuente potencial de abuso porque justamente sus clusulas suelen ser
abusivas o vejatorias.
Las clusulas abusivas: son aquellas que entraan un desequilibrio de los derechos y obligaciones de las partes en
estos contratos. Desnaturalizan las obligaciones o invierten la carga de la prueba en perjuicio del adherente. El
desequilibrio que caracteriza a este tipo de clusulas es una distorsin derivada de la desigualdad del poder negocial
de las partes, se traducen en:
- Ventajas para quien ejerce una posicin dominante, ya que limita sus obligaciones.
-

Un correlativo detrimento para quien es la parte dbil del contrato de un modo no equitativo, aumentando las
obligaciones al consumidor.

Resultan insuficientes para corregir estos abusos los principios generales que autorizan la revisin contractual, se
requiere indispensablemente el aporte de una legislacin especfica.
Art 37 ley 24.240: Sin perjuicio de la validez del contrato, se tendrn por no convenidas:
a) Las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos;
b) Las clusulas que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos de la
otra parte;
c) Las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la prueba en perjuicio
del consumidor

F. A. Soria

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La proteccin al consumidor
Con la difusin del contrato en masa, las condiciones generales es un vehculo muy usual para celebrar contratos de
consumo.
Derecho Argentino
La ley de Defensa del Consumidor es del ao 1993, se captulo IX se titula De los trminos abusivos y de las clusulas
ineficaces. El art 37 de dicha ley define las clusulas abusivas, la ley veda todo tipo de clusulas de un modo general
para todo contrato de consumo, se trata de un contrato negociado entre partes o por adhesin a condiciones generales.
Instituye en sus art 38 y 39 un rgimen de tutela del consumidor, idneo en la materia.
Sistemas de contralor:
a) El contralor administrativo
Es el ejercido por la intervencin de reparticiones pertenecientes a la administracin pblica, puede ser: preventivo o de
vigilancia y prohibicin.
Anterior o preventivo
-Ya tena antes de la sancin de la ley diversas manifestaciones, por ejemplo en los contratos de ahorro y prstamo
para fines determinados, y en especial en materia de seguros. Respecto de la actividad de ahorro para fines
determinados sta solo puede ser efectuada con la previa autorizacin de la Inspeccin General de Justicia, a este
organismo le incumbe autorizar planes, bases tcnicas y otras caractersticas operatorias. Adems se establecen
condiciones para los planes de capitalizacin, fines determinados y requerimiento pblico de dinero para facilitar el
acceso a la titularidad de bienes de consumo durable. En relacin al seguro la Superintendencia de Seguros de la
Nacin tambin debe aprobar y autorizar sus planes, elementos y toda su organizacin, antes de su aplicacin.
- La ley de Defensa duplica el control preventivo en su art 39 establece que: Cuando los contratos a los que se
refiere el artculo anterior requieran la aprobacin de otra autoridad nacional o provincial, sta tomar las
medidas necesarias para la modificacin del contrato tipo a pedido de la autoridad de aplicacin. Es decir que se
puede utilizar esta ley para modificarlo.
Posterior
El art 38 de la ley de Defensa establece que vigilar que los contratos por adhesin no contengan clusulas
abusivas: La autoridad de aplicacin vigilar que los contratos de adhesin o similares, no contengan clusulas de
las previstas en el artculo anterior. La misma atribucin se ejercer respecto de las clusulas uniformes, generales
o estandarizadas de los contratos hechos en formularios, reproducidos en serie y en general, cuando dichas
clusulas hayan sido redactadas unilateralmente por el proveedor de la cosa o servicio, sin que la contraparte
tuviere posibilidades de discutir su contenido. La ley establece que la autoridad de aplicacin de la ella ser, la
Secretara de Industria y Comercio en el mbito nacional; la Municipalidad de Buenos Aires y las Provincias se
reputan autoridades locales, pudiendo estas ltimas delegar sus funciones en organismos de su dependencia o en los
gobiernos municipales (art 41).
Esa autoridad es la vigilar que estos contratos no contengan clusulas abusivas.

F. A. Soria

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b) El control judicial
Es atribucin del PJ aplicar las disposiciones de prohibiciones o limitaciones de ciertas clusulas en los casos concretos
objeto de controversia.
Relativo a la formacin del contrato.
Es cuando se tiene le propsito que el adherente tenga cabal conocimiento e informacin de las clusulas a que se
somete. La ley 24.240 se relaciona con el derecho a la informacin que tiene el consumidor en su art 10 luego de
establecer los datos que debe contener el documento de la venta estipula: La redaccin debe ser hecha en idioma
nacional, ser completa, clara y fcilmente legible, sin reenvos a textos o documentos que no se entreguen previa o
simultneamente. Un ejemplar debe ser entregado al consumidor. Cuando se incluyan clusulas adicionales a las
aqu indicadas o exigibles en virtud de lo previsto en esta ley, aqullas debern ser escritas en letra destacada y
suscritas por ambas partes.
Se aplica a cualquier contrato de consumo, constituye una consecuencia del derecho de informacin que incumbe al
consumidor y trata de garantizar el conocimiento de todos los aspectos a travs de:
-

Una redaccin clara y precisa en el idioma nacional.

Que en el contrato estn todas las clusulas en ejemplares entregados al adherente, previa o simultneamente.

La aceptacin con al firma de ambas partes.

Clusulas sorpresivas
Se tiende a excluir la posibilidad de clusulas sorpresivas, es decir aquellas que se caracterizan por ser clandestinas,
desacostumbradas, inslitas o inesperadas para el que adhiere al contrato. Este tipo de clusulas se equiparan a las
abusivas, no son prohibidas en si mismas si no en determinados casos por ser inhabituales.

Relativo al contenido del contrato.

La ley 24.240 establece en su art 37 que: Sin perjuicio de la validez del contrato, se tendrn por no convenidas:
a) Las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos;
b) Las clusulas que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos de la
otra parte;
c) Las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la prueba en perjuicio
del consumidor.
En caso en que el oferente viole el deber de buena fe en la etapa previa a la conclusin del contrato o en su
celebracin o transgreda el deber de informacin o la legislacin de defensa de la competencia o de lealtad
comercial, el consumidor tendr derecho a demandar la nulidad del contrato o la de una o ms clusulas. Cuando
el juez declare la nulidad parcial, simultneamente integrar el contrato, si ello fuera necesario. Corresponde a la
intervencin judicial determinar cuando se dan estos desequilibrios y sancionar la nulidad de las clusulas, invalidar
el contrato o tenerlas por no convenidas.
Interpretacin de los contratos por adhesin a condiciones generales.

F. A. Soria

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*Art 37 ley 24.240: La interpretacin del contrato se har en el sentido ms favorable para el consumidor. Cuando
existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar a la que sea menos gravosa.
Esto es en virtud de que la parte que predispone las clusulas en el contrato, tiene una posicin e superioridad en la
negociacin.
*Los contratos tiene clusulas esenciales que son aquellas que forman el contenido principal, pero las partes pueden
decir algo ms de lo esencial, a estas clusulas se las llama accesorias. A la hora de interpretar el contrato, las
accesorias prevalecen las accesorias por sobre las esenciales, puesto que las primeras provienen de un esquema
abstracto previamente diseado y las segundas de una manifestacin concreta adaptada al caso.

Lpez de Zavalia distingue los contratos tipo, de los de condiciones generales y de los contratos por adhesin.
-

Los de condiciones generales: son una preordenacin masiva de parte del contenido contractual que puede ser oral
o escrito (eso los distingue de los contratos tipo) y ataen al procedimiento de contratar (eso los distingue de los
contratos por adhesin).

Los contratos tipo: se hace referencia a una preordenacin de la totalidad del contrato, hecha en formulario y con
miras a un contrato escrito donde lo nico que hay que llenar son los datos necesariamente variables.

Los contratos por adhesin: ataen a las circunstancias en que se contrata, pueden tambin concluirse por el
procedimiento de las condiciones generales o por los contratos tipo, pero son diferentes. El autor establece que la
nota caracterstica de este tipo de contratos, es que siempre existe un contratante fuerte que es quien contrata
masivamente y la otra parte es uno dbil.

CONTRATOS PREPARATORIOS.
Son contratos preparatorios aquellos que en vista de facilitar la conclusin de un contrato futuro, ataen al proceso
formativo o al contenido sustancial de ste. Dan vida a una relacin instrumental que se desenvuelve en funcin del
perfeccionamiento de ese contrato principal programado, se incluyen en esta categora los siguientes contratos:

El contrato de opcin.

El acuerdo de prelacin.

El contrato preliminar.

El contrato normativo.

Se celebran para dejar sentadas las bases de un futuro contrato.

Contrato de opcin
Este es el contrato que una de las partes queda vinculada a una determinada oferta y la otra parte se reserva la libertad
de aceptarla o no, dentro del plazo que se fije. En este contrato, por va del acuerdo, se le atribuye a una oferta el
carcter de irrevocable. La parte se obliga a mantener la propuesta para el futuro, pero la otra parte no se obliga a
aceptarlo, tiene la libertad para hacerlo o no.

F. A. Soria

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Ej: contrato de locacin con opcin a venta. Se alquila y se obliga el locador a mantener la propuesta de venta, el
locatario tiene un plazo determinado para decidir comprar o no.
Limitacin: este tipo de contratos limita la autonoma de la voluntad en el aspecto de la libertad para contratar, ya que
el oferente se oblig a mantener la propuesta.
Diferencias con al oferta irrevocable
-

La oferta irrevocable es una declaracin unilateral de la voluntad donde el oferente renuncia a la facultad de
revocacin de la oferta.

El contrato de opcin implica un acuerdo ente ambas partes de que no se revocar tal oferta.

Caracteres y funcin
Se trata de un contrato atpico, autnomo, con funcin, objeto y efectos propios distintos del contrato definitivo cuya
eventual celebracin se tiene en mira. Son contratos independientes, aunque si relacionados ya que siempre implican un
contrato principal que se est celebrando y paralelamente uno opcional.
-

El contrato principal puede ser celebrado entre presentes o entre ausentes; pero el contrato opcional generalmente
es celebrado entre ausentes por mediar un lapso de tiempo entre la oferta y la aceptacin.

La funcin del contrato de opcin es la de constituir un modo convencional de tornar irrevocable una oferta. Es un
contrato pendiente de formacin: no est suspendida su eficacia, si no su conclusin, en cuanto slo es dable su
perfeccionamiento si se produce la aceptacin, que puede o no dar le beneficiario.
Gratuidad y onerosidad
El contrato de opcin es generalmente gratuito, porque el deber que asume el promitente de mantener la oferta
no tiene como contrapartida ningn sacrificio por parte del optante, quien mantiene su libertad de decisin.
Aunque nada impide (a diferencia de la oferta irrevocable) que el beneficiario de la opcin se comprometa a
procurarle ventajas al proponente, como compensacin del sacrificio que hace de su libertad, en este caso ser
entonces oneroso.
Manifestaciones
En la prctica este tipo de contratos se dan en las opciones de venta en los contratos que se celebren con
intermediacin de corredores inmobiliarios. Es el caso anterior, de la locacin con opcin a venta. Otro ejemplo es el
contrato de leasing: se va pagando un canon por el uso y goce de la cosa y luego en determinado tiempo se puede
ejercitar la opcin de compra.
Acuerdo de prelacin.
Es un acuerdo preparatorio de un futuro contrato, en virtud de que una de las partes (promitente) asegura a la otra
(promisorio) que si se decide a realizar actos de disposicin de determinados bienes, reconocer la preferencia de este
ltimo respecto de cualquier otro tercero interesado.
El promitente no se obliga a celebrar ningn contrato, queda en completa libertad de hacerlo o no; pero se compromete
a que en el caso de hacerlo preferir al beneficiario respecto de determinados bienes.
Solo cuando toma libremente la determinacin de contratar, ve entonces limitada su libertad de hacerlo,
en referencia a la eleccin de la persona con al cual habr de estipularlo ya que, en virtud del acuerdo de

F. A. Soria

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prelacin debe preferir al beneficiario de ste. Debe tener por preferido al que contrat en las condiciones
ya pactadas.
Es un pacto de preferencia, puede estar en cualquier tipo de contratos el mas comn es el pacto de preferencia en al
compraventa.
Obligaciones del promitente
1. Si bien no est obligado a contratar sobre un determinado objeto, debe preferir al beneficiario cuando resuelve
hacerlo.
2. A los fines de tornar factible esa preferencia, tiene la obligacin de comunicar, la decisin de contratar, cuando
resuelve efectivizarla.
Diferencias con la opcin
-

En el contrato de opcin el promitente se vincula de un modo irrevocable a una oferta, comprometindose al

contrato respectivo si la otra parte acepta.

En el acuerdo de prelacin el promitente no se obliga a contratar, si no que ante la posibilidad de hacerlo elegir al
beneficiario.

Contrato preliminar
Es el contrato del cual se deriva la obligacin de concluir un contrato futuro o de realizar una actividad de cooperacin
para perfeccionar tal contrato. Se discute su existencia, utilidad y efectos. Ej: boleto de compraventa
Posibilidad de existencia en los contratos:
* Consensuales: existen dos tesis

Una que niega su existencia con diversos argumentos: en primer lugar

consideran que en virtud de que este tipo de contratos se perfecciona con el
simple consentimiento de partes no es posible consentir en consentir; en
segundo lugar plantean que el consentimiento contractual es incoercible y en
este tipo de contratos se promete un consentir futuro. Esto lleva a plantear
como tercer argumento la falta de utilidad prctica que tiene la figura en
prometer que se prometer.
La tesis afirmativa es la que actualmente predomina. Sostiene que es
perfectamente posible distinguir entre obligarse a concluir un contrato futuro o
concluirlo inmediatamente. Adems esta figura goza de una amplia difusin
prctica, lo que demuestra que cubre la necesidad y responde a un inters
legtimo de las partes.

* Reales:

Tesis negativa: se sostiene que ambos contratos tienen como contenido un consentimiento que es
idntico, el cual se orienta a que la cosa se entregue y que quien al recibe cumpla la obligacin a su
cargo (o restituirla o pagarla); la diferencia solo estriba en que los contratos reales tiene un plus
para su perfeccionamiento que es la entrega efectiva de la cosa. Adems contradecira con la
disciplina del derecho positivo, en virtud de que servira de va indirecta para eludir la exigencia de
la entrega la que en definitiva, quedara desvirtuada.

F. A. Soria

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Tesis afirmativa: es factible distinguir tanto psicolgicamente como jurdicamente el
consentimiento acompaado con la entrega de la cosa, con el compromiso de estipular un contrato
que suponga la entrega de la cosa.
* Formales: despierta controversia como es posible celebrar un contrato preliminar sin que se observe la forma
requerida para el contrato definitivo, adems convertira al contrato preliminar en una va indirecta para eludir los
preceptos que sancionan la nulidad de todo acto que no observe las formalidades.
Efectos
-

Obligacin de hacer: de ese contrato deriva la obligacin de desarrollar la actividad para el perfeccionamiento del
contrato definitivo. Se discute si es fungible, infungible o si consiste en un mera colaborar.

Derecho argentino
Admisibilidad: el Cdigo no tiene ninguna figura que se refiera especficamente a este tipo de contratos. Aunque su
admisin puede ser reconocida por el marco de la autonoma contractual del art 1197. No obstante el Cdigo prev
supuestos particulares de precontratos y pueden servir de base para la construccin de esta figura atpica.
*La primera parte de este contrato cumple una funcin preparatoria, en el que las partes se comprometen a
desarrollar la actividad necesaria para el perfeccionamiento del contrato principal; la segunda parte esta
representada por el derecho que tienen las partes de exigir el cumplimiento de la obligacin de hacer que se
concreta en la efectiva conclusin del contrato a que se tiende.
Caracteres

Contrato perfecto. Contenido: el contrato preliminar es un contrato perfecto y tiene todos los elementos como tal, se
caracteriza por su peculiar objeto: la obligacin de perfeccionar el contrato futuro. En este precontrato se sientan las
bases del contrato definitivo, por lo que debe contener los extremos esenciales de ste.

Autonoma: es un contrato autnomo, es de distinta naturaleza que el definitivo aun cuando media ente ellos una
vinculacin funcional.

Bilateralidad: ambas partes asumen recprocamente la obligacin de concluir el contrato definitivo. El precontrato
unilateral (una de las partes se obliga) no tiene manifestaciones prcticas que le den individualidad definida, por lo
tanto tiende a confundirse con el de opcin.

Supuestos previstos
En relacin a los contratos formales: los contratos formales pueden ser de solemnidad absoluta que implica que en caso
de no observar la forma prescripta, la ley desconoce todo efecto al negocio.
Pero existen aquellos contratos formales de solemnidad relativa, donde la ley establece que en caso de no observar
alguna de las formalidades ste no carece de valor por completo, si no que quedan concluidos como contratos en que las
partes asumen la obligacin de hacer de cumplir con dichas formalidades (por ejemplo con al escritura pblica)
Estos ltimos son contratos preliminares: un precontrato en el cual las partes de obligan a hacer es decir, a
perfeccionar el contrato definitivo con las formas que la ley prescribe. Por ejemplo el boleto privado de
compraventa.
En relacin a los contratos reales: el supuesto se establece en el art 2244 con relacin a la promesa aceptada de mutuo y
dispone que cuando este es gratuito, no da accin alguna contra el promitente, si se trata de una promesa aceptada de

F. A. Soria

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hacer un emprstito oneroso, que no fuese cumplida por el promitente, da derecho a al otra parte por el trmino de tres
meses, para demandar por la indemnizacin de las prdidas e intereses. En materia de comodato en el art 2256, sienta al
regla de que la promesa de hacer un emprstito de uso, no da accin alguna contra el promitente.
Por lo tanto el Cdigo establece que en relacin a contratos reales, de ser gratuito el precontrato carece de todo
efecto; pero de ser oneroso se le atribuye efectos a dicha promesa circunscriptos a reclamar daos y perjuicios
derivados del incumplimiento, sin resultar factible la ejecucin forzosa.
Contratos normativos
No generan obligacin de concluir un contrato definitivo si no que tienen por objeto establecer disciplina de contratos
que pueden eventualmente celebrarse en el fututo, predisponen las reglas a observarse en la eventualidad de que se
celebren determinados contratos. Se trata de tornar obligatorio un esquema de clusulas para relaciones jurdicas
potenciales, que se concretarn se si concluyen los contratos previstos, cuya celebracin tan solo es contingente.
-

No hay obligacin de celebrar el otro contrato, pero en caso de hacerlo debern cumplirse las pautas
preestablecidas.

Limita la autonoma de voluntad respecto del contenido del contrato.

Pueden distinguirse en:

Unilaterales: el esquema de clusulas previstas debe insertarse en determinados contratos futuros que una de las
partes puede celebrar eventualmente con terceros. Supuestos: acuerdos entre empresas para la fijacin de
precios o unificacin de condiciones para sus clientes.

Bilaterales: el complejo de clusulas predispuestas deben observarse en ciertos contratos que pueden ser
celebrados entre si por las partes del contrato normativo. Supuestos: cuenta bancaria ya que es un contrato
destinado a generar una relacin estable y continua con un banco o los celebrados por obras sociales con
prestadores mdicos donde fijan las reglas para los particulares que contraten.

Contrato colectivo de trabajo

Esta es una figura de los contratos normativos, ste representa la autonoma colectiva, fruto de negociaciones ente
sindicalistas y empresarios. Establecen las pautas para los contratos laborales que potencialmente puedan concluirse.
Diferencia con el contrato preliminar
No hay obligacin de concluir un contrato a posterior, tan solo se determina la obligatoriedad de sus reglas. La funcin
del contrato normativo es unificar y coordinar el rgimen de todas las relaciones jurdicas singulares previstas, que
puedan concretarse en el lapso de duracin.

F. A. Soria

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BOLILLA 3
1) LA FORMACIN DEL CONTRATO
CONSENTIMIENTO
El consentimiento como requisito de existencia del contrato es, un acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn. El
consentimiento entraa la coincidencia de manifestaciones de voluntad de las partes, de idntico contenido, que
persiguen los mismos efectos jurdicos. (Idntico contenido y mismo fin).
Esas manifestaciones de voluntad son la oferta y la aceptacin, el encuentro de ellas supone que las partes deciden dar la
misma reglamentacin a sus intereses recprocos. Art 1144: El consentimiento debe manifestarse por ofertas o
propuestas de una de las partes, y aceptarse por la otra.
Las manifestaciones debern intercambiarse en una suerte de necesaria secuencia ente comunicacin de la propuesta y
la recproca aceptacin.
La voluntad debe manifestarse: tal manifestacin deber ser sana, es decir libre de vicios de la voluntad.
ACTOS VOLUNTARIOS
Los actos voluntarios estn formados por dos momentos:
1 La voluntad (elemento subjetivo del consentimiento): solo la intensin, es el fuero interno, es el querer
2 La manifestacin (elemento objetivo del consentimiento): es la exteriorizacin de la voluntad.
La voluntad
No debe estar viciada. La voluntad debe cumplir los requisitos del art 897: Los hechos humanos son voluntarios o
involuntarios. Los hechos se juzgan voluntarios, si son ejecutados con discernimiento, intencin y libertad.

Discernimiento: el sujeto obra voluntariamente cuando lo hace con conciencia saber lo que se quiere. Es la aptitud
del sujeto para conocer en general y apreciar las consecuencias de sus propias acciones. La ley establece
excepcionalmente en que caso los actos se consideran realizados sin discernimiento (lcito por menores impberes o
ilcito por menores de diez aos, demente no en intervalos lcidos, estado de inconciencia accidental).

Intensin: es el querer lo que se sabe, es el conocimiento aplicado a la realizacin de un acto concreto. En caso de
no tener la intensin el acto si tiene voluntad (diferente que con la falta de discernimiento) aunque viciada por el
error o el dolo.

Libertad: ausencia de coaccin externa, que no medie violencia para considerar que el sujeto obra con libertad. La
libertad requiere que el agente haya podido elegir espontneamente entre varias determinaciones. La violencia fsica
(fuerza) y moral (intimidacin) afectan la libertad.

La manifestacin
Para que la voluntad tenga relevancia jurdica es necesario que haya sido manifestada o exteriorizada, es decir que
trascienda el fuero interno del sujeto. La voluntad puede manifestarse de diferentes maneras:
1- Manifestacin expresa

F. A. Soria

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Art 1145: El consentimiento puede ser expreso o tcito. Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito, o
por signos inequvocos.
Cuando el agente exterioriza su voluntad expresamente, tiene la intencin de exteriorizar determinada voluntad. Es
cuando se manifiesta verbalmente, por escrito u otros signos inequvocos Ej: el la subasta se manifiesta expresamente
levantando la mano.
Es expresa cuando se tiene el destino de hacer conocer al otro su voluntad, la manifestacin expresa por lo tanto se
traduce en declaracin (funcin comunicativa del lenguaje).
La voluntad negocial se manifiesta a travs de hechos concluyentes que resultan incompatibles con una voluntad
contraria a la que se supone.
2- Manifestacin tcita
Art 1145: El consentimiento tcito resultar de hechos, o de actos que lo presupongan, o que autoricen a presumirlo,
excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad; o que las partes hubiesen estipulado,
que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino despus de llenarse algunas formalidades.
La declaracin tcita es cuando permite deducir la existencia de la voluntad de determinados actos, la manifestacin
tcita se traduce en un comportamiento del agente que si bien en si mismo considerado puede tener otro destino que
dar a conocer la voluntad, permite inferir con certidumbre la existencia de tal voluntad. Estos comportamientos de los
cuales se infiere la voluntad pueden ser meros hechos o ser negocios jurdicos.
Ej: cesa el mandato cuando el mandante interviene en actos que le haban sido encomendados al mandatario, de esa
actividad se infiere la revocacin del mandato
Dentro de la manifestacin de voluntad tcita existen hiptesis donde los comportamientos importan lisa y llanamente
la realizacin inmediata de la voluntad del sujeto, en el mundo de los hechos (Ej: ejemplo anterior del mandato,
aceptacin de la oferta antes de dar respuesta afirmativa). Si bien en estas hiptesis la certidumbre acta de forma
inequvoca e incontrastable, no puede considerarse manifestacin expresa por no estar dirigido el acto a participar o
comunicar la voluntad directamente.
Regla: se infiere la manifestacin de voluntad de los hechos.
Excepciones:

Cuando la ley exija manifestacin expresa de la voluntad (Ej: locatario que subarrienda, la aceptacin de la cesin de
crditos.

Cuando las partes hayan subordinado la obligatoriedad de su convencin al cumplimiento de determinadas

formalidades, casos en que el acto reviste un carcter formal por voluntad de las partes y requiere una manifestacin
positiva de voluntad que cumpla con la solemnidad acordada (Ej: por escritura pblica, o por escrito) es el mbito de
la autonoma de la voluntad.
3- Manifestacin presunta
Art 920: La expresin de la voluntad puede resultar igualmente de la presuncin de la ley en los casos que
expresamente lo disponga.
Son los supuestos donde la ley entiende que an cuando no haya habido manifestacin de voluntad, la hay, es decir se
da por realizada la manifestacin.

F. A. Soria

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Es comn en lo procesal: por el ejemplo si un contrato de locacin venci y una parte sigue aceptando y la otra
pagando, se presume la continuacin del contrato (no la renovacin).
Las presunciones pueden ser:
Iuris tantum: son aquellas manifestaciones presuntas que admiten prueba en contrario. Art 877, 878, 746 y 1628.

Iuris et de iure: supuestos donde la presuncin de la ley, no admite prueba en contrario. La ley le imputa un
determinado efecto jurdico cerrando la puerta a cualquier investigacin. Art 624 recibo del capital sin reservas
extingue intereses, 886 y 1097.
4- El silencio
Art 919: El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una manifestacin de voluntad,
conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que haya una obligacin de explicarse por la ley o por las
relaciones de familia, o a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes:
Regla: el silencio no tiene valor como manifestacin de la voluntad, no implica aceptacin. El silencio es una actividad
omisiva.
Excepciones: excepcionalmente es una manifestacin (art 919)

Cuando existe una obligacin de explicarse impuesta por la ley: las normas jurdicas imponen una carga de
expresarse positivamente, su inobservancia acarrea que se impute al obligado el asentimiento de lo que debi negar,
impedir o desconocer, si tal hubiese sido su voluntad. Los ejemplos se dan en materia procesal (cuando se guarda
silencio en los interrogantes ante los jueces en el reconocimiento de firma si no comparece) y tambin en materia
contractual (la concesin de un mandato puede resultar del silencio del mandante cuando sabe que alguien est
haciendo algo en su nombre).

En las relaciones de familia: Ej: cuando se cita a una persona para ver su paternidad si ste no dice nada y no va, se
entiende que admite ser el padre.

Cuando hay obligacin de explicarse a causa de una relacin ente el silencio actual y las declaraciones
precedentes: Es cuando las partes en declaraciones precedentes constituyen un previo acuerdo en el cual le
atribuyen al posterior silencio, el valor de una manifestacin expresa de voluntad en un determinado sentido. Ej: en
una locacin se establece que si no se dice nada, el contrato se renueva.

5- Actuales forma de manifestacin

Hoy muchas veces es difcil encontrar las formas clsicas de contratar, ya que se usan por ejemplo formas electrnicas,
maquinas expendedoras de gaseosas. En este ultimo caso, el hecho de poner la moneda en la mquina manifiesta mi
voluntad de que acepto.
Correspondencia entre la voluntad y la manifestacin.
Cuando la voluntad no coincide con lo manifestado, es decir que lo que quiero es diferente a lo que manifiesto A que
le doy ms importancia?
a) Teora de la voluntad

F. A. Soria

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Su expositor es Savigny, quien propugna que la voluntad es el elemento dominante del negocio jurdico. Esta teora
clsica plantea que el querer de las personas es lo que el derecho acoge para otorgarle consecuencias jurdicas. La
declaracin solo constituye un medio, un vehculo para que esa voluntad pueda ser conocida por lo dems.
Esta teora atribuy todo el valor al querer puramente subjetivo, sentando el dogma de la voluntad con una concepcin
exagerada del arbitrio humano, resabio de la doctrina iusnaturalista.
Critica: protege al manifestante pero no a quien acept la manifestacin, lo que afecta gravemente a la seguridad
jurdica. No tiene en cuenta la proteccin que tambin merece el destinatario, por las expectativas que la declaracin
genera. Esta repara nicamente en la funcin propia del negocio jurdico como instrumento de autodeterminacin, no
protegiendo al seguridad jurdica.
b) Teora de la manifestacin
Como reaccin a la teora clsica surge la teora de la manifestacin que invirti los trminos de valoracin,
propugnando que la declaracin emitida por una persona capaz, formal y objetivamente vlida es la que produce efectos
jurdicos, con independencia de que corresponda o no al querer efectivo del declarante. Prepondera lo exteriorizado por
sobre la voluntad del manifestante.
Critica: protege al destinatario y no al manifestante. Protege solamente a las necesidades del trfico jurdico pero no a la
voluntad del manifestante.
c) Teora de la responsabilidad
Es una teora intermedia que concilia los aspectos de las dos concepciones anteriores, pero asigna preeminencia a la
teora de la voluntad. Se busca otorgar responsabilidad al manifestante de la voluntad si: la voluntad era distinta a lo
manifestado lo hizo de MALA FE con dolo o culpa (a sabiendas de esa diferencia, induciendo a la otra parte en error).
En este caso prevalecer lo manifestado lo que ligar al autor como si hubiera querido verdaderamente, esta
responsabilidad hace que penda acarrearse hasta la nulidad del contrato.
d) Teora de la confianza
Si se toma a la teora de la declaracin, sta puede atemperarse con la doctrina de la confianza. Si bien admite que por
razones sociales debe reconocrsele efectos a una apariencia de voluntad, se deber valorar la conducta del destinatario:
si ste obrando con diligencia conoci o pudo conocer la falta de voluntad del declarante, deber soportar las
consecuencias de la invalidez del negocio; pero si el destinatario obro con diligencia y buena fe e igualmente no pudo
conocer la falta de voluntad debe ser protegido y el declarante queda obligado.
Nuestro cdigo
En un principio el cdigo recept la teora de la voluntad cuando el contrato configuraba un negocio elaborado
artesanalmente por la voluntad de las partes donde se reglamentaban y disciplinaban sus relaciones reciprocas, aprecia
entonces el contrato con un gran contenido subjetivo.
Pero la revolucin industrial, significo la contratacin en masa a travs de contratos estandarizados y clusulas
predispuestas por el oferente, estos cambios en la realidad social produjeron la erosin del papel de la voluntad en el
contrato, haciendo prevalecer la seguridad jurdica y el amparo a la buena fe, por lo tanto se comenz a receptar la teora
de la manifestacin.

F. A. Soria

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Entonces: el cdigo recept la teora de la manifestacin aunque se hacen algunas concesiones en dete4rminados casos a
la teora de la responsabilidad.
EL DISENSO
Es un fallido encuentro de la voluntad de los contratantes, en razn de un diverso significado que ellos dan a sus
manifestaciones y que se traduce en una falta de congruencia de stas ya sea exteriorizada o cubierta por la coincidencia
objetiva de dichas expresiones de voluntad.
El disenso puede ser:

Evidente o manifiesto: cuando al momento de celebrar el contrato (oferta aceptacin), se dan cuenta las partes que
no hay coincidencia de manifestaciones. Es cuando el malentendido conduce a una aceptacin que no concuerda
con la oferta. NO hay contrato en este caso porque nunca se celebra.

Oculto: luego de celebrar el contrato (oferta- aceptacin) bajo una supuesta coincidencia entre las manifestaciones
se dan cuenta que una de las partes incurri el error que vicia la manifestacin de voluntad, pero al ser posterior SI
hay contrato. Por ser un vicio congnito podr pedirse la nulidad del contrato (siempre que sea un vicio de este tipo
la sancin es la nulidad).

El error vicio y el error obstativo.

-El error vicio gravita sobre la determinacin de la voluntad y provoca que ella se forme viciosamente sobre la base de
un inexacto conocimiento de la realidad o de una equivocada representacin mental. Este es el del disenso. Manifiesta la
voluntad concorde a la decisin tomada, solo que esta es fruto de una representacin equivocada de la realidad.
-El error obstativo atiene a la manifestacin en si, y se produce cuando el errante cree algo distinto a lo que en realidad
declara, porque atribuye a su declaracin un significado diverso al que en realidad tiene. Puede ser porque se emite la
declaracin con un sentido distinto del que realidad se quiere emitir; cuando por error se realiza un comportamiento
externo que es tomado como una declaracin de voluntad aunque no tena intensin de manifestar; cuando la
declaracin se hace por medio de un intermediario y ste lo hace inexactamente.
Nuestro derecho: el error ha sido tratado en el cdigo en general para todos los actos jurdicos, la distincin entre error
de vicio y obstativo carece de relevancia en nuestro derecho porque no genera consecuencias diferentes.
2) FASES EN LA FORMACIN DEL CONTRATO
Fases en la vida del contrato son:
1- Fase previa de la cual puede derivarse el consentimiento
2- Nacimiento del contrato, cuando se produce la coincidencia de las manifestaciones de voluntad de igual
contenido que le dan existencia.
3- Cumplimiento del contrato, es la faz ejecutiva, que representa la realizacin de su destino natural.

2- NACIMIENTO
1- FASE PREVIA
Simple sondeo

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Mera tratativa

3- CUMPLIMIENTO

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Oferta

Aceptacin

A) Fase precontractual
El primer momento consiste en todos aquellos acuerdos de manifestaciones de voluntad de las partes, que dieron como
fruto el consentimiento. El perodo precontractual comprende dos momentos:
1 El simple sondeo: la invitacin a ofrecer, la solicitacin que se hace a otro para que proponga una oferta.
2 Mera tratativa: las partes interesadas debaten el contenido de un eventual contrato se ponen en contacto, para
conocer las aspiraciones recprocas, precisar puntos y analizar la posible conciliacin de pretensiones contrapuestas.
Son las exteriorizaciones idneas para concluir un contrato y que, sin embargo no tiene por fin llegar a un contrato,
son inidneas porque en caso de ser idneas estaramos ante una oferta. Pero deben tener como fin llegar a un contrato
(no como la broma o los ejemplos).
Esta es la fase previa al nacimiento del contrato.
B) Fase conclusiva
La conclusin del contrato se inicia cuando se formula una oferta y se perfecciona con la aceptacin, es decir cuando se
logra el consentimiento. OFERTA + ACEPTACIN
OFERTA
La oferta es una manifestacin unilateral de la voluntad de una de las partes, encaminada a la celebracin de un
determinado contrato, concebida en modo tal que la conclusin de ste solo depende de la aceptacin del destinatario.
Es una manifestacin de voluntad tendiente a la celebracin de un contrato (Lpez de Zavalia considera que se trata de
un acto jurdico).
Requisitos de la oferta
Art 1148: Para que haya promesa, sta debe ser a persona o personas determinadas sobre un contrato especial, con
todos los antecedentes constitutivos de los contratos.

1- Autosuficiente o completa
La oferta debe estar concebida de forma tal que baste la sola aceptacin para que el contrato quede perfeccionado, sin
necesidad de ninguna ulterior declaracin del oferente. (Basta que el aceptante deba decir si)
Debe contener todos los elementos constitutivos del contrato que se busca celebrar, o por lo menos los elementos
esenciales.
Atenuaciones: este carcter de autosuficiente tiene atenuaciones en los supuestos en que la propia ley contiene normas
destinadas a suplir la omisin (art 1354 y 1627).
Puede haber algunos elementos determinables o a determinar por el aceptante o tercero; esto no afecta la
autosuficiencia de la oferta siempre y cuando sean de carcter relativo y se establezcan los lmites de tal determinacin.

F. A. Soria

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Lo que no puede ocurrir es que se deje librado a la exclusiva decisin del destinatario de la oferta, la determinacin de
toda la propuesta o una cuestin decisiva.
Si se agregan cosas o elementos, o cualquier tipo de variacin se entiende que hay una nueva propuesta que el
anterior oferente deber aceptar.
Ofertas alternativas: art 1153: Si la oferta hubiese sido alternativa, o comprendiendo cosas que puedan separarse, la
aceptacin de una de ellas concluye el contrato.
Son dos o ms ofertas alternativas, que se formulan simultneamente y que dan la opcin al destinatario de optar por la
aceptacin de alguna de ellas. El alcance posible de esta opcin depende de la naturaleza de las ofertas: puede ser
porque las dos concebidas en conjunto son incompatibles, o porque se proponen varias prestaciones diferentes. Se vende
tal cosa o tal otra

Basta aceptar una de las propuestas y se tiene por celebrado el contrato.

No debe confundirse con una sola propuesta de contenido mltiple: se vende tal cosa y tal otra

es un solo

objeto que no puede separarse o desmembrarse, no hay posibilidad de eleccin y solo puede celebrarse el contrato
aceptando la oferta nica, conformada por varios objetos. Art 1153: Si las dos cosas no pudiesen separarse, la
aceptacin de slo una de ellas importar la propuesta de un nuevo contrato.
2-

Vinculante. La intensin de obligarse

La oferta debe ser hecha con la intencin de parte del oferente de quedar obligado cuando el destinatario la acepte, esa
intencin falta en los casos en que se hace: en broma, a modo ejemplificativo o en una representacin teatral estos
supuestos estn desprovistos de trascendencia jurdica. Tampoco la tienen cuando se adicionan clusulas del tipo sin
compromiso o sujeta a confirmacin.
Atenuacin o refuerzo: la eficacia vinculante de la oferta puede atenuarse: cuando se dirige a varias personas alternativa
o conjuntamente para que el contrato se celebre con las primeras que lo acepten, o cuando se establece hasta agotar las
mercaderas. Por el contrario, se refuerza el carcter vinculante cuando se formula en firme o con la renuncia a la
facultad de retractacin.
3- Hecha a persona determinada
La oferta hecha al pblico: la exigencia de que debe ser hecha a persona determinada, excluira en principio la
posibilidad de la oferta hecha al pblico en general. Por ello se establece en el cdigo que este tipo de ofertas no
constituye una oferta en si misma si no una mera invitacin a ofrecer: la distincin es muy importante ya que en caso de
ser oferta si se acepta concluye el contrato pero de ser una mera invitacin a ofrecer no, por no ser vinculante.
Sin embargo, la regla respecto de que debe ser a persona determinada no debe ser tan rgida: cuando la propuesta es
formulada con todos los requisitos de la oferta aunque sea a persona indeterminada pero permita la individualizacin de
quien la acepte, tornndola determinable, es una oferta vinculante. La ley hace referencia no a una determinacin
absoluta si no a una posibilidad de determinacin, es decir que sea determinable.
Esta posicin flexible encuentra sustento en el supuesto de:

Promesa pblica de recompensa del art 2536: Si el dueo hubiese ofrecido recompensa por el hallazgo, el que la
hall puede elegir entre el premio del hallazgo que el juez regulase, y la recompensa ofrecida.El cdigo le asigna

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fuerza vinculante a la promesa pblica de recompensa para el hallador de una cosa perdida, justificando que pese a
ser oferta hecha a persona indeterminada, sta es en realidad determinable hasta que alguien encuentre el objeto y en
es momento se produce la individualizacin.
Existen tambin supuestos controvertidos, donde la doctrina discrepa:

Venta en remate pblico: es una venta hecha al mejor postor,

-

La tesis mayoritaria considera que es una simple invitacin a hacer ofertas, cada postura de los licitantes
representa una oferta y el contrato se concluye por la adjudicacin que representa la aceptacin del martillero.

Otra parte de la doctrina establece que el martillero realiza una oferta al pblico que importa una intensin seria
de vender una cosa, las posturas de los licitantes entraan la aceptacin de la oferta. El contrato se va
perfeccionando por cada una de ellas aunque est subordinado a que no se ofrezca precio mayor.

La utilizacin de aparatos mecnicos o electrnicos (Aparicio): En la actualidad existen aparatos que expenden
mercaderas diversas (cigarrillos, chocolates, en las estaciones de ferrocarriles para el paso, que configuran una
expresin de la contratacin en masa. Las instalaciones de estos aparatos, constituye una verdadera oferta al
pblico, sometida a la aceptacin de aquel que ejecute el acto para que el aparato funcione como sera insertar la
tarjeta o la moneda

Entonces

Regla: en el cdigo se establece que si es a persona indeterminada es una invitacin a ofrecer y no

una oferta vinculante.
Excepcin: el cdigo le otorga fuerza vinculante a la promesa pblica de recompensa.

La ley de Defensa al Consumidor y la oferta hecha al pblico

Esta ley, acorde a las exigencias de la contratacin en masa, reconoce la validez de la oferta hecha al pblico, bajo
ciertas condiciones, dndole fuerza legal ala interpretacin flexible del art 1148.
Art 7 de la ley 24.240: La oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien la emite durante
el tiempo en que se realice, debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizacin, as como tambin sus
modalidades, condiciones o limitaciones.
Requisitos de la oferta en la ley de defensa al consumidor:
Autosuficiente
Vinculante: intensin de obligarse.

NO es necesario que sea a persona determinada, en este caso la oferta a persona indeterminada obliga a quien al
realiz (No es que debe ser a persona indeterminada, si no que puede serlo).

Fecha de inicio y finalizacin en el caso en que se realice la oferta, fuera del establecimiento donde se venden los
bienes o prestan los servicios. En caso de que sean vendidos o realizados en el mismo lugar donde se ofrecen no es
necesario que contengan tal fecha.

Modalidades, condiciones y limitaciones no son necesarias para la validez de la oferta, solo a los fines de que le
oferente pueda invocarlas: excepto en caso de que la oferta hecha al pblico contenga una limitacin cuantitativa

F. A. Soria

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(stock) de los bienes y servicios ofrecidos, el proveedor debe informar la cantidad. Aunque muchas veces, este
elemento es utilizado por el proveedor como una forma de engaar.
- Siempre que haya contradicciones en la oferta, se estar a favor del consumidor o usuario.
- La oferta puede ser retractada por los mismos medios en los cuales se ofreci
- Cabe diferenciar la oferta de la publicidad: la mayora de las veces coinciden, pero no es necesario que lo hagan. Para
ser oferta debe reunir todos los requisitos de sta.
[4- Lpez de Zavalia establece que otro requisito de la oferta es la forma que la ley exija para el contrato]
Retractacin de la oferta
Retractacin de la oferta: aniquilamiento de la propuesta, por una manifestacin en sentido contrario de quien formul
la oferta.
Principio general de fragilidad de la oferta (Nuestro Cdigo Civil):
Art 1150: Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas
El fundamento de este principio es que privar al oferente de la facultad de revocar la oferta, significara comprometer su
libertad de actuar. (Existe otro sistema que es el tradicional no aceptado por nosotros, donde una vez realizada la oferta
no puede ser revocada, este se funda en la seguridad del trfico negocial).
Si la retractacin es:

Antes de la aceptacin de la oferta: es vlida y no se celebra el contrato. Existe responsabilidad precontractual,

basada en la obligacin de resarcir daos en caso de que el destinatario que ignorando la retractacin acepte y haga
gastos (art 1150: Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas y art 1156: La parte
que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente, su muerte o incapacidad sobreviniente, y
que a consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas, tendr derecho a reclamar prdidas
e intereses.)

Despus de la aceptacin de la oferta: el contrato ya fue celebrado, la retractacin no es vlida, por lo tanto cabe la
responsabilidad contractual.

La ley de Defensa al Consumidor: establece que la revocacin debe ser hecha con idntica intensidad que la oferta y del
mismo modo. Art 7 ley 24.240: La revocacin de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que haya sido difundida por
medios similares a los empleados para hacerla conocer.

Excepciones al principio de fragilidad. La oferta irrevocable

Art 1150: Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho,
hubiese renunciado a la facultad de retirarlas, o se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una
poca determinada.

F. A. Soria

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Supuestos:
1) Renuncia a la facultad de retractarse
La oferta se acompaa con una renuncia a la facultad de retractarse que no tiene plazo fijado. La renuncia produce
efectos por la sola declaracin unilateral. El problema es durante cuanto tiempo se debe mantener la propuesta?
-

No cabe admitir que alguien pueda quedar vinculado a una oferta en forma indefinida, pues se tratara
de una limitacin de la libertad que resultara inconcebible, por contravenir las bunas costumbres y el
significado de todo compromiso en el campo creditorio.

- La doctrina entiende que debe mediar un plazo razonable, basado en el tipo de contrato que sea y en los
usos y costumbres.
2) Cuando se hubiere obligado a mantener la propuesta por un plazo determinado.
Esta es la oferta firme, es decir aquella que se formula con un plazo de duracin que le fija el propio oferente: cuando
hace la oferta el proponente, asume el compromiso de mantenerla durante un determinado plazo.
Existen diferentes doctrinas:
-Doctrina tradicional: consideran que el hecho de mantener firme la oferta en ese plazo es bilateral es decir un
contrato, ya que consideran que la voluntad unilateral resulta insuficiente por si sola para originar el deber.
-Ctedra y profe: es un acto unilateral, en virtud del cual el oferente se compromete a mantener la oferta.
El proponente se obliga por su sola declaracin de voluntad ha mantener la oferta por un plazo fijado es decir queda
vinculado por lo prometido unilateralmente y comunicado al destinatario; en consecuencia de durante la vigencia del
plazo establecido por el proponente, ste revoca la oferta, tal retractacin carece de efectos y no impide el
perfeccionamiento del contrato en caso de producirse la aceptacin dentro del lapso indicado.
El proponente deber ajustarse al compromiso, para garantizar la seguridad del trfico jurdico, tutelar la confianza y
tener un comportamiento leal ajustado al actuar con buena fe.
Diferencias entre:

Oferta firme: renuncia unilateral del oferente.

Contrato de opcin: las dos partes se ponen de acuerdo en que se mantiene la propuesta por ese
tiempo.
Renuncia a la facultad de revocarse: plazo no establecido, si no razonable.
Mantener propuesta por plazo determinado: plazo expresamente establecido.

La oferta irrevocable y la muerte o incapacidad de las partes.

Cuando la oferta es irrevocable por la sola declaracin de voluntad del oferente comunicada al destinatario, se genera el
deber de mantenerla durante un plazo expreso o razonable, vinculado al compromiso de no retractarla en l. Esto hace
que sea ineficaz la revocacin intempestiva:

En caso de muerte o incapacidad del oferente: la oferta caduca por la muerte o incapacidad sobreviviente del
oferente, la oferta pierde eficacia cuando esa voluntad del oferente que le sirve de base desaparece por su muerte o
incapacidad. Pero cuando la oferta es irrevocable por la sola declaracin de voluntad del oferente comunicada al
destinatario, debe mantenerla por el plazo expresamente establecido o razonable. Se admite que la oferta irrevocable
es entonces, una excepcin a la regla general de la caducidad. En caso de muerte los herederos debern mantener la

F. A. Soria

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oferta por dicho plazo y en caso de incapacidad tambin salvo que la naturaleza del contrato lo impida, por ser la
ejecucin inherente a la persona del oferente.

En caso de muerte o incapacidad del destinatario: es lo mismo respecto de la caducidad, implica una excepcin
para ella. El derecho de aceptar o no la oferta en un tiempo determinado, se transmite en caso de muerte a sus
herederos y tambin persiste no obstante la incapacidad del destinatario, siempre cuando no resulte contrario a al
naturaleza del contrato.

Caducidad de la oferta
Independientemente de la revocacin la oferta puede perder eficacia por otros motivos que determinan su caducidad. Es
un presupuesto de extincin de la oferta que no depende de la voluntad del oferente. Causas de caducidad:
a) El rechazo del destinatario.
El destinatario puede rechazar la oferta dejando a sta sin efecto.
En esta hiptesis tambin, entra el supuesto de que el destinatario haya realizado modificaciones en la oferta, lo que
importa la prdida de eficacia de la oferta anterior y el nacimiento de una nueva oferta distinta: art 1152:
Cualquiera modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla, importar la propuesta de un nuevo contrato.
b) Vencimiento del plazo
El oferente puede fijarle un trmino de duracin a la oferta para indicar el plazo durante el cual la aceptacin es
factible. Vencido ese lapso, caduca automticamente la oferta y no resulta concebible la aceptacin.
Cuando el proponente no fija ningn plazo de duracin y la oferta no debe ser aceptada inmediatamente, se entiende
que el destinatario tiene un plazo razonable para aceptar basado en el trmino en que ordinariamente es dable
esperar que se produzca la aceptacin, puede determinarse segn las circunstancias concretas que rodean la oferta,
atendiendo a la naturaleza del negocio, el modo empleado de comunicacin o los usos.
La oferta caduca cuando no se acepta en el plazo fijado por el oferente o cuando se vence el plazo razonable.
c) Fallecimiento o incapacidad.
Art 1149: La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su capacidad para
contratar: el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de haber aceptado.
Se basa en el principio de los negocios bilaterales donde los sujetos que emiten las manifestaciones de voluntad,
deben existir y tener capacidad durante todo el negocio. Hay caducidad en diferentes momentos si:
-

El destinatario muere o se incapacita, antes de haber aceptado. La facultad de aceptar no pasa a sus herederos.
-

El oferente fallece o se vuelve incapaz, antes de que tenga conocimiento de la aceptacin. Esta regla tiene una
excepcin: Art 1795: Si el donante muere antes que el donatario haya aceptado la donacin, puede ste, sin
embargo, aceptarla, y los herederos del donante estn obligados a entregar la cosa dada. Si el donante que ha
hecho la oferta de donacin muere antes que el donatario haya aceptado, ello no impide que ste pueda hacerlo.

Naturaleza de la oferta
La oferta es una manifestacin unilateral de la voluntad enderezada a la celebracin del contrato propuesto, pero este
efecto no puede producirse por su sola voluntad como en los actos jurdicos unilaterales, si no que requiere el concurso
de la aceptacin por parte del destinatario.

F. A. Soria

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Por ello se sostiene que aun cuando la oferta tiene en potencia todos los requisitos de acto jurdico: no puede ser
considerada en si misma si no que forma parte de el contrato. Tanto la oferta como la aceptacin, consideradas
individualmente no revisten la naturaleza de actos jurdicos unilaterales distintos, porque los efectos de ambas solo se
logran con su reciproca coincidencia y con la formacin del contrato que resulta de la combinacin de dos
manifestaciones de voluntad, de un mismo contenido que coinciden en una idntica reglamentacin de intereses.
LA ACEPTACIN
Con la aceptacin se concluye el ciclo formativo del contrato y pone fin a las tratativas, es una manifestacin de
voluntad con al cual el destinatario expresa su adhesin a la oferta tal cual ha sido formulada por el proponente. Con
ella se logra la celebracin del contrato a travs del consentimiento pleno.
Requisitos
1- Congruencia o identidad con la oferta
Debe ser congruente con la oferta, es decir referirse nicamente a los elementos propuestos en ella. Cualquier
variacin o modificacin, importa una nueva propuesta. Art 1152: Cualquier modificacin que se hiciere en la oferta
al aceptarla, importar la propuesta de un nuevo contrato.
La aceptacin debe expresar total e incondicionalmente conformidad con la reglamentacin de intereses propuesta por
el oferente, solo excepcionalmente cuando se dejan determinados elementos al arbitrio del destinatario permite ser
modificada.
Aceptacin por va telegrfica cuando se consigna que se enva una carta u otra mencin equivalente: se debe ver el
caso concreto, debe decidirse si la carta es parte de la aceptacin o no: no ser parte cuando se consigna expresamente
que la carta constituye una mera confirmacin de la aceptacin ya operada, pero si la carta forma parte de la
aceptacin, el contrato se reputar concluido solo cuando sus trminos coincidan totalmente con el contenido de la
oferta.

3- Tempestividad.
La aceptacin debe ser realizada en tiempo til, es decir la oferta no debe haber sido revocada ni debe haber
caducado. Para determinar la tempestividad de la aceptacin, deber analizarse si estamos ante un contrato entre
ausentes o entre presentes.
La aceptacin tarda no tiene efecto para perfeccionar le contrato, solo puede significar una nueva oferta.
La aceptacin tambin puede ser retractada, depende de cuando el contrato se juzga perfeccionado en base al tipo de
contrato q sea.
C) Las relaciones contractuales de hecho.
En Alemania una corriente distingue un grupo de situaciones jurdicas en las cuales se generan obligaciones semejantes
a las que ocurren en materia de contratos, donde ellos establecen que se dan sin que medie acuerdo de voluntades.
Nosotros consideramos que son situaciones que carecen de homogeneidad y que forzadamente se trata de agrupar bajo

F. A. Soria

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esta categora de relaciones contractuales de hecho, cuando en realidad encuentran solucin en materia contractual y en
caso de haber alguna excepcin no justifica la existencia de un instituto diferente.
Estas situaciones son:
-

Relaciones en la fase preliminar del contrato (Ctedra: conciernen al tema de responsabilidad precontractual).

Relaciones que da lugar la invalidez de un contrato (Ctedra: son los efectos de la nulidad que no procede aplicar
una regla general, si no que debe darse una consideracin diferenciada en las diversas hiptesis concretas).

Las relaciones derivadas del trfico de masa, por la utilizacin inmediata que hacen los usuarios de los bienes o
servicios ofrecidos al pblico, a travs de comportamientos no declarativos, como por ejemplo la utilizacin del
transporte pblico.
Esta ltima categora se basa en el trfico de masa y la conducta social tpica
Segn la teora alemana, esta situacin son ofertas y aceptaciones que no importan declaraciones de voluntad, si no
conductas materiales que por su significado social tpico producen los mismos efectos que la actuacin negocial,
pero lo que les otorga efectos jurdicos no es la voluntad negocial si no la valoracin jurdica que de ellos se hace en
el trafico por suponer una conducta social tpica.
Ctedra: en estos supuestos de la mentada conducta social tpica, los comportamientos no dejan de constituir una
manifestacin de voluntad, pese a la automatizacin de las conductas, no es posible perder de vista que tiene un
significado inequvoco y pese a que no posee un carcter estrictamente declarativo. La masificacin habr
multiplicado el nmero de estos contratos, pero no les ha quitado el significado que ellos tienen como negocio
jurdico.

D) Formacin progresiva del contrato. Aceptaciones parciales.

En las etapas de formacin del contrato, puede haber casos donde las partes decidan ir documentando por escrito el
resultado de sus tratativas. Estas son hiptesis de formacin progresiva del contrato, y el documento donde consta el
desarrollo de la negociacin se llama minuta o puntualizacin.
*Aceptaciones parciales: el desarrollo des contrato se hace de una forma particular ya que se va gestando
paulatinamente a travs de concordancia de singulares puntos, cada vez que acaece el curso de las tratativas las partes
lo dejan sentado por escrito. El contrato se juzga celebrado cuando todos los puntos sobre los que versa, son
aprobados por los interesados, es decir que resulta de la suma del total de singulares acuerdos parciales que abarcan el
todo asignado.
* Naturaleza: estos acuerdos preparatorios o parciales carecen en s mismos de eficacia vinculante, ya que su eficacia
est subordinada a la condicin que el contrato se concluya. Para que haya oferta y aceptacin el acuerdo debe
extenderse a todos los puntos en materia de discusin, si dejan cuestiones futuras a resolver no son ni oferta ni
aceptacin, si no meras tratativas. Son los interesados los que fijan el temario y el contenido del contrato. Este solo
puede reputarse perfeccionado cuando existe una cuerdo pleno, que cubra toda la extensin de ese contenido.
Son cuestiones de hecho a determinar en cada caso concreto.
3) PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO
CONTRATOS ENTRE PRESENTES Y CONTRATOS ENTRE AUSENTES

F. A. Soria

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El criterio para distinguir los contratos entre ausentes y presentes, reside en la determinacin de si entre la oferta y la
aceptacin debe o no mediar un espacio de tiempo. Es decir, depende de la inmediatez ente la oferta y la aceptacin.
Importancia del momento de perfeccionamiento del consentimiento.
a) En los sistemas donde la oferta es retractable mientras no sea aceptada (como el nuestro), dicho momento marca
el lmite hasta el cual el proponente puede retractar la oferta. Cuando se encuentran ambas manifestaciones de
voluntad, el oferente queda vinculado al negocio bilateral.
b) El momento del perfeccionamiento constituye el punto de partida para el cmputo de los plazos fijados en el
contrato para el cumplimiento de sus prestaciones. A falta de trmino el momento de perfeccin del acuerdo
representa la fecha inicial para el cmputo de la prescripcin.
c) En el caso de que la legislacin cambie, la ley en vigor ser la que estaba al momento del perfeccionamiento del
contrato.
Contratos entre presentes
Son aquellos en que las partes pueden estar frente a frente o no al momento de celebrarse, puede ser escrito u oral; lo
trascendente es que la respuesta debe ser dada en forma inmediata, en caso contrario se reputa que no media aceptacin.
Puede ocurrir que las personas estn en lugares distintos al momento de la celebracin, pero que sea un contrato entre
presentes por disponer de un medio de comunicacin instantneo, que les permite el intercambio inmediato de sus
recprocas declaraciones (Ej: telfono o computadora).
La aceptacin debe seguir inmediatamente despus de al oferta: art 1151: La oferta o propuesta hecha verbalmente no
se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente; o si hubiese sido hecha por medio de un agente, y ste volviese sin
una aceptacin expresa.
Contratos entre ausentes
Son aquellos en los cuales entre la oferta y la aceptacin existe discontinuidad, lo que supone que debe mediar entre
ellas un espacio de tiempo razonable. Art 1147: Entre personas ausentes el consentimiento puede manifestarse por
medio de agentes o correspondencia epistolar.
Son generalmente los que se perfeccionan por personas situadas en diferentes lugares en el momento de celebracin y
que no disponen de un medio de comunicacin instantneo. Lo que impide que el intercambio de manifestaciones de
voluntad pueda llevarse a cabo con una inmediatez temporal Ej: carta, o telegrama.
Contratos celebrados por medio de agentes (nuncio o vocero)
Art 1151: La oferta o propuesta hecha verbalmente no se juzgar aceptada si no lo fuese inmediatamente; o si hubiese
sido hecha por medio de un agente, y ste volviese sin una aceptacin expresa.

Puede ser

Entre presentes: cuando el agente ha sido encargado de traer una respuesta, la aceptacin debe ser
inmediata a la comunicacin de la oferta. El vocero tiene que ir y esperar ah mismo la respuesta.

F. A. Soria

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Entre ausentes: el agente solo va y realiza la propuesta y no ha sido encargado de traer la respuesta, por su
falta de inmediatez se juzga contrato entre ausentes.
En que momento se perfecciona el consentimiento entre ausentes (entre presentes es inmediatamente)?
Hay que tener en cuenta los tiempos de antes cuando se hizo el Cdigo y los de ahora, que son mucho ms rpidos.
Existen diferentes teoras:

Teoras extremas
1) Teora de la declaracin: el contrato se juzga perfeccionado cuando la aceptacin se manifiesta o exterioriza.
Esta teora fue creada en la poca en que se celebraban los contratos por carta. (Cuando el destinatario de la
oferta redacta la carta de respuesta en su domicilio).
Critica: El hecho de que el destinatario acepte la oferta, no implica que el oferente conozca tal aceptacin, por
lo que deja a ste ltimo en una peligrosa inseguridad ante la incertidumbre del perfeccionamiento.
2) Teora del conocimiento: el contrato se forma cuando la aceptacin llega a conocimiento del oferente. (Cuando
el oferente se entera del contenido de la carta y se informa de la aceptacin).
Critica: esta teora se basa en la exigencia de que ambas partes tengan conocimiento recproco de la existencia
del acuerdo, por ello en el momento que el destinatario de la oferta la acepta no puede nacer el contrato hasta
que el oferente no conozca efectivamente la voluntad de su contraparte. Pero como hasta el momento que le
oferente no tenga conocimiento de la aceptacin puede revocar la oferta, se requiere tambin para reputar
perfeccionado el contrato que el aceptante tenga a su vez conocimiento de que el oferente se ha informado de la
aceptacin sin haberla revocado. La misma cuestin se producira indefinidamente en forma sucesiva
interminable formndose un crculo vicioso.

Teoras intermedias.
1- Teora de la expedicin: el contrato se forma cuando el destinatario de la oferta enva o expide su aceptacin al
proponente.(Cuando el aceptante deja la carta de aceptacin en el correo)
2- Teora de la recepcin: se forma el contrato en el instante en que la aceptacin es recibida por el proponente.
(Cuando la carta llega al domicilio del oferente).
Critica: Recibir la carta no es lo mismo que conocer, es decir puede que la carta con la aceptacin haya llegado
al domicilio del oferente pero ste no conozca su contenido. Porque se perdi, o porque se la comi el perro.

Sistema de nuestro Cdigo Civil para los contratos entre ausentes.

Principio general: Art 1154: La aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado al
proponente. Nuestro cdigo asienta como principio general la teora de la expedicin, es decir cuando el aceptante
enva su aceptacin: es decir cuando deposita la carta en un buzn, entrega el telegrama en la oficina posta o
comunica su respuesta al agente para que se la transmita al proponente
El envo marca el perfeccionamiento, y producido ste, ya no se concibe la retractacin del proponente.
Excepciones: el cdigo recepta dos excepciones donde se aplica la teora del conocimiento.
1) Caducidad de la oferta por muerte o incapacidad del oferente.

F. A. Soria

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La oferta queda sin efecto alguno si el proponente falleciere o perdiere su capacidad, antes de haber sabido de la
aceptacin. Es una concesin de la teora de la expedicin a la del conocimiento. (Ej: Juan acepta la oferta de
Pedro y enva la carta de aceptacin, pero si Pedro fallece antes de conocer tal carta, hubo caducidad de la oferta
y ya no tiene eficacia).
Excepcin: en materia de donacin, si el donante muere antes de haber recibido la aceptacin por parte
del donatario, no caduca la oferta y ste puede aceptarla o no.
2) Retractacin del aceptante.
Art 1155 primera parte: El aceptante de la oferta puede retractar su aceptacin antes que ella haya llegado al
conocimiento del proponente. Esta norma se funda en consideraciones de tipo prctico ya que en caso de que
el aceptante quiera retractarse en nada perjudica al oferente si ste no conoce tal aceptacin.
-Lpez de Zavalia: establece que en realidad debera ser el aceptante puede retractar su aceptacin, si la
retractare en tiempo til y la declaracin fuera conocida despus de haber llegado la aceptacin al conocimiento
de la otra parte. Vale la retractacin enviada antes de que el proponente tenga noticia de la aceptacin y que
llegue despus de este conocimiento, basta con que sea hecha en tiempo til.
- En el caso de que la retractacin haya sido bien realizada (es decir en tiempo til), pero el oferente realiz
gastos creyendo estar perfeccionado el contrato cabe resarcir con daos y perjuicios (Resp. Precontractual).
Art 1155 segunda parte: Si la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra parte, debe
satisfacer a sta las prdidas e intereses que la retractacin le causare, si el contrato no pudiese cumplirse de
otra manera, estando ya aceptada la oferta.
-

Una retractacin de la aceptacin despus que sta llega a conocimiento del oferente, es decir estando
ya aceptada la oferta: el contrato ya est celebrado, y la retractacin carece de efectos para impedir lo
que debe darse por acaecido, por lo tanto cabe la reparacin de daos y perjuicios (Resp. Contractual).

La previsin de que el contrato no pudiese cumplirse de otra manera ratifica la existencia del contrato,
y entraa que se prev una situacin de incumplimiento insubsanable lo que lleva a la reparacin de daos
y perjuicios Resp. contractual.

Aceptacin por comportamientos ejecutivos.

Existen otras situaciones excepcionales que han sido previstas en las cuales ya sea por un acuerdo de partes, por la
autorizacin del oferente, por la naturaleza del negocio o por los usos del trfico, el contrato puede reputarse celebrado
no en virtud de una declaracin si no en base a un comportamiento del aceptante.
Ejemplos:
-Cuando se hacen ofertas de venta de cosas que se envan para su examen, la oferta se reputa aceptada mediante la
apropiacin o consumo de tales mercaderas.
- En la oferta de mandato, cuando el destinatario que recibe el poder realiza actos de ejecucin del encargo antes de
remitir su aceptacin.
En estos casos, donde el contrato se perfecciona por la efectiva realizacin de actos de cumplimiento por parte del
aceptante, estos deben corresponder exactamente con la prestacin pretendida por el oferente.

F. A. Soria

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La retractacin de la oferta en los contratos entre ausentes.

Art 1156: Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas y art 1156: La parte que hubiere
aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente, su muerte o incapacidad sobreviniente, y que a
consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas, tendr derecho a reclamar prdidas e
intereses.Es un supuesto de responsabilidad precontractual.
4) PERIODO DE FORMACIN DEL CONTRATO EN LA LEY DEL CONSUMIDOR.
La ley 24.240 se basa en la proteccin a la parte ms dbil de la relacin de consumo que es el consumidor, por ello la
ley estipula determinados principios para esta tutela:
1-DEBER DE INFORMACIN
Art 42 CN: Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen derecho, en la relacin de consumo, a la
proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz.
Lo que importa que el consumidor o usuario sepa lo que est contratado, por lo tanto realice un uso eficaz de los bienes
o servicios. El incumplimiento de este deber acarrea consecuencias como establece el art 4 de la ley.
*Adems en caso de que los bienes o servicios puedan resultar de algn modo riesgosos para el consumidor o usuario
deber entregarse un manual en idioma nacional sobre el uso, la instalacin y mantenimiento de la cosa o servicio de
que se trate y brindarle adecuado asesoramiento. Igual obligacin regir en todos los casos en que se trate de artculos
importados, siendo los sujetos anunciados en el artculo 4 (proveedores) responsables del contenido de la traduccin
(art 6 de la ley).
* Ante daos hay una responsabilidad en cadena, basada en todos los participantes del proceso.
La razn de ser de este deber se deriva del fundamento que inspira la tutela al consumidor, la desigualdad y el
desequilibrio de la situacin real de las partes en las relaciones de consumo. Los proveedores conocer las caractersticas
de los bienes y servicios, los consumidores no siempre tienen en acceso para su conocimiento para ver si les conviene o
no: tanto por la complejidad tcnica, por la cantidad de bienes ofrecidos, la publicidad, etc. Por ello existe una
desigualdad de conocimientos que se intenta equilibrar a favor del consumidor con este deber.
Los objetivos :son que el consumidor est en condiciones de prestar el consentimiento en forma reflexiva y que
celebrado el contrato ste tenga todo el conocimiento necesario para un satisfactorio empleo y aprovechamiento, adems
que en caso de ser riesgoso pueda prevenirlo.
La informacin debe ser (art 4 de la ley): veraz (real); objetiva (informacin desembarazada de todo juicio subjetivo);
detallada (que no sea vaga y genrica); suficiente (para dar conocimiento integral y satisfactorio) y eficaz (para cumplir
los fines prcticos).

F. A. Soria

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Los consecuencias de la inobservancia: art 37 de la ley: En caso en que el oferente viole el deber de buena fe en la
etapa previa a la conclusin del contrato o en su celebracin o transgreda el deber de informacin o la legislacin de
defensa de la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendr derecho a demandar la nulidad del contrato o
la de una o ms clusulas. Cuando el juez declare la nulidad parcial, simultneamente integrar el contrato, si ello
fuera necesario.
La publicidad puede ser incompleta y fragmentada, porque adems es siempre parcial ya que es realizada para persuadir
al consumidor a la adquisicin; esto no debe confundirse con la informacin.

2- INTEGRACIN DEL ACUERDO CON LAS PRECISIONES DE LA PUBLICIDAD.

Art 8 ley 24.240: Efectos de la Publicidad. Las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios prospectos,
circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor.
Oferta
Completa, vinculante, a persona determinada o indeterminada (en el consumo), con la fecha de inicio y fin si es fuera
del establecimiento y nmero de stock si lo tiene.
Publicidad
La publicidad tiene carcter subjetivo, parcial e interesado, en cuanto su principal objetivo es la sugestin o persuasin,
dirigidas a la adquisicin de bienes o servicios. No pretende ser un medio de informacin de los consumidores, las
costea el proveedor o productor por lo tanto, dada su finalidad predominante, pone en reasalto las ventajas de los bienes
o servicios ofrecidos y trata de disminuir sus aspectos menos favorables.
Vinculados al derecho de informacin que tiene los consumidores (que cuenta con rango constitucional art 42), el
derecho no busca desnaturalizar la publicidad si no evitar que sta ocasione desinformacin, confusin o equvoco en su
afn de persuadir. Es por esto que se proscribe la publicidad engaosa o abusiva.
La publicidad no constituye una oferta por no cumplir con sus requisitos, aunque muchas veces coinciden.
Precisiones de la publicidad vinculadas a la esfera contractual.
La publicidad puede muchas veces, tener algunas precisiones propias de los contratos, por ejemplo la naturaleza de los
bienes y servicios, las garantas ofrecidas, el precio, etc.
Estas precisiones de la publicidad obligan al oferente y se consideran incluidas en el contrato que se celebre con el
consumidor (art 8 ley 24.240).

Las precisiones deben ser indicaciones concretas de datos que revisten naturaleza contractual, se excluye por lo
tanto lo vago, difuso o no explicitado.

Las precisiones pueden incluirse cuando media una laguna en el contrato, es decir cuando ste no prev algn
extremo que ha sido contemplado en la publicidad.

Cuando el contrato tiene alguna estipulacin que se contradice con las precisiones publicitadas, las precisiones de
la publicidad obligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato con el consumidor. La ley es determinante,

F. A. Soria

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debe reputarse incorporada de pleno derecho la precisin publicitaria, y el consumidor tiene el derecho de que el
contrato se considere concluido conforme a lo contenido en la precisin. Por lo tanto tales precisiones pueden
modificar o dejar sin efecto la estipulacin contraria.

El consumidor es quien puede escoger si el contrato debe atenerse a sus clusulas expresas o bien integrarse de las
precisiones publicitadas, segn le resulte ms conveniente y ventajoso.

Cuando la norma estipula que obligan al oferente es importante cuando la publicidad la realiza una empresa
diferente a quien es el proveedor o el productor de los bienes y servicios, pero para el caso se supone que el
proveedor o productor conoce o debera conocer la publicidad, por lo tanto es ste quien queda obligado sin
perjuicio a las acciones de regreso que pudiera tener contra el anunciante.

Las clusulas aclaratorias

Una cosa distinta es la eficacia de las clusulas que se insertan en el contrato que se celebra, en las cuales se aclara que
las precisiones de los anuncios publicitarios son diferentes a las condiciones de la oferta y no la integran.
Se sostiene que este tipo de clusulas constituyen una clusula abusiva por su carcter sorpresivo, se agrega que cuando
la publicidad trata de influir la voluntad del consumidor, mediante la informacin solo del extremo ventajoso del
producto, la reserva en contrario contradice al acto propio. Por lo tanto, tales reservas son inoponibles al consumidor,
por lo que los proveedores quedan inevitablemente vinculados a las precisiones de la publicidad.
De todas formas vale analizar el caso concreto, analizando si el consumidor tuvo la posibilidad de conocer el contenido
de este tipo de clusulas, no puede entraar un juicio a priori de carcter absoluto.

3- CONTRATOS A DOMICILIO Y VENTAS A DISTANCIA

Contratos a domicilio
La tcnica de los contratos a domicilio o ambulantes, consisten en que el proveedor aborda o busca al cliente
consumidor, en su propio domicilio o donde se encuentre, en forma permanente o transitoria, inclusive en su lugar de
trabajo, para concluir los contratos de que se trate.
Este tipo de ventas tiene:

Ventajas: que el consumidor no debe desplazarse de su domicilio, porque se contrata en el lugar donde se encuentra.

Riesgos de abuso (principalmente): ya que son los casos donde el consumidor no estaba dispuesto a celebrar ningn
contrato, por lo tanto constituye un mtodo agresivo de comercializacin que, busca sorprender al consumidor con
un manejo astuto e interesado de la informacin, a fin de inducirlo a tomar decisiones apresuradas ya que no le da
posibilidad de analizarlo o pensarlo. El consumidor compelido a menudo por la presin psicolgica, accede
compulsivamente a adquirir bienes o servicios intiles o caros.

F. A. Soria

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Art 32 ley 24.240: Venta Domiciliaria. Es aquella propuesta de venta de una cosa o prestacin de un servicio
efectuada al consumidor en el lugar donde reside, en forma permanente o transitoria o en su lugar de trabajo. En ella
el contrato debe ser celebrado por escrito y con las precisiones del artculo 10.
Lo dispuesto precedentemente no es aplicable a la compraventa de bienes perecederos recibidos por el consumidor y
abonados al contado.
Estos contratos se negocian donde el consumidor se encuentra, el decreto reglamentario de la ley ampla este radio de
accin, al disponer que la figura comprende cualquier sistema de oferta al consumidor que se efecte no solo en su
domicilio, si no tambin en el domicilio particular del oferente o de un tercero; seria cualquier lugar fuera de un lugar
especfico destinado a la comercializacin de los bienes y servicios.
Restriccin
El segundo prrafo del art establece que no se aplica a la compraventa de bienes perecederos recibidos por el
consumidor y abonados al contado: tales operaciones son de escasa importancia.
Forma
Debe ser celebrado por escrito y con las precisiones del artculo 10.
Revocacin
Art 34: El consumidor tiene derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de cinco (5) das corridos, contados a
partir de la fecha en que se entregue la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin responsabilidad alguna.
Esa facultad no puede ser dispensada ni renunciada.
Permite al consumidor retractarse de su decisin, sin necesidad de mencionar causa alguna y ninguna responsabilidad de
su parte durante 5 das desde que tiene la cosa en su poder (entrega instantnea o entrega posterior).
El proveedor deber informar por escrito al consumidor que tiene dicha facultad de revocacin en todo documento, que
con motivo del contrato le sea presentado a ste ltimo.
Requisitos de la revocacin:

El consumidor debe poner la cosa a disposicin del vendedor, los gastos de envo corren por ste ltimo.

La cosa no debe haber sido usada y tiene que mantenerla el consumidor en el mismo estado en que la recibi. El
vendedor debe restituir los importes que hubiese recibido.

Ventas a distancia
Art 33: Venta por Correspondencia y Otras. Es aquella en que la propuesta se efecta por medio postal,
telecomunicaciones, electrnico o similar y la respuesta a la misma se realiza por iguales medios.
No se permitir la publicacin del nmero postal como domicilio.

F. A. Soria

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En las ofertas que se hacen por va postal, el consumidor recibe catlogos, folletos o anuncios que le enva el vendedor,
en los cuales consta la oferta; puede ser tambin por telfono; por fax o a travs de medios de difusin masiva como
revistas, diarios o televisin. Ellas deben ser aceptadas por la misma va, telfono o fax, producida la aceptacin el
vendedor le enva la cosa al adquiriente y ste paga el precio del modo que se convenga.
Revocacin.
En estas ventas el comprador tiene la oportunidad y tranquilidad para reflexionar antes de decidir, pero la dificultad que
plantea esta forma de negociacin reside en que como el consumidor debe decidir sobre la base de fotografas,
descripciones o imgenes televisivas, est expuesto a recibir una cosa que no se adecue a sus previsiones, deseos o
expectativas.
Tiene el mismo derecho de revocacin que en caso de ventas domiciliarias.
Prohibicin
Art 35 de la ley 24.240: Queda prohibida la realizacin de propuesta al consumidor, por cualquier tipo de medio,
sobre una cosa o servicio que no haya sido requerido previamente y que genere un cargo automtico en cualquier
sistema de dbito, que obligue al consumidor a manifestarse por la negativa para que dicho cargo no se efectivice.
El proveedor asume la iniciativa de formular una oferta, por cualquiera de los medios que han sido examinados y
atribuye al silencio del consumidor el valor de una manifestacin de voluntad asertiva, para que se produzcan
consecuencias jurdicas que supone el acuerdo.
Supuesto de hecho

Debe existir una oferta sobre una cosa o servicio que no haya sido requerida por el consumidor, es decir la iniciativa
compete al proveedor.

Tiene que darse la hiptesis propia de los contratos entre ausentes, pues ente la oferta y la aceptacin debe mediar
un espacio de tiempo.

La oferta debe tender a que se produzca un cargo automtico en cualquier sistema si el destinatario de ella no se
manifiesta por la negativa; atribuye entonces, consecuencias a su silencio.

Consecuencia
La consecuencia jurdica de la norma, estriba en la prohibicin del empleo de tal sistema de contratacin; constituye por
ende un obrar antijurdico, el cual entraa que se incurra en una falta o infraccin sancionable del art 47 de la ley.
En el caso en que se hubiese enviado la cosa ofrecida, el art 35 de la ley 24.240, tambin a ttulo sancionatorio dispone
que: Si con la oferta se envi una cosa, el receptor no est obligado a conservarla ni a restituirla al remitente aunque
la restitucin pueda ser realizada libre de gastos.

-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL

F. A. Soria

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Responsabilidad precontractual
Oferta

Responsabilidad contractual.
Aceptacin

CELEBRACIN DEL CONTRATO

RESPONSABILIDAD CIVIL
Obligacin que surge de la ley que nos impide daar a otro, y en caso de ocurrir los daos hay consecuencias para el
daador.
Actividad humana que causa perjuicio, proviene de una accin antijurdica culpable (a ttulo de culpa o dolo).
Tiene dos mbitos:
Responsabilidad extracontractual o aquiliana.
-

Incumplimiento de la ley de no daar a otro, por lo que en caso de dao se debe responder. Por ejemplo un
accidente de trnsito. Caractersticas:
-

Se viola la norma general de no daar a otro.

Produce la mora automtica.

Prescribe a los 2 aos.

Responsabilidad contractual:
- Del contrato surge una ley, cuya violacin engendra responsabilidad. La conducta que no se ajusta a la norma
contractual es ilegtima, y su autor debe reparar el dao causado. Implica la violacin a las normas que las
partes han establecido en el contrato. Caractersticas:
-

Se viola una norma establecida por las partes en el contrato.

-

La mora se produce a travs de la intimacin de mora de la parte cumplidora a la incumplidora

(art 1204).

Prescribe a los 10 aos.

RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL
La responsabilidad precontractual es aquella que se genera en el perodo previo de formacin del contrato y con motivo
del desenvolvimiento de esa etapa antecedente. Diferentes autores buscan responder a estas preguntas:
Existe la responsabilidad precontractual?
Implica responsabilidad contractual o extracontractual?
Ihering: la culpa in contrahendo
El autor centr el problema de la culpa in contrahendo en las hiptesis de nulidad de un contrato, cuando dicha nulidad
era imputable al comportamiento doloso o culposo de laguna de las partes.
La respuesta la encontr en el derecho romano: ante supuestos donde no poda aplicarse la responsabilidad
extracontractual, Ihering le asigna entonces una responsabilidad contractual. La nulidad de un contrato tiene un

F. A. Soria

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significado restringido: no significa la ausencia de todo efecto, si no solamente la privacin de algunos efectos; el fin
del un contrato es la ejecucin y la nulidad impide la realizacin de ese objetivo prctico y principal, pero eso no obsta a
que el contrato nulo produzca otras obligaciones de diferentes especies (Ej: restitucin de la cosa, arras, daos e
intereses, etc.).
Regulacin y conclusiones
Los que emiten declaraciones de voluntad constitutivas del contrato deben emplear la diligencia necesaria para que en
todo lo que de ellos dependa, se perfeccione un contrato vlido. Si un contrato aparentemente vlido se anula, es porque
alguien no ha observado la debida diligencia. En el crculo de las relaciones contractuales, responden por su culpa en
virtud de un pacto tcito de garanta que va inserto en el contrato, de tal modo que cuando ste se anula, aquel entra a
funcionar:

El deber de diligencia es requerida tanto en las relaciones contractuales en va de formacin como en aquellas que
se perfeccionan.

El deber de diligencia comienza con la oferta, pero la responsabilidad solo surge cuando sta ha sido aceptada.
Las tratativas previas por lo tanto, generan responsabilidad pero slo desde la aceptacin de la oferta. En base a ese
deber de diligencia es que surge la culpa por parte de quien debe indemnizar.

El autor que no observ la debida diligencia debe responder por daos satisfaciendo:
-

El inters positivo: es el inters que un contratante tiene en la ejecucin del contrato, es decir todo lo
que obtendra de un contrato vlido, inters que en caso de inejecucin de ste, debe ser satisfecho
indemnizndose el dao emergente (dao efectivo en los bienes o gastos) y lucro cesante (prdida de
chances que he dejado por este contrato). Son las prestaciones o beneficios que yo pretendo obtener del
contrato mismo. Es un inters de cumplimiento.

El inters negativo: es el inters que tiene en la no conclusin del contrato, comprendiendo la

indemnizacin de ste, todo lo que tendra que no haberse concertado el contrato nulo, y que puede
abarcar tambin dao emergente y lucro cesante. Muchas veces puede llegar al mismo monto que el
inters positivo. Todo lo que he perdido o gastos por creer que ese contrato se iba a celebrar. Es un
inters de confianza

La culpa in contrahendo es una culpa contractual, en una direccin particular. De all que el grado de diligencia que
debe prestarse en la formacin del contrato es el mismo que corresponde en su ejecucin.

La teora de Fagella
Fagella en Italia amplia el mbito de la responsabilidad:
*Establece que la responsabilidad tambin puede darse con anterioridad a la oferta.
*Este autor lleg a la conclusin de que es ilegtima la ruptura intempestiva y arbitraria de las tratativas, no es
necesario que medie dolo o culpa, es suficiente el hecho puro y simple del receso sin causa.
*El fundamente de la responsabilidad estriba en la violacin de un acuerdo precontractual tcito o expreso, para
entablar o continuar las negociaciones. Este acuerdo justifica y legitima los gastos necesarios para buscar y recoger

F. A. Soria

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todos los elementos ocurrentes a la formacin de un proyecto completo, que puede traducirse en contrato; y la ruptura
intempestiva de las tratativas tiene carcter de ilegtima.
Fagella distingue varias etapas:
B
A
Oferta
1

Aceptacin

A: conversaciones, intercambio de ideas, tratos, discusiones, hasta la oferta. A su vez esta se subdivide en:
1- De ideacin y de elaboracin, que se puede comprender en la formula de concepcin del contrato.
2- Perodo de perfeccionamiento o de concretizacin de la propuesta.
B: desde la oferta hasta la conclusin del contrato: es el perodo precontractual operativo, donde la oferta es puesta en
movimiento.

LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL EN EL DERECHO ARGENTINO.

La responsabilidad precontractual en el Cdigo Civil ha sido inferida de la culpa misma: deviene de los contratos
anulados en base al deber de resarcir los daos que por ello se devenguen. Las situaciones donde se pueden generar son:

Buena Fe.

Formacin del Contrato.

Actos Anulados.

En nuestro derecho la responsabilidad precontractual es una responsabilidad extracontractual (art 1056).

1) Buena Fe
Art 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que
verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.
El fundamente de la responsabilidad, debe residir en el criterio que pone lmites a la autonoma negocial este es en
nuestro derecho, la buena fe. Debe estar durante todo el contrato, en su formacin, celebracin y extincin.
*En le perodo de las tratativas, se genera un contacto de intereses entre quienes se vinculan socialmente a travs de
ellas, se debe asegurar la libertad para negociar y proteger los intereses de quienes participan en ellas, pero al mismo
tiempo, corresponde exigir que dicho contacto se lleve a cabo conforme a pautas de comportamiento leal y correcto para
impedir el menoscabo de cualquiera de las partes.
*Cuando se formula la oferta tambin puede originarse responsabilidad precontractual en base al fundamento de la
buena fe.
La buena fe:

Subjetiva: es el afinamiento de la consciencia de los deberes tico-sociales, es de raigambre

principalmente psicolgica, una actitud de conciencia que estriba en la ignorancia de perjudicar

F. A. Soria

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un inters ajeno tutelado por el derecho. Creencia, todo pensamiento interior que se tiene en
cuenta respecto del negocio mismo que se quiere celebrar
Objetiva: es el deber de ajustar el comportamiento a exigencias de honestidad, rectitud, lealtad,
correccin y probidad. Es un criterio valorativo, de comportamientos que deben adecuarse a la
exigencia tico- social de respeto de la personalidad ajena y colaboracin con los dems. Son los
estndares o clusulas generales, fundados en los principios generales de la moral, los justos, lo
correcto o lo establecido por la ley.
Deberes que impone la buena fe
Son deberes individualizados por a doctrina para determinar si un comportamiento transgrede o no los parmetros de la
buena fe. Son criterios que permiten aplicar la clusula genrica de la buena fe, son deberes que las partes deben tener
en cuenta durante todo el contrato y ante su incumplimiento surge la obligacin de resarcir por resp. precontractual. La
buena fe debe ser entendida como norma de correccin y lealtad en la celebracin de los negocios.
a)

Deber de comunicacin o informacin

Quien no se encuentre en situacin de concluir un contrato vlido, est obligado a interrumpir las tratativas, y en
caso de pretender continuarlas, a comunicar dicha circunstancia a la otra parte a fin de que pueda formar su
composicin de lugar. Quien as no obrara viola el deber de informacin por lo tanto la buena fe del art 1198.
Los deberes de informacin no se agotan all, ellos existen siempre que se encuentre comprometida la regla de la
buena fe.
Lo que una de las partes debe comunicar a la otra es aquello que tiene relevancia para el negocio, y que sta no se
encuentre en estado de conocer (lo que la parte puede conocer por si, no hay que comunicrselo, porque lo que la
ley prohbe es la ocultacin).Este deben depende de la naturaleza y circunstancias del contrato, del grado de
vinculacin y confianza de los integrantes y del equilibrio o desigualdad de las partes. Las exigencias de solidaridad
y colaboracin exigen hablar claro.
Se refleja en el deber de informacin de art 4 de la ley de Defensa al Consumidor.

b)

Deber de secreto
No hay obligacin de comunicar los secretos personales, pero muchas veces en las tratativas puede ocurrir que
alguna de las partes se vea en la necesidad de comunicarle a la otra alguno de esos secretos, especialmente
relacionados con su patrimonio. La regla es que el secreto contado por la otra parte en las tratativas debe ser
guardado y la violacin de esta regla, lleva a incurrir en resp. precontractual.
Debe tratarse de un secreto confiado, es decir informacin confidencial til para las tratativas y no una mera
indiscrecin y que su divulgacin puede causar perjuicio.
Revelar un secreto de la vida privada no es violar la buena fe negocial. Fatalmente si cumple con sus requisitos
puede hasta incurrir en el delito penal de violacin de secretos.

c)

Deber de custodia.

F. A. Soria

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Se debe proteger y custodiar los efectos confiados durante las tratativas, los efectos no solo abarca las cosas si no
cualquier tipo de valor. Quien a raz de las tratativas tiene en su custodia valores de otro, no puede hacer otro uso de
ellos que los aptos para las tratativas, si obrara de otra forma se estara apropiando.
Se funda en mantener las cosas que se reciben con motivo de las tratativas del mismo modo, para poder restituirlas
tal cual se entregaron en caso de que no se concluya el contrato.
El Cdigo, en la hiptesis del mandato le impone un deber de custodia especfico art 1917: Si el negocio
encargado al mandatario fuese de los que por su oficio o su modo de vivir, acepta l regularmente, aun cuando se
excuse del encargo, deber tomar las providencias conservatorias urgentes que requiera el negocio que se le
encomienda.
[Ruptura de las tratativas
Aparicio: Los supuestos de ruptura, constituyen la fuente ms caracterstica y frecuente de responsabilidad
precontractual en las tratativas, aunque no agotan su mbito posible. Son las que han llamado ms la atencin de la
jurisprudencia, en un campo que se caracteriza por tener escasos antecedentes en el tema.
La consideracin especfica y reflexiva del tema data de 1953 en un caso que se admiti la resp. precontractual por
ruptura intempestiva de las tratativas; un campo propicio para estas situaciones es el de los arquitectos o ingenieros en la
contratacin de obra ya que determinan por parte de los profesionales de mltiples trabajos preparatorios.
El ejercicio de abandonar o interrumpir las tratativas, debe desenvolverse dentro del marco propio de la buena fe.
Lpez de Zavalia: No cabe responsabilidad alguna por la sola ruptura de las tratativas, si se admite que la interrupcin
tempestiva y arbitraria de las tratativas obliga a indemnizar los gastos hechos a raz de las tratativas, el autor establece
que porqu entonces, no han de ser tambin indemnizados cuando la retractacin sea arbitraria. Lpez de Zavalia
plantea que no ve de que puede quejarse el que hace gastos con miras a la concrecin de un contrato futuro que no llega
a celebrarse por interrupcin de las tratativas. El que entra en tratativas, sabe que ellas pueden fracasar, y hace sus
clculos, obra sabiendo cuales pueden ser las consecuencias.
Los casos a indemnizar (aunque no lo son por la interrupcin de las tratativas) son:
- en el caso en que el momento de interrupcin de las tratativas se incurra en un acto ilcito, entonces si corresponder
una indemnizacin, pero no medida sta por los gastos hechos en las tratativas, si no por los daos derivados del acto
ilcito.
- cuando se interrumpen las tratativas que en realidad nunca se tuvo la intensin de llevar a cabo, es de mala fe. Aunque
en realidad por estar viciado de dolo, se vuelve ilcita toda la conducta, tiene vicio congnito.
- quien hizo gastos tiene un crdito contra el otro contratante cuando redundaren en provecho de ste; aunque ac
tampoco es un problema de resp. precontractual si no de un enriquecimiento sin causa]

2- Formacin del contrato

a) Art 1156: La parte que hubiere aceptado la oferta ignorando la retractacin del proponente, su muerte o
incapacidad sobreviniente, y que a consecuencia de su aceptacin hubiese hecho gastos o sufrido prdidas, tendr
derecho a reclamar prdidas e intereses El supuesto legal se refiere a contratos ente ausentes, en donde la aceptacin

F. A. Soria

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se perfecciona con su expedicin, a su vez la retractacin de la oferta tambin produce efectos cuando se enva la
declaracin correspondiente.
- El que acepta ignorando la revocacin o caducidad de la oferta, y a consecuencia sufre prdidas o hace gastos, tiene
derecho a ser indemnizado por ello.
- El fundamento no radica en la culpa hay absoluta prescindencia del factor de atribucin subjetivo constituido por la
culpabilidad; ya que forzosamente podra sta encontrarse en la revocacin pero est completamente ausente en la
situacin de quien fallece o pierde su capacidad. Se funda en ser una responsabilidad impuesta por ley, la ley ante el
dao que sufre el que ve frustrada la expectativa que le crea la oferta, opta por tutelar al perjudicado. El dao derivado
de esa situacin, debe ser cargado por la parte que la ocasiona con la retractacin o caducidad, objetivamente, como una
forma de amparar la confianza con que obr el afectado y con independencia de la idea del abuso o de culpabilidad.
b) La retractacin de la aceptacin, cuando es posible, a tenor del art 1155 obliga a indemnizar.
3- Nulidad del contrato.
*Cuando opera la nulidad de un contrato se opera la aniquilacin retroactiva por la existencia de un vicio congnito, por
lo tanto el causante de esa nulidad deber indemnizar al perjudicado por la invalidez.
*Este efecto retroactivo es el motivo por el cual, las partes deben restituirse todo lo entregado en virtud del acto
anulado. Es indiferente que el acto sea nulo o anulable, absoluto o relativo.
*Cada parte se encuentra obligada a velar porque en todo lo que de ella dependa, y en todo lo que a ella concierna, se
den los requisitos de conclusin de un contrato vlido. El deber de diligencia surge de la interpretacin del art 1056:
Los actos anulados, aunque no produzcan los efectos de actos jurdicos, producen sin embargo, los efectos de los
actos ilcitos, o de los hechos en general, cuyas consecuencias deben ser reparadas.
La diferencia ente este art y la teora de Ihering es que:
-

Cdigo Nuestro: responsabilidad extracontractual.

Ihering: responsabilidad contractual.

*La obligacin de indemnizar que surge del art 1056 supone que el responsable haya actuado con dolo o culpa, y que el
damnificado no haya actuado con culpa que esta radicara en que conociera o debiera conocer el vicio que invalida el
acto.
La aplicacin del art 1056 en combinacin con las normas particulares (art 935, 942 y 943), lleva a las siguientes
consecuencias en relacin con los distintos vicios posibles:
1) Defecto de capacidad: para la nulidad en razn de incapacidad de hecho, existe una norma especfica, la del art
1165: Declarada la nulidad de los contratos, la parte capaz para contratar no tendr derecho para exigir la
restitucin de lo que hubiere dado, o el reembolso de lo que hubiere pagado, o gastado, salvo si probase que
existe lo que dio, o que redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz.En la nulidad para proteger al
incapaz, no cabe la indemnizacin da daos a la parte capaz salvo que pruebe que la cosa la tiene el incapaz o
que ste tenga algn provecho.
2) Falta de idoneidad en el objeto: art 1172: Son nulos los contratos que tuviesen por objeto la entrega de cosas
como existentes, cuando stas an no existan, o hubieren dejado de existir; y el que hubiese prometido tales

F. A. Soria

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cosas indemnizar el dao que causare a la otra parte. Se trata de una responsabilidad objetiva por el solo
hecho que se produzca tal situacin, con exclusin de la idea de culpa. Art 1178 y 1178 comprenden el delito de
estelionato.
3) Falta de legitimacin: cuando la ausencia de legitimacin trae la nulidad del contrato, el damnificado nada
puede reclamar si es de mala fe, y que no basta la buena fe para liberar se la responsabilidad. Art 1329: Las
cosas ajenas no pueden venderse. El que hubiese vendido cosas ajenas, aunque fuese de buena fe, debe
satisfacer al comprador las prdidas e intereses que le resultasen de la anulacin del contrato, si ste hubiese
ignorado que la cosa era ajena. El vendedor despus que hubiese entregado la cosa, no puede demandar la
nulidad de la venta, ni la restitucin de la cosa. Si el comprador saba que la cosa era ajena, no podr pedir la
restitucin del precio.
4) Vicios de al voluntad interna: en el caso de dolo o de violencia debe necesariamente indemnizarse y en caso de
que sea dolo o violencia de un tercero, la parte sabedora responde solidariamente con l (art 935 y 942).
Respecto del error, la parte que contrat con el errante, emiti un consentimiento, en la creencia de que
perfeccionaba un contrato, cuando no ocurri as por circunstancias que le son ajenas: el error o equvoco en el
que incurri la otra parte; el error excusable (debe haber habido razn para errar y la ignorancia del verdadero
estado de las cosas no proviene de una negligencia culpable art 929) que acarrea la nulidad hace nacer la
obligacin de indemnizar a la otra parte que se vio perjudicado por l o sufri el dao de la nulidad, a raz de la
expectativa que gener su declaracin de voluntad (aplicacin analgica del 1165, es decir que el fundamento
no radica en la culpa, si no las expectativas creadas por un contrato vlido).
Por regla: en caso de nulidad (vicio congnito) las partes deben restituirse lo entregado.
Excepcin: la persona capaz en la falta de capacidad [Excepto que demuestre el bien o que lo aproveche el incapaz]
Naturaleza
Ihering le asign a la resp. precontractual el carcter de contractual, fundo su posicin en la existencia de un pacto tcito
entre quienes se vinculan en las negociaciones frustradas, cuya trasgresin provocaba la responsabilidad.
Nuestro derecho le otorga a la resp. precontractual el carcter de extracontractual: ya que ella no tiene como base un
contrato, en cuanto se funda en hechos que no se producen en el proceso formativo de uno, pero que no llega a
concluirse como contrato. Lo que permite distinguir las categoras de contractual o extracontractual es que en la resp.
contractual la antijuridicidad reside en el incumplimiento de una obligacin originada de un contrato vlido, pero en la
resp. precontractual el contrato no alcanza a perfeccionarse por lo tanto es de carcter extracontractual.

El dao resarcible
Se tom la teora de Ihering (ver teora pagina 41) en base al principio de que solo reviste el carcter de resarcible, el
dao que es dable imputar causalmente a la conducta que lo genera. Puede ser cualquiera de estos:
Inters negativo: o inters de confianza, en base a la nulidad o el no perfeccionamiento de un contrato, debe
reintegrar a la otra parte a la situacin en que sta se encontrara si hubiese conocido la nulidad o la no conclusin
del contrato.

F. A. Soria

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Inters positivo: o de cumplimiento, se basa en la validez del contrato y comprende todo lo que una de las partes
obtendra si el contrato se cumple, el dao se deriva de un contrato vlido.
Dao emergente: son los gastos realizados con motivo de la negociacin frustrada o que devino invlida.
Lucro Cesante: son las ganancias frustradas por parte del perjudicado, las ventajas que hubiera conseguido en
caso de no haber existido esas ganancias fracasadas. Es perfectamente posible que corresponda la indemnizacin
de lo que se ha denominado vacaciones perdidas esto es lo que en el fondo entraa la prdida de una chance de
haber realizado otro negocio ventajoso.
Dao moral: podr corresponder si las condiciones lo justifican, depende del caso concreto.

F. A. Soria

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BOLILLA 4
PRESUPUESTOS DEL CONTRATO.
- La capacidad.
- La legitimacin.
- La idoneidad del objeto.
- La ausencia de vicios de la voluntad en el consentimiento.
CAPACIDAD Y LEGITIMACIN
CAPACIDAD
Capacidad de derecho
Es aquella que tiene una persona para ser titular de derechos, tal aptitud se le reconoce a toda persona art 52: Las
personas de existencia visible son capaces de adquirir derechos o contraer obligaciones. Se reputan tales todos los que
en este Cdigo no estn expresamente declarados incapaces. Las personas jurdicas tambin tienen capacidad de
derecho, pero limitada a los fines que persiguen.
Capacidad de hecho
Es la aptitud de las personas para ejercer los derechos por si mismo, es la capacidad de obrar o de ejercicio de los actos
de la vida civil. Se relaciona con la voluntad humana en la determinacin y actuacin de los valores jurdicos, entraa
una aptitud de dirigir las propias acciones y de obrar por s, lo que se supone la existencia de una voluntad propia, esto
es un grado de madurez suficiente y de un estado mental que lo permita.

Distincin entre la incapacidad de hecho y de derecho

Fundamento

INCAPACIDAD DE HECHO
-Se fundamenta en razn de una insuficiencia

INCAPACIDAD DE DERECHO
-El fundamento es en razones de ndole moral

psico- fsica del sujeto sobre el que recae

que impiden que ciertas categoras de

-Tiene por fin amparar al incapaz e impedir la

personas puedan celebrar determinados actos

realizacin de actos que puedan perjudicarlo.

en precisas situaciones.

-Es una incapacidad subsanable a travs de la

-Se instituye en contra del incapaz, para

representacin que suple el defecto de la

impedir las incorrecciones en al vida de la

capacidad, mediante la interposicin de otra

relacin que puede derivarse de la realizacin

persona que acta en lugar del incapaz; o

del acto prohibido.

tambin con la coordinacin de otra persona

-Son incapacidades insubsanables, en cuanto

(inhabilitados) o con autorizacin judicial

no puede eludirse el impedimento.

(menores emancipados).

F. A. Soria

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Tipos

Absoluta

Relativa

No puede ser absoluta porque ello implicara

Relativa

la negacin de personalidad, solo hay

Que inters

- El inters de las partes

incapacidad respecto de ciertos derechos

- El orden pblico.

est en juego
Sancin de

nulidad

Si se realiza un acto para cuya realizacin

Si realiza un acto careciendo de capacidad

carece de capacidad de hecho: la nulidad es

de derecho: la nulidad es absoluta por

siempre relativa por la posibilidad de ser

estas comprometido el orden pblico.

subsanada debido a que la nulidad se basa

en la proteccin al incapaz. (Cierta doctrina

La nulidad puede ser solicitada por

cualquier interesado.

considera que puede ser tambin absoluta).

La nulidad puede ser solicitada por el

incapaz o su representante.

LEGITIMACIN
Es la aptitud de los sujetos para dar vida a particulares contratos con un determinado objeto, por la posicin en que con
respecto a ste, se encuentran las partes promitentes, que les da la posibilidad concreta, a cada una de ellas, de disponer
de los intereses que el contrato reglamenta.
Aparte del presupuesto de capacidad (de titularidad o de obrar) en abstracto, es necesario que dicho sujeto de derecho en
un negocio concreto, sea el titular de los intereses de que dispone o compromete y pueda, por lo tanto, emitir
manifestaciones de voluntad que sean operantes respecto de stos, para juzgarla es necesario poner en relacin al sujeto
con el objeto o con otra persona.
Clases de legitimacin
Legitimacin ordinaria o de primer grado
Cada persona tiene una esfera de intereses que le pertenecen, es rbitro de esos intereses y no puede injerirse en lo que
le son ajenos. Por va de regla, debe haber una coincidencia ente los sujetos que celebran el contrato y los sujetos
titulares de los respectivos intereses que se reglamentan.
Aunque puede ocurrir que el titular de ciertos derechos no est legitimado para realizar negocios en los que se disponga
de ellos (uno solo de los cnyuges no puede disponer de los bienes gananciales art 1277; o la situacin del fallido que
no puede disponer de sus bienes).
Legitimacin excepcional o de segundo grado
En virtud de ella un sujeto que no es el titular tiene competencia para realizar negocios que afecten intereses ajenos, en
estos casos no coincide el sujeto de la voluntad con el sujeto de inters.

F. A. Soria

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-El primer supuesto de legitimacin est dado por al representacin, en ella un sujeto debidamente autorizado o
investido de poder, realiza actos jurdicos que producen efectos en su representado. La legitimacin es traducida en un
poder.
- Tambin puede ser que la ley confiere legitimacin a una persona para que pueda realizar actos que afecten a una
esfera jurdica ajena, pero en inters propio. Por ejemplo la accin subrogatoria o en al ejecucin forzada cuando el
acreedor liquida los bienes del deudor para cobrarse su deuda.

Legitimacin aparente
Supuestos en que una persona est legitimada para realizar negocios que afecten el crculo de interese ajenos, sin tener
autorizacin ni poder. La razn por la cual se le confiere eficacia estriba en tutelar la buena fe de los terceros que han
confiado en la legitimacin aparente del autor del negocio. Supuestos actos de disposicin de:
-

El tenedor de cosa mueble sobre la cosa en favor de quien llega a ser poseedor de buena fe (art 2412).

Del heredero aparente a titulo oneroso, sobre bienes inmuebles (art 3430).

El titular aparente para transmitir derechos reales o personales sobre inmueble adquirido por acto invlido (art 1051)

Diferencia ente falta de legitimacin e incapacidad de derecho.

Incapacidad de derecho: cuando la ley establece las prohibiciones para los incapaces de derecho, tienen carcter
definitivo e irremediable, a fin de impedir incorrecciones en la vida de la relacin. No se concibe la posibilidad de
realizacin de esos actos ni por s, ni por interpuesta persona, los que son desprovistos de toda validez.
Falta de legitimacin: en este caos media una restriccin a la posibilidad de disponer de ciertos intereses que puede ser
superada si se cuenta con la autorizacin que la ley requiere o que determina la ineficacia del acto en relacin a un
crculo de terceros interesados. Por lo tanto es subsanable y remediable.
ENUMERACIN DE LOS SUPUESTOS DE INCAPACIDAD Y FALTA DE LEGITIMACIN
Regla: la capacidad.
Excepciones: Art 1160: No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los incapaces por
incapacidad relativa en los casos en que les es expresamente prohibido, ni los que estn excluidos de poderlo hacer con
personas determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones
relativas a cada uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes
muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos; ni los comerciantes fallidos sobre bienes que
correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores.
Incapaces de hecho
Absolutos

Las personas por nacer: art 74: Si muriesen antes de estar completamente separados del seno materno, sern
considerados como si no hubieran existido.

F. A. Soria

81

Los menores impberes: son aquellos que no han cumplido los 14 aos, les falta discernimiento para los actos
lcitos. Pueden realizar actos lcitos no negociables (descubrimiento de un tesoro o adquisicin de posesin), o
pequeos contratos vinculados al trfico de masa y necesarios para la vida diaria (Ej: transporte).

Los dementes: declarados en sentencia judicial.

Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito: declarados en sentencia judicial.

Relativos
Menores

Entre 14 y 21 aos. La regla es la incapacidad ellos slo tienen capacidad para los actos que las

adultos

leyes les autorizan otorgar (art 55), por lo tanto las excepcionalmente los actos que pueden
realizar son:
-

Pueden ser mandatarios en cuanto acten como representantes voluntarios, y no se ven

comprometidos por los efectos de los actos que realizan en tal carcter (art 1897 y 1898).

El depsito necesario por peligro o fuerza mayor puede contraerse an sin autorizacin (art
2228).

Los menores adultos ausentes del hogar con autorizacin de los padres, o en un pas
extranjero, o en un lugar remoto dentro de la Repblica, que tuviesen necesidad de recursos
para su alimento u otras necesidades urgentes, podrn ser autorizados por el juez del lugar o
por la representacin diplomtica de la Repblica, segn el caso, para contraer deudas que
satisfagan las necesidades que padecieren (art 284).

Puede estar en juicio civil o penal por acciones vinculados a ellos (art 128).

+ de 18 aos pueden ser autorizados por sus padres para ejercer el comercio, se presumen
autorizados si se asocian al comercio de padre o madre (art 10, 11 y 12 del cdigo de
comercio)

+ de 18 aos tienen capacidad laboral es decir celebrar contratos de trabajo, y disponer

plenamente de los bienes adquiridos en su trabajo.

Se presume que los menores adultos, si ejercieren algn empleo, profesin o industria, estn
autorizados por sus padres para todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesin
o industria, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 131. Las obligaciones que de estos actos
nacieren, recaern nicamente sobre los bienes cuya administracin y usufructo o slo el
usufructo, no tuvieren los padres (art 283).

Penado

La reclusin y la prisin por ms de 3 aos llevan como inherente la inhabilitacin absoluta, por

interdicto

el tiempo de la condena.
- Importan adems la privacin, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la administracin
de los bienes y del derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedar
sujeto a la curatela establecida por el Cdigo Civil para los incapaces (art 12 CP).

F. A. Soria

82
InhabilitaPodr inhabilitarse judicialmente (art 152 bis)

dos.

1ro.A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn expuestos a otorgar actos
jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio;
2do.A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto previsto en el artculo 141
de este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su plena capacidad pueda resultar
presumiblemente dao a su persona o patrimonio;
3ro.A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y disposicin de sus bienes
expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio. Slo proceder en este caso la
inhabilitacin si la persona imputada tuviere cnyuge, ascendientes o descendientes y
hubiere dilapidado una parte importante de su patrimonio. La accin para obtener esta
inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y descendientes.
Se nombrar un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas relativas a la
declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacin.
Sin la conformidad del curador los inhabilitados no podrn disponer de sus bienes por actos entre
vivos.
Los inhabilitados podrn otorgar por s solos actos de administracin, salvo los que limite la
sentencia de inhabilitacin teniendo en cuenta las circunstancias del caso.

Hay dos formas de emancipar

Legal: por matrimonio, de pleno derecho e irrevocable.

Emancipa-

Habilitacin de edad: 18 aos, con su consentimiento y por

dos

decisin de quien ejerce la patria potestad o si esta sujeto a

tutela por el juez.
Regla: capacidad.
Excepciones: restricciones
Absolutas (art 134) (Ni con autorizacin judicial).

Aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito.

Afianzar obligaciones.

Hacer donacin de bienes recibidos a ttulo gratuito

Relativa: art 135: Los emancipados adquieren capacidad de administracin y disposicin de

sus bienes, pero respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la
emancipacin, slo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern solicitar
autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y uno de stos fuere

F. A. Soria

83
mayor de edad.

Incapaces de derecho.
Supuestos del art 1160
El art 1160 establece que no pueden contratar los que estn excluidos de poderlo hacer con personas
determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a
cada uno de los contratos. Supuestos establecidos por el cdigo:

Los padres no pueden hacer contrato alguno con los hijos que estn bajo se patria potestad (art 279); ni los tutores
con sus pupilos (art 450 inc 3); ni los curadores con los incapaces (art 475).

A la compraventa, permuta, cesin de derechos, locacin y donacin los cnyuges no los pueden celebrar entre si.

En el art 1361 en la compraventa la ley prohbe a ciertas personas comprar determinados bienes:

Inc 3 A los albaceas, de los bienes de las testamentaras que estuviesen a su cargo
-

Inc 4 A los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus
comitentes

Inc 5 A los empleados pblicos, de los bienes del Estado, o de las municipalidades, de cuya administracin o
venta estuviesen encargados;

Inc 6 A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los
bienes que estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su
respectivo ministerio;

Inc 7 A los Ministros de Gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento pblico, o
corporacin civil o religiosa, y a los Ministros Secretarios de los gobiernos de provincia, de los bienes
provinciales o municipales, o de las corporaciones civiles o religiosas de las provincias.

En el art 1441 establece: No puede haber cesin de derechos entre aquellas personas que no pueden celebrar
entre s el contrato de compra y venta.

Religiosos profesos
Art 1160: ni los religiosos profesos de uno y otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado,
o contratasen por sus conventos.
*Religiosos profesos: los que hacen el triple voto de obediencia, pobreza y castidad.
*Solo pueden contratar cuando sea la compra de bienes muebles de contado o cuando contratasen en nombre y
representacin de sus conventos.

F. A. Soria

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*Constituye un resabio de la muerte civil que ya no est dentro de nuestros principios constitucionales vigentes, adems
priva del derecho de contratar a los religiosos profesos de un determinado culto, el catlico estableciendo una
discriminacin arbitraria quebrantando el derecho de igualdad del art 16 de la CN. No cuenta con actualidad ni con
fundamento.
Falta de legitimacin
Comerciante fallido
Art 1160 en su parte final establece que no pueden contratar los comerciantes fallidos sobre los bienes que
correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores.
La declaracin de quiebra produce el desapoderamiento de los bienes del fallido, en consecuencia los actos que realice
sobre estos carecen de eficacia respecto de sus acreedores.
El impedimento constituye una falta de legitimacin para hacerlo ya que si bien mantiene la propiedad de dichos bienes,
el sujeto pierde los poderes de administracin y disposicin de ellos, a favor del sndico.
Disposicin de bienes gananciales de los cnyuges
Cada uno de los cnyuges consideras individualmente carece de legitimidad para disponer de los bienes gananciales,
requiere necesariamente la autorizacin el otro cnyuge. Art 1277: Es necesario el consentimiento de ambos cnyuges
para disponer o gravar los bienes gananciales cuando se trate de inmuebles, derechos o bienes muebles cuyo registro
han impuesto las leyes en forma obligatoria, aportes de dominio o uso de dichos bienes a sociedades, y tratndose de
sociedades de personas, la transformacin y fusin de stas. Si alguno de los cnyuges negare sin justa causa su
consentimiento para otorgar el acto, el juez podr autorizarlo previa audiencia de las partes.
Tambin ser necesario el consentimiento de ambos cnyuges para disponer del inmueble propio de uno de ellos, en
que est radicado el hogar conyugal si hubiere hijos menores o incapaces. Esta disposicin se aplica aun despus de
disuelta la sociedad conyugal, trtese en este caso de bien propio o ganancial.
El juez podr autorizar la disposicin del bien si fuere prescindible y el inters familiar no resulte comprometido..
Contratos que tienen por objeto cosas ajenas
Quien realiza un acto de disposicin de un bien ajeno sin la autorizacin del dueo carece de legitimacin, aunque
puede ser subsanado por el propietario de la cosa.
SANCION DE LOS CONTRATOS CELEBRADOS POR INCAPACES: NULIDAD
Art 1040: El acto jurdico para ser vlido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el estado de su derecho.
Establece la regla general: la sancin de los contratos celebrados por incapaces es la nulidad.

Las nulidades

F. A. Soria

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Actos

Nulos: cuando tiene un vicio manifiesto, es decir cuando la nulidad se presenta ante el juzgador de
modo manifiesta.
Anulables: sea por el carcter del vicio o la forma en que l se presenta (vicio oculto), la nulidad
depende de la apreciacin de circunstancias de hecho por parte del juzgador.

Actos de nulidad

Absoluta: se tutela el orden pblico. Es irrenunciable insusceptible de confirmacin.

Relativa: se tutelan los intereses particulares. Es confirmable.

La nulidad en las incapacidades de hecho

Acerca del tipo de nulidad hay diferentes posiciones:
-

La tesis tradicional considera que la nulidad puede ser absoluta o relativa segn derive de una incapacidad
absoluta o relativa, el fundamento reside en que en los supuestos de incapacidad absoluta de hecho los
incapaces estn privados de discernimiento, por lo tanto el acto que celebren esta desprovisto de voluntad.

Tesis prevaleciente: la nulidad es siempre relativa debido a que se ha establecido en proteccin al incapaz por lo
tanto, el acto puede ser confirmado por ste.

Legitimados para alegar la nulidad

Art 1164: El derecho de alegar la nulidad de los contratos, hechos por personas incapaces, slo corresponde al
incapaz, sus representantes o sucesores, a los terceros interesados, y al Ministerio de Menores, cuando la incapacidad
fuere absoluta, y no a la parte que tena capacidad para contratar.
El artculo deber leerse entonces:

Regla: la nulidad de los actos celebrados por incapaces de hecho tiene carcter relativo y puede ser demandada:
Por los propios incapaces (sus sucesores), sus representantes o de modo extraordinario al Ministerio de Menores (en
hiptesis de excepcin frente a una funcin representativa promiscua ante inaccin de sus representantes legales); o
los acreedores de los incapaces (en los supuestos tambin de excepcin en que pueden hacer valer la nulidad por va
de la accin subrogatoria). No puede pedirla la parte capaz.
Excepcin: art 1166 Si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir a la otra parte a contratar,
ni l, ni sus representantes o sucesores tendrn derecho para anular el contrato. Es una causa de
exclusin de la nulidad cuando el incapaz se ha valido de un comportamiento doloso para inducir a la
otra parte a contratar, configura una excepcin que puede ser opuesta por la parte capaz ante la
pretensin de anulacin del acto, por lo tanto la prueba del dolo recae sobre ste. El dolo es un vicio de
la voluntad, consiste en engaar u ocultar induciendo a la otra parte al error.
Excepcin: el art sigue diciendo a no ser que el incapaz fuere menor, o el dolo consistiere
en la ocultacin de la incapacidad.
- Los menores a los que se refiere son los menores impberes (- de 14 aos) privados de
discernimiento, a los cuales no cabe imputarles el dolo.
- Otro requisito de la excepcin de dolo es que ste debe ser grave para poder constituir un
vicio de la voluntad, por lo tanto la simple ocultacin de la incapacidad sin utilizar ningn

F. A. Soria

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artificio o engao destinado a aparentar, no resulta suficiente para revestir el carcter de
gravedad necesario.
Efectos de la nulidad
Regla: La nulidad tiene efecto retroactivo: vuelve las cosas al mismo estado en que se hallaban antes del acto anulado y
las partes debe r restituirse mutuamente todo lo que hayan percibido o recibido en virtud o por consecuencia del acto
anulado (art 1050 y 1052).
Excepcin: La aplicacin rgida del principio anterior perjudicara al incapaz cuyos intereses se trata de proteger,
por lo tanto en los supuestos de nulidad de un contrato celebrado por un incapaz de hecho: art 1165: la parte
capaz para contratar no tendr derecho para exigir la restitucin de lo que hubiere dado, o el reembolso de lo
que hubiere pagado, o gastado,
salvo si probase que existe lo que dio, o que redundara en provecho manifiesto de la parte incapaz.
Solo puede haber restitucin cuando existe lo que recibi o haya una accin de enriquecimiento por
parte del incapaz, corresponde al incapaz probar tal enriquecimiento.
Las nulidades en las incapacidades de derecho
Se ha pensado tradicionalmente que en estas incapacidades de derecho, por va de regla, est comprometido el orden
pblico. La trasgresin a las prohibiciones tiene como consecuencia, la nulidad absoluta del acto vedado. Casos:
- Contratos entre cnyuges: el fundamento de las prohibiciones residen asegurar el mbito del matrimonio evitando la
concertacin de dichos contratos y el perjuicio a tercero. Nulidad absoluta por estar en juego el orden pblico.
- Contratos entre incapaces y sus representantes: unos consideran que es nulidad absoluta por motivos de ndole
moral; otros que el predominio de los intereses particulares hace que sea nulidad relativa.
- Albaceas: prohibicin de comprar bienes de las testamentarias a su cargo, el inters tutelado es el de los herederos o
legatarios, por lo tanto es de nulidad relativa.
- Empleados y funcionarios pblicos comprar bienes del Estado: nulidad absoluta, por ser de orden pblico ya que se
busca amparar los bienes estatales y lograr la rectitud, tica y honestidad de los funcionarios y empleados.
- Funcionarios y auxiliares judiciales de comprar los bienes del litigio: se fundamenta en el inters de asegurar la
recta administracin de justicia buscando preservar la imagen de sus representantes. Nulidad absoluta.
Legitimados para invocar la nulidad
Cualquier interesado, segn la nulidad que sea ser:
-

Si es absoluta: puede pedirla cualquier interesado o el Ministerio Pblico o declararla el juez de oficio cuando
aparezca manifiesta en le acto, es decir cuando sea un acto nulo (art 1047).

Si es relativa: solo puede alegarla el titular del inters que la ley tutela y en cuyo favor se ha establecido (art 1048).

Carece de legitimacin en todos los casos quien ha celebrado el acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo
invalidaba (art 1047 y 1362).
SANCIN EN LOS SUPUESTOS DE FALTA DE LEGITIMACIN: INOPONIBILIDAD
La inoponibilidad del acto ante determinadas personas (los afectados por l):

F. A. Soria

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En el caso de la disposicin de un bien ganancial sin el asentimiento del otro cnyuge, tiene la consecuencia de ser
inoponible hacia ste conyugue que no prest su autorizacin, es decir es invlido respecto de l, aunque el acto
tenga validez y efectos.

En caso de que el comerciante fallido realice actos sobre los bienes desapoderados, tales actos como los pagos que
l hubiere recibido son ineficaces. Configura un supuesto de inoponibilidad ya que estos actos realizados por el
deudor fallido, no podrn ser opuestos y carecen de eficacia respecto de los acreedores.

-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------REPRESENTACIN
Nocin
Generalmente el negocio jurdico es obra propia y exclusiva del titular de la esfera jurdica en que ha de producirse sus
efectos. Existe identidad y coincidencia entre el sujeto de la voluntad y el sujeto de los intereses reglamentados que
atiene a la esencia misma de la autonoma privada, en cuanto sta consiste en la posibilidad de regular y regir los
propios intereses.
La sustitucin del interesado: puede ocurrir que por falta de capacidad o por razones de conveniencia una persona
no pueda o no quiera celebrar por si mismo el negocio, por lo tanto nombra a una persona que acte en su nombre.
Es decir, que celebre el negocio en su reemplazo pero que los efectos de ste se produzcan en el sustituido, por lo
tanto el representante acta manifestando que lo hace en nombre e inters del representado.
Los sujetos principales son: el representado y el representante.
La representacin: relaciones que surgen entre el representante y terceros que contraten con el, a sabiendas que acta en
nombre del representado. Hay que distinguir:
-

El efecto de la representacin: los efectos del negocio en virtud de las relaciones entre el representante y terceros.

El negocio constitutivo entre representado y representante, es decir su fuente (por ejemplo el mandato).

Tipos de representacin
Por su origen:

Legal: su fuente reside en la ley. Es independiente de la voluntad del representado ya que deriva de la imposibilidad
jurdica de que el representado acte por si mismo. Nace directamente de la ley.
Esta es la representacin necesaria: todos los incapaces no pueden realiza por si mismos determinados actos, por lo
que a ley nombra a alguien para que los haga por ellos para protegerlos. Los representantes necesarios son:
-

Los padres de las personas por nacer y menores no emancipados; a falta de ellos sus tutores; y los
curadores cuando los incapaces sean mayores de edad, sean dementes o sordomudos.
- El Ministerio Pblico de Menores realiza una representacin promiscua de ellos, es decir conjunta.

Voluntaria: su origen es por la voluntad del interesado (Ej: mandato). El representado se vale del representante para
actos que puede concluir por el mismo, confiere legitimacin al representante para la realizacin de actos cuyos
efectos se producen directamente en el representado.

F. A. Soria

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Por las relaciones que surjan en virtud de ella.

Representacin Indirecta
Es cuando se acta por cuenta ajena pero en nombre propio. El representante declara su voluntad propia con el fin de
producir un resultado que, en definitiva debe ataer a la esfera jurdica ajena, es decir acta en nombre propio pero en
inters ajeno. Realiza un acto jurdico por cuenta de otro, pero desde el punto de vista exterior, ante los terceros se
presenta como si l fuera por si quien est contratando sin dar a conocer la separacin de intereses
La esencia (o el problema) de este tipo de representacin reside en las relaciones internas entre el representante y el
representado, ya que el representante est obligado a transmitir los efectos activos del negocio al representante y tiene
derecho a que el representado se haga cargo de las obligaciones contradas.
Los efectos del negocio recaen sobre el representante, es el titular de derechos y obligaciones derivados del acto
jurdico. Se requiere de un paso posterior a travs de la transmisin de representante a representado, para lograr la
sustitucin. Ej: testaferro.
[Hay autores que consideran que este no es un tipo de representacin ya que, se limita en la relacin interna entre
representante y representado, ante el resto de la comunidad existe un nico titular]

Representacin directa
El representante acta en nombre e inters del representado, los efectos jurdicos recaen directamente en el representado
por ello queda desligado del negocio. Ante los terceros se presenta como representante. Es la representacin
propiamente dicha.
Otros supuestos de colaboracin de sujetos.
El corretaje: es un modo de colaboracin de ciertos agentes autnomos del comercio (los corredores) cuya
funcin es aproximas a los interesados en la celebracin de un negocio, prestarles informacin y consejo para que
ellos puedan llegar a un entendimiento. No sustituyen a ninguno de los interesados en el negocio.
El nuncio: es el encargado de transmitir la declaracin de una de las partes al destinatario. El no emite ninguna
declaracin de voluntad por cuenta de otro, si no que comunica una voluntad de alguna de las partes. El mensajero
se limita a transmitir [A diferencia del representante que acta, en nombre de otro].
Contratos a favor de tercero: es un negocio en el cual una de las partes denominada estipulante conviene que la
otra, denominada deudor, deba cumplir una prestacin a favor de un tercero, beneficio que se convierte en
irrevocable una ver que ste ltimo lo haya aceptado. No existe representacin directa por cuanto el estipulante
acta en nombre propio tampoco indirecta porque el tercero beneficiario no permanece annimo.
LA REPRESENTACIN DIRECTA
Esta es la representacin propiamente dicha, donde el representante sustituye al representado en la realizacin de un
acto jurdico, obrando de modo abierto a nombre de l. Los efectos se producen directamente sobre el representado, l
asume las obligaciones y es titular de los derechos surgidos del acto. Es la figura en que una persona (representante),
debidamente investida de poder, celebra un acto jurdico en nombre de otra (el representado), sobre la cual recaen
exclusiva y directamente los efectos.

F. A. Soria

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Lo declarado por el representante vale como si lo hubiera sido por el representado, el representante acta como parte
formal pero la parte sustancial es el representado.
Es una institucin autnoma: la representacin tiene individualidad jurdica propia, que debe necesariamente
distinguirse de la relacin que le sirve de causa o fuente.
La fuente de la representacin puede residir en la ley (necesaria) o en la voluntad del interesado (voluntaria).
Evolucin histrica
1 En el derecho romano no se admiti la idea de la representacin directa, la que solo tuvo manifestaciones espordicas
y excepcionales.
2 En el derecho intermedio, por el flujo de las necesidades comerciales, al regla se sustituy por una opuesta
cualquiera poda hacer por medio de otro lo que puede hacer por si mismo.
3 La representacin fue absorbida por la doctrina del mandato, sin conocerle al instituto caractersticas propias.
4 La doctrina alemana del siglo XIX comienza a elaborar la figura de la representacin con notas distintivas propias y
con individualidad jurdica. Se comenzaron a sealar las diferencias entre representacin y mandato (Savigny e
Ihering).
Nuestro derecho
Nuestro codificador no tuvo la influencia germnica, si no que las fuentes que primordialmente influyeron en el Cdigo
son de filiacin francesa. No existe un ttulo especial, donde se enuncien de modo independiente las reglas bsicas
concernientes a la representacin. Las disposiciones relativas a esta materia se encuentran confundidas con el contrato
de mandato.
Al definir el mandato el art 1869 enuncia: El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder,
que sta acepta, para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de
actos de esta naturaleza. Pero luego en el art 1929 admite la posibilidad de un mandato sin representacin; por lo tanto
cabe distinguir estas figuras.

Diferencias entre mandato y representacin

-

Representacin sin mandato: la representacin configura un instituto independiente y autnomo eso lo

demuestra el hecho de que, puede existir representacin sin mandato como en el caso de la representacin legal
o incluso en la voluntaria, la que puede tener su fuente en otras relaciones contractuales diferentes al mandato;
por ejemplo: la preposicin institoria (art 132 C.Co); el contrato de locacin de servicios o de trabajo con los
dependientes de comercio autorizados a vender al menudeo (art 151 C.Co), con los dependientes encargados de
una parte de la administracin del establecimiento (art 147 C.Co), o con los viajantes de comercio autorizados a
celebrar negocios en nombre del comitente. El contrato de sociedad, la locacin de obra, el supuesto del capitn
del buque, etc.

Mandato sin representacin: existe cuando el mandatario acta en su propio nombre art 1929 (C.Co), en los
supuestos en que el administrador de un negocio ajeno acta en nombre propio se identifican con la figura de la
comisin (art 232 C.Com). Es cuando el comisionista acta en nombre propio atendiendo al inters de un

F. A. Soria

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tercero pero le hace saber a su cocontratante que acta en nombre de aquel (diferencia con la representacin
indirecta).

El contrato de mando y el acto de apoderamiento

Cabe diferenciar el contrato de mandato del poder o del acto de apoderamiento (despus).
Actos que pueden ser objeto de representacin
Tiene por objeto la realizacin de cualquier acto jurdico, el acto representativo es el que el representante lleva a cabo
en nombre del representado. La representacin resulta inadmisible en el derecho de familia, en materia contractual tiene
mas amplio campo de posibilidades.
Actos voluntarios lcitos: si bien el objeto natural de la representacin son los actos jurdicos en nombre del
representado, nada impide que excepcionalmente, el representante puede realizar actos voluntarios lcitos en nombre de
aquel siempre que sean actos donde se persiga algn resultado de derecho (Ej: constituir en mora al deudor del
representado).
Representacin activa y pasiva: el representante puede estar encargado de emitir una declaracin de voluntad (activa) o
bien de recibirla o aceptarla (pasiva). Con frecuencia ambas especies coexisten.
Elementos o requisitos de la representacin
1- Sustitucin del representado por el representante en la manifestacin de voluntad.
2- La actuacin en nombre del representado.
3- Poder
1- SUSTITUCIN DEL REPRESENTADO POR EL REPRESENTANTE EN LA MANIFESTACIN DE
VOLUNTAD
Escisin entre el supuesto negocial y sus efectos
El representante sustituye y reemplaza al representado en la realizacin del acto jurdico: emite una manifestacin de
voluntad en su nombre (eso lo diferencia del simple mensajero o nuncio), ya que el representante hace mas que
transmitir la manifestacin del representado directamente celebra y negocia el contrato, dentro de los limites
establecidos.
Media una escisin (separacin) entre el supuesto negocial y sus efectos: el supuesto negocial es de autora del
representante, pero los efectos se producen directamente en el representado. Esto ha llevado a plantear un problema
clsico: Que papel cumple la voluntad del representado y representante? Respecto de cual de los intervinientes
deben darse los vicios en la voluntad para invalidar el negocio u otros estados subjetivos como la buena fe? Para
responder a ello hay que diferenciar:
Representacin necesaria.
Es independiente de la voluntad del representado, por ello en este caso la voluntad del representante es la nica que
puede ser tenida en cuenta a los fines del examen de los vicios del acto representativo o de la buena o mala fe.
Representacin voluntaria.

F. A. Soria

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El representado se vale del representante para actos que puede concluir por el mismo, confiere legitimacin al
representante para la realizacin de actos cuyos efectos se producen directamente en el representado. Sobre esta existen
diversas teoras:
-

Tesis de la ficcin: el representante es un simple instrumento o medio de actuacin del representado, por lo
tanto la voluntad de este ltimo es la nica que cuenta.

Tesis de la representacin: el representante es el autor del negocio, quien lo celebra y emite la manifestacin de
voluntad que le da vida, por lo tanto es sta la que se debe tener en cuenta.

Posicin intermedia: puede ser una u otra porque ambas se combinan en el acto representativo.

Sntesis: no caben concepciones absolutas respecto de esta materia, ya que es inobjetable que la manifestacin de
voluntad la realiza el representante, pero hay que tener en cuenta que los efectos recaen en el representado. El acto
representativo tiene por contenido una manifestacin de voluntad de representante, pero su actuacin tiene como
fundamento un acto de voluntad del interesado que a su vez fija los lmites en donde el represntate puede
desenvolverse, por lo tanto:
En principio para los vicios de la voluntad y la buena fe (ignorancia de lesionar la esfera jurdica ajena) cabe
tener en cuenta la voluntad del representante; pero cuando los vicios afectan o la buena fe se vincule a la
voluntad que sirve de fundamento y limitacin del mbito de actuacin dentro del negocio, se deber tener en
cuenta la voluntad del representado (En todos los casos la mala fe del representado no le permite beneficiarse
con la ignorancia o buena fe del representante, que ante tal situacin queda descartada).
Representacin orgnica

Una concepcin tradicional consideraba que las personas jurdicas carecan de capacidad de hecho, por carecen
de voluntad.

Luego la concepcin orgnica de las personas jurdicas controvierte con el pensamiento tradicional. Establecen
que el objeto de las personas jurdicas se desenvuelve de una estructura organizativa en que se distribuyen y
asignan las funciones a rganos. Tales rganos estn integrados por personas fsicas, las personas jurdicas
hacen propia la actividad realizada por las personas fsicas que la integran; la actividad de las personas fsicas
no es ajena al ente si no que se encuentra incorporada a ste, de modo tal que el accionar y voluntad de las
personas fsicas se considera la voluntad y accionar de las personas jurdicas.

La representacin orgnica: no media escisin entre el supuesto de hecho y los efectos, ni dualidad entre representado
y representante. Tradicionalmente se concibi a los administradores de las sociedades comerciales como mandatarios de
los socios y se les aplicaban las reglas del mandato; de este modo los lmites fijados a la actuacin de estos mandatarios,
indicados en el contrato social o en las decisiones tomadas por los socios, eran oponibles a terceros ya que fijaban los
lmites de su poder.
La teora del rgano
Esta teora intenta explicar el modo en que se distribuyen las funciones y competencias de la organizacin societaria, y
consecuentemente, el proceso de elaboracin y manifestacin de la voluntad social, tanto en el mbito interno como
externo.

F. A. Soria

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Los rganos dentro de la sociedad estn integrados por personas fsicas, es el rgano de representacin el encargado de
la realizacin de los actos mediante los cuales el ente se vincula con terceros.

Anteriormente se consideraba que existan dos esferas diferenciadas: por un lado un rgano de representantes y
por el otro la sociedad misma.

La teora del rgano modifica tal pensamiento estableciendo que no hay separacin entre representante y
representado, el rgano carece de individualidad jurdica y forma un todo con la sociedad en si misma; por lo
tanto todos los efectos que se den en virtud de actos realizados por el rgano de representacin recaen tanto en
ste rgano, como en los representados por l, es decir la sociedad (Obliga tanto a uno como al otro, excepto
que la actividad realizada por los representantes sea notoriamente diferente a la actividad de la sociedad).

Media una absorcin de las personas fsicas por los rganos a travs de los cuales la sociedad desenvuelve su
gestin y lleva a cabo sus actividades [Por lo tanto no son rganos diferentes: la sociedad y sus representantes
forman un solo rgano, no hay representacin].

Recepcin de la teora. La ley de sociedades comerciales: art 58: El administrador o el representante que de
acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por
todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. Obliga a todos, con criterios objetivos,
independiente de la buena o mala fe.

2- ACTUACIN EN NOMBRE DEL REPRESENTADO

La Contemplatio domini
El representante debe actuar en nombre del representado, es decir debe hacer exteriormente reconocido que acta en
nombre de otro y que el acto celebrado, est destinado producir efectos en la esfera jurdica del representado. El
conocimiento por parte de los terceros de la representacin debe ser anterior o simultneo a la conclusin del negocio
representativo.

Contemplatio domini tcita: generalmente se lo realiza expresamente, pero es factible que el hecho de actuar
por un tercero se deduzca de las circunstancias objetivas y subjetivas del negocio.

Identidad del representado.

El representante debe haber conocer que acta en nombre de otro, aunque no es necesario que individualice o
identifique a su representado. Aunque una vez concluido el negocio, el representante queda obligado a revelar el nombre
del representado, en caso de no hacerlo la legitimacin con que obr qued trunca al no individualizarse una de las
partes del contrato, y el negocio quedar desprovisto de efectos.
Contrato por s o por persona a designar.
Es una forma de actuacin en la cual uno de los contratantes, al celebrar el contrato, si bien queda vinculado a ttulo
personal, se reserva la facultad de designar sucesivamente a la personas que ha de asumir la calidad de parte en ese
cuerdo, la cual, de producirse la declaracin designativa, se convierte en titular de los derechos y deudor de las
obligaciones derivadas de ese contrato. El estipulante por ende, queda vinculado por si directamente con el contrato.

F. A. Soria

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Aunque tiene la facultad de transformar esa calidad si designa a una persona para que se constituya en exclusivo
destinatario de los efectos del negocio.

El estipulante queda vinculado inmediatamente por si al negocio, la declaracin designativa es una facultad que
le compete y no una obligacin. Y como acta alternativamente por s o por la persona que eventualmente
designe, si omite la indicacin de esta ultima, el contrato queda definitivamente concluido con el estipulante en
la calidad de parte que revesta inicuamente. [A diferencia en el caso anterior donde el representante deber
necesariamente antes de concluir el negocio, individualizar a quien est representando].

Nuestro derecho: en virtud del principio de autonoma cabra admitir al posibilidad de la utilizacin de esta figura, es un
supuesto de representacin eventual de una persona indeterminada, ya que el negocio celebrado constituye un nico
contrato, con dos partes alternativas: una es el estipulante que se vincula originariamente y otra es la persona cuya
designacin se reserva para que lo sustituya como parte. La composicin definitiva del contrato est subordinada a una
condicin: la declaracin designativa:
- Verificada sta, el negocio se reputa concluido a nombre del designado
-

No verificada, el negocio se consolidar en su composicin originaria, es decir con el

estipulante como parte, por derecho personal y propio.

La condicin hace que se convierta en un acto representativo (si se verifica) o que sea un contrato celebrado por derecho
propio (si no se verifica).
3- PODER
Es la autorizacin que faculta al representante a actuar en nombre del representado y a producir efectos en al esfera
jurdica de ste. El poder es la investidura, el ttulo que legitima al representado para imponer un orden vinculante a los
intereses del dominus negotii.
* En la representacin necesaria la autorizacin proviene de la ley, son las facultades que sta le confiere al
representante para actuar en nombre del representado configuran los poderes de ste. La legitimacin del
representante y la extensin en que se puede desenvolver en este tipo de representacin, son por tanto ex lege.
* En la representacin voluntaria la autorizacin proviene de la voluntad del interesado, el poder, la facultad del
representante para actuar en nombre del representado, es creada por un acto de apoderamiento del representado, en el
que le atribuye su legitimacin al representante.
Naturaleza del apoderamiento
Es un acto jurdico unilateral por el cual el principal confiere poder al representante.
- Es un acto jurdico ya que entraa una manifestacin de voluntad dirigida a crear la facultad de referencia.
- Es unilateral en cuanto requiere para su perfeccionamiento de la declaracin de voluntad del poderdante, sin que sea
necesaria la aceptacin del representado.
Es lo que legitima al representante o permite mostrarse ante terceros como tal.
El destinatario de la declaracin de apoderamiento
El acto jurdico de apoderamiento es una declaracin unilateral de voluntad recepticia del poderdante, se discute si tal
declaracin se dirige al apoderado o a los terceros: dada la proyeccin externa del apoderamiento cabe que sea dirigida a
los terceros interesados que puedan concluir negocios con el representante, pero ello no quita que pueda ser dirigida al

F. A. Soria

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representante, ya que ello lleva implcita la finalidad de que ste la haga conocer a los terceros con quienes contrata en
nombre del representado art 1938: Los terceros con quienes el mandatario quiera contratar a nombre del mandante,
tienen derecho a exigir que se les presente el instrumento de la procuracin, las cartas rdenes, o instrucciones que se
refieran al mandato.
Modo de realizar el apoderamiento.
- Expresa: expresamente se realiza la manifestacin de voluntad del apoderamiento.
-

Tcita: pero tambin puede exteriorizarse por un comportamiento concluyente del representado, traducido en una
conducta positiva que permita inferir esa voluntad. (Ej: cuando el representado viene admitiendo que alguien lleve a
cabo repetidamente, ciertos actos a nombre suyo sin contar con el poder expreso prestndole aprobacin).

El silencio: si el principal tolera que alguien acte como si fuera su representante o que extralimite el poder que le ha
conferido, teniendo conocimiento de la situacin y adoptando una actitud pasiva, se reputa la existencia de un
apoderamiento tcito. Art 1874: El mandato tcito resulta no slo de los hechos positivos del mandante, sino
tambin de su inaccin o silencio, o no impidiendo, pudiendo hacerlo, cuando sabe que alguien est haciendo algo
en su nombre. El silencio tiene valor de manifestacin de voluntad.
Alcance o extensin del poder
La extensin del poder implica determinar cuales son los actos a los que est autorizado a realizar el apoderado.
Determinacin del alcance
-

Legal: a veces en materia de representacin voluntaria la ley determina la extensin del poder. Ej: en lo comercial
con el poder institorio, el que corresponde al capitn de un buque o a veces en materia de sociedades fija el del
rgano representativo.

Apoderamiento expreso: en la mayor parte de los casos.

Apoderamiento tcito: cuando la manifestacin de voluntad constitutiva del apoderamiento es tcita, el alcance del
poder se ver a travs de las circunstancias que rodean esa conducta, para determinar cual es el mbito razonable
que cabe asignarle al poder.

La extensin del apoderamiento expreso puede ser:

Especial: son poderes otorgados para la celebracin de un determinado negocio jurdico. Art 1879: el
especial uno o ciertos negocios determinados.

General: es un poder otorgado par la celebracin de todos los actos de esa persona (Ej: abogado para todos los
juicios). Art 1879: El general comprende todos los negocios del mandante.

El art 1881 enumera los actos para los que se requiere poder especial, pero tal enumeracin es solo enunciativa no
taxativa.
Ante trminos ambiguos o dudosos, se realiza una interpretacin restrictiva
Se entiende siempre que es un poder para ese acto en especial y no general, y
dentro de ese acto especial se entiende que es siempre para la administracin
(conservar los bienes y hacerles rendir beneficios) y nunca para la

F. A. Soria

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disposicin de los bienes (modifican el patrimonio), ya que para stos se
requiere un poder expreso y especial

Diferencias entre el apoderamiento y la relacin causal (mandato):

El apoderamiento debe distinguirse de la relacin causal que le sirve de base.

La relacin causal (mandato): es el contrato celebrado ente representado y representante, en virtud del cual el
primero asume el deber de cumplir el encargo de gestin y hacer uso determinado del poder que se le confiere.
Ese negocio jurdico subyacente regula las relaciones internas entre poderdante y apoderado y los
correspondientes derechos y obligaciones entre las partes. Es un contrato, un acto bilateral.

El apoderamiento: es una acto unilateral por el cual el representado confiere al representante una investidura,
una legitimacin, frente a los que pueden relacionarse con el apoderado, consistente en la facultad de sustituirlo
en la realizacin de actos destinados a producir efectos jurdicos en la esfera jurdica del poderdante, con
independencia de lo que el apoderado resulte obligado a hacer, en virtud de la estipulacin causal que le sirve de
base.

En la realidad de los hechos muchas veces en la misma declaracin o acto se realizan los dos juntos, por ejemplo en un
contrato de mandato destinado a ser exhibido ante los terceros, una de sus clusulas contiene la concesin del poder.
En realidad son nociones independientes, puede haber mandato sin representacin y a su vez representacin sin
mandato, por tener de base otro contrato. Ejemplos:
- A celebra un contrato de compraventa con B y en una de las clusulas confiere poder a C para que reciba los
pagos del precio en los plazos pactados, sin que A haya arribado a un acuerdo con C.
- Ante un juicio que A le promueve en Crdoba, B domiciliado en Buenos Aires, con el propsito de encargar la
atencin del asunto al abogado C y ganar tiempo, le confiere a ste poder por escritura pblica y le remite el
respectivo instrumento, solicitando que acepte el cometido.
La importancia de tal independencia conceptual
Se asienta sobre la base de la cual el orden jurdico prev soluciones para amparar a los terceros de buena fe. El distingo
cobra significacin prctica en este sentido, ya que permite sentar como regla, que el apoderamiento tiene plenos efectos
con respecto a los terceros de buena fe que celebran un negocio representativo dentro de los lmites en el que ha sido
conferido, con independencia de las vicisitudes de la relacin causal subyacente que han ignorado sin su culpa.
Inters en el otorgamiento del poder.
El poder de representacin se puede conferir ( Art 1982):

En principio en inters exclusivo del representado.

Tambin puede otorgarse en inters comn ente representado y representante (Ej: el representado cobra un
crdito del representado para pagar una deuda que aquel tena con ste).

En inters exclusivo de un tercero (Ej: el representante cobra un crdito del representado para pagarle a un
tercero).

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En inters comn del representado con un tercero.

NO puede darse en inters exclusivo del mandatario

Esto es debido a que pueden existir situaciones de abuso de poder, donde el representante acta
formalmente dentro de los lmites del poder que se le ha conferido, pero no realiza los actos en inters del
representado si no en beneficio de l mismo. La finalidad de la representacin art 1908: El mandatario no
ejecutar fielmente el mandato, si hubiese oposicin entre sus intereses y los del mandante, y diese
preferencia a los suyos. Este deber de velar por los intereses del representado no podra cumplirse, si la
contraparte fuera l mismo.

La representacin aparente.
Es cuando la persona que acta en nombre de otro lo hace en una situacin e hecho, la cual puede generar en los
terceros un convencimiento sobre la existencia del apoderamiento. Cabe diferenciar si:
-

La situacin creada es obra del falso representante: el representado no puede en este caso, verse afectado por lo que
haga este supuesto representante que carece de poder.

Si la situacin tiene su origen en una conducta del interesado: quien se vincula con alguien que invoca una
representacin tiene el deber de informarse sobre la real legitimacin que ste tiene, debe requerir entonces que
quien se atribuye la investidura de representante exhiba un instrumento donde conste el poder. Si no cumple con
este deber de prudencia, no puede pretenderse que se imputen los efectos hacia el representado (Art 1938).

En el caso de que el apoderado est legitimado, pero exceda el mbito de actuacin conferido por el poderdante: los
terceros de buena fe se vinculan vlidamente con el representado, cuando el representante acta dentro del marco de
la autorizacin contenido en el instrumento donde consta el poder. Distinguiendo nuevamente el apoderamiento de
la relacin causal establece el art 1934: Un acto respecto de terceros se juzgar ejecutado en los lmites del
mandato, cuando entra en los trminos de la procuracin, aun cuando el mandatario hubiere en realidad excedido
el lmite de sus poderes. La ley protege a los terceros de buena fe, asignndole plenos efectos a la legitimacin
aparente que se desprende del instrumento donde consta el poder.

La representacin orgnica y la representacin aparente.

Ley 19550 art 58: El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga
la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social.
Este rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante
ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios, salvo cuando el tercero
tuviere conocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la representacin plural.
- Solo tutela a los terceros de buena fe y sta se presume, debe probar la sociedad la mala fe de stos.
Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna
de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccin.
La capacidad en el apoderamiento

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Del poderdante: Art 1872: El poder que el mandato confiere est circunscripto a lo que el mandante podra
hacer, si l tratara u obrara personalmente.

Del apoderado: Art 1897: El mandato puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz de obligarse, y
el mandante est obligado por la ejecucin del mandato, tanto respecto al mandatario, como respecto a
terceros con los cuales ste hubiese contratado. Es decir, puede ser conferido el poder a un incapaz, pero que
tenga discernimiento, como en el caso del menor adulto. Se faculta al poderdante para conferir poder a un
incapaz, pero ste se arriesga que al momento en que le demande la inejecucin de las obligaciones al
mandatario, ste oponga la nulidad del mandato (art 1898).

La sustitucin del poder.

La representacin se asienta en al confianza que el representado le inspira la persona del representante por medio del
cual, se propone ampliar su esfera de actuacin. Para el representado no es lo mismo cualquier representante.

Parecera que en principio, el representante salvo autorizacin expresa, no podra sustituir el poder y permitir
que otra persona se sume para actuar en nombre del representado y producir efectos en la esfera jurdica de ste.

Pero por razones prcticas la ley establece un principio contrario: en la representacin voluntaria admite la
posibilidad de sustitucin, salvo que ella haya sido expresamente prohibida en el poder. Art 1924: El
mandatario puede sustituir en otro la ejecucin del mandato; pero responde de la persona que ha sustituido,
cuando no ha recibido el poder de hacerlo, o cuando ha recibido este poder, sin designacin de la persona en
quien poda sustituir, y hubiese elegido un individuo notoriamente incapaz o insolvente.

La sustitucin se hace en nombre del representado, el sustituto actuar en nombre del representado y no del
representante: aunque para comprobar su legitimacin deber acreditar dos poderes, el del representado al representante
y el del representante a l como sustituto.
Modos de sustitucin
-

Puede que el poder dado al representante no exprese nada sobre el particular, por lo tanto la sustitucin se realiza
libremente por proceder por va de regla. El representante solo responder ante el representado, si el sustituto es
notoriamente incapaz o insolvente

Puede el poder autorizar expresamente la sustitucin. En este caso pueden encontrarse dos situaciones:
-

Que el poder indique a la persona del probable sustituto: en este caso el representante solo podr
sustituir el poder en las personas que han sido designadas concretamente por el representado, y en
caso contrario la sustitucin ser invlida.

Que el poder no indique a los posibles sustitutos: por lo que el representante es libre de sustituir el
poder en quien quiera. El representante solo responder ante el representado, si el sustituto es
notoriamente incapaz o insolvente

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-

Puede que el poder prohba expresamente la sustitucin, si el representante la realiza, tal sustitucin
ser invlida.

Forma del poder

Art 1184 inc 7: Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en subasta
pblica:
Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y
cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica.
Regla: no tienen requisitos formales.
Excepciones:

Cuando el acto o negocio a celebrar requiere de una forma determinada, el poder tambin debe sujetarse a esa
forma, para cumplir adecuadamente con su funcin complemente de aquel negocio principal (cualesquiera
otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica).

Los poderes para intervenir en juicio, los otorgados a un profesional para sustituir y actuar procesalmente en
nombre del poderdante. Es cuando los abogados se sustituyen entre si (Los poderes generales o especiales que
deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes).

Falta de poder
Cuando el representante acta en nombre del representado sin estar investido de poder, carece de legitimacin para
producir efectos en la esfera jurdica de la persona en cuyo nombre despliega dicha actividad.
a) Es el caso en que carece de poder o se ha excedido en los lmites establecidos por el representado, cabe distinguir:
*Falta o exceso de poder conciente.
Promesa de hecho ajeno: cuando quien acta en nombre y representacin de otro manifiesta hacerlo sin autorizacin y
se obliga a obtener la ratificacin del dominus. El contrato que se proyecta concluir con al ratificacin del interesado no
es invlido, solo es un negocio incompleto. En caso de no obtener luego la ratificacin, el promitente deber indemnizar
a la contraparte.
*Falta o exceso de poder por falta de legitimacin.
Art 1161: Ninguno puede contratar a nombre de un tercero, sin estar autorizado por l, o sin tener por la ley su
representacin. El contratos celebrado a nombre de otro, de quien no se tenga autorizacin o representacin legal, es
de ningn valor, y no obliga ni al que lo hizo. El contrato valdr si el tercero lo ratificase expresamente o ejecutase el
contrato.
El art 1931 ratifica esta posicin: Cuando contratase en nombre del mandante, pasando los lmites del mandato, y el
mandante no ratificare el contrato, ser ste nulo, si la parte con quien contrat el mandatario conoce los poderes
dados por el mandante.

Por regla: este tipo de actos carece de valor y no obligan al representado, ya que le son inoponibles a ste. Falla
el requisito de la legitimacin por lo tanto es carente de valor.

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Esta invalidez puede ser subsanada mediante la ratificacin del representado, que convalida en acto.

Respecto de los terceros que contrataron con dicho representante:

-

Si fueron de buena fe: pueden optar por la nulidad del contrato y la reparacin de daos y perjuicios, o
por considerar a este falso representante (o excedido de los lmites) personalmente obligado y reclamarla
a l el cumplimiento del contrato, es decir el negocio es vlido entre el tercero de buena fe y el
representante.

Si fueron de mala fe: el contrato se reputa nulo.

b) Actos realizados por el representante despus de la cesacin del poder. Tutela de la buena fe
La ley brinda tutela reforzada a los terceros de buena fe. Las modificaciones del poder para poder ser oponibles a los
terceros de buena fe, debern ser siempre comunicadas a los terceros por medios idneos, en esto se incluye la cesacin:
art 1964: Para cesar el mandato en relacin al mandatario y a los terceros con quienes ha contratado, es necesario
que ellos hayan sabido o podido saber la cesacin del mandato. En caso de no haber conocido la cesacin,, el
representado quedar obligado.
La ratificacin
Es un acto jurdico unilateral por el cual el representado asume y hace suyos los efectos del acto que se realizaron en su
nombre sin que medie poder. El representado dota de justificacin al acto concluido en su nombre sin legitimacin, por
la falta o exceso de poder del representante que lo llev a cabo. La ratificacin puede ser:

Expresa: es una declaracin

Tcita: comportamiento concluyente del representado que necesariamente importe una aprobacin de lo
que hubiese hecho el mandatario (art 1935).

El silencio ante el aviso de que el representante acto en su nombre sin poder, implica una ratificacin tcita.

La ratificacin tiene efecto retroactivo, se reputa como si el hecho hubiese sido realizado con legitimacin. Art 1936:
La ratificacin equivale al mandato, y tiene entre las partes efecto retroactivo al da del acto, por todas las
consecuencias del mandato. Pero este efecto retroactivo tiene una limitacin, no alcanza a los terceros extraos que
hubiesen adquirido derechos del dominus durante el tiempo intermedio entre el acto del representante y su ratificacin,
art 1936: pero sin perjuicio de los derechos que el mandante hubiese constituido a terceros en el tiempo intermedio
entre el acto del mandatario y la ratificacin.
AUTOCONTRATACIN
Una de las vas a travs de las cuales puede concretarse el abuso del poder es la autocontratacin. Es el contrato que el
representante celebra consigo mismo actuando como tal representante, y tambin a ttulo personal como representado.
Se acumulan entonces, en el mismo sujeto dos posiciones jurdicas.

Terica o conceptualmente es posible la autocontratacin, el concepto de parte no es igual al de persona. Es factible

que una misma persona celebre un contrato en el que acte en los dos roles de la representacin. Existen dos casos:

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1- Contrato consigo mismo: cuando el representado le otorga poder al representante para vender algo de l, y lo
compra el propio representante.
Nuestro derecho veda que el mandatario compre lo que el mandante esta vendiendo: Art 1918: No podr el
mandatario por s ni por persona interpuesta, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni
vender de lo suyo al mandante, lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuese con su aprobacin expresa.
Realiza algunas prohibiciones en casos especficos, pero en otros supuestos la admite: el mutuo del art 1919, la
donacin a los hijos menores del art 1805.
2- Doble representacin: cuando el representante es representante de varias personas, representa entonces al
comprador y al vendedor. En caso de que el representante haga prevalecer algn inters por sobre el otro, el
remedio ser encontrado en los principios que permiten sancionar el abuso de la representacin

ticamente no es tan posible, porque se tiene que ver en el caso de la doble representacin si el represntate est
favoreciendo a alguna de las partes; y en el caso del contrato consigo mismo seguramente velar por su inters y no
por el del representado.
EFECTOS DE LA REPRESENTACIN
Representacin directa:
-El art 1930 haciendo referencia al mandatario establece que: Contratando en nombre del mandante, no queda
personalmente obligado para con los terceros con quienes contrat, ni contra ellos adquiere derecho alguno personal,
siempre que haya contratado en conformidad al mandato, o que el mandante en caso contrario hubiese ratificado el
contrato.
- Art 1946: Los actos jurdicos ejecutados por el mandatario en los lmites de sus poderes, y a nombre del mandante,
como las obligaciones que hubiese contrado, son considerados como hechos por ste personalmente.
- Art 1947: El mandatario no puede reclamar en su propio nombre la ejecucin de las obligaciones, ni ser
personalmente demandado por el cumplimiento de ellas.
Interferencias entre la actividad del representante y la del representado:
Pueden darse supuestos ente el representado y el representante; ente dos representantes del mismo representado; o entre
el representante y el sustituto de l:
-

Art 1943: Contratando dos personas sobre el mismo objeto, una con el mandatario, y otra con el mandante, y
no pudiendo subsistir los dos contratos, subsistir el que fuese de fecha anterior.

Art 1944: En el caso del artculo anterior, si el mandatario hubiere contratado de buena fe, el mandante ser
responsable del perjuicio causado al tercero, cuyo contrato no subsiste. Si hubiere contratado de mala fe, es
decir, estando prevenido por el mandante, l slo ser responsable de tal perjuicio.

EXTINCIN DE LA REPRESENTACIN
1) Por la ejecucin del negocio: la extincin de la representacin se produce por la extincin del negocio que le sirve
de objeto (art 1960). La consumacin del apoderamiento determina su total extincin, pese a que puedan perdurar
obligaciones entre ellos pendientes de cumplimiento.

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2) Vencimiento del plazo: el art 1960 establece que el apoderamiento se extingue cuando vence el plazo por el cual fue
dado, sea un tiempo determinado o indeterminado; la distincin a la que se refiere es en realidad un plazo
determinado cierto o incierto.
3) Condiciones e imposibilidad: se produce la extincin cuando est subordinado a una condicin y sta se cumple o
cuando opera la imposibilidad sobreviniente de cumplir con el acto representativo.
4) Muerte o incapacidad del poderdante o del apoderado: cesa cuando desaparece o se modifica el sustrato subjetivo en
que se asienta, por ende acarrean su fin la muerte o incapacidad sobreviniente de alguno de los dos.

Principio: el poder se extingue por la muerte del poderdante o del apoderado.

Excepciones: cabe distinguir tres supuestos donde el poder subsiste despus de la muerte:
-

Poder Irrevocable: el art 1982 este contina.

Poder para actos que deben continuarse despus de la muerte del poderdante: art 1980: La muerte del
mandante no pone fin al mandato, cuando el negocio que forma el objeto del mandato debe ser cumplido o
continuado despus de su muerte. El negocio debe ser continuado, cuando comenzado hubiese peligro en
demorarlo. Debe continuarse cuando haya peligro en no continuarlo o cuando la continuacin ha sido
expresamente convenida entre poderdante y apoderado (art 1981).

Poder post mortem: art 1983 Cualquier mandato destinado a ejecutarse despus de la muerte del
mandante, ser nulo si no puede valer como disposicin de ltima voluntad.Estos son los actos que deben
ser ejecutados despus de la muerte del poderdante, pero dentro de nuestro sistema la nica va para
encomendar un encargo de este tipo es la que el dominus utilice el testamente y se prevalga de la institucin
del albaceazgo.

5) Revocacin y renuncia
Revocacin
Por civilidad por parte del representado de dejar sin efecto la representacin. Es un acto jurdico unilateral que expresa
la voluntad del representado, tiene efectos para el futuro.

Regla: el poderdante puede revocar el poder siempre que quiera con o sin causa, y obligar al representante a la
devolucin del instrumento donde consta el poder (art 1970). Es fundamento reside en que el conferir o no el
poder es una eleccin del representado en base a la confianza que tenga en el representante, por lo tanto la
representacin nace y termina con ella.

Clases de revocacin
Expresa: declaracin recepticia, que realiza el poderdante al apoderado.
Tcita: la ley infiere ciertos comportamientos concluyentes:
1- El nombramiento de un nuevo apoderado para el mismo negocio: produce la revocacin para el primer
apoderado desde el da en que se le hace saber al primer apoderado tal designacin (art 1971).
-

Esto ocurre an cuando el nuevo poder no produzca efectos por fallecimiento o incapacidad del nuevo
apoderado, o aunque ste no acepte, o aunque el instrumento carezca de defectos formales (art 1973).

Si el poder es general, la procuracin especial dada a otro representante solo deroga en esta especialidad el
poder general anterior (art 1975).

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-

La procuracin especial no es derogada por la procuracin general posterior, salvo cuando comprendiese en
su generalidad el negocio encargado en la procuracin anterior (a rt1976).

- Los actos realizados por el representante anterior de buena fe (sin saber de la revocacin) son vlidos.
2- La intervencin directa del poderdante en el negocio conferido: cuando el poderdante interviene directamente
en el negocio encomendado y se pone en relacin con los terceros, queda revocado el poder, si el representado
no manifestase su intencin contraria (art 1972). Sin embargo, no extingue el poder cuando lo hace en forma
conjunta con el apoderado o en las hiptesis de apoderamiento irrevocable.
Revocacin del mandato y revocacin del poder
En nuestro derecho la distincin pierde relevancia, ya que si bien hay intendencia conceptual entre las figuras media una
conexin e influencia recprocas. El cdigo ha previsto al revocacin como modo de extincin del contrato de mandato.
De todas formas si al revocacin del mandato y al revocacin del poder se entienden como figuras que no son
absolutamente coincidentes, la reglamentacin contenido en el mandato, como nica disciplina normativa tpica, es la
que resulta aplicable en lo concerniente a le extincin del apoderamiento y de la relacin representativa.
Poder irrevocable
Pude haber irrevocabilidad:

Subjetiva: es la que se funda en un convenio en el cual el poderdante renuncia a su derecho de revocar, pacto
que, segn piensa un sector de la doctrina, no contraviene necesariamente el oren pblico no conculca normas
imperativas. Este tipo de irrevocabilidad es que suscita controversias en lo atinente a su admisin. El
incumplimiento de la obligacin de no revocar, no impide que la revocacin extinga el poder si no que se
deber reparar con daos y perjuicios cuando la revocacin carece de causa justa.

Objetiva: cuya admisibilidad hay coincidencia absoluta, atiende a la significacin del negocio objeto del poder
y al inters comprometido en su realizacin. Dicho inters no atae exclusivamente al poderdante, si no que
concurre l inters del apoderado o el de un tercero. La revocacin del poder no produce efecto alguno y no
impide su subsistencia, salvo que haya revocacin con justa causa.

Nuestro derecho: art 1977: El mandato puede ser irrevocable siempre que sea para negocios especiales, limitado en el
tiempo y en razn de un inters legtimo de los contratantes o un tercero. Mediando justa causa podr revocarse.
La ley faculta a las partes a pactar o convenir la irrevocabilidad, las partes pueden as pactarlo o no. Requiere:
-

El poder debe tener por objeto negocios especiales.

El poder irrevocable debe estar limitado en el tiempo, descartando la sujecin permanente. El plazo puede
fijarse explcita o implcitamente.

Inters legtimo particular, que sea del apoderado o de un tercero (Ej: compromiso que asume el comprador con
el vendedor de un contrato de compraventa, de conferir un poder a determinada persona para que perciba el
importe de un crdito del cual es acreedor el adquirente y con dicha cantidad el apoderado abone el saldo de
precio al vendedor; o cuando se contrae un prstamo gravado con hipoteca y el deudor le confiere poder al
acreedor hipotecario para que perciba los alquileres del inmueble hipotecado a fin de los impuestos del bienes
dado en garanta o de los intereses del prstamo).

Efectos de la irrevocabilidad:

F. A. Soria

103

Inoperancia de la revocacin: solo puede ser revocado si media justa causa.

Subsistencia a la muerte o incapacidad del poderdante: art 1982: El mandato contina subsistiendo aun
despus de la muerte del mandante, cuando ha sido dado en el inters comn de ste y del mandatario, o en el
inters de un tercero.

Excepciones a la irrevocabilidad: mutuo acuerdo entre las partes o revocacin con justa causa.

Debe haber un pacto para que se torne irrevocable, no surge solo de la presencia de los requisitos del art 1977.

Renuncia
Principio: el representante puede renunciar al poder dando aviso al poderdante (art 1978).
Limitaciones: e derecho de renunciar tiene sus limitaciones:
-

Puede pactarse al irrenunciabilidad del apoderamiento.

No puede renunciar intempestivamente y sin causa, art 1978: si lo hiciese en tiempo indebido, sin causa
suficiente, debe satisfacer los perjuicios que la renuncia causare al mandante. Tiene que darle el tiempo
suficiente al representado para que nombre otro apoderado, hasta ese momento el anterior apoderado queda
obligado.

F. A. Soria

104

F. A. Soria

105
BOLILLA 5
CONTENIDO DEL CONTRATO
El contrato es un acto jurdico y constituye un instrumento de autodeterminacin mediante el cual las partes disciplinan
sus relaciones recprocas y se dan a si mismas reglas que constituyen un precepto de l autonoma privada. El contenido
de ese contrato es la reglamentacin de intereses que las partes entienden actuar en complejo de sus relaciones
negociales.
La voluntad contractual se articula en una serie de determinaciones que constituyen las mencionadas reglas y que
reciben el nombre de clusulas, pacto o condiciones. Las clusulas se presentan como un precepto negocial autnomo,
con efecto jurdico propio.
OBJETO DEL CONTRATO
Origen
Existen diversas tesis que intentan conceptualizar al objeto del contrato, giran en torno a:
Doctrinas francesas

Concepcin tradicional: el contrato solo tiene el efecto de crear obligaciones, l mismo no cuenta con objeto
propio, si no que al crear obligaciones el objeto de sta, puede reputarse como objeto del contrato. [A esta teora
se le critica que la obligacin no puede ser el objeto del contrato si no que es un efecto de l].

El objeto del contrato es la operacin jurdica que las partes buscan realizar, cualquiera de ellas.

Derecho Alemn.

La nocin carece de autonoma.

Derecho Italiano.

Una postura identifica las nociones del contenido del contrato con el objeto de ste.

Otra tesis sostiene que el objeto del contrato son las prestaciones de las partes, prestacin tomada en un sentido
amplio: como toda modificacin de la situacin material que deriva del compromiso contractual.

Un tercer grupo identifica al objeto con los intereses regulados en el contrato, es decir que constituye un quid
externo. Se trata de los bienes, utilidades o relaciones que recaen bajo la voluntad de las partes.

Ms ampliamente se consider que el objeto es toda entidad que puede constituir el objeto de un derecho.

Doctrina espaola.

El objeto del contrato es la materia sobre la que incide el contrato, la realidad social acotada, programada y
moldeada por las partes contratantes. En el fondo esta tesis coincide el objeto del contrato con el objeto del
derecho.

Derecho Argentino
Nuestro Cdigo Civil solo hace referencia al objeto de los contratos obligatorios, aunque la nocin de objeto es ms
amplia ya que existen otro tipo de contratos que modifican o extinguen obligaciones. El Cdigo siguiendo los
precedentes del derecho francs asigna al objeto el valor de una categora dogmtica autnoma, como elemento del

F. A. Soria

106
contrato. El anlisis del Cdigo deber construirse sobre la base de las disposiciones legales integralmente consideradas,
es decir viendo las disposiciones legales que el cdigo contiene al tratar las diferentes figuras contractuales.
Concepto
El objeto del contrato est formado entonces, por las prestaciones y las cosas a las cuales las partes se obligan
recprocamente, son aquellas sin las cuales las partes no hubieran contratado.
Requisitos del objeto para que ste sea idneo.
El objeto debe ser idneo, el concepto de idoneidad es paralelo al de capacidad en las personas, es decir es la aptitud del
objeto.
1)

Posibilidad

El objeto debe ser posible al momento de celebracin del contrato, o debe ser posible de existir en el futuro.

Material
Es de orden fsico y se excluye por causas imputables a las leyes de la naturaleza o a las limitaciones de las aptitudes
humanas.
Cuando la prestacin se refiere a cosas, la posibilidad material se vincula con la existencia de ellas, la posibilidad no se
da ya sea porque la cosas no tiene presencia actual o porque no se concibe su existencia futura. Art 1172: Son nulos los
contratos que tuviesen por objeto la entrega de cosas como existentes, cuando stas an no existan, o hubieren dejado
de existir; y el que hubiese prometido tales cosas indemnizar el dao que causare a la otra parte.No puede
prometerse como existentes, cosas que aun no existen o que hubieren dejado de existir.
Si la prestacin consiste en hechos, stos debern ser posibles de realizar.
Es posible el contrato sobre cosas futuras?
Una cosa es futura cuando su existencia posible depende del desenvolvimiento propio de causas naturales o bien
depende de la actividad humana.
-

Regla: cuando el contrato tiene por objeto cosas, no es necesario que ellas tengan existencia actual, basta que
tengan posibilidad de existir. Pueden ser objeto del contrato las cosas futuras, en la medida en que se prometan
como tales, es decir debe estar especificado en el contrato (salvo que la ley disponga lo contrario como en la
herencia futura art 1175 y la donacin donde los bienes futuros no pueden ser objeto art 1800).

Es un contrato con condicin de que la cosa llegue a existir, la cual debe reputarse implcita siempre y cuando
se especifique en el contrato. Art 1173: Cuando las cosas futuras fueren objeto de los contratos, la promesa
de entregarlos est subordinada al hecho, "si llegase a existir", salvo si los contratos fuesen aleatorios.
-

Esto no ocurre en aquellas obligaciones de resultado donde son puras y simples, no existe tal
condicin ya que dependen de la actividad normal de produccin de una de las partes (Ej:
construir un edificio) y si sta no se realiza hay incumplimiento no se puede alegar que la cosa
no existi.

Tambin en una excepcin a la condicin, los contratos aleatorios, la parte se hace cargo del
lea, asume el riesgo de que la cosa no exista y debe responder de todas formas.

Tampoco se reputa sujeta a condicin, cuando el objeto es una cosa existente pero sujeta a
algn riesgo (Ej: un animal enfermo), asumiendo ese riesgo el adquiriente.

F. A. Soria

107
-

De ser condicional: no se asume el riesgo.

De ser aleatorio: si se asume el riesgo.

La herencia futura.
Regla: no se puede contratar sobre herencia futura art 1175: No puede ser objeto de un contrato la herencia futura,
aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate; ni los derechos hereditarios
eventuales sobre objetos particulares.
Excepcin: cuando se realiza una particin anticipada de la herencia por parte del causante, entre sus herederos
forzosos
Seguros de vida
Beneficiario establecido de antemano, se admite entonces la contratacin futura.
Jurdica:
Legitimacin: las prestaciones referidas a cosas no solo requieren de la existencia material o su posibilidad, si no
tambin quien promete tales prestaciones debe tener la titularidad jurdica de ellas, la facultad de transferir derechos
sobre ellas.
Es posible la contratacin sobre cosas ajenas?
Es admisible que las cosas ajenas sean objeto de los contratos. Art 1177: Las cosas ajenas pueden ser objeto de los
contratos. Si el que promete entregar cosas ajenas no hubiese garantizado el xito de la promesa, slo estar
obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice. Si l tuviere la culpa de que la cosa
ajena no se entregue, debe satisfacer las prdidas e intereses. Debe tambin satisfacerlas, cuando hubiese
garantizado la promesa, y sta no tuviere efecto. Es posible entonces, siempre y cuando se manifieste que la cosa es
ajena, y difiere si es de:
-

Medios: el sujeto se compromete a emplear los medios necesarios para que el verdadero dueo venda la cosa,
en caso que luego ste no lo haga, quien se comprometi no responder por ello ya que slo se oblig a una
conducta diligente. Slo responder si la no entrega, es por su culpa.

Resultado: el sujeto se compromete a que el verdadero dueo venda la cosa, y garantiza tal situacin o
resultado, en este caso si el dueo no quiere luego vender la cosa, ste responde por daos y perjuicios ante el
incumplimiento de su promesa (responde por su falta de legitimacin).

Estelionato: Cuando se contrata sobre cosa ajena, como si fuera propia, se est cometiendo el delito de estelionato.
Art: El que hubiese contratado sobre cosas ajenas como cosas propias, si no hiciere tradicin de ellas, incurre en el
delito de estelionato, y es responsable de todas las prdidas e intereses. Se requiere el dolo, la mala fe e ignorancia
del adquiriente.
Es posible contratar sobre cosas litigiosas, gravadas o embargadas?
Art 1174: Pueden ser objeto de los contratos las cosas litigiosas, las dadas en prenda, o en anticresis, hipotecadas o
embargadas, salvo el deber de satisfacer el perjuicio que del contrato resultare a terceros. Es decir, es posible
siempre y cuando se manifieste que la cosa tiene ese gravamen.
Estelionato: cuando se contrata sobre una cosa gravada o litigiosa, como si estuviera libre, estar cometiendo el delito
de estelionato. Art 1179: delito de estelionato y ser responsable de todas las prdidas e intereses quien

F. A. Soria

108
contratare de mala fe sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas o embargadas, como si estuviesen libres,
siempre que la otra parte hubiere aceptado la promesa de buena fe.
Para ser posible jurdicamente la cosa debe estar dentro del comercio (art 953) y no deben ser cosas prohibidas por
algn motivo especial (art 953).

Requisitos para la anulacin por imposibilidad.

-

Imposibilidad originaria: la imposibilidad debe existir al momento de la celebracin del contrato.

La imposibilidad debe ser duradera: no pasajera ni temporal.

La imposibilidad debe ser objetiva: es decir, intrnseca a la naturaleza misma de la prestacin, razonablemente
ningn obligado podra cumplir con ella.

La imposibilidad debe ser total: la parcial da al acreedor el derecho de exigir parte del contrato.

Determinacin
El objeto debe estar determinado o debe ser posible de determinar: por un tercero (art 1171) o por los usos y costumbres
(art 1627).
-

Cosas ciertas: el requisito se observa primordialmente en funcin de las cosas objeto de las prestaciones.

Cosas inciertas no fungibles: deben estar determinadas la especie de la cosa aunque no individualizadas.

Determinacin de la cantidad: adems de la especie debe determinarse la cantidad.

Compraventa: el Cdigo establece algunas reglas, el precio debe ser cierto, aunque la determinacin puede ser sobre
la base de datos y factores extrnsecos al contrato.
El Cdigo se refiere a la locacin de servicios y locacin de obra (art 1627 y 1628) y establece:

Se estar al precio establecido por las partes

En caso que las partes nada han dicho sobre el precio, se estar a los usos y las costumbres.

La no determinacin del objeto, lleva a la nulidad del contrato.

Licitud
Art 953: hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o
que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero.
El objeto del contrato no debe ser contrario a la ley, la moral o las buenas costumbres.
Patrimonialidad
El objeto esta formado por: inters + la prestacin.
Que debe entonces tener carcter patrimonial? Diferentes doctrinas:
-

Tradicional: tanto el inters como al prestacin deben tener tal carcter.

Von Ihering: tanto el inters como la prestacin pueden carecer de carcter patrimonial y ser de naturaleza
moral o afectiva.

F. A. Soria

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-

Nuestro derecho actual: art 1169: La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una
cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin pecuniaria. Por lo
tanto la prestacin debe necesariamente tener carcter patrimonial no solo en los contratos onerosos si no
tambin en los gratuitos; no as el inters que puede o no tener carcter patrimonial.

LA CAUSA DEL CONTRATO

Por qu contrataron las partes? Qu los llev a contratar? La causa es un elemento esencial de los contratos o no?.
Diferentes doctrinas:
Derecho Francs
La concepcin clsica: Los causalistas
Esta concepcin parte de las enseanzas romanas, ellos tenan un nmero limitado de contratos tpicos, el mero
convenio careca de eficacia jurdica. Era un nmero limitado y prefijado de causas susceptibles de originar
obligaciones. (Luego el derecho cannico reconoci el efecto vinculatorio de la simple promesa).
Domat
El pensamiento de este autor fue la consecuencia del abandono de la estrecha concepcin romana y de la amplitud de la
doctrina iusnaturalista, dicho autor expresa todas las convenciones tengan o no nombre producen siempre su efecto
obligatorio.
El autor Pothier agrega adems que la causa fin es uno de los elementos esenciales del contrato.
Esta escuela, la del causalismo objetivo distingue tres tipos de causas:

La causa fuente: son todos aquellos hechos o actos jurdicos que pueden generar obligaciones. Son titulos que
llevan como consecuencia una obligacin Ej: contrato o hecho ilcito

La causa fin: es un coeficiente fijo e inmutable representado por la razn por la cual la obligacin se asume,
solo vara de acuerdo al tipo de contrato que sea. Constituye un elemento intrnseco y constitutivo de la
obligacin, es siempre la misma en todos los contratos idnticos. Es el fin abstracto, inmediato y rigurosamente
idntico en todos los actos jurdicos correspondientes a una misma categora, que persiguen fatalmente el autor
de un acto jurdico determinado. Es objetiva y despersonalizada, se da en cada categora:
-

En los contratos bilaterales: la causa de la obligacin de una de las partes es siempre la obligacin de la
otra (en la compraventa la causa de la obligacin asumida por el vendedor de entregar la cosa reside en la
obligacin del comprador de pagarle).

En los contratos reales: la causa de la obligacin reside en la prestacin recibida (la obligacin del
mutuario de restituir la cosa, reside en que antes recibi la cosa en prstamo).

En los contratos gratuitos: la causa consiste nicamente en el nimo de beneficiar (la donacin tiene como
causa el animus donandi).

La causa ocasional o meros motivos: son los mviles concretos, personales y variables que inducen a cada parte
a celebrar el contrato. Es relativa y personal de cada contratante, por lo tanto variable. Es el fin concreto, de
inters general o de inters privado y es susceptible de variar en actos de una misma categora. La variabilidad

F. A. Soria

110
del motivo lo ubica dentro de un terreno esencialmente subjetivo, y por ello es que le niegan trascendencia
jurdica y la consideran irrelevante para el Derecho.
La critica a la concepcin clsica. Los anticausalistas
Planiol: la causa fin no es un elemento esencial del contrato, ya que se confunde con otros elementos de ste tales como
el objeto, el consentimiento y la fuente. Consideran que la causa fin es falsa e intil, y le realizan las siguientes crticas:
-

En los contratos bilaterales: una obligacin no puede ser la causa de la otra debido a que ambas obligaciones
nacen simultneamente, al no ser en diferentes momentos una no puede ser la causa de la otra.

En los contratos reales: la entrega de la cosa no es la causa final de la obligacin, si no la causa eficiente que la
genera, es decir con la causa eficiente.

En los contratos gratuitos: la intensin liberal no puede separarse del sentimiento que anima al benefactor, es
decir la causa final se confunde con las motivaciones de la liberalidad.

Concepcin neocausalista
Esta posicin tiende a corregir la estrechez de la postura clsica y a justificar la incorporacin de los motivos en el
recinto de la causa. La causa es un elemento esencial del contrato. Establece entonces que:

La causa fuente: es la generadora de obligaciones

La causa fin: es objetiva, es la finalidad mas prxima que persiguen las partes hay que distinguir los motivos de
la causa fin.

Motivaciones o causa ocasional: introducen los motivos a la nocin de causa, en principio son irrelevantes para
el derecho; pero adquiere importancia cuando las partes la han objetivado trasformndola en el motivo
principal por el cual contratan. Mviles y motivos de la voluntad jurdica, siempre que se encuentren
debidamente exteriorizados en el contrato, all adquieren trascendencia jurdica.

Criterio dominante actual: desdoblamiento de la nocin de causa.

El pensamiento neocausalista, vino a desembocar en la tendencia dominante actual, segn la cual el requisito de la causa
debe desdoblarse en dos nociones distintas: la causa objetiva y a causa subjetiva.

Al prescribir la existencia de la causa como presupuesto de la obligacin, se persigue un sistema de proteccin

fundado en la equidad, que alcanza exclusivamente a los contratos a ttulo oneroso (la causa consiste en el
equivalente querido o la contrapartida que se tiene en mira) y que trata de evitar que una persona quede
injustamente obligada por una declaracin de voluntad. Es una comprobacin realizada con criterio objetivo de
la existencia o no, de contrapartida en una obligacin. ( Capitana)

La causa lcita del contrato: reprobacin de los mviles ilcitos e inmorales pone lmite a la autonoma de la
voluntad en inters de la colectividad. Concepto con raigambre subjetiva, en el que la causa se identifica con los
motivos.

Frustracin del fin del contrato.

Es cuando no estn ms las motivaciones o la motivacin que llev a la parte a contratar. Implica la frustracin de la
causa ocasional o meros motivos.

F. A. Soria

111
Derecho Alemn
Negocio causales y negocios abstractos.
El concepto de causa es utilizado para distinguir los negocios causales de los abstractos, la distincin entre ellos gira en
torno al eje de los actos de atribucin patrimonial, y adems la utilizan en el tema relativo al enriquecimiento sin
causa. Se denomina atribucin patrimonial al negocio por el cual una persona procura a otra un aventaja patrimonial, un
enriquecimiento.
Todas las declaraciones de voluntad se realizan con miras a un fin, el que est constituido por el consecuencia jurdica
inmediata que se produce con al declaracin. La declaracin entonces, es un medio para un fin
En el caso de las atribuciones patrimoniales, al fin inmediato se agrega un fin ulterior que se obtiene empleando al
primero como medio. Dicho fin ulterior consistente en la consecuencia jurdica mediata, asequible a travs de la
consecuencia jurdica inmediata, es lo que constituye la causa de la atribucin patrimonial ( Nadie verifica una
atribucin patrimonial para quedar empobrecido, si no para a travs de ese fin, obtener uno mediato).
Es este fin mediato el que constituye la causa, la cual puede ser variada, la vinculacin entre la atribucin y la causa
puede ser de dos clases:

Una da lugar a los negocios causados: se caracterizan porque en el contenido de la declaracin de voluntad va
incluida como parte de l, la expresin de la causa, por lo tanto la atribucin patrimonial y la causa quedan
unidas.

Otra est formada por los negocios abstractos: no es que stos carezcan de causa, si no que la atribucin ha sido
desconectada de ella, de manera que la atribucin es vlida pese a la invalidez de la causa, sin perjuicio de que
pueda operar el enriquecimiento injustificado o sin causa.

Doctrinas espaola e italiana

Espaa: Los textos de su Cdigo tienen una fuente comn con nuestros art 500, 501 y 502.

Italia: hay sido de gran influencia para el derecho argentino en la reforma de la ley 17.711

Derecho Anglosajn
El derecho ingles y el norteamericano, esta regido por el sistema del Common Law. El simple pacto no obliga, este
derecho otorga a los contratantes dos esquemas donde pueden celebrar sus contratos:
-

El deed es un acto escrito, firmado, sellado y entregado al acreedor. Las forma entonces, constituye la causa del
acto.

El by parol es un contrato oral, es todo negocio que no encuadre en el deed. Para que este tipo de contratos sea
exigible, debe tener una consideration que constituya soporte suficiente de la promesa, y que en lneas generales
puede ser definida como un sacrificio de la otra parte.

Por lo tanto el derecho anglosajn aparece exigiendo como causa de la promesa: o una forma determinada (deed) o una
contrapartida (consideration).
Derecho Argentino.
El Cdigo Civil al legislar los diversos elementos del contrato, no menciona la causa, posiblemente porque Freitas no
hace referencia a la causa fin como elemento del contrato, asumiendo una posicin anticausalista.

F. A. Soria

112
El Cdigo Civil se refiere a la causa en cuatro artculos (art 499, 500, 501 y 502), pero no ha especificado de qu tipo
de causa est hablando, los argumentos varan de acuerdo a la posicin doctrinaria que defienden. Cabe analizar en cada
artculo a que tipo de causa esta haciendo alusin:

Art 499: No hay obligacin sin causa, es decir, sin que sea derivada de uno de los hechos, o de uno de los
actos lcitos o ilcitos, de las relaciones de familia, o de las relaciones civiles.
Hay consenso total de que se habla de causa fuente, ya que toda obligacin tiene su origen.

Art 500: Aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que existe, mientras el deudor no
pruebe lo contrario.
Presuncin de causa admitiendo prueba en contrario por parte del deudor, es decir la declaracin es vlida
pese a que la causa no est expresada; quien la invoca est liberado de probarla. Se refiere entonces a la
causa generadora de la obligacin, a la causa fuente.

Art 501: La obligacin ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa
verdadera..
El caso previsto es el de la simulacin, si la causa es lcita no habra conflicto, pero en caso de ser ilcita
estar transgrediendo las leyes. Existe discrepancia en la doctrina, sobre que tipo de causa se est
haciendo alusin: algunos autores consideran que es la causa fuente la que se est simulando; aunque la
mayora sostiene que refiere a que fue lo relevante o importante para los contratantes a la hora de
contratar, es decir la causa fin.

Art 502: La obligacin fundada en una causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita, cuando es
contraria a las leyes o al orden pblico.
Se relaciona con el art 953 con la licitud del objeto del contrato, estos dos art constituyen conjuntamente
un instrumento para introducir la moralidad en los negocios. Se incluyen en este art las motivaciones de
las partes (Ej: locador alquila a locatario para es decir sabiendo- que ste colocar en el inmueble una
casa de juegos prohibidos. Existe entonces, una causa manifestada y objetivada, ya que los dos la
conocen). Por lo tanto este art podra referirse tanto a la causa fin por ser la causa mediata de las partes la
al contratar; o tambin a la causa ocasional o motivos siendo stos todos los mviles subjetivos que
llevaron a contratar y que justamente tal finalidad concreta es la reprobada por la ley.

LA FORMA DE LOS CONTRATOS.

Forma
Todo contrato tiene forma, la forma es la exterioridad, la visibilidad del acto y ningn acto tiene el carcter de
voluntario sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste (art 913).

Sentido genrico: con la palabra forma se designa a cualquier manera exteriorizante de la voluntad. Por ello es
que se afirma que todo contrato tiene forma

F. A. Soria

113

Sentido especfico: con la palabra forma se designa a algunas maneras exteriorizantes de la voluntad. Entre
todas las formas posibles de manifestacin de la voluntad, se eligen algunas y se declara que es la que debe ser
utilizada. Desde este sentido puede afirmarse entonces que los contratos pueden ser:

No Formales: tienen una forma pero no es la impuesta.

Formales: tienen una forma establecida.

Principio: contratos no formales.

Excepcin: contratos formales.

No solemnes (ad probationem): es cuando la forma sirve para la prueba, cuya

ausencia, por ende no afecta a la validez del contrato. No es una forma para los
efectos, si no para que luego sea utilizado a los fines de la prueba.

Solemnes ( ad solmnitatem) : son aquellos donde la forma es requerida para la

validez del acto, es decir para que el acto tenga efectos.
Solemnidad absoluta: en caso de no celebrarse con la forma
prescripta por la ley, el contrato no tiene validez y lleva a la
nulidad.
Solemnidad relativa: son los contratos a los cuales la ley le
asigna un efecto distinto cuando no se realiza con la forma
requerida. El contrato es vlido, solo que sus efectos no son los
mismos: la inobservancia de sus formas genera una obligacin
de hacer que consiste en cumplir con la forma establecida.
Las formas facultativas: los sujetos del contrato pueden, imponer limitaciones a la forma por obra de su voluntad (Ej: el
oferente puede establecer que no admitir la aceptacin si no es con una determinada forma, o pueden las partes
imponer a sus declaraciones una forma determinada).
Las formas a los fines de la publicidad: pueden ser la notificacin al deudor cedido en la cesin o la inscripcin
declarativa en los registros pblicos.

Art 1184 Contratos celebrados por escritura pblica.

Este art enumera los contratos que deben ser celebrados por escritura pblica, no es una enumeracin taxativa, pueden
incorporarse otros.
Antes de la ley 17.711

Despus de la ley 17.711

El art estableca que la exigencia era bajo pena de

Art 1184: Deben ser hechos en escritura pblica, con

nulidad, en el nuevo art no ya que dentro del art estn

excepcin de los que fuesen celebrados en subasta

mezclados aquellos contratos formales de solemnidad

pblica.

absoluta con los de solemnidad relativa.

Esta excepcin se funda en que en la subasta pblica

No determinaba ninguna excepcin.

existe la presencia de un juez o del secretario y de todo el

aparato procesal y se levanta un acta, por lo que teniendo

F. A. Soria

114
todo lo actuado un carcter pblico resultaba irrazonable e
innecesario exigir adems una escritura posterior.

Art 1184: Deben ser hechos en escritura pblica

Contratos referentes a mutaciones inmobiliarias
Inc 1 Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna
obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro.
Las particiones.
Inc 2 Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento privado presentado
al juez de la sucesin.
La herencia deber ser realizada necesariamente ante el juez de la sucesin o por escritura pblica.
Los contratos de sociedad
Inc 3 Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones.
Convenciones matrimoniales y constitucin de dote
Inc 4 Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote.
Sobre las convenciones matrimoniales hay que tener en cuenta el subsistente art 1223, que solo exige la escritura
pblica cuando el valor de los bienes fuera superior a 2000 pesos de la vieja moneda, o si se constituyeren derechos
sobre bienes races. Aunque carece de aplicacin prctica, ya que son extraas a nuestras costumbres tales convenciones
Constitucin de renta vitalicia
Inc 5 Toda constitucin de renta vitalicia.
Es un caso de solemnidad absoluta: si el acto no se realiza por escritura pblica carece de toda validez.
Negocios referidos a derechos hereditarios.
Inc 6 La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios.

F. A. Soria

115
En la redaccin anterior se estableca para este requisito un determinado valor del negocio hereditario.
Poderes
Inc 7 Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y
cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica.
Poder (no mandato): en el poder el representado inviste unilateralmente al representante de poder para actuar, el
mandato es un contrato es decir un acto bilateral. El poder debe ser realizado por escritura pblica, no as el mandato.
Transacciones
Inc 8 Las transacciones sobre bienes inmuebles.
Inc 9 - La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica;
Inc 10 - Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura pblica;
Inc 11 - Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de los pagos parciales, de
intereses, canon o alquileres.

Consecuencias de la inobservancia de las formas

De los art 1185 a 1188, resulta que la inobservancia de la forma acarrea solo la modificacin en los efectos del contrato,
es decir son contratos formales de solemnidad relativa en donde las partes se obligan a cumplir con la forma impuesta.
La regla
Art 1185: Los contratos que debiendo ser hechos en escritura pblica, fuesen hechos por instrumento particular,
firmado por las partes / o que fuesen hechos por instrumento particular en que las partes se obligasen a reducirlo a
escritura pblica, no quedan concluidos como tales, mientras la escritura pblica no se halle firmada; pero quedarn
concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica.

Casos excluidos.
No se aplica este principio a los casos en donde la forma es de solemnidad absoluta, es decir que su inobservancia
provoca la invalidez del acto. Las excepciones son:

F. A. Soria

116

Las donaciones del art 1810 que prescribe Deben ser hechas ante escribano pblico, en la forma ordinaria de los
contratos, bajo pena de nulidad:
1 - Las donaciones de bienes inmuebles;
2 - Las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias.
Respecto de los casos previstos en este artculo no regir el artculo 1185.

La renta vitalicia (art 1184 inc 5).

Cuando las partes declaran en el instrumento particular que el contrato no valdr sin la escritura pblica (Art
1186: cuando las partes hubiesen declarado en el instrumento particular que el contrato no valdra sin la
escritura pblica).

La obligacin de escriturar
Art 1187: La obligacin de que habla el artculo 1185 ser juzgada como una obligacin de hacer, y la parte que
resistiere hacerlo, podr ser demandada por la otra para que otorgue la escritura pblica, bajo pena de resolverse la
obligacin en el pago de prdidas e intereses.
Quien no es la parte incumplimiento de la obligacin de hacer podr:
-

Ante la negativa del deudor, hacer que escriture el mismo juez procediendo la indemnizacin de daos y
perjuicios

Optar directamente por la resolucin con los daos e intereses.

Boleto de compraventa
El boleto de compraventa surge debido a que las formas resultan muy costosas, adems que tornan muy lento el trfico
comercial. De todos modos las formalidades otorgan seguridad jurdica.

F. A. Soria

117
Con este instrumento particular, no se transmite el dominio por si, para ello se requiere necesariamente:

El ttulo: contrato en si mismo donde consta.

El modo: la tradicin de la cosa.

Y la inscripcin dominial: de acuerdo al bien que sea [En el caso de los inmuebles la inscripcin tiene una mera
funcin declarativa y no constitutiva de la propiedad, es a los fines de la publicidad; lo mismo ocurre con los
bienes muebles no registrables. Pero en los bienes muebles registrables (automotores y equinos de pura sangre)
la inscripcin es constitutiva].

La reforma del 69, permite la transmisin sin recurrir a las formas, pero Cul es su naturaleza y sus efectos?

Art 146 ley 24522: Los boletos de compraventa de inmuebles otorgados a favor de adquirentes de buena fe, sern
oponibles al concurso o quiebra si el comprador hubiera abonado el VEINTICINCO POR CIENTO (25 %) del
precio. El juez deber disponer en estos casos, cualquiera sea el destino del inmueble, que se otorgue al comprador
la escritura traslativa de dominio contra el cumplimiento de la prestacin correspondiente al adquirente. El
comprador podr cumplir sus obligaciones en el plazo convenido. En caso de que la prestacin a cargo del
comprador fuere a plazo deber constituirse hipoteca en primer grado sobre el bien, en garanta del saldo de
precio.

Art 1185 bis: Los boletos de compraventa de inmuebles otorgados a favor de adquirentes de buena fe sern
oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiere abonado el veinticinco por ciento del precio. El juez
podr disponer en estos casos que se otorgue al comprador la escritura traslativa de dominio.

Compraventa de lotes en cuotas : Ley 14005: Art. 7.- El comprador podr reclamar la escrituracin despus de
haber satisfecho el veinticinco por ciento (25 %) del precio, y su otorgamiento deber concretarse dentro de los 30
das posteriores a partir de la fecha de la intimacin. Esta facultad es irrenunciable y nula toda clusula en contrario,
pudiendo el vendedor exigir garanta hipotecaria por el saldo de precio.

Ley 14005: Art. 8.- El pacto comisorio por falta de pago, no podr hacerse valer despus que el adquirente haya
abonado la parte de precio que se establece en el artculo anterior (25%), o haya realizado construcciones
equivalentes al cincuenta por ciento del precio de compra: ante esta situacin quien posee el boleto de compraventa
tiene el derecho a la escrituracin y en caso de que el deudor no la realice, puede escriturar el mismo juez.

F. A. Soria

118

Antes de la ley 17.711: era la tenencia de la cosa.

Despus de la ley 17.711: quien tiene un boleto de compraventa est legitimado a ejercer las acciones posesorias
para defender la cosa.

La combinacin de estas normativas da lugar a una fuerte proteccin del adquirente por boleto de compraventa. Se
entiende que los boletos debern ser registrados, en caso contrario se entendera echar por tierra todo el sistema de
publicidad inmobiliaria y el de publicidad concursal.
Las consecuencias del boleto son entonces:
-

Que ste sea oponible en el concurso o quiebra con los requisitos establecidos.

Se dispone que el juez otorgue la escritura traslativa.

Se establece que por el saldo del precio que quedara adeudando el adquiriente, deber constituirse hipoteca en
primer grado.

Naturaleza jurdica

Lpez de Zavalia: considera que es una compraventa nula por defecto de forma. Pero de todos modos, lo
establece como un contrato preliminar vlido

Doctrina mayoritaria (profe): es un contrato vlido en su totalidad, no como preliminar. El trfico jurdico hace
que se valla tomando, como un verdadero contrato.

LA PRUEBA DE LOS CONTRATOS

Probar implica demostrar aquello que se afirma. Se demuestra la existencia o no, de la relacin entre las partes, es decir
es la demostracin del contrato.
La prueba se relaciona con las formas:

Formales de solemnidad absoluta: el contrato solo puede ser probado con la forma prescripta. Es intil
argumentar que no se pudo encontrar la prueba ya que esta deriva de las formalidades requeridas por la ley, y en
caso de no haberlas observado no hay necesidad de probar nada debido a que el contrato carece de toda validez
y es inexistente.

Formales de solemnidad relativa: cuando no se ha observado la forma requerida, el instrumento privado vale
como prueba de que se ha generado una obligacin de hacer de cumplir con las formalidades prescriptas.

Formales no solemnes (forma solo para la prueba): son los ms fciles de probar ya que las meras formalidades
hacen a la prueba. Art 1 ley 23091: Los contratos de locaciones urbanas, as como tambin sus modificaciones
y prrrogas, debern formalizarse por escrito

El Cdigo regula la prueba desde dos aspectos

F. A. Soria

la forma es prescripta a los fines de la prueba.

Medios Probatorios.

119
Prueba de los contratos formales.
Medios de prueba
Los medios de prueba son las maneras o instrumentos, con los que se puede comprobar la existencia de un contrato.
El Cdigo Civil establece que: Los contratos se prueban por el modo que dispongan los Cdigos de Procedimientos
de las Provincias Federadas . (Ej: el Cdigo Civil dice que el medio es la escritura pblica y el de procedimientos
establece de que forma sta se realiza).
Es decir que el Cdigo Civil establece los medios

pero para ver de la forma en que se hacen se debe remitir a los

Cdigos de Procedimiento.

La enumeracin de medios de prueba del art 1190 no es taxativa y adems est desactualizada ya que por ejemplo en la
actualidad los peritos son un medio de prueba muy valioso.
1) Instrumentos pblicos. (art 1190).
Es el instrumento que rene requisitos que hacen que constituya una plena prueba de aquello que se quiere demostrar
Son actos con determinadas formalidades:
-

Presencia de un funcionario pblico

Firma de las partes y del oficial.

Presencia de testigos.

Art 979: Son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos:

1 - Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las
mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley;
2 - Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes hubieren
determinado;
3 - Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio;
4 - Las actas judiciales, hechas en los expedientes por los respectivos escribanos, y firmadas por las partes, en los casos
y en las formas que determinen las leyes de procedimientos; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez
ante quien pasaron;
5 - Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el tesoro
pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevarlas;

F. A. Soria

120
6 - Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la anotacin correspondiente de
que pertenecen al tesoro pblico;
7 - Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales;
8 - Las acciones de las compaas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a sus estatutos;
9 - Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales emisiones;
10 - Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de
esos libros o registros.

Antes: la enumeracin del art 979 era taxativa.

Ahora: hay mas instrumentos pblicos que los enumerados en l ( Ej: carnet de conducir, expediente judicial).

Los documentos pblicos son capaces de proporcionar plena prueba, por la confianza que ellos otorgan la plena prueba
implica que slo se requiere de uno de ellos para probar el acto.
Como se ataca un instrumento pblico?
Su eficacia probatoria puede ser destruida por una querella de falsedad, hasta ese momento hace plena fe de los hechos
cumplidos por el oficial. La accin de falsedad busca probar que ese instrumento no cumple con los requisitos debidos
(Ej: no est firmado por un funcionario competente, o la firma de las partes es falsa).
2) Instrumentos privados (art 1190).
Hay que diferenciar los instrumentos privados

Firmados
No firmados

Instrumentos privados firmados.

Adquieren la calidad de instrumento pblico cuando:
-

La firma es reconocida por alguno de los firmantes, ya que presupone que reconocer la firma implica reconocer el
contenido. El reconocimiento puede ser judicial o extrajudicial, pero tiene el carcter de instrumento pblico slo
entre las partes o sus sucesores hasta no tener la fecha cierta: art 1026: El instrumento privado reconocido
judicialmente por la parte a quien se opone, o declarado debidamente reconocido, tiene el mismo valor que el
instrumento pblico entre los que lo han suscrito y sus sucesores. No prueban frente a terceros.

Cuando contiene fecha cierta el instrumento no solo vale como pblico ente las partes si no que tambin es oponible
a terceros. La fecha cierta se constituye: art 1035: Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha
cierta en relacin a los sucesores singulares de las partes o a terceros, ser:
1 - La de su exhibicin en juicio o en cualquier reparticin pblica para cualquier fin, si all quedase archivado;
2 - La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren;
3 - La de su transcripcin en cualquier registro pblico;

F. A. Soria

121
4 - La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como testigo.
Instrumentos privados no firmados
En la actualidad se presentan mltiples casos de instrumentos no firmados. Estos pueden llegar a probar la existencia
de un contrato valindose adems de otros medios probatorios. Ej: ticket
3) Cartas misivas
La carta misiva es donde consta la exteriorizacin de una manifestacin confidencial. No se ha realizado para entregarla
como prueba, si no que se ha escrito por otros motivos y luego es utilizada a modo probatorio ya que de ella se infiere la
existencia del contrato.
Son enviadas por alguna de las partes a terceros, donde puede encontrarse constancia de la existencia del contrato.
Su valor probatorio es muy variable, depender de sus trminos y de quien la haga valer que se reputen como prueba
plena, principio de prueba o desprovista de toda fuerza probatoria.

Entre las partes en juicio, entre remitente y destinatario ambos pueden ofrecerla como prueba, tiene eficacia amplia.

Pero si una de las partes en juicio quiere hacer valer la carta escrita por un tercero, no puede agregarse al juicio sin
el consentimiento previo

Las cartas dirigidas a terceros, no pueden hacerse valer en contra del remitente art 1036: Las cartas misivas
dirigidas a terceros, aunque en ellas se mencione alguna obligacin, no sern admitidas para su reconocimiento.

La jurisprudencia admiti utilizar como prueba aquellas cartas dirigidas a un tercero, pero que est indirectamente
destinada a la contraparte por la relacin existente con el tercero ( cartas a abogado, escribano).
4) Por confesin de parte (art 1190)
La confesin es: la declaracin que una parte hace de la verdad de hechos desfavorables a ella y favorables a la otra
parte.
Es un medio de prueba por excelencia, implica el reconocimiento del hecho origen de la disputa. Puede verse
desvirtuada ante afirmaciones opuestas y discrepantes, pero por lo general es sumamente importante. Puede ser expresa
o ficta, espontnea o provocada, judicial o extrajudicial.
5) Juramento judicial (art1190)
Es la reafirmacin en forma solemne de lo antes afirmado. No es tanto un medio de prueba, ya que no demuestra que lo
afirmado sea verdad.
Depende en gran parte de un concepto subjetivo que lo jure no implica que sea verdad.
6) Los testigos (art 1190).
Este medio, se funda en la retencin sensorial de los y su posterior reproduccin en juicio de modo dispuesto por los
cdigos procesales. La demostracin de la verdad queda encomendada a delicados factores: sensibilidad, memoria y
sinceridad del testigo. De all surge que la apreciacin del testigo, debe hacerse con suma cautela, valorando el juez el
carcter de los testimonios, su credibilidad, etc.

F. A. Soria

122
Antes

Era la prueba por excelencia porque se tena confianza.

Ahora

Los testigos no son tan verdaderos y se desvirtu este medio. Se considera que la voluntad de ellos es
maleable.

El art 1193 no admite la prueba exclusivamente por testigos para demostrar la existencia de un contrato cuyo objeto
tenga un valor superior a 10.000 pesos: establece excepciones en los art 1191 y 1192 relativos a la prueba de los
contratos formales y: *La imposibilidad de obtener la prueba escrita * Que hubiese un principio de prueba por escrito *
Que el contrato tuviera un principio de ejecucin.
De todos modos en la actualidad, los montos estn desactualizados: por lo que se piensa que hoy, todos los contratos
requieren de otra prueba que no sea exclusivamente por testigos.
7) Presunciones legales o judiciales (art 1190)
Dan por admitida la realidad de los hechos antes de cualquier demostracin.
-

La apreciacin de las presunciones judiciales la hace el juez sobre la base de cmo acaecen normalmente ciertos
hechos sin aguardar al experimento de la prueba.

En las presunciones legales el razonamiento creador ha sido ya formulado por el legislador.

8) Peritos
En la actualidad es un medio sumamente importante, no enumerado en el art.
Prueba de los contratos formales art 1191
Art 1191: Los contratos que tengan una forma determinada por las leyes, no se juzgarn probados, si no estuvieren en
la forma prescrita.A que forma se refiere este art?

Formal solemne absoluta: la omisin de la forma acarrea la nulidad, es decir que si no la tiene el contrato es nulo por
lo tanto es innecesario probarlo. No tiene sentido aplicar este art.

Formal solemne relativa: sin la forma no se podr probar el contrato definitivo pero si la obligacin de hacer a la que
se ha comprometido (de cumplir con los requisitos formales). Es decir que si se podra aplicar este art.

Formal no solemne (ad probationem): el art se aplica a este tipo de formalidad ya que la omisin de los requisitos
formales obsta a su demostracin sobre la base de otros medios probatorios.
Regla: La ausencia de la forma impide la prueba (art 1191)
Excepciones (art 1191)
a)

Cuando hubo imposibilidad de presentar la prueba

En el art 1192 se nombran algunos supuestos de imposibilidad: Se juzgar que hay imposibilidad de obtener o
de presentar prueba escrita del contrato, en los casos de depsito necesario o cuando la obligacin hubiese sido
contrada por incidentes imprevistos en que hubiese sido imposible formarla por escrito.Es cuando hubo
imposibilidad fsica o moral a la hora de celebrar el contrato de hacerlo con la forma. Hay que distinguir dos
situaciones:
-

Que en el momento de celebracin del contrato, fue imposible realizarlo con los requisitos formales
establecidos por la ley [A este supuesto se refiere la imposibilidad de este art].

F. A. Soria

123
-

Que la prueba se haya perdido o extraviado y no pueda encontrarse [A ese supuesto NO se refiere este art]. La
importancia radica en que, en este caso si se haya por cualquier instrumento pblico generalmente queda una
copia al funcionario, en el caso de la imposibilidad de este art, no existe ninguna copia porque nunca pudo
hacerse con la forma requerida.

b)

Principio de prueba por escrito.

Es en los contratos que pueden hacerse por instrumentos privados. El principio de prueba por escrito es (art 1192):
cualquier documento pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el
asunto, o que tendra inters si viviera y que haga verosmil el hecho litigioso.
Este instrumento hace verosmil el contrato, que se quiere probar, pero igual es necesario valerse tambin de otras
pruebas. Es solo un indicio del contrato, que surge del adversario pero por lo menos hace verosmil la existencia
del acto. Ej: ticket, o minutas de los contratos.

c)

Cuando hubo principio de ejecucin

El art 1191 establece cuando una de las partes hubiese recibido alguna prestacin y se negase a cumplir el
contrato. Las partes no han celebrado el contrato con las formas establecidas por la ley, pero una de ellas
comenz a ejecutar el contrato, la negativa de la otra parte respecto del cumplimiento de la obligacin a su cargo
origina el planteo sobre la prueba del negocio.
Necesitar tambin para probarle fehacientemente, de otra prueba.
Ej: esto es muy comn en los contratos de locacin debido a que para stos, la forma no hace a la validez si no
solo a la prueba. Negada la existencia de una de las partes la otra aduce el comienzo de ejecucin.
d) NO es una excepcin, aunque el cdigo lo enumera como tal: art 1191: o que la cuestin versare sobre los
vicios de error, dolo, violencia, fraude, simulacin, o falsedad de los instrumentos de donde constare. No vale
como excepcin porque salvo la simulacin (donde se presenta la necesidad de probar el contra-negocio y que se
sujeta al art 960, debiendo distinguir segn se trate entre partes o por terceros) se trata aqu de probar hechos, y no
contratos.
Conflicto de pruebas: instrumento pblico e instrumento privado.
No todos los medios de prueba son iguales de eficaces.
-

Admite que al menos entre partes: Art 996: El contenido de un instrumento pblico puede ser modificado o
quedar sin efecto alguno por un contra-instrumento pblico o privado que los interesados otorguen.

Frente a terceros el contra documento privado no tiene efecto: pero el contradocumento privado no tendr
ningn efecto contra los sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr la contraescritura pblica, si su
contenido no est anotado en la escritura matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero

En la actualidad existen otros medios para contratar: electrnicos o por Internet.

Este tipo de medio para contratar otorga inseguridad ya que:

F. A. Soria

124
-

No se tiene certeza que la persona que lo est realizando sea realmente quien dice que es

El contenido del contrato puede ser adulterado en el camino.

En la actualidad documento: es cualquier cosa idnea para la representacin de un hecho, todo elemento que permite la
representacin de un acto humano exteriorizado y que a su vez facilite la prueba.
El documento electrnico

Es la manifestacin del pensamiento representada en el soporte magntico u ptico. El soporte integra el documento,
lo mismo que el papel hace respecto de los instrumentos escritos. Es el objeto, que modificado por la accin
intelectual del hombre, registra el hecho.

Tiene naturaleza, concepto y estructura de documento.

Puede admitirse en el proceso judicial junto a otro tipo de pruebas.

Su valor probatorio depende de la prueba complementaria que deber rendirse de acuerdo a su autenticidad. Tiene
valor de principio de prueba por escrito (sin firma digital), de todos modos en la mayora de los casos la eficacia
probatoria de ste depender de la prueba complementaria: pericial, testimonial, confesional, etc.

Autenticidad del remitente: se ha comenzado a regular por lo tanto tienen un refuerzo legislativo: los nuevos soportes
informticos se han incorporado a los usos y costumbres comerciales aprovechando la celeridad de sus funciones, su
utilizacin para llevar la contabilidad y registro de acciones comerciales ya han adquirido sustento normativo
explcito [Por este soporte legislativo: estos documentos valen como instrumentos privados].
Firma digital
Vale como documento autntico que admite prueba en contrato.
La firma digital es una herramienta tecnolgica que permite garantizar la autora e integridad de los documentos
digitales, posibilitando que estos gocen de una caracterstica que nicamente era propia de los documentos de papel. La
firma digital no implica seguridad confidencial, el documento as firmado puede ser visualizado por otras personas al
igual que cuando se firma en el papel.
Permite que terceras partes puedan reconocer la identidad del firmante y asegurarse de que los contenidos no han sido
modificados.

El firmante: genera mediante una funcin matemtica una huella digital del mensaje, al cual se cifra con la clave
privada del firmante. El resultado (firma digital) se adjunta al documento; de esta forma el firmante adjuntar al
documento una marca que es nica para dicho documento y que slo l es capaz de producir.

El receptor generar la huella digital del mensaje recibido, descifrar la firma digital utilizando la clave pblica del
firmante y obtendr de esa forma la huella digital del mensaje original, si ambas huellas coinciden, significa que no
hubo alteracin y el firmante es quien dice serlo.

Clave pblica y privada: la informacin cifrada con una de las claves solo puede ser descifrada con la otra. Si un
usuario cifra determinada informacin con su clave privada, cualquier persona que conozca su clave pblica podr
descifrar la misma. Si es posible descifrar un mensaje utilizando la clave pblica de una persona, entonces puede
afirmarse que el mensaje lo gener esa persona utilizando su calve privada (probando su autora).

F. A. Soria

125

BOLILLA 6
INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.
Interpretar significa escrutar un hecho para reconocer su valor. Interpretar un contrato es observar las manifestaciones
negociales, las clusulas o estipulaciones, para determinar su sentido y alcance. Es buscar Qu han querido decir las
partes en el contrato?; implica desentraar el alcance de las obligaciones que han asumido las partes al momento de
celebrar el contrato.
Ser preciso algn esfuerzo, alguna aplicacin de conocimientos y de experiencia, con los cuales no se nace. De todos
modos, la necesidad de interpretar surge, debido a que sus clusulas son:

Ambiguas: mas de un sentido.

Incompletas: tienen lagunas en determinados aspectos.

Lpez de zavalia: las partes son quienes realizan la primera interpretacin del contrato.
Pero en caso de que las partes discutan sorbe el contrato, no lleguen a un acuerdo y no
entiendan el alcance de sus clusulas: recurren a un juez para que ste interprete.
No es necesario que sus clusulas sean ambiguas o incompletas, la interpretacin en cuanto
es captacin de un sentido, existe siempre, por transparente que sea la manifestacin de
voluntad. En caso que las partes estuvieran de acuerdo en su contenido, pese a que el juez
considere que no es as, la interpretacin realizada por ellas es la autntica.
Interpretacin e integracin
Interpretacin: mirada hacia atrs, analizar lo que las partes ya han acorado en el contrato.

Integracin: es la operacin de aadir a lo que las partes dijeron, otras reglas que no explicitaron pero que resultan
necesarias par ala dilucidacin del conflicto. Son los supuestos donde en el mismo contrato se han dejado lagunas,
es decir aspectos no regulados por las partes, por lo tanto el juez deber cubrirlos para resolver el conflicto. Es lo que
las partes presupoenen pero no expresan.
La integracin puede ser:
-

Autointegracin: cuando opera dentro del contrato, cuando las clusulas prevn determinadas situaciones y
surge una imprevista pero anloga se razona que debe tener una regulacin similar.

Heterointegracin: parte fuera del contrato, se le anexa reglas derivadas de los usos, la buena fe y las leyes.

Interpretacin integradora: Lpez de Zavalia as la considera ya que, el juez al interpretar debe necesariamente incluir
o anexar lo que las partes no dijeron para cubrir las lagunas.
Calificacin
Calificar un contrato implica tratar de incluir ese contrato en algn tipo legal contractual ya conocido. Esto puede ser
necesario en dos supuestos:

F. A. Soria

126
-

Cuando las partes no le han dado nombre al contrato, es decir no establecieron que tipo de contrato era.

Cuando las partes le han dado un nombre diferente al que realmente tiene, o diferente al tipo que corresponde.

En estos dos casos el juez califica al contrato en caso de no tener calificacin o corrige la calificacin realizada por las
partes.
Tipos de interpretacin (dos doctrinas).
1- Tesis Subjetiva: la interpretacin trata de ver cual fue la intensin de las partes internamente al momento de
celebrar el contrato. [Crtica: es muy difcil encontrar la intensin interna de cada una de las partes para poder
interpretar las clusulas contractuales].
2- Tesis objetiva: esta tesis plantea una interpretacin ms accesible y posible. Considera que al interpretar debe
verse la intensin de las partes ms las prestaciones a las que se han obligado. Para poder realizarlo
correctamente es necesario observar el contrato en su totalidad, es decir atender al contexto.
Interpretacin objetiva:
1 Los primeros que interpretan el contrato son las partes.
2 La doctrina: es cuando se le pide a los tcnicos del derecho su parecer sobre un contrato.
3 El juez interpreta al momento de dictar la sentencia.
Criterio en el Cdigo Civil.
Velez no estampo en el Cdigo Civil ninguna regla sobre la interpretacin. En la bsqueda de encontrar el fundamento
de esta omisin, los autores han dado distintas opiniones:
-

Uno dicen que la omisin de funda en que el codificador crey innecesario o superfluo teniendo presente las
clusulas contenidas en el Cdigo de Comercio.

Otros, piensa que el silencio fue intencionado por juzgar a tales reglas como impropias para un cuerpo de leyes,
destinadas a contener normas preceptivas y no meros consejos.

mbitos de interpretacin
1) La Buena Fe Art 1198 introducido con la ley 17.711.
Art 1198: Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que
verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin..

Se incorpora as de modo expreso, y a la vez con el mximo de amplitud, la buena fe como norma fundamental en la
interpretacin del contrato.

La buna fe debe verificarse en toda la vida del contrato: al celebrarse ( deberes de buena fe de la responsabilidad
precontractual: de informacin, secreto y custodia); interpretarse y ejecutarse (cumplir con las obligaciones a las
cuales las partes se comprometieron).

Antes de la reforma, la jurisprudencia nacional estimaba implcito en el ordenamiento jurdico el principio rector
de la buena fe, y consideraban sin discrepancias que ella deba presidir las conductas de las partes.

F. A. Soria

127

La buena fe no es la que se opone a la mala fe en procederes desleales o deshonestos (es decir, elementos
subjetivos); la buena fe es un llamado al fiel cumplimiento de la obligacin pactada.

La buena fe es el eje sobre el que se mueve la reforma de la ley 17.711 en al temtica de las relaciones patrimoniales
(art 473, 1051, 1071, 1185, 2355, 3430, etc.).

Es dable distinguir al buena fe

Objetiva: o probidad, son estndares de

conducta por los cuales se entiende que las partes han actuado de buena fe.
Subjetiva: o creencia, una de las partes acta con la creencia de que no est
daando la esfera jurdica de la contraparte. Logra amparo cuando se protege a
los adquirientes que obran sobre la base de la confianza que suscita un derecho
aparente, o cuando se protege a quien no puede advertir un error irreconocible.
Estado de conciencia que consiste en ignorar que se est perjudicando un
inters ajeno tutelado por el derecho.
2) Ley 24.240 de Defensa al Consumidor
La ley establece determinados criterios a la hora de interpretar para proteger al consumidor.
Interpretacin a favor del consumidor: ante la duda de clusulas contradictorias o no muy claras, se estar siempre a
la ms favorable para el consumidor o que tiende a su liberacin.
En los contratos celebrados por adhesin: existen clusulas preformuladas y clusulas particulares introducidas por
las partes en ese caso concreto. Ante conflicto entre ellas, siempre tendrn preferencia las clusulas particulares por
sobre el contrato formulario, ya que se entiende que en ellas, las partes se han puesto de acuerdo en situacin de
paridad.
3) Las reglas del Cdigo de Comercio
Diferentes tipos de interpretacin:
a-

Interpretacin por las palabras

Art. 217. Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso general,
aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo
Art 218 inc 6 El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y
especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia
en contrario que se pretenda dar a las palabras.
En aquellos contratos donde no pueda darse sentido a las palabras introducidas en l: se estar a las costumbres y
usos del lugar y tiempo (uso general).
La interpretacin de los contratos no procede cuando las palabras de los contratantes son claras y conformes con las
exigencias legales respectivas, los jueces no pueden rechazar la aplicacin de clusulas si son claras, expresas e
inequvocas.

F. A. Soria

128

b-

Interpretacin contextual
Art 218 inc 2 Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos claros y
precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado que en general les
pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general.
Cuando encontramos una palabra que tenga contradiccin con otra: se tiene que ver el contexto de todo el contrato
para ver que sentido se le dio a la misma palabra en otra parte del contrato. Las clusulas del contrato se interpretan
las unas por medio de las otras, atribuyendo a cada una el sentido que resultare del conjunto del acto. Esta
interpretacin aprehende lo declarado como un todo integral cuyo sentido y espritu son uno solo.

c-

Interpretacin subjetiva
Art 218 inc 1 Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes
que el sentido literal de los trminos.
Se le da a un trmino el sentido que le han querido dar las partes (de ambas partes, no individualmente de una de
ellas), es decir ante un trmino ambiguo se est por la intencin comn de ambas partes ms que por el sentido
literal de los trminos. Solo se recurre a la intencin comn cuando el contrato no es claro y preciso, de lo
contrario sus trminos no pueden desvirtuarse en funcin de la verdadera intencin.

d-

Interpretacin conservadora del contrato

Art 218 inc 3: Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez, y del otro la
nulidad del acto, deben entenderse en el primero.
Si ambos dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a la naturaleza de los
contratos, y a las reglas de la equidad.
La conservacin implica que ante ambigedad o duda entre clusulas siempre se estar a aquella que conserve el
contrato. Por medio de las reglas de la equidad se obtiene una dichosa rectificacin de la justicia rigurosamente
legal y cuando la ley dispone de una manera general y en los casos particulares hay algo excepcional, entonces,
viendo que el legislador calla o que se engaa por haber hablado en trminos absolutos, es imprescindible corregirle
y suplir su silencio.

e-

Interpretacin fctica

F. A. Soria

129
Art 218 inc 4: Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin con lo que se
discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato.
En la aplicacin prctica que los contratantes han realizado de las estipulaciones del contrato, se encuentra el
genuino sentido de las mismas. Es una interpretacin fctica o autntica por venir de las propias partes.
No solo se tienen en cuenta los hechos posteriores (como ejecutaron el contrato) si no tambin los anteriores y los
coetneos o simultneos.

f-

Interpretacin a favor del deudor

Art 218 inc 7 En los casos dudosos, que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas
ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudor, o sea en el sentido de liberacin.
En caso de conflicto o ambigedad entre las clusulas siempre se estar a aquella clusula que libere al deudor o por
lo menos a aquella ms favorable para l.

Ley 24.240 clusulas abusivas

Art 37 de la ley: Sin perjuicio de la validez del contrato, se tendrn por no convenidas:
a) Las clusulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos: esto implica darle a las
obligaciones un sentido diferente del que le da el derecho dispositivo.
b) Las clusulas que importen renuncia o restriccin de los derechos del consumidor o amplen los derechos de la otra
parte: es decir que liberen al proveedor de responsabilidades.
c) Las clusulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la prueba en perjuicio del
consumidor: es decir otorgarle ms obligaciones al consumidor, de tener que probar.
Estas clusulas se tienen por no convenidas: diferentes doctrinas
-

Unos: directamente se tienen como si no estuvieran en el contrato.

Otros: se deber solicitar la nulidad de stas clusulas no operan de pleno derecho. Podr pedirse la nulidad
total (de todo el contrato) o parcial (de la clusula).

Control de las clusulas

Posterior: solicitar la nulidad

Anterior: contratos que requieren autorizacin previa (Ej: plizas de seguro o ahorro
previo).

F. A. Soria

130
EFECTOS DE LOS CONTRATOS EN RELACIN A LAS PERSONAS

Antes de la celebracin del contrato: las partes son libres de contratar y de establecer el contenido del contrato
(autonoma de la voluntad)

Despus de la celebracin del contrato: el contrato es regla como la ley misma (art 1197).

Principio
Efectos relativos del contrato:
-

Directos: el contrato genera un orden normativo del que resulta que se establece una determinada relacin jurdica
entre ciertas personas, o que dicha relacin se extingue, se transfiere o se modifica. Efectos solo respecto de las
partes contratantes.

El contrato es oponible a todos:

-

Indirectos: obtenido el efecto directo, todos estn obligados a respetarlo y a obrar en consecuencia, y todos pueden
invocarlo como existente. Todo el mundo es entonces, destinatario del contrato. El contrato es invocable por todos.

Dentro del campo de los efectos directos (relatividad del contrato):

Art 1195: Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales, a no
ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona, o que resultase lo contrario de una
disposicin expresa de la ley, de una clusula del contrato, o de su naturaleza misma. Los contratos no pueden
perjudicar a terceros.
Regla: Los contratos tienen efectos entre partes, no perjudican ni benefician a terceros.
Partes del contrato son

La parte formal representante-.

La parte material -representado-.
Los herederos - por regla a ttulo universal, excepto que sea a ttulo singular y contrate
sobre ese bien que ha recibido- : ya que continan la personalidad del causante
Herederos
-

A ttulo universal: transmisin de todo lo del causante. De acuerdo a como sea la

aceptacin puede ser simple (renuncia o pierde el beneficio de inventario, responde con su
propio patrimonio) o con beneficio de inventario (responde con el patrimonio del causante).

A ttulo singular: solo se transmite un bien determinado.

Excepcin: tiene efectos respecto de terceros interesados, -efectos indirectos- (a los no interesados no le afecta el
contrato).
Art 1195: Los contratos no pueden perjudicar a terceros.
Que puede hacer el tercero que se ve afectado?

F. A. Soria

131
Uno de los que se puede ver afectado por el contrato es el Acreedor: mediante la accin subrogatoria el acreedor
puede directamente ejecutar los crditos de su propio deudor inactivo (deudor de su deudor). El problema reside en
que la accin tiene el efecto de que los bienes ingresen al patrimonio del deudor y el acreedor no tiene privilegio
alguno. (Deber entonces embargar el crdito una vez que ingrese al patrimonio del deudor).
Casos donde el contrato si propaga sus efectos a terceros
A) Contrato a favor de tercero.
Esta operacin da lugar a relaciones triangulares, donde aparecen como protagonistas el estipulante, el promitente y el
tercero. Existe un contrato celebrado ente estipulante y promitente y como consecuencia de ste, el promitente asume
una obligacin, para cuyo cumplimiento estn previstas acciones tanto a favor del estipulante como del tercero.
Art 504: Si en la obligacin se hubiere estipulado alguna ventaja en favor de un tercero, ste podr exigir el
cumplimiento de la obligacin, si la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser revocada.

Si en la obligacin: debe haber en el contrato celebrado entre estipulante y promitente, una atribucin patrimonial

que el primero verifique al segundo. La estipulacin es una obligacin accesoria.

se hubiere estipulado alguna ventaja en favor de un tercero: se muestra la declaracin del estipulante, no en

nombre ajeno, si no en nombre propio, pero a favor de un tercero.

alguna ventaja: es una obligacin accesoria Lpez de Zavalia (es una expectativa que redunda en una obligacin a

favor del tercero).

ste podr exigir el cumplimiento de la obligacin: se concede al beneficiario (tercero) una accin directa con el

promitente.

si la hubiese aceptado y hcholo saber al obligado antes de ser revocada: el tercero debe conocer y aceptar la

propuesta, ya que el promitente puede revocar la promesa hasta que el tercero acepte. Pero el contrato ya fue
perfeccionado con anterioridad, la aceptacin impide la revocacin.
- Lpez de Zavalia: es una adhesin perfeccionante del contrato, la aceptacin sirve para volver irrevocable la
estipulacin, pero antes de la aceptacin slo existe una expectativa y slo luego de ella, surge el derecho.
Las relaciones triangulares de este contrato.
- Estipulante: realiza la estipulacin.
- Promitente: realiza promesa a favor de tercero, y la puede revocar mientras no sea aceptada.
- Beneficiario: es aquel a favor de quien se otorga la estipulacin, y debe ser un sujeto determinado o determinable.
* Entre estipulante y promitente: entre ellos se da el contrato base.
* Entre promitente y tercero: existe de parte del promitente una obligacin accesoria con el tercero. El beneficiario goza
de una accin directa contra el promitente para obtener el cumplimiento de la obligacin. Una vez aceptada la
estipulacin a su favor, no podr revocarse el estipulante. El promitente podr oponer todas las defensas que tenga
contra el estipulante, es decir con la relacin principal. Antes de la aceptacin del tercero, el promitente podr revocar
la promesa.

F. A. Soria

132

B) Cesin de crditos
Una de las partes (cedente), cede a otra (cesionario) el crdito que tiene contra otro.
Se debe notificar la cesin al deudor, para que ste sepa a quien pagarle: a

Antes de la notificacin el deudor puede pagarle tanto al cedente como al cesionario y el pago ser vlido porque no
estaba notificado sobre la cesin.

Antes de la notificacin de la cesin al acreedor podrn embargarle el crdito.

C) Contrato a cargo de tercero.

No es posible hablar de este tipo de contratos ya que no puede contratarse obligando a otro.
La venta de cosa ajena: no es un contrato a cargo de tercero si contrata informando que la cosa es ajena y slo se oblig
a una actitud diligente para que el dueo lo haga no garantiz el xito de la promesa ya que lo prometido es emplear
los medios necesarios para que la prestacin se realice o se oblig a que el dueo lo ratifique.

REVISIN CONTRACTUAL
Durante mucho tiempo el contrato no permita ser revisado, ya que los contratantes actuaban dentro del mbito de la
autonoma de la voluntad adems que somos esclavos de nuestras palabras.
Pero ocurra que las partes al momento de contratar no haban tenido en cuenta determinadas situaciones que se
dieron a posterior, es decir influan en la vida del negocio los cambios en los presupuestos o de las circunstancias
con lo que las partes contrataron. [Derecho Alemn]

Presuposicin: las partes presuponen circunstancias trascendentes cuando se celebra un contrato. La presuposicin
es toda creencia o expectativa a partir de la cual se emite una declaracin de voluntad, creencia que en caso de no
haber estado no se hubiera emitido tal declaracin. Adems de lo que las partes ponen en el contrato, existe lo que
las partes presuponen. El ordenamiento reacciona por la inequidad del cumplimiento literal de lo pactado.
Se preserva el querer contractual, que siempre se asocia a las circunstancias bajo las cuales se contrat.

La base del negocio: las partes a la hora de contratar tenan en cuenta determinadas circunstancias diferentes a las
que luego sucedieron, circunstancias indispensables para la consecucin de su finalidad pero que no llegaron a
establecerse como condicin en el contrato; la supresin de las bases autoriza a la supresin de los efectos del
contrato o a su modificacin. Las bases del negocio pueden ser:
-

Subjetiva: es aquella representacin mental comn entre los contratantes por la que ambos se han
dejado guiar para fijar el contenido del contrato. Esta representacin puede referirse a una circunstancia
como existente o como esperada, pero debe haber sido decisiva para ambas partes en particular, en el
sentido de que si no hubiera estado no hubieran concluido el contrato (voluntad individual).

Objetiva: es el conjunto de circunstancias externas o del estado general de las cosas, cuya existencia es
objetivamente necesaria para que el contrato pueda subsistir. Son aquellas que las partes tuvieron en
cuenta al momento de contratar del mundo exterior, y que luego cambiaron

F. A. Soria

133
Es en base a la presuposicin y a las bases del negocio que se comienza a pensar en la necesidad de revisin de
los contratos.
Surgen entonces:
La teora de la imprevisin.
La lesin subjetiva y objetiva.
La frustracin del fin del contrato.
1) La teora de la imprevisin
Art 1198: En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin diferida
o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se
aplicar a los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo propio del
contrato.
En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los efectos ya cumplidos.
No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o estuviese en mora.
La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del contrato.

Concepto
En los contratos que proyectan sus efectos en el tiempo, puede suceder que al momento del cumplimiento cambien
radicalmente las circunstancias tenidas en cuenta, expresa o implcitamente, por las partes al momento de contratar.
Ocurre que a veces, por circunstancias sobrevivientes, imprevisibles y extraordinarias la ecuacin negocial resulta
gravemente desequilibrada, ya que la prestacin de uno de los contratantes deviene excesivamente onerosa respecto de
la otra, lo cual provoca una peligrosa ruptura del equilibrio real del contrato.
La teora de la imprevisin viene a dar solucin a este problema, protegiendo al perjudicado sin desentenderse de
la situacin del beneficiado.
La teora de la imprevisin se identifica con el caso fortuito en cuanto a que se trata de un hecho sobreviviente,
imprevisible y extraordinario, pero su efecto es distinto: no impide el cumplimiento de la obligacin (la prestacin
es material y jurdicamente posible) si no que degrada la ecuacin econmica, tornando excesivamente onerosa
una de las prestaciones.
Aplicacin de la teora de la imprevisin en Argentina
Desde fines de los 40, Argentina convivi con una inflacin estructural, creciente y razonablemente previsible hasta
1991.

F. A. Soria

134
*Entre mayo de 1975 y 1976, una serie de medidas econmicas provocaron la primera hiperinflacin (rodrigazo). La
inflacin degrad toda idea de valores estables y a la propia moneda en ese momento vigente. Hizo eclosin negativa en
muchos contratos de ejecucin diferida y continuada, en donde las cuotas fijas se pactaban sobre una base de inflacin
previsible. Esa fue la primera aplicacin masiva de la teora de la imprevisin.
* La segunda aplicacin masiva fue en 1981, luego de establecerse la paridad cambiaria entre el dlar y el peso, result
entonces una sobre valuacin del peso, un fuerte endeudamiento externo, una depreciacin de nuestro signo monetario y
un elevado pico en los niveles de inflacin. El sistema econmico alentaba al endeudamiento en dlares.
* En 1989 una nueva hiperinflacin constituy un hecho apto para dar lugar nuevamente, a la teora de la imprevisin.
Contratos en donde se aplica la teora de la imprevisin
Art: 1198: En los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y conmutativos de ejecucin
diferida o continuada

Contratos bilaterales, onerosos conmutativos: debe haber dos obligaciones para comprar, si no hay
desequilibrio.

Contratos unilaterales onerosos: por ejemplo renta vitalicia, donacin en la porcin que sea onerosa.

Contratos aleatorios: cuando la excesiva onerosidad no se devenga de la alea propia del contrato.

Solo en los contratos de duracin (continuado o diferido) en los instantneos no, debido a que no hay tiempo
para que ocurra esta situacin.

Quedan excluidos: los onerosos instantneos, los gratuitos de toda clase y los aleatorios cuando la excesiva onerosidad
ingrese en el lea normal del contrato.
Requisitos para invocar la teora
1) Que el evento fortuito provoque la excesiva onerosidad sobreviviente de la prestacin de una de las partes.
Debe haber incidencia causal entre el acontecimiento y el efecto que produce. Es un mecanismo de excepcin la
aplicacin de la teora, para supuestos de particular gravedad. No es un supuesto de imposibilidad ya que no es que la
parte no puede cumplir, si no que se torna desequilibrado.
La ley exige que la onerosidad sobreviviente sea excesiva, debe ser valorada por el juez.
La onerosidad excesiva debe tenes entidad suficiente como para desnaturalizar la ecuacin y equilibrio negocial.
2) Que el hecho sea extraordinario
Algo que no acostumbra a suceder normalmente.
3) Que el hecho sea imprevisible
Las partes no tienen que haber establecido o previsto la situacin en el contrato. Imprevisible conforme a la experiencia
de vida, el curso normal y ordinario de las cosas.
4) La onerosidad debe ser sobreviniente
Debe ser sobreviviente al nacimiento del contrato, es decir debe ser posterior al nacimiento del contrato.
5) Que la parte que alega la teora de la imprevisin no se encuentre en mora
Efectos de la teora

F. A. Soria

135

La parte perjudicada puede solicitar la resolucin del contrato (doctrina: no es resolucin si no rescisin).
Critica: la parte perjudicada no solo debera poder pedir la rescisin si no tambin la revisin.

La parte beneficiada puede oponer la revisin del contrato para lograr el equilibrio.

Cuando sean obligaciones peridicas: En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a
los efectos ya cumplidos. Las prestaciones ya cumplidas hasta el hecho que causa la excesiva onerosidad
quedan fijas, luego de ste se juzgan resueltas.

Produce la rescisin (tiene efectos retroactivos hasta el momento en que ambas partes han cumplido con las
prestaciones)

Argentina 2002
Ley 2561 y decreto 214: dejan de lado la convertibilidad, deja del lado el 1 a 1. Se pesificaron las obligaciones.
El problema surga en los contratos perfeccionados antes de estas leyes y an no concluidos, entonces:

Se le otorga a ambas partes la posibilidad de revisin de sus clusulas a los 180 das (no solo a la parte
beneficiada como establece el cdigo).

Este es un supuesto en el que aleg mucho la teora de la imprevisin.

Se baso en el esfuerzo compartido: esto fue solo un deseo, no ocurra en la realidad. Se basaba en que ambas
partes deban sobrellevar la carga de todos los problemas por esta situacin, repartir ente ambas. El problema
surgi de que los tribunales no fueron unnimes a la hora de aceptar lo del esfuerzo compartido en cada, caso
daban diferentes soluciones.

Hay que tener en cuenta: al inflacin puede ser un motivo para alegar la teora de la imprevisin, pero hay que ver las
situacin en al que se esta. Ya que en caso de haber una inflacin permanente, las partes al momento de contratar si
tenan en cuenta esa situacin porque era actual.
2) La Lesin
Art 954: Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes
explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones.
Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la
demanda. Slo el lesionado o sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de
otorgado el acto.
El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del convenio, pero la primera de estas
acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere ofrecido por el demandado al contestar la demanda.

F. A. Soria

136

mbito de aplicacin
Se aplica a los contratos onerosos, quedan excluidos los a titulo gratuito debido a que la ley exige una ventaja
patrimonial evidentemente desproporcionada.
Requisitos.
Objetivo
El requisito objetivo es la desproporcin: debe haber una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin que deber subsistir en el momento de la demanda.
La desproporcin se determina calculando los valores al tiempo del acto, es decir comparando las ventajas respectivas,
las atribuciones patrimoniales. Desde que las relaciones ente los valores se apartan del equilibrio ideal, cabe hablar de
desproporcin, pero para la lesin la desproporcin deber ser:

Evidente: la ley no establece pautas rgidas y deja el tema librado a la apreciacin judicial. Pero la
desproporcin necesariamente deber ser evidente es decir, indiscutible, manifiesta, inmediatamente
apreciables, sin margen de duda.

Sin justificacin: esto se introduce ya que lo que parece evidentemente desproporcionado en algunos casos,
puede no serlo en circunstancias especiales y despus de un anlisis profundo del caso. Hay lea hasta cierto
lmite, justificante de las desproporciones, mas all no hay lea sino certidumbre, y una desproporcin sin
justificacin.

La desproporcin deber subsistir al tiempo de la demanda: ya que si desapareci la desproporcin la nulidad

del acto sera irrazonable.

La desproporcin debe ser congnita, es decir debe estar desde le nacimiento del contrato

Subjetivos
Explotacin de una de las partes + explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra
Aprovechamiento de una de las partes
Para que haya explotacin es preciso que exista conocimiento de los estados de inferioridad de la otra parte, es decir que
stos se revelen al exterior. El que explota, instrumenta y utiliza para sus fines, la necesidad, la inexperiencia de la otra
parte, obrando de un modo distinto al que hubiera seguido de no existir esos extremos. La configuracin de una
conducta como explotacin, lleva insita una dura nota de reprobacin moral.
Situacin de inferioridad de la otra parte.
Adems de la desproporcin, debe haber aprovechamiento por parte de quien lesiona en virtud de la necesidad, ligereza
o inexperiencia del lesionado.

Necesidad: existe necesidad tanto cuando la ventaja que se busca a costa de un sacrificio desproporcionado es
directamente til para satisfacer una necesidad, como cuando lo es indirectamente. Toda clase de necesidad sea
relativa a la persona fsica o moral, al patrimonio, sea necesidad de bienes, de servicios o de dinero, queda

F. A. Soria

137
involucrada y sea que la prestacin a obtenerse la satisfaga directa o indirectamente. La necesidad ser tal,
independientemente de las razones que hayan conducido a ella, basta que se limite en cierta forma la facultad de
eleccin. La apreciacin de este estado queda librada a apreciacin judicial.

Ligereza: no se advierte esa desproporcin por falta de un adecuado examen, debido a la irreflexin con que se
obra, puede aparecer junto a la necesidad o no. Los del art 152 bis o por un estado de confianza con el
contratante.

Inexperiencia: es la ausencia de conocimientos que da la vida, y en particular la de los negocios. Supone que
alguien, sin estar impedido por la necesidad y actuando con toda reflexin, no advierte la desproporcin por
carecer de los conocimientos generales adecuados.

Carga de la prueba
Las reglas generales son que demostrada la desproporcin (por ser evidente), se presume el aprovechamiento de la parte
lesionante (existe tal explotacin en caso de notable desproporcin de las prestaciones). Pero se deber probar la
situacin de inferioridad por las causas establecidas en la norma.
Contratos en los cuales se puede alegar.

Bilaterales onerosos (hay que tener dos prestaciones para comparar).

Contratos aleatorios (no dentro del lea)

Efectos

La lesin causa la nulidad: tiene efectos retroactivos.

El perjudicado puede pedir la nulidad o la revisin (diferente con la teora de la imprevisin).

Si el perjudicado pide la nulidad: el beneficiado puede pedir la revisin

Si el perjudicado puede pedir la revisin: el beneficiado no puede pedir la nulidad.
3) La frustracin del fin del contrato.
Este instituto no tiene recepcin legislativa, pero la jurisprudencia lo ha aceptado.
Es cuando hay una variacin de las circunstancias presupuestas al celebrarse el contrato vlido, que impide la
realizacin de lo que cabe reputar el fin del contrato. Determina entonces, que una o ambas partes pierdan inters en el
cumplimiento del contrato, el cual queda desprovisto de su sentido originario.

Es el supuesto donde se ha frustrado la causa fin de las partes al momento de celebrar el contrato (es decir, la
causa motivos que fue objetivada en l).

Las partes al momento de contratar tuvieron en cuenta ciertas circunstancias esenciales, sin las cuales el
contrato pierde sentido.

Origenn del instituto: coronacin de la reina, se alquilan los balcones en Inglaterra. Se enferma el rey no se realiza la
coronacin y se debe devolver la plata por esos contrato. Se ha frustrado la causa fin de ellos.
La causal de la frustracin

F. A. Soria

138

Debe ser sobrevenida, extraordinaria e imprevisible para las partes.

Efectos.
Ante al frustracin del fin del contrato al parte perjudicada podr pedir la resolucin del contrato.
Contratos a los que se aplica

Bilaterales onerosos

Deben ser de ejecucin diferida o continuada.

Ej: se da mucho en los contratos de locacin de obra o servicio.

F. A. Soria

139
BOLILLA 7
VICISITUDES DEL CONTRATO
Una vez celebrado el contrato, puede haber:
Cumplimiento: el contrato puede producir sus efectos plenos mediante el cumplimiento, supuesto por el cual se
agotan las obligaciones causadas por el mismo. El cumplimiento se realiza mediante el pago, que tiene efectos
liberatorios del deudor, y por ello es un modo de extincin satisfactivo, ya que el acreedor ve colmado su inters y
tiene efectos liberatorios plenos.
Incumplimiento: el incumplimiento autoriza al acreedor a perseguir la ejecucin forzada o la indemnizacin
sustitutiva, y por ello el tema se estudia dentro de la responsabilidad contractual.
Ineficacia: son todos aquellos supuestos en que los actos carecen de aptitud para lograr sus efectos propios. El
contrato ha sido celebrado, pero sus efectos no se producen porque existe una causa originaria o sobrevenida.
El concepto de nulidad o invalidez fue tradicionalmente utilizado, para explicar estos fenmenos de ineficacia. Pero
en realidad, la invalidez es una especie de ineficacia, ya que sta ltima comprende a la invalidez como uno de sus
supuestos (ineficacia estructural) pero tambin un negocio vlido puede tornarse despus ineficaz (ineficacia
funcional).Puede haber, entonces:
Ineficacia

Estructural: la privacin de efectos surge por un vicio en los elementos estructurales del negocio, y
por ello se dice que la causa es gentica. El defecto inicial puede referirse a cualquiera de los
elementos del negocio jurdico: sujetos, objeto y causa.
Por estar afectado un elemento esencial del negocio, la consecuencia ms frecuente de ineficacia
estructural es la nulidad, y ella se retrotrae hasta el momento gentico, porque all nace el defecto.
Supuestos de esta ineficacia son: nulidad, anulabilidad y suspensin de la eficacia.
Funcional: el negocio nace vlido, y la privacin de efectos surge por una causa extrnseca a los
elementos estructurales; no es gentica si no sobrevenida. Sus elementos estructurales son vlidos
pero existen circunstancias extrnsecas a ellos y sobrevivientes al momento gentico que producen
su descalificacin. Deviene ineficaz por cuestiones que ya haban dejado asentadas las partes, o
porque la ley as lo autoriza o establece.
Supuestos de esta ineficacia son: revocacin, rescisin y resolucin.
Inoponibilidad: es una disminucin en la intensidad de los efectos del negocio (no la privacin total
de ellos como en los casos anteriores), el contrato tiene efectos limitados, respecto a algunos
terceros. Es un supuesto de ineficacia relativa, ya que produce efectos para un crculo de intereses
limitado (la absoluta no produce efectos para nadie como los otros dos casos de ineficacia).

A) INEFICACIA ESTRUCTURAL
Nulidad
Ineficacia e inexistencia
Se discute si la ineficacia estructural, cuyo efecto es la nulidad, es similar a la inexistencia. La inexistencia es una
categora jurdica muy antigua, los canonistas medievales la utilizaron para explicar el problema del matrimonio entre
personas del mismo sexo, considerndolo contrario al orden natural.
En el derecho nacional, hubo sugerencias para su adopcin legislativa, afirmando que son jurdicamente inexistentes los
actos jurdicos:
cuando no existe alguna de las personas a las cuales la declaracin de voluntad constitutiva del acto aparece atribuida
cuando en los actos bilaterales no coinciden las declaraciones de voluntad de las partes
cuando el objeto se refiere a una cosa que no existe o materialmente imposible.
Cuando se requiere de la actuacin de un funcionario judicial para perfeccionar el acto, y eso no ocurre.
Algunos autores plantean que en estos casos el acto directamente no existe, contrario a la nulidad donde el acto existe y
luego deviene ineficaz.
Sin embargo en el derecho vigente, no es posible establecer el distingo entre la nulidad y la inexistencia, por lo tanto no
se admite la inexistencia como categora autnoma.
Nulidad

F. A. Soria

140

La nulidad es un supuesto de ineficacia estructural, debido a que el acto est privado de sus efectos normales derivado
de una causa defecto congnito que presenta las siguientes caractersticas:
Sus consecuencias son sancionatorias:
Ineficacia: la ley priva al acto de efectos.
Indemnizacin: para resarcir (restitucin de lo dado o reparacin del inters negativo).
Inoponibilidad: del acto a ciertos terceros adquirientes de un inmueble, de buena fe y a titulo oneroso.
Su fuente es legal, no puede ser origen judicial, sin perjuicio que la ley establezca en forma expresa o sean
deducidas de ella (virtuales).
El supuesto de hecho es la omisin de un requisito de validez del acto. Defecto originario, constitutivo e intrnseco.
La consecuencia es la privacin de los efectos normales queridos por las partes. La privacin de estos efectos
principales no impide la subsistencia de otros efectos indirectos.
Requiere de la declaracin judicial de nulidad, no se produce por si sola (no es de pleno derecho).
La nulidad o anulabilidad, absoluta o relativa; puede oponerse como accin o excepcin. La accin debe ser
intentada contra todos los que fueron partes en el contrato, para que se les pueda ser oponible la cosa juzgada. La accin
de nulidad es imprescriptible en caso de nulidad absoluta, si lo es en la relativa.
Nulidades expresas y virtuales
La fuente de la nulidad es legal y no judicial Art 1037: Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos
jurdicos que las que en este Cdigo se establecen, y el legislador puede establecerla expresamente o ser deducida por
va de interpretacin:
-

Nulidad expresa: cuando una norma prescribe la sancin para el caso de inobservancia de algn elemento.

Nulidad virtual: supuestos donde la nulidad no est prevista en la sancin, pero ella se deduce de la
interpretacin sistemtica de la ley u ordenamiento.

Este tema ha divido doctrina durante mucho tiempo. Unos consideraban que por seguridad jurdica se requeran las
nulidades expresas, pero en la actualidad se sostiene que pueden existir nulidades implcitas deducibles de la norma esto
se sostiene a partir de que Velez en el art 1037 suprimi el vocablo expresamente que exista en el Esboo de Freitas.
Hoy la mayora admite las nulidades virtuales, lo que no se puede sustituir es la fuente: siempre va a ser la ley nunca
puede ser fuente judicial, solo que podr ser expresa o deducible de ella.
La ley 24.240 establece en el art 37 la posibilidad de nulidad virtual, ante la insercin en el contrato de clusulas
abusivas.

Nulidad y anulabilidad.
-

Actos nulos: vicio manifiesto, objetivamente determinado por la ley, visible, ostensible, patente, taxativo,
advertible a simple vista. Requiere de una sentencia, pero esta es meramente declarativa, el vicio exista de
antes. La visibilidad del vicio es una cualidad valorada por el juez. Los actos nulos son invlidos, retrotrae sus
efectos al momento de la celebracin del contrato.

Actos anulables: el vicio no es manifiesto, se requiere de la averiguacin judicial, el acto es vlido hasta tanto la
nulidad no sea declarada. La sentencia en este caso es constitutiva, modificando el acto existente para el futuro.

Nulidad absoluta o relativa.

* Absoluta: (incapacidad de derecho) cuando el acto contraviene al orden pblico. Como consecuencia de ello:

F. A. Soria

141
- El defecto es permanente.
- Es insubsanable, ya que no es susceptible de confirmacin.
- La accin es imprescriptible.
- Puede ser invocada por toda persona interesada
- Si el acto es nulo, de nulidad absoluta puede ser declarada de oficio.
- Supuestos: personas a las que se prohbe la realizacin del acto; objeto prohibido; causa ilcita, etc.
* Relativa: (incapacidad de hecho) no atiende al inters general, si no a una categora de sujetos. Es establecida en
proteccin del incapaz o de la vctima del error, dolo, lesin o violencia, con el fin de permitirle quedar a salvo de una
operacin jurdica que hipotticamente, le ha ocasionado perjuicio. Como consecuencia de ello:
- Puede ser subsanada mediante la representacin.
- El contratante que tiene el derecho de invocarla puede confirmar el acto.
- Solo la parte perjudicada puede alegar la nulidad.
- La accin es prescriptible.
Nulidad total o parcial
Este distingo hace referencia a la extensin de los efectos de la nulidad. Fue debatido el tema pero se acept que la
nulidad puede ser:
-

Total: cuando abarca todo el contrato.

Parcial: de algunas clusulas. Se apoya en el principio de conservacin del contrato la admisin de este tipo de
nulidad; pero cabe aclarar que se debe tener en cuanta la indivisibilidad del contrato, es decir que la nulidad
parcial sea posible.

Efectos

La nulidad tiene efectos retroactivos: se retrotraen los efectos del contrato al momento de su celebracin. Por lo
tanto, se deber restituir todo lo entregado en virtud de dicho negocio.

Responsabilidad por daos: la nulidad causa responsabilidad precontractual, por lo tanto se deber resarcir el inters
negativo, definido como le perjuicio que el acreedor no habra sufrido si no hubiera celebrado el contrato.

En los casos de contratos formales de solemnidad relativa, el contrato puede producir otros efectos que los
principales de ese contrato (crea una obligacin de hacer: cumplir con la forma prescripta).

B) INEFICACIA FUNCIONAL.
La ineficacia funcional o sobreviniente puede darse por numerosas circunstancias, que tienen distintos caracteres y son
muy dismiles entre si.

F. A. Soria

142
El elemento comn es que hay una circunstancia sobreviniente que impide la produccin de efectos, pero las razones
por las cuales se producen son dismiles y en virtud de ello tienen requisitos diferentes.
-

En la revocacin: es la existencia de una liberalidad o un fundamento de confianza lo que la fundamenta.

En la resolucin: es la ocurrencia de un hecho sobreviniente que impacta en el equilibrio del negocio, y en

virtud del cual se otorga la facultad resolutoria.

La rescisin: es un modo de arrepentimiento sobreviniente, que la ley admite y regula segn los casos y los
intereses en juego.

En la imposibilidad: es un caso fortuito, ajeno a la conducta de las partes, que impide que el negocio produzca
sus efectos.

Revocacin
Una de las partes puede dejar sin efectos el contrato, por su sola voluntad, sin invocar causa alguna, con efectos
extintivos hacia el futuro sin retroactividad (diferencia con la nulidad).
En los contratos gratuitos, en especial en las liberalidades, el autor se obliga a dar una prestacin, sin que ello est
fundado en una ventaja esperada de la otra parte. Es en razn de esto, que se le permite dar marcha atrs, es un modo de
proteger al autor de una liberalidad, sin que se afecte a la otra parte, ya que sta solo recibe un beneficio.
En otros contratos bilaterales (donde normalmente no se aplica) puede suceder que el fundamento de la contratacin sea
la confianza. Esta es la razn de que ante la prdida de esa confianza, se le permita dejar sin efecto el contrato.
La revocacin mantiene existencia histrica que ya hoy solo se mantiene en los contratos unilaterales, el mandato por
ejemplo cuyo origen basado en la confianza y gratuidad, justific plenamente la posibilidad de revocacin por parte del
mandante.

Mandato y donacin.

Donacin: el donante podr revocar si el donatario tiene actos de ingratitud o injurias

El mandato: por regla es revocable, y excepcionalmente puede establecerse la irrevocabilidad (Art 1977: siempre
que sea para negocios especiales, limitado en el tiempo y en razn de un inters legtimo de los contratantes o un
tercero. Mediando justa causa podr revocarse).
La revocacin no necesita de la invocacin de causa cuando el mandato es revocable, en caso de haber pactado la
irrevocabilidad se precisa la justa causa.
Revocacin
Sin causa: declaracin unilateral recepticia que se funda en al prdida del inters, pero no necesita invocarla
Con causa: es una declaracin unilateral recepticia que se funda en una causa mayor que la mera prdida del inters,
cuya existencia debe ser probada.

F. A. Soria

143

Expresa: declaracin recepticia, que realiza el poderdante al apoderado.

Tcita: la ley infiere ciertos comportamientos concluyentes, en el caso del mandato:
- El nombramiento de un nuevo apoderado para el mismo negocio
- La intervencin directa del poderdante en el negocio conferido:

Efectos
La revocacin no importa cuestionar la validez del contrato, razn por la cual este se extingue pero es vlido hasta ese
momento. Siendo una declaracin de voluntad recepticia, sea expresa o tcita, sus efectos comienzan a producirse desde
que el mandatario y los terceros con quienes ha contratado, hayan sabido o podido saber la cesacin del mandato (art
1964).
Los efectos de la revocacin son hacia el futuro, y las consecuencias ya producidas quedan firme entre las partes y
frente a terceros.
Los efectos frente a terceros depende de si conocan o no la revocacin:
- Si el tercero contrata ignorando la cesacin, puede hacer valer las obligaciones contradas con el mandatario, su
buena fe se presume y quien sostiene que se conoca la revocacin debe probarlo.
- Para ser oponible a estos terceros, debe hacrsele saber la revocacin.

Resolucin.
Es un modo extintivo que tiene su fundamento en la correspectividad de las prestaciones. En estos casos concurre un
hecho sobreviniente que impacta en el equilibrio del negocio, y que autoriza a una de las partes a dejarlo sin efecto.
El hecho desequilibrante puede ser imputable a una de las partes (incumplimiento) o bien puede ser ajeno a su
conducta (acaece un hecho futuro e incierto en el acto sujeto a condicin resolutoria).
Este hecho puede estar previsto en la ley [como el pacto comisorio del art 1204] o bien, tener su origen en la
voluntad de las partes [como sucede con la condicin resolutoria].
La resolucin tiene efectos extintivos retroactivos al da de la celebracin del negocio. La retroactividad obliga a las
partes a restituirse lo recibido en razn del negocio y puede adicionrsele la obligacin de reparar el dao causado por
parte de la parte incumplidora. El efecto retroactivo no afecta a terceros adquirientes de buena fe.
Supuestos:
Condicin resolutoria
Es un pacto accesorio mediante el cual se subordina a un hecho futuro e incierto la eficacia de un derecho. Los
caracteres son la futuridad e incertidumbre del hecho. Cumplida la condicin resolutoria, se produce el efecto
resolutorio, sin necesidad de sentencia declarativa.
Las partes debern restituirse lo que se hubiese recibido en virtud del contrato. Debido a su efecto retroactivo
Respecto de los terceros de buena fe adquirientes a ttulo oneroso, que ignoraban la resolucin del derecho adquirido,
quedan protegidos.
No cumplida la condicin resolutoria, se consolida la relacin jurdica.
Plazo resolutorio
Subordina la eficacia a un hecho futuro y necesario, no es un hecho incierto, ya que se sabe que se va a dar en un
determinado tiempo. Vencido el plazo, se pone fin a la exigibilidad de la relacin jurdica.
Los efectos ya cumplidos quedan firmes, sus consecuencias se proyectan hacia el futuro.
Resolucin por incumplimiento o pacto comisorio.
Autoriza a la parte cumplidora, ante el incumplimiento de la otra parte, a extinguir el contrato. Lo que faculta a la parte
a resolver el contrato, es justamente le incumplimiento de la otra parte de las obligaciones acordadas.
Tiene efectos retroactivos, est regulado en el art 1204.

F. A. Soria

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Rescisin
Su fundamento es que una de las partes, o las dos, pueden decidir que no contine ms.
Es un modo de arrepentimiento sobreviniente, que la ley admite y regla segn los casos e intereses en juego.
Los efectos operan para el futuro, a partir de la manifestacin de voluntad rescisoria.
La rescisin puede ser:
Bilateral
Cuando ambas partes dejan sin efecto el contrato que han hecho, y as como tienen libertad para el contrato, tambin la
tiene para el distracto. Funciona en los contratos de duracin continuados o diferidos.
Unilateral
Es causada o incausada, puede estar fundada en la ley o en el mismo contrato a travs de clusulas que lo prevn. La
rescisin unilateral de origen legal est prevista (la ley faculta a alguna de las partes):
- En la locacin de obra: en la que el dueo de la obra puede desistir de la ejecucin de ella por su sola voluntad. Art
1638: El dueo de la obra, puede desistir de la ejecucin de ella por su sola voluntad, aunque se haya empezado,
indemnizando al locador todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener por el contrato.
- En el comodato precario: en el que puede el comodante pedir la restitucin de la cosa cuando quisiere. Art 2285: Si
el prstamo fuese precario, es decir, si no se pacta la duracin del comodato ni el uso de la cosa, y ste no resulta
determinado por la costumbre del pueblo, puede el comodante pedir la restitucin de la cosa cuando quisiere.
- En la locacin de cosas: la ley 23.091 faculta al locatario para dejar sin efecto al locacin. El plazo mnimo de la
locacin es en beneficio del locatario, por lo que la ley le otorga la posibilidad a l de dejarlo sin efecto. Art 8 ley
23.091: El locatario podr, transcurridos los seis primeros meses de vigencia de la relacin locativa, resolver la
contratacin, debiendo notificar en forma fehaciente su decisin al locador con una antelacin mnima de sesenta
das de la fecha en que reintegrar lo arrendado. El locatario, de hacer uso de la opcin resolutoria en el primer
ao de vigencia de la relacin locativa, deber abonar al locador, en concepto de indemnizacin, la suma
equivalente a un mes y medio de alquiler al momento de desocupar la vivienda y la de un slo mes si la opcin se
ejercita transcurrido dicho lapso.

Imposibilidad de cumplimiento.
La ineficacia surge porque la prestacin a cargo de uno de los contratantes se torna de cumplimiento imposible a causa
de un hecho posterior a la celebracin y no imputable.
Art 888: La obligacin se extingue cuando la prestacin que forma la materia de ella, viene a ser fsica o legalmente
imposible sin culpa del deudor.
La prdida de la cosa debida se produce en tres situaciones (art 891):
La cosa se haya destruido completamente
Que se haya puesto fuera del comercio
Que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia.
La causa que obsta al cumplimiento de la relacin jurdica es sobreviniente, ya que si fuera originaria se tratara de un
supuesto de nulidad.
C) EFECTOS FRENTE A TERCEROS:
Inoponibilidad
La inoponibilidad es un supuesto de ineficacia relativa, no predica su vicio sustancial del acto si no de sus efectos. La
inoponibilidad se relaciona con los terceros (la ineficacia funcional y estructural se relaciona con los efectos entre
partes). Debe distinguirse entre:
- Inoponibilidad positiva: el acto es vlido entre las partes e invlido para ciertos terceros. El contrato es vlido,
pero se tendr por no celebrado respecto de los sujetos para los cuales es inoponible.
- Inoponibilidad negativa: el acto es invlido entre partes, pero esta invalidez no puede ser opuesta a los
terceros, por razones de seguridad jurdica y proteccin de la buena fe.
Ejemplos:
Cesin de crdito: tiene efectos desde la notificacin al deudor, antes de ello sus efectos son inoponibles a ste.
Inscripcin dominial de inmuebles: antes de la inscripcin el acto es vlido, pero solo despus de ella es oponible a
terceros.
EFECTOS DE LOS CONTRATOS BILATERALES
1) Excepciones de incumplimiento

F. A. Soria

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2) Pacto comisorio o resolucin por incumplimiento.
EXCEPCIONES DE INCUMPLIMIENTO
Cuando existe un vnculo de correspectividad entre las obligaciones, y uno de los acreedores demanda el cumplimiento,
la ley acuerda al otro ciertas defensas tendientes a asegurar dicha reciprocidad.
Art 1201: En los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento, si no probase haberlo
ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo.
El acreedor ejerce una accin de cumplimiento sobre el deudor, y ste responde con la excepcin de incumplimiento.
La defensa puede ser opuesta en juicio o extrajudicialmente, como respuesta al reclamo de pago que verifique el
acreedor.
Requisitos para su procedencia.
1Deben ser contratos bilaterales: para poder confrontar las obligaciones recprocas.
2Las obligaciones deben ser de cumplimiento simultneo.
3El incumplimiento que esgrime el deudor, deber ser grave o importante: debe alcanzar un cierto grado de
intensidad que apreciarn los jueces segn los principios de buena fe. (Caso de jurisprudencia que denot este
requisito, fue en el caso de una locacin de obra: el locador tena que construir el edificio, se va cumpliendo por
partes y una vez cumplida cada etapa se otorgaba un certificado. El locatario estableci que el no pag lo debido, a
causa de que el locador no dejaba los certificados en el lugar preestablecido. No se dio lugar debido a que el
incumplimiento no era grave ni importante).
Tipos
Incumplimiento total
El deudor establece que no pag porque el acreedor no entreg la cosa.
Cumplimiento defectuoso
El deudor expresa que no pag porque el acreedor no le entreg la cosa con todos los accesorios acordados.
Caducidad de plazo
La excepcin de incumplimiento es improcedente contra quien todava no est obligado a cumplir por gozar de un
plazo.
Pero en caso de que el accionante se encuentre en estado de insolvencia, y todo revele que se ver frustrada la confianza
en razn de la cual se otorg el plazo para el cumplimiento; la ley le otorga al demandado la excepcin de caducidad de
trmino (puede ser por cualquiera de los 5 supuestos de caducidad de plazo).
En este caso, al revs que en la caducidad por incumplimiento, corresponde la prueba del estado que provoca la
caducidad, a quien lo invoca.
Naturaleza
El demandado que opone la excepcin, no invoca ningn hecho impeditivo, ni modificativo, si no simplemente niega
que se haya integrado el hecho constitutivo que justifica la demanda del actor y que, como todo hecho, debe ser probado
por aquel a quien su acreditacin beneficia, por lo tanto la carga de la prueba corresponde a quien acciona.
La excepcin por incumplimiento es una excepcin dilatoria sustancial. Significa que trae como consecuencia el
rechazo de la demanda, pero no la prdida de la accin, que el titular podr intentar nuevamente, ajustndose al art 1201
y, en tal hiptesis, la demanda rechazada vale como acto interruptivo de la prescripcin.
Puede ocurrir que:
- El juez haga lugar a la excepcin, rechazando la accin. Esto por ser una excepcin dilatoria, no impide que luego
accione nuevamente.
- El juez haga lugar a la accin, desistiendo a la excepcin.
- El juez haga lugar a la accin y tambin a la excepcin: esto ocurre cuando el juez le otorga determinado tiempo
al actor para que cumpla con lo establecido en la excepcin, vencido el plazo si ste no cumpli quedar
rechazada la accin.
Improcedencia de la excepcin.
El art 1201 establece que la excepcin es improcedente cuando:
El demandante hubiese cumplido.
El demandante ofreciese cumplir
El demandante manifieste que no debe todava cumplir, debido a que su obligacin es a plazo. En este caso el
demandado puede a su vez plantear una excepcin de caducidad de plazo.

F. A. Soria

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A: debes cumplir.
D: excepcin de incumplimiento.
A: no cumpl porque mi obligacin es a plazo.
D: excepcin de caducidad de plazo
No se incluye la imposibilidad de pago debido a que en ese caso el contrato queda disuelto.
PACTO COMISORIO O RESOLUCIN POR INCUMPLIMIENTO.
Es la facultad de resolver que deviene del incumplimiento de una de las prestaciones.
Antes de la ley 17.711 solo poda ser expreso, despus de la ley puede ser:
Expreso: acordado de antemano por las partes.
Tcito: cuando la ley supletoria lo prev como clusula natural (art 1204).

Elementos de los contratos.

- En el pacto comisorio expreso: las partes han estipulado dentro del mismo contrato que si una de ellas no cumple con
las obligaciones acordadas, se resuelve el negocio.
Es un elemento accidental del contrato.
- En el pacto comisorio tcito: si las partes no han estipulado la resolucin en caso de incumplimiento, la ley supletoria
lo prev considerndolo implcito en el contenido contractual. Art 1204: En los contratos con prestaciones
recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de
los contratantes no cumpliera su compromiso.
Es un elemento natural de los contratos. Ya que existe
independientemente que las partes lo acuerden o no.
Efectos retroactivos.
La resolucin produce la aniquilacin retroactiva de las obligaciones emergentes:
Las partes deben restituirse todo lo entregado en virtud del contrato.
El art 1204 establece una limitacin: Mas en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones, las
que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes. Esto implica
que los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan recprocamente cumplido
quedarn firmes.
El pacto comisorio encuentra su mbito en los contratos bilaterales, donde existe ventajas y sacrificios para las dos
partes.
Mecanismos resolutorios.
Se refiere a los mbitos donde se puede ejercer el pacto comisorio: judicial o extrajudicial.
Resolucin extrajudicial
Pacto comisorio tcito.
Es la potestad resolutoria, desenvuelta fuera del mbito judicial, sin necesidad de intervencin de los jueces. (Si luego,
las partes llegaran a discutir en un caso concreto si la resolucin se produjo o no, deber realizarse un
pronunciamiento judicial, pero el mismo solo constatar la resolucin ya producida extrajudicialmente).
La ventaja de esta forma es que disminuye gastos y demoras en un juicio, y la desventaja es que no da la certidumbre
propia de un dictamen judicial.
Procedimiento para constituir en mora art 1204: No ejecutada la prestacin, el acreedor podr requerir al
incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto
expreso establecieran uno menor, con los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la
prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato con derecho
para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios.
Hace falta entonces:
a) Un requerimiento que otorgue plazo para cumplir: es una intimacin, consiste en un negocio jurdico unilateral
que implica el ejercicio de una potestad normativa. Lo debe intimar para que cumpla con sus obligaciones
acordadas. Nuestro Cdigo no establece forma alguna para la intimacin, se asienta entonces el principio del art
974 de libertad de formas.
Contenido del requerimiento (la ley no lo establece).
1: Debe tener la caracterizacin del acto, empleando palabras que interpretadas segn el contexto y as
circunstancias permitan inferir que se trata del requerimiento a cumplir y no de una simple exigencia de pago. No
hacen faltas palabras sacramentales, basta que de l pueda interpretarse la intimacin de cumplimiento.

F. A. Soria

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2 Debe individualizar e identificar la obligacin cuyo cumplimiento se pretende, con todos sus elementos.
3 Debe indicarse el plazo, pudiendo hacer referencia al plazo legal debiendo entonces entenderse que se alude
al mnimo establecido por el art 1204. De todos modos, no sera precisa la referencia al plazo si del resto del acto,
resultara que se est haciendo referencia a toda la norma preceptiva en su totalidad, incluyendo su plazo.
4 Debe comunicarse que se reserva la facultad de reclamar daos y perjuicios derivados de la demora o
directamente del incumplimiento.
5 Debe indicarse que se reserva la facultad de resolver el contrato ante el incumplimiento [En caso de que no se
realice esta reserva, en caso de incumplimiento se deber notificar cuando se quiera resolver].
b) Plazo para cumplir
El plazo debe ser no inferior a 15 das salvo que (se establece un plazo mnimo):
- Los usos o un pacto expreso establecieran uno menor
- Las partes hubieran convenido uno mayor.
c) Intimado el deudor a cumplir, y transcurrido el plazo para su verificacin: si ste no cumple; se produce la
resolucin del contrato de pleno derecho sin necesidad de notificar. Operada la resolucin las partes debern
devolverse las prestaciones cumplidas dentro de los lmites de la retroaccin. La parte culpable deber adems,
resarcir daos y perjuicios.
Pacto comisorio expreso
Art 1204: Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no
sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir
efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver.
La resolucin se produce de pleno derecho ante el incumplimiento?

No, la parte cumplidora deber notificar fehacientemente la voluntad de resolver. Una vez notificado, se
produce la resolucin sin posibilidad de cumplimiento.
La diferencia con la resolucin extrajudicial del pacto comisorio tcito es:
El tcito constituye una clusula natural del contrato; el expreso una accidental.
El tcito se refiere al incumplimiento de las obligaciones; el expreso al incumplimiento de alguna obligacin con
las modalidades convenidas. En el tcito el incumplimiento debe referir a obligaciones importantes o principales;
en el expreso las partes pueden dar relevancia a lo que no lo tendra en el tcito.
- El tcito accionado extrajudicialmente supone un requerimiento que acuerdo un plazo para cumplir. En el expreso, no
hay requerimiento alguno, si no la simple notificacin de resolver, la que deber verificarse en forma fehaciente,
operando la resolucin.
-

Resolucin judicial (expreso y tcito).

La parte cumplidora en vez de utilizar el trmite extrajudicial, puede ocurrir a los tribunales a fin de obtener la
resolucin en juicio.
Esta posibilidad no se encuentra directamente contemplada en la ley, surge del ltimo prrafo del art 1204 que alude a
una demanda por resolucin.
Se solicita la resolucin contractual ante sede judicial, con los efectos propios de sta es decir, la restitucin de lo
entregado en virtud del negocio.
La resolucin judicial, permite que se pueda realizar la ejecucin de sentencia es decir la ejecucin de los efectos
mismos de la resolucin (restitucin de lo entregado).
La parte que recurre a la justicia, no pretende continuar con el contrato, si no por el contrario busca resolverlo. De esto
surge el principio del ius variandi: art 1204: La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el
cumplimiento del contrato; pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.
Resolucin judicial: resolucin por demanda. Solo persigue la resolucin, ya no el cumplimiento.

F. A. Soria

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LA SEAL O ARRAS
Es la dacin en dinero, especie o bien para poder reafirmar la celebracin de un contrato. Es un tipo de contrato:
- Unilateral: aunque se confiera la facultad de arrepentirse a ambas partes, desde el punto de vista creditorio el contrato
es siempre unilateral ya que el nico obligado es quien recibi la sea (obligado a devolverlas y en caso de
arrepentirse l devolverlas con su doble). El que entreg la sea no se encuentra obligado a ninguna prestacin,
debido a que justamente ya han sido entregadas las arras.
Real: porque se perfecciona con la entrega de la sea o arras.
- Accesorio: del contrato que se pretende celebrar, no encuentra razn de ser en si mismo, si no solo en virtud del
negocio principal.
Oneroso: ya que cada una de las partes tiene una ventaja y sufre un sacrificio.
Las partes deben dejar aclarado que tipo de sea es, ya que segn sus efectos puede ser:
Arras confirmatorias.
Tienen funcin aseguratoria del contrato. Se reafirma la intencin de celebrar el contrato. Ante el incumplimiento
contractual, la parte no incumplimiento podr exigirle el cumplimiento ntegro del contrato, en virtud de las arras
confirmatorias. Se encuentran en el Cdigo de Comercio.
Arras penitenciales.
La diferencia con las arras confirmatorias, en es que en este tipo se otorga la posibilidad de arrepentirse esto es el ius
poenitendi, conferido a una de las partes (penitenciales unilaterales) o a ambas (penitenciales bilaterales).
Art 1202: Si se hubiere dado una seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, quien la dio puede arrepentirse
del contrato, o puede dejar de cumplirlo perdiendo la seal. Puede tambin arrepentirse el que la recibi; y en tal caso
debe devolver la seal con otro tanto de su valor. Si el contrato se cumpliere, la seal debe devolverse en el estado en
que se encuentre. Si ella fuere de la misma especie que lo que por el contrato deba darse, la seal se tendr como
parte de la prestacin; pero no si ella fuere de diferente especie, o si la obligacin fuese de hacer o de no hacer.
Si se arrepiente el que dio las arras: pierde la sea.
Si se arrepiente quien recibi las arras: debe devolver el doble de la sea (podrn pactar que sea otro monto).
El derecho de arrepentimiento.
- Puede ejercitarlo cualquiera de ambas partes, deber hacerse en la oportunidad y forma prevista en el contenido del
pacto. Si no fue pactado se estar a los principios generales, es decir que podr ejercitarse en tiempo til.
Ante el cumplimiento.
Cuando el contrato se cumple
Si la sea es de la misma especie que la prestacin del contrato: se cambia como
cuenta del precio acordado o parte de l.
Si la sea es de diferente especie que la prestacin, o cuando sta sea una obligacin
de hacer o no hacer: las arras deben ser devueltas en el estado en que se hallen.
Diferencia entre la sea y la reserva
La reserva otorga la posibilidad de arrepentirse sin consecuencias. Es la dacin de una suma de dinero para la
contratacin sobre un bien inmueble, con el objetivo de que no se lo venda a otra persona.
Si se arrepiente alguna de las partes, se debern restituir la suma entregada sin ningn efecto.

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.
La responsabilidad civil es la obligacin impuesta, como reaccin del ordenamiento jurdica a quien infringe un deber
jurdico, daando a otro.
La responsabilidad civil puede ser:
- Extracontractual o aquiliana: en sta hay una conducta que contradice el deber genrico de no daar a otro.
- Contractual: en este caso el comportamiento viola una obligacin, que ya existe, es determinada o especifica
respecto del sujeto que es deudor. Se incumple con las clusulas del contrato, es decir las obligaciones acordadas.
Etapas de la responsabilidad contractual
1 Deuda: el deudor debe cumplir no se encuentra coaccionado, el acreedor tiene expectativas del cumplimiento.

F. A. Soria

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2 Responsabilidad: en este caso el deudor ha incumplido (puede ser incumplimiento absoluto, tardo o defectuoso)
por lo tanto el acreedor lo compele al cumplimiento a travs del cumplimiento especfico: ejecucin forzosa o
directa o ejecucin por otro (si es posible).
3 Indemnizacin de daos y perjuicios: se modifica el objeto de la obligacin es la ejecucin por el equivalente.
Responsabilidad extracontractual y responsabilidad contractual
RESPONSABILIDAD AQUILIANA
Antijuridicidad Se contradice el deber genrico de no daar a
otro (ir contra la ley).
Constitucin
Mora automtica
en Mora.
Extensin del Se responde en forma plena e integral, por
resarcimiento consecuencias inmediatas y mediatas
previsibles.
Dao
Por la reparacin integral se resarce siempre
el dao moral.
Prescripcin
Solidaridad

A los 2 aos (art 4037).

Tendencia a la solidaridad.

Competencia

Se toma en cuenta el lugar del hecho ilcito.

Discernimient
o

Para los ilcitos: 10 aos

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.
Violacin de una obligacin preexistente y de
origen contractual (convencional).
Mora automtica solo en los casos de plazo
determinado cierto (art 509).
Se responde por las consecuencias inmediatas y
necesarias de incumplimiento salvo que hubiera
malicia (art 520 y 521).
El juez podr repararlo teniendo en cuenta la ndole
del hecho generador (art 522). En principio no se
responde excepto por circunstancias.
A los 10 aos (art 4023).
Por regla es simplemente mancomunada,
excepcionalmente solidaria.
Ante el juez del lugar convenido por las partes; o
lugar de celebracin del contrato; o domicilio del
demandado (segn Cod. Procesal).
Para los actos lcitos: 14 aos.

Presupuestos de la responsabilidad contractual.

I ANTIJURIDICIDAD
Debe existir incumplimiento de alguna de las obligaciones acordadas en las clusulas contractuales, lesionando el
derecho de crdito del acreedor. El cumplimiento implica que ante el nacimiento de la obligacin, el deudor asume el
deber de ejecutar la prestacin voluntariamente. La parte afectada por el incumplimiento no puede acceder a lo que tena
derecho de acuerdo con el contrato.
El incumplimiento puede ser: de la obligacin nuclear del contrato, de los deberes colaterales, de las garantas, de la
buena fe o ejerciendo abusivamente los derechos.
El incumplimiento puede ser:
Absoluto
- Imposibilidad sobrevenida: cuando esta es imputable al deudor deber indemnizar con equivalente ms daos.
- Prdida definitiva del inters del acreedor: la prestacin ya no es idnea para satisfacer el inters del acreedor.
Cumplimiento Tardo
- No se realiz la prestacin pero todava es idnea para satisfacer el inters del acreedor, hay retraso.
Cumplimiento Defectuoso
Hay prestacin pero tiene un defecto: la inexactitud de lo pagado.
II FACTOR DE ATRIBUCIN
Puede ser subjetivo u objetivo (riesgo, garanta, equidad, etc):
La regla general del Cdigo Civil, se basa en la imputacin por culpa (subjetivo) excepcionalmente es objetivo:
- Hay culpa cuando se omiten las diligencias exigibles segn la naturaleza de la obligacin, tiempo y lugar.
- Es una conducta que se aparata del standard exigible por el ordenamiento jurdico.
- Es toda negligencia, imprudencia o impericia del agente.
- La regla es que la culpa del deudor debe ser probada por el acreedor, aunque hay casos en donde la culpa se
presume, por lo tanto en este tipo de casos el deudor para eximirse deber probar la falta de culpa.
Valoracin de la culpa

En abstracto: se juzga atendiendo a lo que hubiera hecho una persona ideal en lugar del autor, es decir es el accionar
colectivo. Ej: como hubiera actuado un buen padre de familia, un hombre cuidadoso la previsin media de las personas.

En concreto: se toma como modelo la propia persona del deudor y las circunstancias en ese caso concreto.

F. A. Soria

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El Cdigo propici la regla general de la evaluacin concreta de la culpa, otorgando importancia al juez que valorar
en ese caso, aunque hay supuestos donde se juzga de acuerdo a un modelo o standards.
Regla y excepciones
Regla: el acreedor debe demostrar la culpa del deudor (factor de atribucin subjetivo).
Excepciones: el deudor debe cumplir si o si con la obligacin, se aplica un factor de atribucin objetivo es decir que el
deudor solo se libera demostrando la ruptura del nexo causal (caso fortuito, hecho de la victima o de tercero por el cual
no debe responder).
Obligaciones de resultado: el deudor es responsable si no alcanza el resultado, salvo que pruebe fuerza mayor.
Obligaciones de dar dinero: es una obligacin de gnero.
Obligaciones de medio y de resultado
* Obligaciones de resultado: el deudor es responsable si no alcanza el resultado, salvo pruebe caso fortuito. En este tipo
de obligaciones se persigue un fin determinado por lo tanto se debe aplicar un factor de atribucin objetivo: el deudor
solo se exime ante incumplimiento probando:
- Caso fortuito.
- Hecho realizado por la vctima
- Hecho realizado por tercero por el cual no debe responder.
* Obligaciones de medios: el acreedor debe demostrar la culpa del deudor, se realiza una imputacin subjetiva. Para
eximirse de responsabilidad el deudor solo debe demostrar su falta de culpa.
Diferencia entre culpa, dolo y malicia.
* Culpa: falta de diligencia del deudor.
* Dolo: el deudor no desea cumplir.
* Malicia: el deudor no desea cumplir para perjudicar al acreedor.
Las consecuencias de esto son que
- Incumplimiento culposo: se responde por las consecuencias inmediatas y previsibles.
- Incumplimiento con malicia: responde tambin por las consecuencias mediatas
- Incumplimiento doloso: el deudor responde con mayor extensin.
III CAUSALIDAD
Implica el vnculo existente entre la actuacin de un sujeto y el resultado daoso, y se analiza tambin la extensin del
dao para verificar la resarcibilidad.
El anlisis del nexo causal es:
Retrospectivo y prospectivo: el juez analiza lo ocurrido y los efectos futuros que tendr.
Abstracto: se analiza segn el curso normal y ordinario de las cosas (diferente que al culpa que es en concreto).
Objetivo: se toma en cuenta la conducta media de las personas.
Clasificacin de las consecuencias.
Inmediatas: consecuencias de un hecho que acostumbra suceder, segn el curso natural y ordinario de las cosas
[Imputables al deudor].
Mediatas: las que resultan solamente de la conexin de un hecho con un acontecimiento distinto [Imputables cuando
empelando al debida atencin y conocimiento hayan podido preverse].
Casuales: mediatas que normalmente no pueden preverse [No son imputables si no cuando debieron resultar segn las
miras que tuvo el deudor al ejecutar el hecho].
Remotas: no guardan un nexo adecuado de causalidad con el hecho [No son imputables].
En la responsabilidad contractual
Interesa el juicio de causalidad para ver el dao resarcible:
Incumplimiento con culpa, dolo o responsabilidad objetiva: se responde por las consecuencias inmediatas y
previsibles. Estos daos son aquellos que estn conectados causalmente con el incumplimiento.
Incumplimiento malicioso: tambin las mediatas.
IV DAO
Para que el dao sea resarcible deber:
Ser cierto: actual o futuro, pero siempre cierto.
Subsistente: al momento del dictado de la sentencia.
Responder a un inters propio: se debe reclamar por al lesin a un inters de quien reclama. Puede ser directo o
indirecto (sujeto reclama por dao sufrido por un tercero que repercute sobre su inters).

F. A. Soria

151
En material contractual es importante tener en cuenta: la previsibilidad de las consecuencias y el inters lesionado.
El inters puede ser
Positivo: todo lo que obtendra el acreedor si el contrato hubiese sido cumplido. Incluye
dao emergente y lucro cesante. Se resarce el cumplimiento.
Negativo: es todo lo que acreedor perdi por haber confiado en la celebracin del contrato.
Es en los casos de responsabilidad precontractual. Puede ser dao emergente y lucro
cesante.
Respecto del dao moral.
Art 522: En los casos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr condenar al responsable a la
reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del hecho generador de la
responsabilidad y circunstancias del caso.
Por regla: el dao moral no es resarcible en el incumplimiento contractual.
Excepto: que el juez lo disponga:
- Incumplimiento malicioso: se admiti la reparacin del dao moral.
- Incumplimiento de los contratos de consumo: se ha admitido la reparacin.
- Lesin a intereses de afeccin: cuando el objeto del contrato es una prestacin de inters extramatrimonial, la lesin
de ste (cuya existencia debe probarse) da lugar al resarcimiento del dao moral.
Responsabilidad poscontractual
Es una conducta violatoria de un debe colateral basado en lo acordado por las partes o en la buena fe, que lesiona una
posicin jurdica de pleno goce de los bienes luego del cumplimiento del contrato.
Presupuestos:
Cumplimiento de las obligaciones nucleares: que exista cumplimiento de las obligaciones principales, ya que en
caso contrario sera responsabilidad contractual.
Existencia de deberes colaterales: derivan de la buena fe: seguridad, custodia, consejo, informacin,
confidencialidad, lealtad. Implica la violacin de alguno de estos deberes cuando ya se cumplieron las obligaciones
principales.
Existencia de un hecho violatorio de esos deberes: un acto ilcito por violar los deberes devenidos del principio de
buena fe.
Estos deberes subsisten hasta la prescripcin liberatoria, aunque pueden extinguirse antes porque venci el plazo
establecido por las partes para ellos, o la condicin o ya dejaron de ser relevantes.

F. A. Soria

152
BOLILLA 8
EVICCIN
Art 2091: Habr eviccin, en virtud de sentencia y por causa anterior o contempornea a la adquisicin, si el
adquirente por ttulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de
derecho en la propiedad, goce, o posesin de la cosa. Pero no habr lugar a garanta, ni en razn de las turbaciones de
hecho, ni aun en razn de las turbaciones de derecho, procedentes de la ley, o establecidas de una manera aparente,
por el hecho del hombre, o de pretensiones formadas en virtud de un derecho real o personal de goce, cuya existencia
era conocida al tiempo de la enajenacin.
Es un elemento natural de los contratos, ya que existe independientemente de que las partes lo establezcan, pero al
mismo tiempo puede ser modificado o eliminado por ellas [Excepto en el caso de los contratos de consumicin].
Es la garanta que debe el enajenante al transmitente para garantizar la existencia de un derecho, por lo tanto la eviccin
compete cuando existen vicios en el derecho.
La garanta abarca dos aspectos:
- Garanta del hecho de terceros: el transmitente garantiza contra los hechos de terceros que turben o priven al
adquirente, se efectiviza la garanta cuando contra las turbaciones el transmitente sale en defensa del adquirente y en
caso de privacin lo indemniza.
- Garanta del hecho personal: significa que el propio transmitente no turbar o privara de su derecho al adquirente.
Lpez de Zavalia establece dos momentos en virtud de que el adquirente haya sido turbado O privado del derecho:
1 Principio de eviccin
El adquirente sufre una turbacin en su derecho que es anterior a la privacin, esto ocurre cuando de manera judicial
(demanda) o extrajudicial un tercero manifiesta ser el titular de ese derecho transmitido, pero an no se dict la
sentencia por lo tanto no se tiene certeza de que sea su titular.
2 Eviccin producida
Esto ocurre cuando el adquirente ha sido privado de su derecho en virtud de una sentencia a favor del tercero
reclamante de la titularidad del derecho. Se verifica a travs de ciertos requisitos y cuando stos concurren, y si no se da
una circunstancia impeditiva, nace la accin de eviccin por parte del adquirente contra su garante (transmitente).
REQUISITOS DE LA EVICCIN PRODUCIDA:
1) Privacin de un derecho.
El ataque del tercero debe dirigirse a privar al adquirente de ese derecho, no bastan las privaciones de hecho; el
transmitente responde de la existencia y legitimidad del derecho. Deber ser una privacin de derecho y no de hecho, el
transmitente no responde por actos injustos de terceros que lesionen el derecho el adquirente sin privarlo de l.
La garanta surte efecto cuando se lo prive al adquirente del derecho por medio de una sentencia judicial, aunque ste
conserve la posesin o tenencia material de la cosa.
La privacin puede ser (art 2093):
Cualitativa: cuando afecta a la sustancia misma del derecho que experimenta una modificacin, no se ha perdido en
cantidad si no en calidad y alcance: por ejemplo cuando se adquiri el dominio pleno y luego se ve en al necesidad
de sufrir un derecho real limitado o cuando se declarase que un inmueble est sujeto a alguna servidumbre pasiva.
Cuantitativa: cuando el derecho permanece intacto en su sustancia, pero se limita en la extensin o el nmero de
objetos al que se aplica, como si el adquirente fuere privado de una parte de la cosa adquirida o de sus accesorios o
dependencias.
Total: afecta a la posicin jurdica ntegra del derecho
Parcial
2) Adquisicin a ttulo oneroso.
Para que el adquirente vencido en juicio tenga los derechos que nacen de la eviccin, es preciso que el derecho haya
sido transmitido a ttulo oneroso (art 2091).
Antes de la transmisin no hay posibilidad de eviccin, por lo tanto es importante el anlisis en cada caso de acuerdo al
tipo de negocio que sea cuando se juzga celebrado.

F. A. Soria

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Excepciones: adquisiciones a ttulo gratuito en las cuales se responde por eviccin: Art 2146:

Cuando el donante ha prometido expresamente la garanta de eviccin en la donacin.

Cuando la donacin fue hecha de mala fe, sabiendo el donante que la cosa era ajena.

Cuando fuere donacin con cargos: porque la parte del cargo es onerosa.

Cuando la donacin fuere remuneratoria: al igual que el cargo, la porcin remunerada es onerosa.

Cuando la eviccin tiene por causa la inejecucin de alguna obligacin que el donante tomara sobre s en el acto de
la donacin: obligacin contrada con anterioridad por parte del donante (Ej: donacin de una casa con hipoteca y el
donante se oblig a pagarla, existe garanta de eviccin sobre esa obligacin de pagar la hipoteca).

3) Privacin del derecho producida por sentencia.

La privacin del derecho debe resultar de sentencia judicial: en el juicio realizado ente el adquirente y el tercero el juez
fall a favor de ste ltimo, en este caso se considera al adquirente evicto y se le acuerda la accin de eviccin contra el
enajenante.

Desde la demanda realizada por el tercero, el adquirente debe realizar determinados actos (cargas):
Carga de citar al enajenante.
El adquirente luego de la demanda debe citar de eviccin y saneamiento al enajenante para hacer efectiva la garanta. Lo
cita para que ste lo defienda en el juicio que tiene con el tercero (art 2110).

En caso de que no lo cite, no puede reclamar la garanta

Excepto (art 2111): que el vencido en juicio probare que era intil citarlo por no haber oposicin justa que hacer al
derecho del vencedor. Es decir que el adquirente demostrara que la titularidad del derecho del tercero era tan
evidente, que en nada hubiera cambiado el resultado de haber citado al transmitente (que de todas formas hubiera
perdido el juicio).

Carga de defenderse.

El adquirente deber defenderse en el juicio, en caso contrario no podr reclamar la garanta.

Excepto que: (art 2111) an cuando no hubiere citado al enajenante el adquirente reconociese la justicia de la
demanda, y fuese por esto privado del derecho adquirido, es decir que el adquirente no opuso algunas defensas o
no opuso ninguna defensa porque eso no hubiera alterado el resultado final, el derecho de titularidad del tercero era
demasiado evidente.
El citar al enajenante tampoco lo libera de la defensa en juicio (art 2112):

F. A. Soria

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La obligacin por la eviccin cesa tambin si el adquirente, continuando en la defensa del pleito, dej de oponer por
dolo o negligencia las defensas convenientes, o si no apel de la sentencia de primera instancia, o no prosigui la
apelacin

Excepcin: el enajenante, sin embargo, responder por la eviccin, si el vencido probare que era intil apelar o
proseguir la apelacin.

Generalizacin.
A partir de las excepciones de las dos cargas antes establecidas puede inferirse un principio: cuando objetivamente sea
intil la defensa, no puede no otorgarse la eviccin al adquirente por no haberse defendido.
Existe un supuesto que deriva del art 2092:Aunque no haya decisin judicial que declare la eviccin, la indemnizacin
que por ella se concede al que fuese vencido, tendr lugar cuando se hubiese adquirido el derecho transmitido por un
ttulo independiente de la enajenacin que se hizo. [Adquiriente adquiere el bien por otro ttulo y despus reclama
eviccin a transmitente]
Este supuesto consiste en que el adquirente se allan al derecho del tercero antes de todo juicio, en virtud
de un reclamo extrajudicial de ste ltimo, sabiendo quien adquiri que careca de toda defensa. Luego
adquiere la cosa por parte de este tercero que lo priv de ella, es decir lo adquiri por otro ttulo. Ante este
supuesto puede reclamar la garanta a su transmitente, pero el adquirente corre con los riesgos de probarle
que no haba oposicin justa, por lo tanto debi comprrselo al tercero.
Ej: Juan le vende a Pedro un bien, Pablo reclama extrajudicialmente el bien y lo priva de l a Pedro que
carece de toda defensa contra ste. Por lo tanto Pedro le compra el bien a Pablo, pero de todos modos ejerce
la eviccin contra Juan corriendo el riesgo de tener que probar que no tena ninguna defensa contra Pablo.
Sujecin a rbitros
El adquirente pierde el derecho cuando: (art 2113) Cesa igualmente la obligacin por la eviccin, cuando el adquirente,
sin consentimiento del enajenante, comprometiese el negocio en rbitros, y stos laudasen contra el derecho adquirido.
Es decir si es vencido, nada puede reclamarle a su enajenante.

4) El ttulo o causa deber ser anterior o contempornea a la adquisicin.

Es preciso que la victoria del tercero en el juicio se produzca invocando una causa anterior o contempornea a la
adquisicin, es decir de fecha anterior o igual que el ttulo del adquirente.
Excepcin:

Ttulo con fecha posterior a la del titulo del adquirente pero causa anterior: art 2095: Cuando el derecho que ha
causado la eviccin es adquirido posteriormente a la transmisin de la cosa, pero cuyo origen era anterior, los jueces
estn autorizados para apreciar todas las circunstancias, y resolver la cuestin".
Esta excepcin es la de la adquisicin de un derecho de dominio por prescripcin [usucapin]: es cuando se entiende
que la causa es anterior porque el plazo de la prescripcin comenz a correr antes del ttulo de la adquisicin. (Ej:
Juan viene poseyendo el inmueble y a los 10 aos una sentencia le otorga el derecho de dominio del inmueble, por lo
tanto aunque la sentencia que le otorgue el dominio - o ttulo- sea posterior al ttulo del adquirente, la posesin o
causa- es anterior).

F. A. Soria

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Efectos de la eviccin.

Efectos

Ante la turbacin del derecho (principio de eviccin)

Dada la turbacin de derecho, el enajenante debe salir en defensa del adquirente, citado por ste en el
trmino que designe la ley (art 2108). La forma en que el adquirente debe realizar la citacin la establece
el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
Personas a quienes cita:
- art 2109: El adquirente de la cosa no est obligado a citar de eviccin y saneamiento al enajenante que
se la transmiti, cuando hayan habido otros adquirentes intermediarios. Puede hacer citar al enajenante
originario, o a cualquiera de los enajenantes intermediarios. Siempre que hayan sido a ttulo oneroso.

Ante la privacin del derecho (eviccin producida)

Producida la eviccin el transmitente est obligado a restituir el precio e indemnizar al adquirente por
daos y perjuicios, en razn de la eviccin producida. [El conocimiento del adquirente har depender si se
deber el precio o los daos y perjuicios].
La restitucin ser:
Si es compraventa: ser el precio
Si es permuta: la cosa entregada.
Si es cesin de derechos: el derecho cedido.

Regla: El transmitente responde por eviccin cuando existe una privacin o turbacin (judicial o extrajudicial) del
derecho y sea transmisin a ttulo oneroso.
Excepciones: el transmitente no responde por eviccin cuando:
- Las limitaciones al derecho provienen o son establecidas por la propia ley: restricciones y lmites del dominio
derivadas de la ley. Por esto se considera que por mas turbado que se sienta el adquirente no se niega la existencia
o legitimidad de su derecho, si no que la ley establece los lmites. Art 2104: Las cargas que gravan las cosas por la
sola fuerza de la ley, no dan lugar a ninguna indemnizacin a favor del adquirente.
- Cuando las limitaciones al derecho han sido establecidas por las partes: en el ttulo se declara expresamente la
existencia de ciertas cargas y gravmenes. El tercero que ejerza ese derechos as declarados no privar de nada al
adquirente, porque se aclar que eso no se adquira. Desde que son expresamente declaradas, el enajenante no
responde ni por el precio ni por los daos y perjuicios. Ej: art 2105 Cuando el enajenante hubiese declarado la
existencia de una hipoteca sobre el inmueble enajenado, esa declaracin importa una estipulacin de no prestar
indemnizacin alguna por tal gravamen.
- Declaracin directamente referida al derecho mismo: declarando por ejemplo la existencia de servidumbres, se
expresa que se transmite el dominio declarndolo dudoso. No es que el adquiriente conoce el peligro de eviccin, si
no que adquiere el peligro mismo. No hay responsabilidad ni por el precio ni por los daos de la eviccin.

F. A. Soria

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Divisibilidad o indivisibilidad de la garanta

Art 2107: La obligacin que produce la eviccin es indivisible, y puede demandarse y oponerse a cualquiera de los
herederos del enajenante; pero la condenacin hecha a los herederos del enajenante sobre restitucin del precio de la
cosa, o de los daos e intereses causados por la eviccin, es divisible entre ellos.

Conocimiento del adquirente

En principio el adquirente que conoce el peligro de la eviccin no tiene derecho a ser indemnizado (art 2106): Cuando
el adquirente de cualquier modo conoca el peligro de la eviccin antes de la adquisicin, nada puede reclamar del
enajenante por los efectos de la eviccin que suceda, a no ser que sta hubiere sido expresamente convenida
Cabe descartar los casos tratados en los efectos, ya que hubo declaracin expresa:
Declaracin expresa de la existencia de cargar y gravmenes o referida al derecho mismo.
Las limitaciones que surgen de la ley.
Declaraciones referidas al derecho mismo.

El problema surge en los casos en que, segn el contrato se transmite un derecho como cierto y /o libre:
a) Cuando el derecho es transmitido como cierto y no lo es, se debe distinguir si se deber restituir el precio o
indemnizar los daos y perjuicio.

Para no restituir el precio: el adquiriente debe haber tenido conocimiento del riesgo de la eviccin + adems debe
haber habido una clusula genrica de irresponsabilidad (art 2101 inc 3).

Para no indemnizar los daos y perjuicios: basta con el solo conocimiento del riesgo por parte del adquirente (art
2106) o el solo pacto con la clusula de irresponsabilidad (art 2100).

b) Cuando el derecho es transmitido como libre y tiene por ejemplo una servidumbre:
No puede reclamarse la indemnizacin de daos y perjuicios si se conocen las cargas sean aparentes u ocultas (art
2106).

No se responde por el precio si ambos conocen la carga debido a se supone la voluntad comn (art 2091 si fuera
conocida).
Pero si solamente una de las partes la conoce subsiste la restitucin del precio, ya que no se computa como un
acuerdo de ambas partes. Para la prueba del conocimiento depende si la carga es oculta o aparente:

F. A. Soria

157
-

Si es aparente: el conocimiento del adquieren de ella se presume aunque se admite prueba en contrario. El art
2104 establece que Las cargas aparentes no dan lugar a ninguna indemnizacin a favor del adquirente, pero
est haciendo alusin a la indemnizacin de daos y perjuicios y no al precio.

Si es oculta: el conocimiento del adquirente debe probarse a los fines de excluir la indemnizacin. Para el
precio deber probarse tambin el conocimiento del transmitente para poder ver si se tuvo en cuenta (fcil si
la carga la estableci el transmitente, mas difcil si emana del anterior transmitente).

Garanta de derecho y garanta de hecho.

Por ser la garanta de eviccin una clusula natural del contrato:

La responsabilidad que trae la eviccin tiene lugar, aunque en los actos en que se trasmiten los derechos, no hubiere
convencin alguna sobre ella, es decir aunque nada digan las partes la garanta persiste (art 2097). Por ello constituye
una garanta legal o de derecho.

Pero justamente por ser natural y no esencial las partes pueden aumentar, disminuir, o suprimir la obligacin que
nace de la eviccin (art 2098). Se aplica entonces, el rgimen de la garanta de hecho o convencional.
Intensificacin de la garanta
Las partes podrn aumentar la garanta, es raro que ocurra pero la ley contempla la posibilidad de que la garanta en
los contratos onerosos abarquen hiptesis distintas a las legales garantizando por ejemplo que el vecino no ejercitar
determinado derecho que surge de la vecindad.

Debilitacin de la garanta.
Son comunes las clusulas que disminuyen o suprimen la garanta, aunque en realidad la supresin absoluta no es
posible:
Regla: La eviccin da lugar a la restitucin del precio junto a la indemnizacin de daos y perjuicios.
Estas consecuencias pueden evitarse con clusula de irresponsabilidad o renuncia.

Cuando la clusula sea genrica (No respondo por nada o No respondo por eviccin): de todos modos no exime
de la responsabilidad por la eviccin, y el vencido tendr derecho a repetir el precio que pag al enajenante, aunque
no los daos e intereses. (Art 2100) [Clusula genrica: solo precio no indemnizacin].

Para no responder no por el precio ni por los daos y perjuicios (art 2101)
-

Debe existir la clusula genrica de irresponsabilidad + el adquirente debe haber conocido el riesgo de la
eviccin (Inc 3).

Que la clusula sea especfica: de modo que de ella resulte expresamente que el transmitente no responde por
el precio en caso de eviccin (Inc 1). Por lo tanto no responde ni por el precio ni por los daos y perjuicios.

F. A. Soria

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-

Cuando la enajenacin fue a riesgo del adquirente (Inc 2).

Si la enajenacin es a riesgo del adquirente, la eventualidad de la prdida del derecho ya est calculada en el
precio. El contrato es aleatorio, sera injusto que el transmitente deba responder por la prdida sin derecho a
reclamar diferencia en el precio.

Si el enajenante conoca el riesgo y estableci una clusula de irresponsabilidad sta es nula: art 2099 Es nula toda
convencin que libre al enajenante de responder de la eviccin, siempre que hubiere mala fe de parte suya.
La renuncia a la responsabilidad de la eviccin, deja subsistente la obligacin del enajenante, por la eviccin que
proviniese de un hecho suyo, anterior o posterior (art 2102).

Funcionamiento en los contratos en particular

Art 2116: En los casos no previstos en los captulos siguientes, la tendr los mismos efectos que entre comprador y
vendedor tendr los mismos efectos que en aquellos con los cuales tenga ms analoga.

VICIOS REDHIBITORIOS.
La eviccin versa sobre vicios en los derechos; los vicios redhibitorios se dan en la cosa misma es decir son los
defectos ocultos en la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la
adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que al haberlos conocido el
adquirente, no la habra adquirido, o habra dado menos por ella (art 2164).
REQUISITOS DEL VICIO
1) De hecho
Los computables son los vicios de hecho y no derecho, los vicios jurdicos importan para la eviccin no para la accin
redhibitoria.
Oculto
El defecto debe ser oculto (art 2164), el vendedor debe sanear al comprador los vicios o defectos ocultos de la cosa
aunque los ignore; pero no est obligado a responder por los vicios o defectos aparentes (art 2173).
Cuando un vicio es oculto y cuando aparente? Perspectivas:
Unos consideran que un vicio es aparente cuando el cognoscible por el adquirente aunque sea valindose del
asesoramiento de terceros (demasiado rigurosa).
En realidad se debe ver tomando como parmetro la imagen de un adquiriente medio comparndolo con el
adquirente en ese caso, aunque se entiende que a la hora de comprar cosas con complejidad tcnica o la operacin sea
de envergadura el adquiriente se har asesorar por un especializado. (Es necesario que se tenga conocimiento mnimo
de las propias limitaciones y de que a veces es necesario hacerse asesorar )
Ignorado por el adquirente
Es una consecuencia de que el vicio debe ser oculto; el vicio supone un error del adquirente, por lo tantos la accin
redhibitoria no procede si:
- No hubo error alguno, el vicio es objetivamente oculto pero es conocido por el adquirente por haberlo visto l
mismo directamente, o porque se lo dijo el transmitente.
- Cuando hubo error pero el vicio debera haber sido conocido por su arte o profesin. Art 2170: El enajenante
est tambin libre de la responsabilidad de los vicios redhibitorios, si el adquirente los conoca o deba conocerlos
por su profesin u oficio. El decir el transmitente no responde si el adquirente conoca o deba conocer el vicio por
su arte u oficio (Ej: un tcnico en compus compra una).
Grave

F. A. Soria

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El defecto deber ser grave, la ley exige que los defectos hagan impropia la cosa para su destino, si de tal modo
disminuyen el uso de ella que al haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido, o habra dado menos por ella
(Art 2164).
- No es preciso que el defecto sea irreparable, basta con que sea grave.
Transmisin a ttulo oneroso.
Deber haber sido a ttulo oneroso, las acciones que en este ttulo se dan por los vicios redhibitorios de las cosas
adquiridas, no comprenden a los adquirentes por ttulo gratuito (art 2165).
Mismas excepciones que en la eviccin (art 2180).

Cuando el donante ha prometido expresamente la garanta de vicios redhibitorios en la donacin.

Cuando la donacin fue hecha de mala fe, sabiendo el donante del vicio.

Cuando fuere donacin con cargos: porque la parte del cargo es onerosa.

Cuando la donacin fuere remuneratoria: al igual que el cargo, la porcin remunerada es onerosa.

En el remate y accin judicial forzosa no existe a garanta de los vicios redhibitorios (Art 2171: Est igualmente libre
de responsabilidad por los vicios redhibitorios si el adquirente obtuvo la cosa por remate, o adjudicacin judicial);
aunque si existe la garanta en los remates y adjudicaciones que no son forzosas (Art 2180).
Existencia del vicio al tiempo de la adquisicin.
El vicio debe encontrarse en la cosa antes o al momento de celebrar el contrato, no se computan los vicios
sobrevivientes. Incumbe al adquirente probar que el vicio exista al tiempo de la adquisicin, y no probndolo se juzga
que el vicio sobrevino despus (art 2168).
Clusula natural
Por ser una clusula natural de los contratos, Las partes pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por
los vicios redhibitorios, del mismo modo que la responsabilidad por la eviccin, siempre que no haya dolo en el
enajenante (art 2166). Por ello:
En los contratos donde la garanta no se debe de derecho, las partes podrn incluirla.
Las partes pueden convertir en vicios redhibitorios los que naturalmente no lo son, garantizando la no existencia de
ellos, o la calidad de la cosa supuesta por el adquirente (art 2167). As puede ser un defecto no grave o aparente pero
el transmitente afirm positivamente en el contrato, que la cosa estaba exenta de defectos, o que tena ciertas
calidades, aunque al adquirente le fuese fcil conocer el defecto o la falta de la calidad (art 2167).
Puede hacerse una clusula de renuncia como en la eviccin, aunque esta no procede ante el transmitente de mala fe
que conoca le vicio. Art 2169: La estipulacin en trminos generales de que el enajenante no responde por vicios
redhibitorios de la cosa, no lo exime de responder por el vicio redhibitorio de que tena conocimiento, y que no
declar al adquirente.
ACCIONES ANTE LOS VICIOS REDHIBITORIOS
Accin redhibitoria
Art 2174: el comprador tiene la accin redhibitoria para dejar sin efecto el contrato, volviendo la cosa al vendedor,
restituyndole ste el precio pagado, o la accin para que se baje del precio el menor valor de la cosa por el vicio
redhibitorio.
La finalidad de la accin es dejar sin efecto el contrato
El adquirente deber restituir la cosa y el transmitente el precio.
Naturaleza jurdica
Discusin sobre que naturaleza jurdica tiene:

F. A. Soria

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Unos consideran que es una accin de anulacin sujeta a un rgimen particular, en realidad la accin de
anulacin por error in substancia es parecida a la accin redhibitoria. Pero, si la garanta de vicios redhibitorios
constituye una clusula natural de ciertos contratos y accidental en otro, esto quiere decir que reposa en la
voluntad contractual; es la ley contractual la que domina su rgimen, la accin redhibitoria surge del contrato y
ste le da fuerza.
Otros que consiste en una accin de resolucin que aniquila retroactivamente el contrato, de tal modo que el
vendedor debe restituir el precio con sus intereses y el comprador la cosa con los frutos. El problema central
surge de los efectos retroactivos respecto de los terceros: unos dicen que el comprador deber desgravar el
inmueble y otros que por ser retroactivo se desgrava solo.
Aunque, la mayora sostiene que el comprador no puede accionar por vicios redhibitorios sin desgravar las
cosas de las cargas que pesan sobre ella.
La mayora de la doctrina entiende que se trata de una accin de rescisin: es una rescisin unilateral prevista
en el contrato, que solo tiene efectos inter partes y no en relacin a terceros. Las recprocas obligaciones de
restitucin se rigen por los art 584 en adelante (teora de los riesgos en cada obligacin) en todo lo no previsto
especficamente en la accin de vicios redhibitorios. Por lo tanto:
El accionante (comprador):
- Deber restituir la cosa con los frutos pendientes quedndose con los percibidos (art 590). Si se ha gravado al
cosa con derechos reales, corre a su cargo la previa desgravacin para podes devolver la cosa; si no puede
desgravarla no puede ejercer la accin de vicios redhibitorios.
- No podr ejercer la accin si enajen la cosa transmitiendo su dominio.
- Art 2178: Si la cosa se pierde por los vicios redhibitorios, el vendedor sufrir la prdida y deber restituir el
precio. Si la prdida fuese parcial, el comprador deber devolverla en el estado en que se hallare para ser
pagado del precio que dio.
- Art 2179: Si la cosa vendida con vicios redhibitorios se pierde por caso fortuito, o por culpa del comprador,
le queda a ste sin embargo, el derecho de pedir el menor valor de la cosa por el vicio redhibitorio.
El accionado (vendedor):
Deber restituir el precio sin intereses, o la cosa solo con los frutos pendientes.
Si fuera de mala fe deber restituir la cosa tambin con los frutos percibidos.
Si debiera restituir una cosa y la enajen, deber indemnizar.
Indivisibilidad.
Art 2181: La accin redhibitoria es indivisible. Ninguno de los herederos del adquirente puede ejercerla por slo su
parte; pero puede demandarse a cada uno de los herederos del enajenante.
Puede demandarse a cada uno de los herederos del enajenante siempre que la prestacin a restituir sea divisible,
si no se le pedir el total a cada heredero.
Art 2177: Vendindose dos o ms cosas, sea en un solo precio o sea sealando precio a cada una de ellas, el vicio
redhibitorio de la una, da slo lugar a su redhibicin y no a la de las otras, a no ser que aparezca que el comprador no
habra comprado la sana sin la que tuviese el vicio, o si la venta fuese de un rebao y el vicio fuere contagioso.
Prescripcin
Art 4041: Se prescribe por tres meses, la accin redhibitoria para dejar sin efecto el contrato de compra y venta.
Accin quanti minoris
Esta es la accin estimatoria, tiene por objeto pedir que se baje lo dada el menor valor de la cosa. Es para que se
disminuya el precio proporcionalmente al vicio que posee la cosa (siempre que el vicio no sea total).
Esta accin puede aplicarse solo en la compraventa y en la locacin de cosas.
Art 2172: Entre adquirentes y enajenantes que no son compradores y vendedores, el vicio redhibitorio de la
cosa adquirida slo da derecho a la accin redhibitoria, pero no a la accin para pedir que se baje de lo dado el
menor valor de la cosa.
Art 2174: el comprador tiene la accin redhibitoria para dejar sin efecto el contrato, volviendo la cosa al
vendedor, restituyndole ste el precio pagado, o la accin para que se baje del precio el menor valor de la cosa
por el vicio redhibitorio.
Eleccin
Cuando el adquirente dispone tanto de la redhibitoria como de la estimatoria, puede elegir libremente una u otra, pero
no podr intentar una de estas acciones despus de ser vencido o haber intentado la otra (art 2175).
Cuando la accin redhibitoria se ve impedida por haberse perdido la cosa por caso fortuito o culpa del comprador, ste
sin embargo puede intentar la estimatoria (art 2179).

F. A. Soria

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Divisibilidad.
La accin estimatoria es divisible
Prescripcin
Art 4041: Se prescribe por tres meses, la accin para que se baje del precio el menor valor por el vicio redhibitorio..
La accin indemnizatoria
Accin redhibitoria + enajenante de mala fe
Como un accesorio de la accin redhibitoria, en todos los casos en que esta procede, el adquirente puede pedir ser
indemnizado por los daos y perjuicios cuando el enajenante conoci o debi conocer por razn de su oficio o arte los
vicios ocultos de la cosa vendida (art 2176).
La ignorancia del transmitente no lo excusa de responder por el saneamiento (art 21739. Pero el conocimiento que tenga
de los vicios agrava su responsabilidad y lo sujeta a la indemnizacin pese a la clusula genrica de irresponsabilidad
(art 2169).
LOS CONTRATOS DE CONSUMICIN.
La ley 24.240 regula dos aspectos diferentes:
Los vicios redhibitorios.
La garanta de reparacin.
La ley 24.240 es del ao 1993 y fue vetada parcialmente, el veto se dio a raz de que en la dcada del 90 se venan
todas las inversiones del extranjero, por lo que no era conveniente establecer una obligacin de responder por
reparacin. En su sancin por el Congreso, contena dos garantas legales: una especfica para la reparacin y una
genrica para los vicios redhibitorios. Se realiza nuevamente la promulgacin en 1999.

2-

3-

La garanta genrica por vicios redhibitorios.

Est regulada por el art 18 de la ley 24.240, funciona de la misma forma que en el Cdigo Civil aunque con tres
modificaciones:
1Carcter de la garanta
En el Cdigo Civil la garanta por vicios redhibitorios est establecida como una ley supletoria, es decir que puede
ser suprimida o restringida por las partes (art 2166).
Pero en la ley 24.240 se estableci como ley imperativa, es decir como de orden pblico, por lo tanto no puede ser
suprimida o restringida y en caso de serlo cae bajo la sancin de nulidad, por ser considerada una clusula abusiva
del art 37.
Aplicacin de pleno derecho del art 2176 del Cdigo Civil.
En el Cdigo Civil el vendedor debe indemnizar cuando conoca o deba conocer el vicio y no lo manifest al
comprador, es decir era de mala fe (art 2176).
En la ley 24.2400 la accin indemnizatoria funciona siempre, sea el vendedor de mala o de buena fe.
Inoponibilidad del art 2170
El Cdigo Civil establece en su art 2170 que el enajenante est libre de responsabilidad por vicios redhibitorios, si
el adquirente los conoca o deba conocerlos por su profesin u oficio.
La ley 24.240 en base a la presuncin de que el consumidor conoce menos que el proveedor, establece que el art
2170 no podr serle opuesto al consumidor, es decir para la ley siempre responde aunque el consumidor debiera
conocer el vicio por su arte o profesin.
La garanta especfica de reparacin.
El Congreso en 1993 quiso una garanta por 6 meses para las cosas muebles de consumo durable, que consista en la
reparacin de los defectos o vicios de cualquier ndole ostensibles o manifiestos que se encontraran al tiempo del
contrato, cuando afecten la identidad ente lo ofrecido y lo entregado o su correcto funcionamiento (art 11).
Suministrando para ello el servicio tcnico adecuado.
El Poder Ejecutivo vet gran parte del art 11, todo el 13 y parte del 14. Debido a que la garanta legal proyectada
en los art 11 y 13, cercenara la libertad del oferente de poner en el mercado productos con o sin garanta, y la del
consumidor de elegir unos y otro, y significara como tal limitar el acceso al mercado de ciertos productos, en
general de bajo costo o de uso rpidamente descartable, en perjuicio del consumidor.
Se instaura nuevamente en 1999: Ley 24.240
Garantas

F. A. Soria

162
Art 11: Cuando se comercialicen cosas muebles no consumibles, artculo 2325 del Cdigo Civil, el consumidor y los
sucesivos adquirentes gozarn de garanta legal por los defectos o vicios de cualquier ndole, aunque hayan sido
ostensibles o manifiestos al tiempo del contrato, cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado y su
correcto funcionamiento.

La garanta legal tendr vigencia por tres (3) meses a partir de la entrega, pudiendo las partes convenir un plazo mayor.
En caso de que la cosa deba trasladarse a fbrica o taller habilitado, el transporte ser realizado por el responsable de la
garanta y sern a su cargo los gastos de flete y seguros y cualquier otro que deba realizarse para la ejecucin del
mismo
Se aplica a bienes muebles de consumo durable (no consumibles).
Se deber demostrar que la cosa se rompi por un defecto que contena al momento de celebrar el contrato.
Es una garanta
Legal: se establece como plazo mnimo 3 meses
Convencional: se podr estipular un plazo mayor de garanta o con mayores alcances, nunca
mejor.
Se instaura esta garanta para que el consumidor pueda gozar de la cosa por lo menos en 3 meses.
Se establece que la garanta se aplica por defectos o vicios de cualquier ndole, aunque hayan sido ostensibles o
manifiestos al tiempo del contrato, cuando afecten la identidad entre lo ofrecido y lo entregado y su correcto
funcionamiento.

El proveedor se har cargo de los gastos de transporte para hacer efectiva la garanta.
Garanta de provisin
Art 12: Servicio Tcnico. Los fabricantes, importadores y vendedores de las cosas mencionadas en el artculo anterior,
deben asegurar un servicio tcnico adecuado y el suministro de partes y repuestos.
Lpez de Zavalia la califica como garanta de provisin, ya que se trata de proveer tanto servicios como repuestos.
Antes del veto del Poder Ejecutivo, esta garanta se inclua en el art 11: el garante estaba obligado a proveer las partes
y repuestos a su costo.
Esta garanta consiste en que el consumidor goza de la disponibilidad de provisin de servicios tcnicos y repuestos,
pero no a costa del proveedor, si no que no quede desamparado cuando (aunque sea vencida la garanta) quiera
arreglar el producto o necesite cambiar algn repuesto.
Que el fabricante asegure la existencia de partes en el pas.
En caso de no poder conseguir repuestos nuevos, podrn ser repuestos usados siempre y cuando el consumidor lo
autorice.
Responsabilidad solidaria.
Art 13: Son solidariamente responsables del otorgamiento y cumplimiento de la garanta legal, los productores,
importadores, distribuidores y vendedores de las cosas comprendidas en el artculo 11.
Toda la cadena de produccin es responsable por esa garanta otorgada al consumidor, debido a que ste ltimo puede
recurrir a cualquiera de ellos para hacer valer sus reclamos (generalmente es al vendedor por ser el ms prximo).
Certificado de Garanta (para poder hacer efectiva la garanta otorgada).
Art 14: El certificado de garanta deber constar por escrito en idioma nacional, con redaccin de fcil comprensin en
letra legible, y contendr como mnimo:
a) La identificacin del vendedor, fabricante, importador o distribuidor;
b) La identificacin de la cosa con las especificaciones tcnicas necesarias para su correcta individualizacin;
c) Las condiciones de uso, instalacin y mantenimiento necesarias para su funcionamiento;
d) Las condiciones de validez de la garanta y su plazo de extensin;
e) Las condiciones de reparacin de la cosa con especificacin del lugar donde se har efectiva [estipulacin del servicio
tcnico oficial].
En caso de ser necesaria la notificacin al fabricante o importador de la entrada en vigencia de la garanta, dicho acto
estar a cargo del vendedor. La falta de notificacin no libera al fabricante o importador de la responsabilidad solidaria

F. A. Soria

163
establecida en el artculo 13 [El consumidor no tiene porque informar al fabricante que empieza a correr la garanta: no
hay porque enviar ninguna notificacin, la garanta siempre existe].
Cualquier clusula cuya redaccin o interpretacin contraren las normas del presente artculo es nula y se tendr por no
escrita [Es una clusula abusiva del art 37].
Constancia de reparacin.
Art 15: Cuando la cosa hubiese sido reparada bajo los trminos de una garanta legal, el garante estar obligado a
entregar al consumidor una constancia de reparacin en donde se indique:
a) La naturaleza de la reparacin;
b) Las piezas reemplazadas o reparadas;
c) La fecha en que el consumidor le hizo entrega de la cosa;
d) La fecha de devolucin de la cosa al consumidor.
Prolongacin del plazo de la garanta.
Art 16: El tiempo durante el cual el consumidor est privado del uso de la cosa en garanta, por cualquier causa
relacionada con su reparacin, debe computarse como prolongacin del plazo de garanta legal.
No sigue corriendo el plazo de la garanta hasta que le consumidor vuelva a tener la cosa en su poder.
Reparacin no satisfactoria.
Art 17: En los supuestos en que la reparacin efectuada no resulte satisfactoria por no reunir la cosa reparada, las
condiciones ptimas para cumplir con el uso al que est destinada, el consumidor puede:
a) Pedir la sustitucin de la cosa adquirida por otra de idnticas caractersticas. En tal caso el plazo de la garanta legal
se computa a partir de la fecha de la entrega de la nueva cosa [+ Daos y Perjuicios, para la nueva cosa entregada
comienza a correr de nuevo el plazo de la garanta].
b) Devolver la cosa en el estado en que se encuentre a cambio de recibir el importe equivalente a las sumas pagadas,
conforme el precio actual en plaza de la cosa, al momento de abonarse dicha suma o parte proporcional, si hubiere
efectuado pagos parciales [+ Daos y Perjuicios].
c) Obtener una quita proporcional del precio [Es una disminucin proporcional del precio, por el vicio que contiene la
cosa, + Daos y Perjuicios].
En todos los casos, la opcin por parte del consumidor no impide la reclamacin de los eventuales daos y perjuicios
que pudieren corresponder.
El consumidor puede optar por la garanta de reparacin o la accin de vicios redhibitorios del Cdigo Civil (con
las modificaciones prescriptas por la ley 24.240).

F. A. Soria

164
BOLILLA 9
COMPRAVENTA
Esta conceptualizada en el art 1323 del Cdigo Civil
Velez la trat como un contrato de compra y venta. Pero en realidad no son dos operaciones si no que es una
sola operacin conjunta.
Es todo aquel contrato por el cual una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de una cosa, y sta se
obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero (art 1323).
Contrato consensual
Las compraventas manuales o aquellas que son de ejecucin instantnea o inmediata:
Algunos autores: consideran que no sera una compraventa propiamente dicha, debido a que no se cumple el requisito
de obligarse como establece el art 1323, debido a que celebra inmediatamente.
Lpez de Zavalia: establece que si es una compraventa, solo que es de ejecucin inmediata.
Transferencia del dominio
TITULO
+
Contrato mismo
(Acuerdo de voluntades)

MODO

= Antes de esto no se perfecciona, y no se transfiere ningn

derecho real. Por lo tanto corre el riesgo el vendedor si no
Entrega y recepcin entrega la cosa.
de la cosa

Inscripcin Dominial
Efectos respecto de terceros.
Depende del bien que sea:
* Inmuebles: inscripcin tiene carcter declarativo (solo se exige para ser oponible a terceros y reconocer una
transmisin anteriormente realizada).
* Automotores: inscripcin constitutiva (antes de la inscripcin no se ha transferido ningn derecho real).
Caballo pura sangre: inscripcin constitutiva de dominio, en su registro correspondiente.
* Buques y Aeronaves: inscripcin declarativa, solo se reconoce una transferencia anterior.

Evolucin
Sociedades primitivas el trfico comercial se realizaba a travs del trueque.
Debido al aumento de la riqueza y de la intensificacin del intercambio surgi la necesidad de adoptar una medida de
valores; y desde que la moneda fue creada la compraventa sustituy el trueque.
1 slo manual o al contado (todo en un solo acto)
2 se empiezan a emplear los plazos (o uno entregaba primero lo que le tocaba y despus el otro, o ambos tenan un
plazo de entrega).
En el derecho romano adquiere plenitud la distincin entre en contrato de compraventa y la transferencia del dominio
de la cosa.
En el derecho francs e italiano (ltima etapa de la evolucin) la transferencia del dominio se produce en el acto
mismo de la compraventa, por ms que el vendedor de la cosa no haga tradicin en ese instante. (Sin embargo la
mayora de las legislaciones, como la nuestra, son fieles al sistema romano).
En nuestro cdigo la compraventa no es otra cosa que el compromiso de transferir la propiedad, pero sta no se
transmite sino por la tradicin de la cosa (y en inmueble escritura pblica y registro).
Caracteres
Bilateral porque implica obligaciones para ambas partes.
Oneroso porque existen sacrificios y ventajas para ambas partes.
Consensual porque produce todos sus efectos por el slo hecho del consentimiento y sin necesidad de la entrega se la
cosa o del precio.
Es No formal excepto en el caso de que tenga por objeto la transmisin de inmuebles porque la escritura pblica es
un requisito de la transferencia de dominio.
Conmutativo o aleatorio por regla es conmutativo porque es de su naturaleza que los valores intercambiados sean
equivalentes aunque excepcionalmente podr ser aleatorio.
Compraventa civil y comercial

F. A. Soria

165
Algunos autores distinguen la compraventa comercial de la civil, desde su estructura jurdica son contratos idnticos,
pero existe una diferencia en la regulacin legal por su distinta funcin econmica.
- En realidad depende si el Cdigo de Comercio as lo establece o no.
- Por regla: es civil.
Compraventa Civil
Compraventa Comercial
Cuando alguien compra una cosa para revenderla o
Cuando una de las partes se obligue a transferir a la
alquilar su uso.
otra la propiedad de una cosa y sta se obligue a
-Es necesario en sta un propsito de lucro.
recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero
-Basta que el propsito de lucro est en una sola de
(Art. 1323)
las partes, o en el comprador o en el vendedor. (El
Como regla la compraventa es civil todo contrato
Art. 7 del C.Com establece que si un acto es
de compraventa est regido por el Cdigo Civil a
comercial para una sola de las partes, todos los
menos que est lo contrario dispuesto en el de
contrayentes quedan, por razn de l, sujetos a la ley
Comercio.
mercantil).
Art. 452 del C. Com. Precisa el concepto dado en el 450 estableciendo que no se consideran mercantiles:
Las compras de bienes races y muebles accesorios; sin embargo sern comerciales las compras de cosas accesorias
al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz.
La compra de inmuebles tiene siempre carcter civil (esto por trascendencia histrica de querer proteger la propiedad
inmobiliaria)
Si en la compraventa es comprador una sociedad comercial o es un acto de corretaje, el acto es mercantil.
Las de objetos destinados al consumo del comprador o de la persona por cuyo encargo se haga la adquisicin.
No hay ac nimo de lucro.
Las ventas que hacen lo labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados.
Aunque hay propsito de lucro, NO est configurada la actividad tpica comercial de comprar para vender.
No hay acto comercial si los frutos se venden directamente al consumidor.
Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona, de los frutos y efectos que perciban por razn de su
renta, dotacin, salario, emolumentos o cualquier otro ttulo remuneratorio o gratuito.
La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumo particular. Sin embargo, si
fuere mayor cantidad la que vende que la que hubiese consumido, se presume que obr en la compra con nimo de
vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.
Importancia de la distincin
* Para ver si alguna de las partes es comerciante.
* Que rgimen se aplicar (que Cdigo)
* La prescripcin de la compraventa comercial tiene plazos especiales [2 aos la accin para demandar el pago de
mercaderas fiadas, sin documento escrito; 4 aos las deudas justificadas por cuentas de venta, liquidadas o que se
presume liquidadas; 4 aos las acciones de nulidad o rescisin de la compraventa comercial - y estas acciones civiles
tienen plazo comn-].
* Difiere la competencia jurisdiccional que van a entender
A nosotros esto no nos importa porque nuestros juzgados son civiles y comerciales.
* Segn el Art. 1329 del C. Civil las cosas ajenas no pueden venderse, mientras que el de comercio dispone
precisamente lo contrario.
* Difieren en la fecha de entrega y el plazo de pago:
Cdigo Civil
Entrega: si no hubiese da convenido, el vendedor debe entregar la cosa el da que el comprador lo
exija.
Pago: Si nada se hubiese convenido el comprador debe hacer el pago en el tiempo y lugar en el que
se entregue la cosa.
Cdigo de Comercio Entrega: Si los contratantes no hubieran estipulado fecha de entrega, estar obligado el
vendedor a tener a disposicin del comprador la cosa vendida, dentro de las 24 hs. siguientes
al contrato.
Pago: Si nada se hubiese estipulado el comprador gozar de 10 das para pagar el precio de
los efectos: pero no podr exigir la entrega sin dar al vendedor el precio en el acto de
verificarse aquella.
ELEMENTOS DE LA COMPRAVENTA
Comunes a todos los contratos: consentimiento y capacidad
Particulares de la compraventa: la cosa y el precio

F. A. Soria

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COMUNES
A) CONSENTIMIENTO
Como todo contrato necesita un acuerdo de voluntades debidamente declaradas.
Acuerdo sobre
El contrato
El precio
El objeto o la cosa.
Casos de venta forzosa o supuestas ventas forzosas
Algunas veces los dueos son obligados a desprenderse del dominio de una cosa recibiendo a cambio un valor en
dinero. Es compraventa? Hay que ver en cada caso.
Regla: Nadie puede ser obligado a vender o comprar.
Excepciones: sino cuando se encuentre sometido a una necesidad jurdica de hacerlo, la cual tiene lugar en determinados
casos. Son casos donde el consentimiento no se presta en forma libre, si no que lo establece la ley o las partes. Art 1324:
a) Cuando hay derecho en el comprador de comprar la cosa por expropiacin, por causa de utilidad pblica.
Ac no hay venta sino expropiacin; el Estado por un motivo de utilidad pblica se apodera de un bien privado
indemnizando al dueo por la prdida sufrida. En esta accin del Estado no hay contrato, no discute sino que
impone.
El vendedor no presta su consentimiento, si no que el organismo pblico por un fin superior lo establece.
El precio lo establece el organismo pblico.
Qu rgimen legal debe aplicarse, solo pblico o tambin privado?
- Unos: solo el rgimen establecido por el Derecho Administrativo.
- Lpez de Zavalia: se debe regulan con ambos regmenes Derecho Privado: el derecho de dominio que se
extingue para el vendedor es del derecho privado.
Derecho Administrativo: por ser una expropiacin por
causa de utilidad pblica.
b) Cuando por una convencin o por un testamento se imponga al propietario la obligacin de vender una cosa a
persona determinada.
Convencin, es forzosa por un negocio jurdico.
Las partes pueden de antemano haber establecido que se prestar el consentimiento para un contrato futuro, es decir
existe un consentimiento anteriormente prestado.
Es el caso del contrato preliminar.
Testamento.
A partir del testamento el beneficiario se ve obligado a realizar la venta (Ej: le dejo mi casa pero si usted vende el
auto a Juan).
El beneficiario, aunque sea unilateral, otorga su consentimiento.
Es cuando el donante impone un cargo que consiste en la obligacin accesoria de vender, pero el donatario al
aceptar la donacin, dio el consentimiento y se ve obligado a realizar la venta.
[Es parcialmente forzosa, ya que al aceptar otorga su consentimiento].
c) Cuando la cosa fuese indivisible y perteneciese a varios individuos y alguno de ellos exigiese el remate.
El condominio: es cuando el dominio pertenece a varias personas, y es indivisible entre ellas.
Solo puede ser dividido cuando una de las partes (uno de los condminos) quiera liquidar el condominio, por lo que
las otras partes se ven obligadas a vender.
De todos modos los dems condminos pueden no venderlo comprando la parte del que quiere vender.
d) Cuando los bienes del propietario de la cosa hubieren de ser rematados en virtud de ejecucin judicial.
Tres teoras:
1. Es una venta realizada por el rgano pblico en representacin del dueo de la cosa. Salvan la objecin de que si no
hay acuerdo no hay contrato sosteniendo que el consentimiento ha sido dado tcitamente de antemano por el dueo.
Crtica: no puede decirse que hay consentimiento para la venta cuando la persona se ve privada de sus bienes
contra su voluntad expresa.

F. A. Soria

167
2. El rgano pblico vende en representacin de los acreedores, quienes seran los obligados por la eviccin.
3. El rgano pblico es quien vende y lo hace en nombre propio Esta toma Borda, sostiene que en nuestro derecho ni
los propietarios ni los acreedores responde por eviccin, lo que indica que ninguno de ellos es reputado vendedor.
[El deudor no presta su consentimiento para vender el bien: se ve obligado por el juez a travs de la ejecucin].
e) Cuando la ley impone al administrador de bienes ajenos, la obligacin de realizar todo o parte de las cosas que estn
bajo su administracin.
Supuestos de personas que tienen el poder para administrar bienes de otros.
La ley obliga al administrador a vender el bien.
El administrador no es parte sustancial en la venta, solo es parte formal ya que manifiesta la voluntad de
otro (administrado o representado).
La imposicin deviene de la ley, el administrado no se encuentra obligado a vender por causa del
administrador, si no por la misma norma.
B) CAPACIDAD
El Cdigo presenta reglas especficas para la compraventa (art. 1357). Para:
- Vender: se requiere capacidad para disponer de sus bienes.
Excepciones: incapacidad de hecho o de
- Comprar: se requiere capacidad para obligarse.
derecho.
Diferencia entre la capacidad para administrar y para disponer.
Administrar: puesta en valor del bien sin poner en riesgo su titularidad. Ej: adquirir.
Disponer: posibilidad de transferir la propiedad a otra persona. Ej: los poderes generales son por escritura pblica.

Incapacidades de hecho.
Subsanable a travs de la representacin.
Absolutos: Por si mismos no pueden vender ni comprar (si por representantes).
Las personas por nacer
Los menores impberes
Los dementes
Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito
Relativos
Menores adultos: si tienen ms de 18 aos pueden disponer de los bienes obtenidos por su trabajo.
Penado interdicto: no puede disponer de sus bienes, lo realiza el curador.
Inhabilitados: pueden administrar sus bienes, para disponer de ellos requieren la autorizacin de su curador.
- Emancipados: para vender los bienes recibidos a ttulo gratuito requieren autorizacin judicial. En caso de ser
emancipado por matrimonio podr disponer de los bienes a ttulo gratuito cuando haya acuerdo entre cnyuges y uno
sea mayor de edad.
Incapacidades de derecho
Es insubsanable.
No pueden celebrar un contrato de compraventa:

Entre marido y mujer, aunque hubiese separacin judicial de los bienes de ellos (art 1358).
Fundamento: si pudieran sera fcil burlar el rgimen patrimonial del matrimonio siendo ste imperativo, que es
inmodificable por voluntad de los cnyuges; se evitan adems transferencias de bienes destinados a dejar sin garanta
a los terceros que han contratado con alguno de los esposos. La prohibicin no rige cuando el matrimonio ha quedado
disuelto por divorcio vincular, ni cuando la venta sea hecha sea hecha en subasta pblica judicial o cuando el
comprador sea una sociedad de la cual forme parte el cnyuge.
Padres con sus hijos; los tutores con sus pupilos ni lo curadores con sus representados(art 1359/1361 inc 1-2)
-No pueden vender sus propios bienes a sus hijos, pupilos o curados; ni comprar los de stos.
-Se establece para evitar que haya conflicto de intereses entre el representante legal y el menos; y que el representante
pueda beneficiarse injustamente en desmedro de los intereses del menor.
A los albaceas, de los bienes de las testamentaras que estuviesen a su cargo (art 1361 inc 3)
-No pueden comprar los bienes de las testamentarias que estn a su cargo.

F. A. Soria

168
-Es para evitar que estos puedan valerse de sus funciones para perjudicar a los herederos, legatarios o acreedores.
-La prohibicin no rige cuando el albacea el coheredero, tampoco rige para los administradores de la sucesin, sobre
quienes no pesa ninguna incapacidad para comprar.
A los mandatarios, de los bienes que estn encargados de vender por cuenta de sus comitentes (art 1361 inc 4).
-El fundamento: evitar un conflicto de intereses entre el mandante y el mandatario.
-Si el mandante autoriza de modo expreso al mandatario a comprar el bien que se le ha encargado vender el acto es
vlido (porque se trata de proteger al mandante y si este autoriza el acto, es porque habr tomado las precauciones
necesarias para evitar perjuicios).
A los empleados pblicos, de los bienes del Estado, o de las municipalidades, de cuya administracin o venta
estuviesen encargados (art 1361 inc 5)
-Es por una razn de moral en el desempeo de los empleados pblicos y por la defensa de los intereses del Estado.
A los jueces, abogados, fiscales, defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los bienes que
estuviesen en litigio ante el juzgado o tribunal ante el cual ejerciesen, o hubiesen ejercido su respectivo ministerio (art
1361 inc 6)
-El fundamento es de orden moral.
A los Ministros de Gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento pblico, o corporacin civil o
religiosa, y a los Ministros Secretarios de los gobiernos de provincia, de los bienes provinciales o municipales, o de
las corporaciones civiles o religiosas de las provincias (art 1361 inc 7).
- Por cuestin de orden pblico.

PARTICULARES
Son elementos esenciales para que haya contrato de compraventa.
C) LA COSA
La cosa es el objeto del contrato de compraventa.
Regla: art 1327: Pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos, aunque sean cosas futuras,
siempre que su enajenacin no sea prohibida. Quiere decir, todas las cosas pueden venderse.
Requisitos
a) La cosa tomada como un objeto material
Las cosas que pueden ser objeto de compraventa, son las que tienen
existencia visible y son susceptibles de apreciacin pecuniaria (No
podran ser derechos, ya que estaramos hablando de una cesin de
derechos y no una compraventa).
b) La energa elctrica y las fuerzas son susceptibles de ser objeto de compraventa?: despus de la ley 17.711 se ha
establecido que si.
c) Debe tratarse de una cosa cuya venta no est prohibida
Pueden ser de inajenabilidad:
- Absoluta:
Las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley. Ej: ganado enfermo de aftosa.
Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ltima voluntad, en cuanto
el cdigo permita esas prohibiciones.
- Relativa:
Las que necesitan una autorizacin previa para su enajenacin.
d) La cosa no puede estar fuera del comercio. Ej: cosas del Estado
e) Debe ser determinada o determinable (posibilidad de determinacin).
- No habr cosa vendida cuando las partes no la determinasen o no estableciesen datos para determinarla. La
cosa es determinada cuando es cosa cierta y cuando fuese cosa incierta (se refiere a cosa fungible) si su especia
y cantidad hubiesen sido determinadas (art 1333).
- Determinada: cosa cierta o fungible
bien y cantidad determinados.
- La cantidad se reputa determinable cuando ella se deja al arbitrio de un tercero (el bien ya est determinado
pero la cantidad es determinada por ste).
En caso de que el tercero no determine la cantidad, la facultad de hacerlo queda en manos del juez.
Las partes podrn haber establecido pautas para la determinacin.

F. A. Soria

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d) Debe tener existencia real o posible
-Pueden venderse las cosas existentes y aun las futuras, pero no las que vendemos como existentes y an no han
existido nunca o han dejado de existir en el momento de formarse el contrato.
-Si la cosa deja de existir parcialmente el comprador tendr derecho dejar sin efecto el contrato o a demandar la
entrega de la parte que existiese con reduccin proporcional del precio. El ejercicio de este derecho de opcin no
hace perder al comprador el derecho de exigir el pago de daos y perjuicios, si la prdida fue por culpa del vendedor
(art 1328).

Venta de cosa ajena

Principio (diferencia con los contratos en general).
Las cosas ajenas no pueden venderse (art 1329).
Excepciones: casos en que la venta de cosa ajena es vlida
Cosa fungible: el Art. 1329 slo se aplica cuando se trata de cosas ciertas y determinadas. Como las fungibles no son
determinadas sino hasta el momento de su entrega, es irrelevante quien tiene la propiedad al firmarse el contrato.
Acuerdo de partes: cuando el comprador y el vendedor contratan teniendo pleno conocimiento de que la cosa pertenece
a un tercero. El contrato se interpreta como un compromiso contrado por el vendedor de procurar al comprador la
cosa. Los dos conocen q la cosa es ajena.
- El contrato es vlido en cuanto el vendedor se compromete a adquirir legtimamente la cosa de su dueo, para luego
transferir el dominio al comprador (y no como un compromiso de transferencia directa).
Cuando se ha entregado la cosa al comprador: cuando el contrato ha sido seguido de la entrega efectiva de la cosa al
comprador, siempre que la cosa no haya sido robada o perdida. Ac juega el principio de que la posesin de buena
fe de una cosa mueble crea a favor del que la posee la presuncin de propiedad de ella y el poder de repeler cualquier
accin si la cosa no hubiere sido robada ni perdida (art 2412).
El verdadero dueo no puede ir en contra del adquirente, si no en contra de quien lo vendi como propio para la
indemnizacin de daos y perjuicios.
Cuando se trate de la venta hecha por el heredero aparente a favor de un comprador de buena fe.
Efectos de la venta de cosa ajena ente partes Distintas hiptesis
Acto anulable porque recae sobre objeto prohibido.
a) Ambas partes saba que la cosa era ajena
-El contrato es vlido pero slo como compromiso del vendedor de adquirir la cosa o de convencer al verdadero
dueo para que venga la cosa, depende a lo que se haya obligado (de resultado o de medios).
b) Ambas partes ignoraban que la cosa era ajena [ambas partes de buena fe].
-El acto es anulable y la nulidad puede ser pedida por el vendedor hasta el momento de la entrega (no despus).
-Puede ser pedida por el comprador en cualquier momento (antes o despus de la entrega de la cosa).
-El comprador puede pedir la nulidad + la restitucin del precio + daos y perjuicios.
c) Slo el vendedor saba que la cosa era ajena [vendedor de mala fe y comprador de buena fe].
- El vendedor no puede solicitar la nulidad, debido a que es de mala fe. Deber restituir el precio + daos y perjuicios.
-El comprador puede pedir la nulidad en cualquier momento + la restitucin del precio + daos y perjuicios.
d) Slo el comprador saba que la cosa era ajena [vendedor de buena fe y comprador de mala fe].
-El comprador no tiene derecho a reclamar daos y perjuicios ni a que se le restituya el precio.
-Puede el dueo pedir la restitucin de lo que le pertenece.

Efectos de la venta de cosa ajena respecto al dueo

Est al margen de las transacciones por las cuales terceras personas compran o vendan sus bienes. Estos actos le
son en principio inoponibles.
La inoponibilidad surge de la naturaleza del derecho de propiedad slo el dueo puede enajenar una cosa.
Si tiene la cosa puede rechazar la accin del comprador que pretenda reclamarla.
Si no tiene en su poder la cosa puede reivindicarla de quien la detente.
Regla: respecto al verdadero dueo es inoponible.
Excepciones:
- Art 2412: La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la
propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o
perdida.

F. A. Soria

170
-

Art 3999: El que adquiere un inmueble con buena fe y justo ttulo prescribe la propiedad por la posesin
continua de diez aos.

Consolidacin de la venta de cosa ajena distintos modos

Por ratificacin del propietario, ya sea expresa o tcita. La tcita resultar de la transmisin ulterior del dominio
al vendedor y aun de la inaccin durante el tiempo necesario para que el comprador adquiera por prescripcin.
Por adquisicin del dominio por el vendedor con posterioridad a la venta
-La adquisicin puede hacerse por sucesin universal, cuando el vendedor ha heredado al dueo.
-Puede hacerse por sucesin particular cuando ha adquirido el dominio como comprador, donatario, legatario
Venta de cosa parcialmente ajena
-Art. 1331: la venta hecha por uno de los copropietarios de la cosa indivisa, es de ningn efecto aun respecto de la
porcin del vendedor. La venta hecha por uno de los copropietarios de la totalidad de la cosa indivisa, es de ningn
efecto aun respecto a la porcin del vendedor; pero ste debe satisfacer al comprador que ignoraba que la cosa era
comn con otros, los perjuicios e intereses que le resulten de la anulacin del contrato.
-Segn Borda, Vlez se inclin por la mala solucin porque no ve motivo para que este contrato no deba obligar al
condmino vendedor en lo que le toca a su parte, si su propsito era desprenderse de la propiedad.
-La situacin del comprador sera diferente, porque si el compr todo no est obligado a aceptar una parte; pero debe
admitirse su derecho a adquirir la parte correspondiente al vendedor, con reduccin proporcional del precio.
Venta de cosa futura
Principio:
En principio el objeto de la compraventa debe ser un objeto actual. Sin embargo la venta de cosas futuras, dentro de
ciertos lmites, es posible. Para esto es preciso que las partes sepan que la cosa aun no existe (si creen que la cosa existe
actualmente, el contrato ser nulo), art 1327: Pueden venderse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos,
aunque sean cosas futuras, siempre que su enajenacin no sea prohibida.
Hiptesis de venta de cosa ajena:
Venta de una cosa esperada:
- Es en el caso del contrato condicional o que el comprador NO asuma los riesgos de que la cosa exista.
- Es una venta condicional, donde la obligacin de pagar el precio est sujeta a la eventualidad de que la cosa llegue a
existir. La venta de una cosa para el caso que llegue a existir.
- Contrato sujeto al rgimen de las obligaciones condicionales.
Venta de una esperanza:
Se asume como aleatoria ya que el comprador asume el riesgo de que la cosa llegue a existir
Naturaleza jurdica: contrato innominado de carcter aleatorio
Extensin de los riesgos tomados por el comprador: el de de que la cosa exista o no (El vendedor tendr derecho al
precio aunque la cosa no exista, salvo que haya actuado con dolo); el de que la cosa exista en mayor o en menor
extensin.
Cosas sujetas a riesgo
Condiciones de validez de esta venta:
-El comprador puede tomar sobre s el riesgo, en cuyo caso deber pagar el precio aunque la cosa pereciere.
-Es necesario que el comprador tenga conocimiento del riesgo y lo asuma, de lo contrario puede demandar la nulidad.
-Es preciso que este riesgo asumido por el comprador no haya acaecido todava o que habiendo acaecido sea ignorado por las
partes (si el vendedor saba que haba acaecido el comprador puede pedir la nulidad; porque el contrato no sera aleatorio sino
doloso.
D) PRECIO
Requisitos.
1-Precio estipulado en dinero
Debe ser en dinero, de lo contrario no hay compraventa: si se estableci por entrega de otra cosa

F. A. Soria

es permuta.

171
Puede ser mixta [parte en dinero y parte en cosa]
para ver que regla se debe aplicar, se deber analizar el
porcentaje: si es mayor el valor de la cosa que el del dinero (ser permuta), si es mayor la cantidad en dinero que el
valor de la cosa entregada (ser compraventa).
2-Precio cierto: es decir determinado o determinable.
Art 1349: El precio ser cierto: cuando las partes lo determinaren en una suma que el comprador debe pagar; cuando
se deje su designacin al arbitrio de una persona determinada; o cuando lo sea con referencia a otra cosa cierta.
Si el contrato no establece procedimiento para la fijacin del precio o lo deja al arbitrio de una de las partes, el
contrato ser nulo. Tampoco se puede establecer que se pagar el justo precio (art 1355).
Precio fijado por las partes, modos de fijarlo:
- Determinado precisamente la cantidad a pagar
- Refirindose al precio de otra cosa cierta (en funcin de un bien similar a se).
- Remitindose al valor de plaza en cierto da y lugar
- Cuando por cualquier procedimiento resulte determinable el precio (como el precio de costo o lo que produzca una
mquina vendida en determinadas horas de trabajo).
Precio fijado por un tercero
No hay inconveniente en que se sujete el precio al arbitrio de un tercero, ste acta como mandatario de las partes
(art 1349).
Cuando la persona o personas determinadas para sealar el precio, no quisieren o no llegaren a determinarlo, la
venta quedar sin efecto (art 1350). [Diferente que la cosa: ya que en aquella cuando el tercero no lo haca, lo
determinaba el juez]. Funciona como condicin resolutoria, cumplida la condicin (el tercero no determina el
precio) se resuelve.
Efectos de la fijacin por el tercero
- La estimacin que hicieren la persona o personas designadas para sealar el precio, es irrevocable, y no hay
recurso alguno para variarlo (Art 1351). [Para algunos autores debe aplicarse rigurosamente; para otros, como
Borda, basta que estimacin del precio fuese exagerada y abusiva para hacer nacer una accin de impugnacin a
favor del damnificado. Afirma que es suficiente la demostracin de la desproporcin grosera entre el precio y la
cosa, y que no es necesario demostrar dolo del tercero].
- Fijado el precio por la persona que deba designarlo, los efectos del contrato se retrotraen al tiempo en que se
celebr (Art 1352).
3-El precio debe ser serio.
-Con serio se refiere a que no debe ser ficticio o simulado (es decir no debe ser para cubrir otra operacin diferente, Ej:
si el precio es muy bajo
se entiende que no es serio, que se est tratando de cubrir una donacin).
- No debe estar fuera del precio en la realidad: a veces el precio es menor por tener vicios o no responder por eviccin,
pero eso no hace que deje de ser serio, es decir es posible.
OBLIGACIONES DE LAS PARTES
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
1) Obligacin de entrega
Conservacin y custodia de la cosa.
Entrega de la cosa.
Conservacin y custodia
Art 1408: El vendedor no puede cambiar el estado de la cosa vendida, y est obligado a conservarla tal como se
hallaba el da del contrato, hasta que la entregue al comprador.
-Los gastos de conservacin de la cosa corren por cuenta del vendedor, salvo que las partes hayan pactado algo distinto.
- Se presume que la cosa se ha entregado en el estado en que se encontraba (las partes pueden decir otra cosa).
Riesgos: entre el momento del ttulo y el modo (tradicin) el vendedor asume los riesgos. (art 1416).
Es decir hasta que no se realice la tradicin de la cosa (que se requiere para transferir derechos reales), se aplica el
principio de que la cosa aumenta, perece y se pierde para su dueo. La cosa puede: perderse o deteriorarse.

F. A. Soria

172
Perderse

Deteriorarse

SIN culpa del vendedor: la venta queda resuelta y el vendedor no puede reclamar el pago del precio. Ya
que no hay objeto (ste carece de idoneidad por no existir), por lo tanto hay imposibilidad de cumplir, se
extingue el contrato.
CON culpa del vendedor: el comprador puede exigir una cosa equivalente + daos y perjuicios.
SIN culpa del vendedor: el comprador puede pedir la resolucin del contrato o solicitar la entrega
de la cosa en el estado en el que est con la disminucin del precio proporcional al deterioro.
CON culpa del vendedor: cosa equivalente + daos y perjuicios o resolver el contrato.

Acrecimientos y mejoras
-El acrecimiento ocurrido entre la celebracin del contrato y la entrega de la cosa favorece al dueo (vendedor), por lo
tanto podr reclamar un suplemento de precio proporcional, y si el vendedor se niega puede resolver la venta. En caso
de estar en mora el vendedor, los acrecimientos pertenecen al comprador y el vendedor no podr exigir un mayor
precio por ellos.
-En cuanto a las mejoras, cualquiera sea su carcter, debe realizarlas siempre y cuando no cause perjuicio a la cosa.
No se indemnizan las necesarias ni tiles.
Frutos
Percibidos antes de la tradicin perteneces al vendedor y pendientes al comprador.
Riesgos y aumentos en caso de mora del comprador
-Si la cosa se ha perdido o deteriorado, aun sin culpa del vendedor, se mantiene el principio de que las cosas perecen y
crecen para su dueo. Esto es porque el vendedor tiene siempre a su disposicin el procedimiento para evitar que el
perjuicio caiga sobre l
puede consignar.

La entrega de la cosa.
- Es la transferencia de la posesin de la cosa por el vendedor al comprador, tiene por objeto poner al comprador en
condiciones de obtener de la cosa el provecho que corresponda al propietario.
La tradicin:
- Habr tradicin cuando una de las partes entregare voluntariamente la cosa y la otra voluntariamente la recibiere.
- Se exige una tradicin material, la sola declaracin no basta para transferir la posesin.
- La tradicin de inmuebles al comprador debe hacerse por actos materiales del vendedor, con asentimiento del
comprador.
- La tradicin de cosas muebles exige, en principio la entrega material de la cosa, sin embargo hay algunas
excepciones.

Entrega

F. A. Soria

Extensin de la obligacin de entrega

El vendedor debe entregar la cosa tal como se encontraba en el momento del contrato de venta, dentro de
esa obligacin se encuentran los accesorios. La misma cosa a la que se oblig con los accesorios
acordados (art 1408).
Tiempo de entrega
Art.1409: La cosa debe entregarse en el tiempo convenido en el contrato, y si no lo hubiere cuando el
comprador lo exija; en realidad esto debe entenderse: Se deber entregar en el plazo acordado, y en
caso no haberse acordado se entiende que es inmediatamente.
Lugar de la entrega
La entrega debe hacerse en el lugar convenido, y si no hubiese lugar designado, en el lugar en que se
encontraba la cosa vendida, en la poca del contrato (art 1410).
Gastos de la entrega
Los gastos de la entrega se consideran a cargo del vendedor, salvo pacto en contrario (art 1415).

173
El llamado derecho de retencin del vendedor
El vendedor no est obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le hubiese pagado el precio (art 1418).
Aunque el vendedor sigue siendo dueo de la cosa, por lo que no es exactamente un derecho de retencin, sino de
una aplicacin del principio segn el cual una de las partes no puede ser obligada a cumplir, mientras la accionante
no haya cumplido con sus propias obligaciones [Aplicacin de la excepcin de incumplimiento].
Consecuencias de la falta de entrega
Si el vendedor no entrega la cosa en el tiempo convenido, el comprador tiene dos acciones, ambas con daos y
perjuicios. Art 1412: Si el vendedor no entrega la cosa al tiempo fijado en el contrato, el comprador puede pedir la
resolucin de la venta, o la entrega de la cosa.
a) Una accin de cumplimiento y entrega de la cosa
- Que el demandado entregue la cosa, donde deber pagar adems los daos y perjuicios ocasionados por la mora.
- Que el demandado se resista a entregar la cosa, el comprador tiene derecho a pedir el uso de la fuerza pblica para
obligar al vendedor a entregarla.
b) Una accin de resolucin de la venta.
La resolucin podr pedirse aunque se hubiera demandado el cumplimiento; pero no podr solicitarse el cumplimiento
cuando se hubiere demandado la resolucin. Art. 1204
2) Obligacin de garanta
El vendedor debe garantizar al comprador que podr gozar de la cosa conforme a su destino y a la naturaleza del
derecho de propiedad que ha transmitido.
Esta obligacin de garanta comprende tres aspectos (art 1414).
Eviccin: debe procurar que el comprador no sea turbado por un tercero que invoque para hacerlo un derecho
anterior a la transmisin, y si el tercero triunfa en sus pretensiones, el vendedor tiene la obligacin de indemnizar al
comprador por los daos y perjuicios.
El vendedor debe abstenerse de todo acto que implique una turbacin de derecho que ha transmitido.
Vicios redhibitorios: debe garantizar al comprador respecto de vicios ocultos de la cosa.
a- Garanta de eviccin
El comprador puede ir en contra de su enajenante para hacer efectiva la eviccin.
Regla: el comprador puede ir contra su enajenante y contra de todos los anteriores enajenantes a ttulo oneroso
(no necesariamente el inmediatamente anterior), no puede ir contra ellos si fueron a ttulo gratuito. Reclamar:
Si va contra su propio enajenante: pide la restitucin del precio de la cosa
Si va contra los anteriores enajenantes: slo puede pedir el precio que ese enajenante recibi por la cosa,
es decir el precio recibido por sus propias enajenaciones.
Lmites:
1)
Las acciones prescriben a los 10 aos, el comprador no puede ir en contra de stos si est prescripto.
2)
El comprador no puede ir en contra si se estipul que no se responder por eviccin.
b- Garanta contra los hechos propios del vendedor
El obligacin del vendedor abstenerse de todo acto que perturbe al comprador en el goce del derecho que le ha
transmitido, son abstenciones que le corresponden a l en su carcter de contratante.
Toda clusula que exima al vendedor de su obligacin de garantizar al comprador contra sus hechos personales debe
tenerse por NULA.
La turbacin puede ser de hecho, sta ocurrir cuando el vendedor perturbe al comprador con sus hechos o actos
jurdicos; o de derecho, que ocurrir cuando el vendedor pretenda derechos sobre la cosa vendida en virtud de un
ttulo posterior a la venta.
Se diferencia de la eviccin, ya que sta:
- es por origen y tradicin jurdica, una defensa contra la perturbacin del derecho transmitido por un tercero, y
ac se trata del propio vendedor.

F. A. Soria

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-

slo se refiere a las turbaciones de derecho que sufra el comprador, mientras que esta garanta se da contra las
turbaciones de hecho o de derecho.
Sanciones de la obligacin de garanta
El comprador puede ejercer la accin:
-Por los daos y perjuicios que la turbacin haya significado.
-Para que se le prohba seguir turbando su posesin.
-Para hacer declarar la ineficacia de ciertos actos jurdicos del vendedor.
c- Garanta por vicios redhibitorios.
Art 2164: Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por ttulo
oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso
de ella que al haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido, o habra dado menos por ella.
3) Obligacin de recibir el precio
-El vendedor est obligado a recibir el precio en el lugar convenido (1424).
-Si no hubiese lugar convenido y la venta fuese al contado, debe recibirlo en el lugar y tiempo de la entrega de la cosa
(Art. 1411 y 1424).
-Si la venta fuese a crdito o si el uso concede un trmino para el pago, el precio debe abonarse en el domicilio del
comprador (Art. 1424).
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
1) Obligacin de pagar el precio
Cuando?
Se deber pagar en el tiempo en que las partes han estipulado en el contrato
Si no se dijo nada se deber pagar al momento de celebrar contrato
- Y si ste nada dijere
Respecto a las cosas muebles: en el de la entrega de la cosa.(Porque
respecto de ellas, la entrega perfecciona el dominio del comprador),
Respecto de los inmuebles: en la escrituracin se presume. (Ya que la transferencia del
dominio exige adems de la tradicin, la escritura y la inscripcin en el registro),

Dnde?
El precio debe pagarse en el lugar convenido, a falta de estipulacin, en las ventas al contado debe pagarse en el lugar
de la entrega y en las ventas a plazo debe hacerse en el domicilio del comprador
Intereses
El comprador no debe los intereses del precio por el tiempo transcurrido entre el momento del contrato y del pago,
salvo:
a) Que el contrato fije intereses (lo que es comn a las ventas a plazos).
b) Que el comprador haya incurrido en mora, en cuyo caso debe los intereses aunque el vendedor haya conservado la
posesin de la cosa vendida. Ellos corren desde el momento de la mora.

Derecho de retener el precio por parte del comprador, casos:

b) Falta de entrega exacta de la cosa
- Puede ejercer el derecho de retencin cuando (art 1426):
El vendedor no le entregase exactamente lo que expresa el contrato
El vendedor quisiese entregar la cosa vendida sin sus dependencias o accesorios, o cosas de especie o calidad
diversa de la del contrato
El vendedor quisiese entregar la cantidad de cosas vendidas por partes, y no por junto como se hubiese
contratado
- Es una aplicacin de la excepcin de incumplimiento.
- Adems de poder retener el precio, el comprador puede resolver el contrato.
b) Si tiene temor fundado de ser molestado por una accin real

F. A. Soria

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Art 1425: Si el comprador tuviese motivos fundados de ser molestado por reivindicacin de la cosa, o por cualquier
accin real, puede suspender el pago del precio, a menos que el vendedor le afiance su restitucin.
Por temor fundado deben entenderse motivos serios, fundados en hechos objetivos y no en simples suposiciones (esta
es una cuestin de apreciacin judicial). Es cuando tuviere dudas o advirtiera peligro de ser turbado, es decir hay un
serio peligro de eviccin que lo autoriza a retener
Excepto: que el vendedor haya establecido que
garantiza por eviccin.
- El comprador NO deba conocer al momento de contratar la existencia del riesgo.
- Desde el momento que el comprador paga el precio pierde la posibilidad de ejercer este derecho de retencin de
precio, y NO podra ya accionar por devolucin.
- Puede suspender el pago mientras dure la amenaza a su derecho.
[El derecho de retencin puede ser renunciado por el comprador, expresa o tcitamente].
2-Obligacin de recibir la cosa
Tiempo y lugar
-El comprador est obligado a recibir la cosa en el trmino fijado en el contrato o en el que fuese de uso local; a falta de
un trmino convenido o de uso, inmediatamente despus de la compra.
-La cosa debe recibirse en el lugar estipulado, a falta de designacin en el lugar donde se encontraba la cosa al momento
de la celebracin del contrato.
Sanciones en el supuesto de que no reciba la cosa
Cuando el comprador no recibe la cosa entra en mora, por lo tanto:
Tratndose de cosas muebles:
Art 1430: Si el comprador de una cosa mueble deja de recibirla, el vendedor, despus de constituido en mora, tiene
derecho a cobrarle los costos de la conservacin y las prdidas e intereses; y puede hacerse autorizar por el juez para
depositar la cosa vendida en un lugar determinado, y demandar el pago del precio o bien la resolucin de la venta.
El vendedor puede cobrar al comprador los gastos de conservacin de la cosa y los dems daos que resulten
de la actitud del comprador.
El comprador corre con los riesgos de la cosa.
El vendedor puede consignar judicialmente la cosa.
Puede demandar el pago del precio, siempre que haya hecho entrega de la cosa o la ponga a disposicin del
comprador consignndola judicialmente.
Si luego de consignarla el comprador persiste en la negativa, el vendedor podr pedir la
Tratndose de inmuebles:
Art. 1431: Si la venta hubiese sido de cosa inmueble, y el vendedor hubiese recibido el todo o parte del precio, o si la
venta se hubiese hecho a crdito y no estuviere vencido el plazo para el pago, y el comprador se negase a recibir el
inmueble, el vendedor tiene derecho a pedirle los costos de la conservacin e indemnizacin de perjuicios y a poner la
cosa en depsito judicial por cuenta y riesgo del comprador.
En la primera parte, lo que el codificador ha querido decir es que el vendedor tiene esos derechos siempre que l
no est tambin en mora en su obligacin de recibir el precio.
Ante la negativa entonces (igual que mueles): el comprador corre con los riesgos de la cosa, con sus gastos y el
vendedor podr consignarla judicialmente, en caso de persistir en la negativa podr resolver el contrato.
PACTOS AL MOMENTO DE CELEBRAR EL CONTRATO (CLUSULAS ESPECIALES)
Son consecuencias del principio de la libertad. Las partes pueden pactar las clusulas y modalidades que crean
convenientes.
COMPRAVENTA CONDICIONAL (art 1363).
Condicin suspensiva
Art. 1370: efectos de la compraventa condicional cuando la condicin fuese suspensiva:
Mientras pendiese la condicin, ni el vendedor tiene obligacin de entregar la cosa, ni el comprador de pagar el
precio, y slo tiene derecho a exigir las medidas conservatorias.
Si antes de cumplida la condicin, el vendedor hubiese entregado la cosa vendida al comprador, ste no adquiere el
dominio de ella y ser considerado como administrados de cosa ajena.
Si el comprador, sin embargo, hubiese pagado el precio, y la condicin no se cumpliese, se har restitucin recproca
de la cosa y el precio, compensndose los intereses de ste con los frutos de aquella.

F. A. Soria

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- La compensacin de los frutos de la cosa con los intereses del precio es una solucin prctica, que evita entrar en la
prueba del valor exacto de los frutos.
- Si slo se ha pagado el precio o si slo se ha entregado la cosa no hay compensacin posible. El que ha recibido la
cosa debe restituirla con sus frutos, y el que ha recibido el precio debe restituirlo con sus intereses.
Condicin resolutoria
El vendedor y comprador quedarn obligados como si la venta no fuese condicional, y si se hubiere entregado la cosa
vendida, el vendedor slo tendr derecho a pedir las medidas conservatorias de la cosa.
Si la condicin se cumple, se observar lo dispuesto sobre las obligaciones de restituir las cosas a sus dueos, ms el
vendedor no volver a adquirir el dominio de la cosa sino cuando el comprador le haga tradicin de ella.
El principio de la retroactividad de la condicin, hace que la venta condicional se tenga por no celebrada.
Caso de duda
-En caso de duda sobre si la condicin fuese suspensiva o resolutoria, se juzgar que es resolutoria siempre que,
pendiente la condicin, el vendedor hubiese hecho entrega de la cosa al comprador.
-Esto es lgico porque el vendedor bajo condicin suspensiva no tiene obligacin alguna de entregar la cosa, y si tiene
la tiene la obligacin quien ha vendido bajo condicin resolutoria.
COMPRAVENTA A TRMINO
-La compraventa puede estar sujeta a trmino, sea suspensivo o resolutorio.
-El trmino puede referirse a la existencia misma de la obligacin o a la entrega de la cosa y al pago del precio.
-Se aplican los principios generales de las obligaciones bajo trmino.
3) VENTA A SATISFACCIN DEL COMPRADOR (Ad gustum).
* Art 1365: es la que se hace con la clusula de no haber venta, o de quedar deshecha la venta, si la cosa vendida no
agradase al comprador.
* Es aquella en la cual el comprador se reserva la facultad de degustar o probar la cosa, y de rechazarla si no le
satisficiere.
* Es una venta realizada con condicin resolutoria o suspensiva: a satisfaccin del comprador.
Art 1336: La venta de las cosas que es costumbre gustar o probar antes de recibirlas, se presumen hechas bajo la
condicin suspensiva, de si fuesen del agrado personal del comprador.
El comprador la prueba
Si le gusta: se celebra el contrato.
Si no le gusta: se resuelve.
* Este tipo de venta no da derecho al vendedor a exigir el pago del precio, sino slo a reclamar que la cosa sea probada.
Plazo para hacer la degustacin.
-Aunque el comprador tiene un derecho absoluto para adquirir o rechazar la cosa, no puede tener indefinidamente en la
incertidumbre al vendedor. El comprador tiene la obligacin de pronunciarse sobre si la cosa le gusta o no.
-El plazo para probarlo ser el estipulado por las partes en el contrato; o si el contrato no fijase plazo, el vendedor podr
pedir que se lo fije judicialmente.
-Presuncin: art 1337: Si el comprador fuese moroso en gustar o probar la cosa, la degustacin se tendr por hecha, y
la venta queda concluida.
Venta a ensayo o prueba
Es muy parecida a la venta ad gustum por esos algunos sostienen que se trata de modalidades de idntica significacin
jurdica. Borda las separa.
Diferencias:
- La venta ad gustum confiere al comprador un derecho de aceptacin o rechazo absoluto, que puede ser ejercido a su
libre arbitrio; la venta a prueba slo confiere al adquirente una facultad sin duda muy amplia de apreciacin, pero
que debe ser ejercida dentro de lmites razonables y de buena fe.
- La venta ad gustum es una oferta unilateral de venta; la venta a prueba es perfecta desde que se celebra el contrato.
- El comprador no puede rechazar la cosa antes de haberla sometido a prueba, como por el contrario puede hacerlo el
comprador de una ad gustum.
- Si el comprador rechaza la cosa, el tribunal puede, sobre la base del dictamen de peritos, decir que la cosa tena las
calidades prometidas. Y si el comprador haba rechazado abusivamente se lo puede obligar a que compre la cosa o
pague daos y perjuicios.
4) PACTO DE RETROVENTA

F. A. Soria

177

Hay venta con pacto de retroventa cuando las partes estipulan de antemano, que el vendedor se reserva la facultad de
recuperar la cosa vendida devolviendo el precio o una cantidad mayor o menor estipulada en el mismo contrato
(1366).
Es decir, el vendedor se reserva la facultad de resolver el contrato por su sola voluntad.
Este pacto deber ser inscripto en el registro (por si el comprador quiere vender a terceros la cosa, debe estar
publicitado que se vendi con pacto de retroventa).
Naturaleza jurdica
Es una venta hecha bajo condicin resolutoria: Que el vendedor deje sin efecto la venta.
- El rescate se opera retroactivamente, se reputa que la propiedad nunca ha salido del patrimonio del vendedor y quedan
sin efecto los actos de disposicin sobre la cosa hechos por el comprador.
- Estrictamente no sera indispensable una nueva escritura traslativa de dominio (pero en la prctica sta se otorga
siempre)

Requisitos de validez
Solo se aplica a inmuebles
En nuestro sistema es necesario que el contrato haya sido seguido de la transferencia del dominio. (El Art.1366 exige
la tradicin y en caso de inmuebles la escritura pblica).
Tiene plazo de duracin mximo de 3 aos (desde la celebracin del contrato o boleto de compraventa)
Las partes podrn estipular un plazo menor en el mismo contrato, es solo un plazo
mximo establecido.
Pasados los 3 aos: se consolida el contrato definitivamente.
La clusula de retroventa normalmente fija el precio que deber pagar el comprador para rescatar la cosa, el que puede
ser menor, igual o mayor que el de la venta. Si nada se dice se entiende que es el mismo precio de la venta.

El derecho de rescate
Deber notificarse fehacientemente.
Es el ejercicio del pacto de retroventa por parte del vendedor. Podr tambin ser ejercido por:
Sus cesionarios; SI puede transmitirse a sus herederos; sus acreedores en ejercicio de la accin subrogatoria.
El derecho de rescate se ejerce contra el comprador. O tambin contra:
Sus herederos; los terceros adquirentes de la cosa que conociendo la retroventa debern restituir la cosa.
Extincin del derecho de rescate por
Expiracin de trmino. Se produce ipso iure
Renuncia del vendedor a ejercerlo
Prdida de la cosa (no habr rescate pero se puede pedir indemnizacin)
Efectos del pacto
El ejercicio del derecho de rescate provoca la resolucin retroactiva de la venta:
Obligaciones del rescatante: debe restituir el precio + las sumas que hubiere gastado el comprador en la entrega de la
cosa y en el pago de los honorarios y sellado del contrato + las mejoras necesarias o tiles que el comprador haya
hecho en la cosa.
El precio, puede ser menor, igual o mayor (debido a la incertidumbre que tuvo el comprador durante todo ese tiempo)
que el de la venta. Si nada se dice se entiende que es el mismo precio de la venta)
Obligaciones del comprador: Devolver la cosa con todos sus accesorios. Los frutos: percibidos son suyos, los frutos
naturales pendientes de percepcin deben distribuirse entre el rescatante y el comprador a prorrata del tiempo de
produccin.
5) PACTO DE REVENTA
Art 1367: "Pacto de reventa", es la estipulacin de poder el comprador restituir al vendedor la cosa comprada,
recibiendo de l el precio que hubiese pagado, con exceso o disminucin.
En este caso es el comprador quien tiene la facultad de dejar sin efecto la venta.
SI puede transmitirse a sus herederos
Art. 1391: Las disposiciones establecidas respecto al vendedor, son en todo aplicables a la retroventa cuando fuere
estipulada a favor del comprador. Es decir, el rgimen legal de la retroventa se aplicar a la reventa.
En el pacto de reventa, es el adquirente quien toma la iniciativa; por lo tanto l deber devolver la libre de
gravmenes, en el estado en que la compr. La declaracin de rescate, hecha por el comprador, no tiene ningn efecto
sobre los derechos que l mismo haya transmitido a terceros sobre la cosa.

F. A. Soria

178
-

Si el comprador quiere exigir del vendedor la devolucin del precio, tendr que acordar con esos terceros la
extincin de los derechos por ellos adquiridos.
Ejercido el derecho de reventa y depositada la cosa, el comprador podr hacer ejecucin de los bienes.
Es de total aplicacin el rgimen de retroventa: no podr exceder de tres aos y se opera ipso iure, y se
aplica solo a inmuebles.

3) PACTO O CLUSULA DE NO ENAJENAR

Art 1364: Es prohibida la clusula de no enajenar la cosa vendida a persona alguna; mas no a una persona
determinada.
Se aplica a todo tipo de bienes: muebles o inmuebles.
NO est permitida la prohibicin absoluta de enajenar
No esta permitido el pacto para prohibir al comprador la venta del bien a cualquier persona, es decir NO se puede si
hay indeterminacin total.
SI est permitida la prohibicin de enajenar a persona determinada
No hay necesidad de que sea designada por nombre y apellido, basta si individualizacin.
La determinacin puede hacerse en forma relativamente genrica y se puede determinar a tal persona o a tal
persona y sus herederos.
Si el comprador enajena el bien a la persona que le est prohibida y la prohibicin ha sido puesta con carcter
resolutorio, el vendedor puede demandar la nulidad y reivindicar la cosa del tercero.
4) PACTO DE PREFERENCIA
Art 1368: Pacto de preferencia, es la estipulacin de poder el vendedor recuperar la cosa vendida, entregada al
comprador, prefirindolo a cualquier otro por el tanto, en caso de querer el comprador venderla.
* El comprador no tiene obligacin de vender la cosa, pero en el caso de que quiera venderla(art 1392).
Deber tener por preferido a su vendedor (no puede
estipularse para con un tercero).
* El pacto de preferencia no concede al vendedor un derecho real sobre la cosa, ni el ejercicio del derecho de recompra
provoca una resolucin de la enajenacin que el comprador haya podido ejercer a favor de terceros; el vendedor slo
tiene una accin personal contra el comprador, se trata de una promesa de venta hecha por el comprador al vendedor,
sujeta a la condicin suspensiva de que ms tarde decida vender o dar la cosa en pago a un tercero.
* Si el comprador le vende la cosa a un tercero y no da aviso al vendedor, la venta es vlida el vendedor no podr pedir
la reivindicacin de la cosa, solo puede exigirle daos y perjuicios al comprador por no cumplir el pacto.
* El derecho adquirido por el pacto de preferencia NO puede ser cedido ni pasa a los herederos del vendedor, es un
derecho personalsimo (art 1396). Generalmente este pacto se funda en motivos emocionales ntimos por eso se le da
carcter personal.
* El pacto deber ser inscripto en el registro correspondiente para su publicidad.
* Se aplica a cualquier bien: mueble o inmueble.
Es indivisible
-Por lo tanto, si la cosa hubiera sido vendida originariamente por varios condminos, cada uno se ellos podr exigir se le
venda toda la cosa, si los otros no quisieran recomprarla; pero ninguno de ellos puede pretender que se le revenda slo
la parte que l tena en la cosa.
Ejercicio de la preferencia (art 1393)
Despus que el comprador le hubiese hecho saber la oferta que tenga por la cosa, el vendedor [bajo pena de perder su
derecho si en ese tiempo no lo ejerciese] est obligado a ejercer su derecho de preferencia dentro de:
-

3 das

10 das

si la cosa fuere mueble

si fuere cosa inmueble

Obligacin del comprador de avisar

F. A. Soria

179
El comprador debe avisarle al vendedor todas las condiciones que le son ofrecidas por el tercero,
Caso de que el comprador no haya dado aviso: art 1394: si la vendiese sin avisarle al vendedor, la venta ser
vlida; pero debe indemnizar a ste todo perjuicio que le resultare.
Obligaciones del vendedor para hacer uso de la preferencia
Est obligado a pagar el precio que el comprador hubiere encontrado, o ms o menos si hubieren pactado algo sobre
el precio, es decir deber reconocer al comprador todas las condiciones que el tercero hubiese ofrecido.
Est obligado tambin a satisfacer cualesquiera otras ventajas que el comprador hubiere encontrado, y si no las
pudiese satisfacer, queda sin efecto el pacto de preferencia.

5) PACTO DE MEJOR COMPRADOR

Es un pacto estipulado en beneficio del vendedor.

Art 1369: Pacto de mejor comprador, es la estipulacin de quedar deshecha la venta, si se presentase
otro comprador que ofreciese un precio ms ventajoso.

El pacto funciona como condicin resolutoria: si hay una nueva oferta ms ventajosa resuelve la venta
anterior, pero si no tiene carcter de contrato definitivo y exigible por parte del comprador. Siempre que no se hubiese
expresamente pactado que est sujeto a condicin suspensiva [celebrado el contrato su cumplimiento no ser exigible
en tanto no venza el plazo dentro del cual se puede hacer valer el pacto].

Transmisibilidad
El pacto de mejor comprador SI puede ser cedido y pasa a los herederos del vendedor. Los acreedores del
vendedor, pueden tambin ejercer ese derecho en caso de concurso (art 1397).
Condiciones de ejercicio
- Solo para bienes inmuebles, respecto de bienes muebles est prohibido (art 1400).
- No puede exceder los 3 meses, es breve por crear mucha situacin de incertidumbre (art 1400).
Efectos
Obligaciones del vendedor
- El vendedor debe hacer saber al comprador quin es el mejor comprador: para ver si no hay incompatibilidades Ej:
Cuando la venta sea hecha, por dos o ms vendedores en comn, o a dos o ms compradores en comn, ninguno de
ellos podr ser nuevo comprador (art 1402).
- El vendedor debe hacer saber al comprador qu mayores ventajas le ofrece el tercero. Si el comprador propusiese
iguales ventajas, tendr derecho de preferencia; si no, podr el vendedor disponer de la cosa a favor del nuevo
comprador (art 1401).
- Hacer saber en qu consisten las mayores ventajas. Generalmente se trata de aumento de precio, pero pueden ser
otros, como plazos o garantas.
- El mayor precio, o la mejora ofrecida, debe ser por la cosa como estaba cuando se vendi, sin los aumentos o
mejoras ulteriores (art 1399).
Derecho de preferencia del comprador
- Notificado de la mejor oferta hecha por un tercero, el comprador tiene derecho a proponer iguales ventajas, en cuyo
caso ser preferido; pero si no las ofreciere, el vendedor puede disponer la cosa a favor del nuevo comprador.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------6) EL PACTO COMISORIO EN LA COMPRAVENTA
Art.1412.- Si el vendedor no entrega la cosa al tiempo fijado en el contrato, el comprador puede pedir la resolucin de
la venta, o la entrega de la cosa.

El Art. 1412 reconoce al comprador el derecho de pedir la resolucin, sin embargo nada dice sobre el vendedor; por
lo que la jurisprudencia le neg tal derecho durante mucho tiempo (slo poda pedir el cumplimiento).
Sin embargo, haba muchos argumentos para decir lo contrario. El ms fuerte era el de que le ley no poda tratar de
una manera distinta a las dos partes de un contrato, por lo que la jurisprudencia concluy por reconocer a ambas
partes el derecho a demandar la resolucin.

F. A. Soria

180

Art.1204.- En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones
emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Ms en los contratos en que se
hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas,
los efectos correspondientes.
No ejecutada la prestacin, el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no
inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con los daos y perjuicios
derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las
obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios.
Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida
con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir efectos desde
que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver.
La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y
perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr
solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin.

El nuevo texto del 1204 elimina toda duda de que el pacto comisorio beneficia a ambas partes.

La nueva solucin no slo reconoce el derecho a demandar judicialmente la resolucin, sino que basta la
interpelacin para que el requirente, sin necesidad de intervencin judicial pueda tener por resuelto el contrato
cuando vencido el plazo de 15 das, la otra parte no ha dado cumplimiento.

Si el pacto fuera expreso basta el mero vencimiento del plazo para tener por resuelto el contrato.

Conflicto entre los artculos.

-El cdigo contiene varias disposiciones sobre el pacto comisorio en la compraventa, es necesario saber cuales siguen
vigentes y cuales no. La pauta es que la nueva ley deroga a la anterior en cuanto de oponga a sus normas.
-Hay que establecer cundo existe contradiccin entre el Art. 1204 y las normas del Cdigo.
-Artculos de cdigo en cuestin:
Art. 1374
-Su segundo prrafo establece que el pacto comisorio est prohibido en la venta de cosas muebles. Sin embargo son
muchos los artculos que conceden a las partes el derecho a pedir la resolucin de la venta de muebles:
1. El art. 1412, sin distinguir entre muebles e inmuebles, dispone que el comprador puede pedir la resolucin de la
venta si el vendedor no entrega la cosa en el tiempo fijado.
2. El Art. 1420 dice que si la cosa fuera mueble y el vendedor no hiciese la tradicin de ella, el comprador puede pedir
la resolucin.
3. El Art. 1430 establece que si el comprador se niega recibir la cosa, el vendedor puede pedir la resolucin.
Conclusin: en la prctica el segundo prrafo del Art. 1374 se tiene por no escrito, y se admite el pacto comisorio
tanto para inmuebles como para muebles.
Art. 1375 inc. 1
Dispone que mediando pacto comisorio, si hubo plazo determinado para el pago del precio, el vendedor podr demandar
la resolucin del contrato desde el da del vencimiento del plazo. Intenta establecer mora automtica y hoy carece de
utilidad porque el rgimen general es la mora automtica en las obligaciones a plazo.
Art. 1375 inc. 2
Establece que si no hubiese plazo, el comprador no queda constituido en mora sino despus de la interpelacin judicial.
Queda derogado por el Art. 509 que establece que si no hay plazo, pero este surge de la naturaleza y circunstancias, la
interpelacin es indispensable para constituir en mora al deudor.
Art. 1375 inc.3

F. A. Soria

181
Establece que el vendedor puede a su arbitrio demandar la resolucin del contrato o exigir el pago del precio; si
prefiriese este ltimo, no podr en adelante demandar la resolucin judicial. Esto queda derogado por el Art. 1204
que establece lo contrario.

Art. 1375 inc. 4

Establece que si vencido el plazo del pago, el vendedor recibiese slo una parte del precio, sin reserva del derecho a
resolver la venta, se juzgar que ha renunciado a este derecho. Esta disposicin no es incompatible con el nuevo Art.
1204 y sigue en vigencia; pero debe saberse que esta renuncia slo se refiere al derecho a pedir la resolucin emergente
del anterior incumplimiento, pero no de incumplimientos posteriores. (Ej. Si se trata de una venta por mensualidades y
el comprador se atrasa en unas cuotas y el vendedor las recibe despus no puede pedir resolucin fundada en estas
cuotas que ya acept. Pero si el comprador se demora de nuevo s puede pedir la resolucin fundada en estas nuevas
cuotas demoradas no perdonadas).
Art. 1429
- Dispone que si el comprador no pagase el precio de la cosa mueble comprada a crdito, el vendedor slo tendr
derecho para cobrar los intereses de la demora y no para pedir la resolucin de la venta.
Este art. subsiste porque el pacto comisorio era tcito en la compraventa y el teniendo en cuanta esto el codificador
estableci esta excepcin. Se trata de una norma especfica para el caso de compraventa de cosas muebles a crdito, en
que la ley niega el derecho a pedir la resolucin por razones de seguridad del comercio.
-Este Art. supone que la cosa comprada a crdito ha sido entregada al comprador, pero si todava no se ha hecho la
tradicin la venta puede ser resulta sin necesidad de pacto comisorio expreso.
Art. 1432
Establece que si el comprador no pagase el precio del inmueble comprado a crdito, el vendedor slo tendr derecho
para cobrar los intereses de la demora y no para pedir la resolucin de la venta, a no ser que en contrato estuviere
expresado el pacto comisorio. (Se mantiene porque el codificador estableci una norma especfica)
Limitaciones al ejercicio del pacto comisorio por razones de moral y buenas costumbres
-Hay casos en que su ejercicio resulta abusivo y contrario a la moral.
-Esta situacin se presenta en la compraventa de inmuebles por mensualidades, que incluyen casi siempre un clusula
segn la cual el atraso en el pago de una o ms cuotas da derecho al vendedor a reclamar la resolucin de la venta y a
retener para s la parte del precio ya pagada en concepto de indemnizacin por el incumplimiento y de compensacin
por el tiempo que el comprador goz de la tenencia de la cosa.
-La jurisprudencia reaccion y fue afirmando que el pacto comisorio no puede ser invocado en las compras de
inmuebles por mensualidades despus que el comprador haya pagado un nmero importante de cuotas Esto lo
toma la ley 14.005 que establece que el pacto comisorio no podr hacerse caler despus que el adquirente haya
abonado el 25% del precio o haya realizado construcciones equivalentes al 50% del precio de compra (Art.
Efectos entre las partes
-Principio general: la venta se reputa hecha bajo condicin resolutoria. El efecto fundamental es la restitucin del
precio y la cosa.
-Si la cosa se hubiere deteriorado o perdido o si el comprador hubiere hecho mejoras, sus relaciones se regirn por las
obligaciones de restituir cosas a sus dueos.
-Hay que tener en cuenta las disposiciones que restringen la aplicacin del pacto comisorio:
-Muebles: en caso de venta de cosa mueble comprada a crdito el vendedor no tiene derecho a pedir la resolucin
(Art. 1429). Pero si existe pacto comisorio EXPRESO, la venta puede resolverse porque la norma no es de orden
pblico y las partes pueden regular de otra manera sus relaciones.
-Si el pago ha sido al contado puede hacerse valer el pacto comisorio tcito, porque el Art. 1429 slo alude a la venta
a crdito.
-Inmuebles: Si el inmueble se ha comprado a crdito el vendedor no puede reclamar la resolucin, salvo pacto
EXPRESO en contrario.
-Estas normas slo restringen el derecho de hacer valer el pacto comisorio tcito, cuando se trata del vendedor; en
cambio, el comprador puede pedir siempre la resolucin. Explicacin: cuado es el vendedor el interesado en la
resolucin, casi siempre a mediado transmisin del dominio a favor del comprador, la ley quiere dar estabilidad y
fijeza a esas transmisiones.
-Adems en la prctica el vendedor cuenta con recursos para garantizar su crdito (como garantas prendarias o
hipotecarias). La ley ha juzgado que el vendedor est suficientemente protegido y le niega el derecho a dejar sin
efecto la venta.

F. A. Soria

182
-Muy distinta es la situacin del comprador, si el vendedor no le entrega la cosa prometida, lo menos que puede
pretender es que se le restituya el precio. Y generalmente en su caso o bien no ha habido entrega de la cosa o no se le
ha entregado la cosa en el estado prometido, por lo que tiene derecho a reclamar la resolucin.
Efectos respecto de terceros
-Son muy limitados.
-Respecto de los muebles, los terceros adquirentes de buena fe de la cosa estn protegidos por la regla bsica de que la
posesin vale ttulo (2412).
-Respecto de los inmuebles, el vendedor slo podr reivindicarlos del comprador o de terceros, si la venta se ha hecho
al contado (3923). Es claro que en este caso no habr escrituracin sin el pago del precio, por lo tanto, la resolucin
del contrato slo puede tener lugar cuando la operacin se ha celebrado por el boleto de compraventa.
Una vez otorgada la escritura, al vendedor no le queda otro camino que cobrar el saldo del precio.

7) VENTA CON CLUSULA DE ARREPENTIMIENTO

La clusula de arrepentimiento es una facultad que se reservan el vendedor o el comprador o ambos a la
vez, de dejar sin efecto el contrato restituyndose recprocamente lo que hubieran recibido o lo ms o menos que se
estipulase.
La clusula tiene carcter resolutorio del contrato, haya o no mediado la tradicin de la cosa al
comprador.
Mediando la tradicin de la cosa, no hay la ms mnima diferencia entre este pacto y el de retroventa si
ha sido estipulado a favor del vendedor o entre l y la reventa, cuando a sido convenido en beneficio del comprador.
Por esto el Art. 1373 establece que la clusula de arrepentimiento tendr los efectos de la venta bajo pacto de
retroventa en el primer caso y los efectos del pacto de reventa en el segundo.
La diferencia reside en que tanto la retroventa como la reventa en su concepto estricto, presuponen la
tradicin de la cosa y, si se trata de inmuebles, la escritura. Entonces, cuando la tradicin no se ha operado se llama
clusula de arrepentimiento.
El problema legal es sencillo porque no habiendo mediado tradicin, no se han podido transmitir
derechos reales sobre la cosa, ni existe el problema de las mejoras.
8) VENTA CON RESERVA DE DOMINIO
Ocurre cuando los vendedores, para asegurar el pago total de la cosa vendida, se reservan el dominio hasta que el
precio haya sido pagado totalmente.
Es un poderoso medio de garanta y por lo tanto facilita el crdito.
Es comn estipular que este pago parcial ser retenido por el vendedor a ttulo de daos y perjuicios o de
compensacin por el uso de la cosa, lo que ha llevado a crticas. Sin embargo se utiliza en casi todas las legislaciones.
En cuanto a los abusos que puedan cometer los vendedores, para Borda, basta aplicar la jurisprudencia segn la cual
el pacto comisorio no juega cuando se ha pagado ya una parte sustancial del precio, as se lo limita.
Naturaleza jurdica
Para la mayora de la doctrina el pacto con reserva de dominio importa una ventaja hecha bajo condicin suspensiva.
Segn estos el comprador slo deviene propietario cuando ha pagado la totalidad del precio.
Vlez (Borda est de acuerdo) adhiri al sistema opuesto:
El Art. 1376 dice que este pacto equivale al pacto comisorio y como ste importa una condicin resolutoria, el pacto
con reserva de dominio tambin.
A primera vista parece contradictorio, porque el vendedor se reserva el dominio, cuya adquisicin por el comprador
queda supeditada hasta el pago del precio; pero si se analiza bien no hay contradiccin.
Aunque las partes hayan formalizado la operacin en trminos de una condicin suspensiva, lo cierto es que su
verdadera intencin ha sido transmitir el dominio en el acto del contrato y supeditar ese dominio a la condicin
resolutoria de que se pague la totalidad del precio.
La prueba es que la cosa se entrega al comprador, y que si la tradicin no se ha operado el comprador puede exigirla
judicialmente, lo que no se compagina con una venta hecha bajo condicin suspensiva.
Pueden venderse las cosas muebles bajo reserva de dominio
-Los que sostienen que no se basan en el Art. 1374 que prohbe el pacto comisorio en la venta de cosas muebles.
-Pero para Borda el verdadero alcance del ltimo apartado del Art.1374 es que el pacto comisorio es perfectamente
vlido respecto de las cosas muebles, pero cuando recae sobre stas no puede ser opuesto a terceros de buena fe que

F. A. Soria

183
hubieran adquirido derecho sobre ellas. No tiene sentido prohibir el pacto de reserva de dominio respecto de los
muebles, porque en stos desempea un papel econmico importante.
Efectos
-Como la venta con reserva de dominio se reputa hecha bajo condicin resolutoria, los riesgos de la cosa (aumentos y
deterioros o prdidas) corren por cuenta del propietario que es el comprador.
-Pedida la resolucin del contrato por el vendedor, los efectos, sea con relacin a las partes o terceros, son iguales a los
del pacto comisorio (Art. 1376).
9) VENTA-LOCACIN
Para reforzar sus derechos sobre la cosa hasta que el precio haya sido totalmente pagado, el vendedor suele dar al
contrato la forma de arrendamiento, estipulando que, en caso de pagar cierto nmero de mensualidades, el locatario
adquirir la propiedad de la cosa.
Se trata de una venta con reserva de dominio disimulada tras la apariencia de un arrendamiento. (Si lo que interesa es
la verdadera intencin de las partes y el significado econmico del contrato, no cabe duda alguna que las partes se han
propuesto vender; y si se acepta que las mensualidades han tenido carcter de alquileres y no de pago parcial del
precio, hay que reconocer la transferencia final como una donacin).
Estamos ante un caso tpico de venta con reserva de dominio y en consecuencia se aplica su rgimen legal.
10) VENTA DE COSA DE CALIDAD DETERMINADA
A veces alguien fija en el contrato la calidad de la cosa vendida y el vendedor cumple entregando las cosas de igual
calidad a la prometida y el comprador no podr rehusarse a recibirlas.
Esta clusula tiene un punto de contacto con la venta a prueba o ensayo: el vendedor tiene derecho a demostrar que la
cosa entregada tiene las calidades prometidas y como consecuencia, a exigir del comprador el cumplimiento del
contrato.
Si embargo las diferencias son sustanciales:
- En la venta a prueba, el comprador tiene una facultad de apreciacin de las calidades de la cosa y el juez no podr
obligarlo a adquirirla si l ha manifestado ser de su agrado, salvo en los casos en que la actitud sea abusiva.
- En la venta a prueba, al comprador que no le satisface la cosa le basta con rechazarla; y si el vendedor pretende que
si conducta ha sido abusiva, l debe demostrarlo. En cambio cuando se ha prometido calidad determinada, y el
comprador entendiera que la cosa que se le ha entregado no tiene tal calidad, l debe demostrarlo.
- En la venta a prueba, si la cosa no satisface al comprador, el contrato queda sin efecto sin lugar a indemnizacin
entre las partes y sin que el comprador pueda exigir la entrega de otras que le satisfagan. Muy distintas son la
consecuencias de la venta de cosa determinada (ahora se ven).
- Mientras la venta a prueba es un acto sujeto a una condicin suspensiva (que la cosa resulte del agrado del
comprador), la venta de cosa de calidad determinada es perfecta desde el momento de la celebracin.

Efectos
-Las ventas realizadas con sta clusula producen ab initio los efectos normales de la compraventa (obligacin del
vendedor de entregar la cosa y la del comprador de entrega el precio).
-Si la cosa no tuviese las calidades convenidas, el comprador tiene a su disposicin varias acciones:
a) Puede pedir la resolucin del contrato por incumplimiento de sus condiciones ms los daos y perjuicios
consiguientes
b) Puede exigir del vendedor la entrega de otras mercaderas que renan las calidades prometidas puede aceptar las
mercaderas ofrecidas con reduccin de precio y daos y perjuicios.
Venta segn muestra
-Esta es una especia de la venta de calidad determinada, pero aqu no se considera ya una calidad genrica, apreciada
segn la buena se y de acuerdo con los usos del comercio, sino de la precisa calidad que tiene la muestra.
-Ac no se cumple con la entrega de una calidad anloga, ni de valor similar, sino que es necesario que sea igual.
-La muestra puede ser presentada por el vendedor como por el comprador, pero si o s debe quedar en manos del
comprador o de un tercero como testimonio de la calidad de la mercadera vendida.
-No es una venta condicionada, sino firme desde el mismo momento de celebrado el acto.
-Si la mercadera entregada no se ajusta a la muestra, el comprador tendr a su disposicin las acciones que surgen de la
venta de calidad determinada.
11) VENTA POR JUNTO, O POR CUENTA, PESO O MEDIDA.

F. A. Soria

184
Art. 1339:
a) La venta es por junto cuando las cosas son vendidas en masa formando un solo todo y por un solo precio.
-La venta es perfecta desde que las partes estn convenidas en el precio y la cosa.
-Ac el comprador no puede ser obligado a recibir una porcin bajo promesa del vendedor de entregarle la otra despus.
Pero, si el comprador conviniere espontneamente en recibir una parte, la compraventa queda firme en cuento a los
recibidos, aun cuando el vendedor no entregue los dems (468, cod. Com).
-Si se trata de la venta de dos o ms cosas por un solo precio y una de ellas no puede ser enajenada:
-Si el comprador saba que una de las cosas no poda ser enajenada: la compraventa queda sin efecto.
-Si el comprador NO puede pedir al resolucin del contrato +daos y perjuicios o la subsistencia de contrato con la
parte viable + reduccin del precio.
b) La venta es a peso, cuenta o medida, cuando las cosas no se venden en masa o por un solo precio; aunque el precio
sea uno, no hubiese unidad en el objeto; o cuando no hay unidad en el precio, aunque las cosas sean indicadas en masa
(Ej. Venta de cereales)
-El Art. 1342 establece que la venta hecha a peso, cuenta o medida slo es perfecta cuando las cosas estn contadas,
separadas o medidas. Esto fue errneamente tomado del sistema francs, en donde la venta opera como transferencia de
la propiedad. Como en nuestro sistema la compraventa constituye solamente una promesa de transferir el dominio el
contrato queda perfeccionado desde que hay acuerdo sobre la cosa y el precio.
-Por lo tanto el Art. 1342 queda desvirtuado por lo que establece el art. siguiente, segn el cual el comprador puede
obligar al vendedor a que pese, mida o cuenta y le entregue la cosa vendida; y el vendedor puede obligar al comprador a
que reciba la cosa contada, medida o pesada y satisfaga el precio de ella. Esto significa que a pesar de lo que dispone
el 1342, la venta ha quedado perfeccionada, por eso las partes tienen derecho a exigirse recprocamente el cumplimiento
de las obligaciones que emergen de los contratos.
MODALIDADES DE LA VENTA DE INMUEBLES
-Estn establecidas en el Art. 1344.
1-Venta ad corpus
-Es aquella que se hace sin indicacin del rea.
-Es frecuente en terrenos urbanos que se individualizan slo por su ubicacin.
-En este caso las medias no juegan un papel importante en la operacin.
-Ej: se vende la casa ubicada en Montevideo 6767
2-Venta sin indicacin de rea, a un precio por medida
-El precio resulta de la mensura y no se concibe reclamo fundado en la mayor o menor extensin, porque lo que se tuvo
en cuenta fue el valor de unidad de medida.
-Ej: se vende una estancia a $1.000 la hectrea.
3-Venta con indicacin de rea que se tomar de otra mayor
-En este caso se indica el precio, la extensin vendida y el inmueble del cual la extensin ha de deducirse.
-En el contrato casi siempre se fija la ubicacin de la parte vendida; pero si no se hiciere segn Borda la eleccin
pertenece al vendedor. ste debe hacerlo de buena fe, sin elegir pedazos fraccionados y no puede optar por la parte de
peor calidad.
-Ej: vendo 1000 hectreas a tomar de mi campo que tiene 5000.
4-Venta con indicacin de rea t precio por medida
-Si el campo tiene la superficie indicada en el contrato no hay problema, pero si es ms o menos extenso?
Si resultare una superficie mayor, el comprador tiene derecho a tomar el exceso abonando su valor al precio
estipulado.
Si resultare menor tiene derecho a que se le devuelva la parte proporcional al precio.
En ambos casos, si el exceso o la diferencia fuese de un vigsimo del rea total designada por el vendedor, puede
el comprador dejar sin efecto el contrato.
5-Venta con indicacin de rea por un precio nico
-Cuando la venta se ha hecho por un precio nico y no a tanto la medida, la indicacin de sta no da derecho a modificar
el precio, SALVO que la diferencia entre el rea real y la expresada en el contrato fuese de un vigsimo (con relacin al
rea total de la cosa vendida).
-Hiptesis

F. A. Soria

185

Que el exceso o faltante NO alcance al vigsimo de la superficie No hay lugar a reclamaciones

recprocas. La ley supone que las partes no se ha preocupado tanto de las medidas cuanto de la cosa en su
conjunto, por lo que esas diferencias no influyen en el precio y mucho menos en la validez del contrato.

Que el exceso o disminucin iguale o supere el vigsimo de la superficie Ac el comprador tiene

derecho a que se disminuya proporcionalmente el precio, si la diferencia fuere en menos, y si fuere en ms puede
optar entre mantener el la validez de la venta pagando la diferencia, o dejar sin efecto el contrato.
-El vendedor tiene derecho a exigir que se pague el excedente, pero no a reclamar la nulidad.
6-Venta de varios inmuebles por un solo precio
-Es cuando la venta de varios inmuebles se ha hecho en conjunto, por un solo precio, y con indicacin del rea de cada
uno de ellos.
-Si hay menos rea en unos y ms en otros se compensarn las diferencias hasta la cantidad concurrente y se aplican las
reglas de los Art. 1345 a 1347.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------LA COMPRAVENTA EST REGULADA

POR EL CDIGO CIVIL.

POR LA LEY 24.240 (Y LEY 22.802)
POR LA CONVENCIN DE VIENA DE 1980

LEY 24.240 Y CONTRATO DE COMPRAVENTA

* Delimitacin subjetiva partes
proveedor y consumidor.
* Delimitacin objetiva
Bienes muebles; inmuebles nuevos para viviendas y oferta hecha a persona
indeterminada; venta de cosas no usadas entre particulares.
* Regulacin especfica en compraventas a domicilio o por correspondencia por ser ventas ms agresivas.
Requisitos del documento de compraventa (Art 10 ley 24.240)
Contenido del Documento de Venta. En el documento que se extienda por la venta de cosas muebles, sin perjuicio de
la informacin exigida por otras leyes o normas, deber constar:
a) La descripcin y especificacin de la cosa;
b) El nombre y domicilio del vendedor;
c) El nombre y domicilio del fabricante, distribuidor o del importador cuando correspondiere;
d) La mencin de las caractersticas de la garanta conforme a lo establecido en esta ley;
e) Los plazos y condiciones de entrega;
f) El precio y las condiciones de pago.
La redaccin debe ser hecha en idioma nacional, ser completa, clara y fcilmente legible, sin reenvos a textos o
documentos que no se entreguen previa o simultneamente. Un ejemplar debe ser entregado al consumidor. Cuando se
incluyan clusulas adicionales a las aqu indicadas o exigibles en virtud de lo previsto en esta ley, aqullas debern ser
escritas en letra destacada y suscritas por ambas partes.
La reglamentacin establecer modalidades ms simples cuando la ndole de la cosa objeto de la contratacin as lo
determine, siempre que asegure la finalidad perseguida por esta ley.
LEY 22.802 DE LEALTAD COMERCIAL
El art 10 de la ley 22.802 prohbe bajo ciertas condiciones, la ofertas con premios:
Queda prohibido:
a) El ofrecimiento o entrega de premios o regalos en razn directa o indirecta de la compra de mercaderas o la
contratacin de servicios, cuando dichos premios o regalos estn sujetos a la intervencin del azar.
b) Promover u organizar concursos, certmenes o sorteos de cualquier naturaleza, en los que la participacin est
condicionada en todo o en parte a la adquisicin de un producto o a la contratacin de un servicio.
c) Entregar dinero o bienes a ttulo de rescate de envases, de medios de acondicionamiento, de partes integrantes de
ellos o del producto vendido, cuando el valor entregado supere el corriente de los objetos rescatados o el que stos
tengan para quien los recupere.

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Es muy habitual que mediante infracciones a la ley de lealtad comercial, se realicen ofertas con premios. Tales
ofrecimientos de premios buscan atraer a consumidores o a estimular la compra.

La prohibicin establece que: el consumidor NO se debe ver obligado a comprar el producto para participar en el
sorteo.
Por ello en muchos productos dice sin obligacin de compra.
- Quienes publicitan el concurso o sorteo deben ofrecer los envases, paquetes, ticket, etc. necesarios para
participar en el sorteo, gratuitamente. (no es necesario si por ejemplo en el sper cada $100 te dan ah mismo
los tickets).
- Debern mantener un local abierto por lo menos 4 hs diarias, para que el consumidor pueda ir y retirar lo
necesario (envases, paquetes o ticket) para su participacin en el concurso.
El mayor problema es que los consumidores generalmente o no conocen todo esto o no se toman la molestia de ejercer
sus derechos.
Bases del concurso: - Deben estar establecidas de manera clara.
Aunque muchas veces se publicitan las bases pero no se entienden: Ej: en la radio se
dicen muy rpido al final; o si es escrito tiene letra muy chica.
- Debe tener la fecha de inicio y fin del sorteo
- Deben estar detallados los gastos que le corresponden al consumidor (Ej: se gana un viaje a
Brasil pero el consumidor deber pagar el pasaje).
COMPRAVENTA Y LA CONVENCIN DE VIENA
La convencin de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, est fechada
el 11 de abril de 1980, y fue receptada por el Derecho argentina mediante la ley 22.765.
mbito de aplicacin
La Convencin se aplica exclusivamente a los contratos de compraventa internacional de mercaderas. .
Compraventa: contrato que tiene por causa el intercambio de medios de pago usuales, generalmente aceptados y la
transmisin de bienes. La Convencin se refiere: al cambio de cosas por dinero.
+
Mercaderas: bienes mubles de todo tipo.
+
Internacional: contratos celebrados entre partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes (si tienen
mltiples establecimientos, en el establecimientos que guarde relacin estrecha con el contrato) y cuando esos
Estados sean parte de la Convencin.
-

Quedan excluidas:
Las ventas de consumo
La transmisin de bienes inmuebles.
La transmisin de crditos (o bienes incorporales).
La energa elctrica
Los buques y aeronaves.
Se excluye la permuta, y a los contratos de distribucin que la parte que entrega las mercaderas asuma la obligacin
de entregar una parte sustancial de los materiales o casos eque no se entrega una cosa de modo principal - mano de
obra o servicios-.
La Convencin regula (algunos aspectos coincide con nuestra legislacin y en otros no).
[Dentro del derecho interno, se trata de disposiciones de carcter supletorio, ya que las partes podrn excluir total o
parcialmente la aplicacin de sus disposiciones].
Aspectos con regulacin semejante a la nuestra:
Interpretacin del contrato en la Convencin. Criterios:
1 Las declaraciones de las partes han de interpretarse conforme a su intensin cuando dicha intensin fuera
conocida por la otra parte o no pudiera ignorarla.
2 Si lo anterior no fuera aplicable, conforme al sentido que les habra dado en igual situacin una persona
razonable de la misma condicin que la otra.

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3 Y si no debe estarse, a las circunstancias del caso, los usos y el comportamiento ulterior de las partes, como las
partes ejecutaron el contrato.
4 La Convencin otorga a los usos y las prcticas comerciales el carcter de fuente del Derecho, expresando que
las partes quedarn obligadas por los usos y prcticas que hayan establecido entre ellas. Adems quedan
obligados por los usos de los que las partes tenan o deban haber tenido conocimiento y que sean conocidos y
observados en el comercio internacional.
Formalidades en al formacin del contrato.
La Convencin adopta el principio de la libertad de formas, el que se ajusta a los usos internacionales que se basan en a
informalidad y en el uso de medios tecnolgicos para la contratacin.
Excepto: en los casos que las legislaciones de los Estados Parte, para ese caso, establezcan alguna forma
determinada.
Aspectos diferentes a nuestra legislacin:
Formacin del contrato: oferta y aceptacin.
La oferta: debe ser dirigida a persona determinada o determinable (si no es simple invitacin a ofrecer), evidenciar la
intensin de obligarse y ser suficientemente precisa.
La diferencias con nosotros:
- En el perfeccionamiento del contrato entre ausentes:
Nosotros: cuando el aceptante enva su aceptacin (tomamos la teora de la expedicin).
Convencin: cuando el oferente recibe- no conoce- la aceptacin (toman la teora de la recepcin).
- La retractacin de la aceptacin:
Nosotros: retractacin antes de haber llegado a conocimiento del oferente (teora del conocimiento).
Convencin: puede ser antes de la recepcin por parte del oferente (teora de la recepcin),
- Convencin: la oferta surte efectos desde que es recibida por el destinatario (teora de la recepcin).
- La retractacin de la oferta:
Nosotros: la oferta puede ser retractada mientras no haya sido aceptada.
Convencin: puede retractarse antes que el oferente haya enviado la oferta (teora de la expedicin).

Obligaciones del vendedor

El vendedor se obliga a: entregar las mercaderas, transmitir su propiedad y entregar los documentos relacionados con
ellos.
La entrega y transporte es muy importante, ya que muchas veces las partes estn en diferentes pases, supuestos:
1) Venta con expedicin, y no hubiera un lugar fijado para la entrega y el contrato implicara el transporte de
mercaderas: deben darse al primer porteador para que las traslade al comprador enviando la especificacin de las
mercaderas (el comprador asume la responsabilidad de buscar las cosas, se hace cargo del transporte).
2) Venta con expedicin, y el vendedor hubiera asumido la obligacin de entrega y expedicin: debe contratar un
transporte adecuado para el tipo de mercadera que traslada. Ej: traslada alimentos perecederos, un transporte
refrigerado.
3) Venta sin expedicin: la obligacin consiste en ponerlas a disposicin del comprador en lugar donde ste tenga su
establecimiento.
La fecha de la entrega puede estar estipulada en el contrato o si no se entiende dentro de un plazo razonable a partir de
la celebracin del contrato.
El comprador debe entregar las mercaderas libre de derecho o pretensiones por tercero, a menos que el comprador
convenga en aceptarlas.
Obligaciones del comprador
Tiene la obligacin nuclear de pagar el precio: a diferencia de nuestra legislacin (precio determinado o determinable)
la Convencin admite la validez del contrato con precio indeterminado y establece un mtodo para determinarlo. En
el lugar y tiempo estipulados.
Tiene dos deberes colaterales: colaborar con la recepcin de la cosa y de posibilitar el pago.
Tiene la carga de examinar las mercaderas y de hacer un reclamo tempestivo si correspondiere: debe examinar o
hacer examinar las mercaderas en el plazo ms breve posible y conforme a las circunstancias.
Es una carga ya que no es coercible, si no lo cumple, pierde el beneficio de reclamar sobre las mercaderas.
Las acciones por incumplimiento.

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Nosotros: ante incumplimiento podr ejercitarse el pacto comisorio y resolver el contrato.
Convencin: ante el incumplimiento:
Buscan la conservacin del contrato, por lo que le otorga un plazo de gracia: el comprador podr fijar as un
plazo adicional para el cumplimiento, cuya duracin debe ser razonable para que el vendedor cumpla con las
obligaciones pendientes. La fijacin es un acto potestativo y debe ser comunicado al vendedor, el plazo debe ser
razonable de acuerdo a los usos y costumbres y en base a la posibilidad del cumplimiento de las obligaciones
pendientes.
El otorgamiento del plazo de gracia expresa la voluntad del acreedor de satisfacer su inters y conservar el
contrato.
En caso de cumplimiento parcial o defectuoso: el comprador puede exigir que las mercaderas sean sustituidas por
otras, o en su defecto demandar que sean reparadas. Si el comprador no desea sustituir o reparar las mercaderas:
podr aceptar la cosa comprada y obtener una reduccin del precio (sera una quanti minoris).
Procede para la Convencin tambin la suspensin del cumplimiento ante incumplimiento de la otra parte.
La resolucin del contrato slo procede ante un incumplimiento esencial, la resolucin es regulada como
remedio de excepcin, en base al principio de conservacin del contrato. Es decir, otorgado el plazo de gracia y
no se ha cumplido, ante un incumplimiento esencial podr resolverse el contrato.
La Convencin admite adems la resolucin anticipada: cuando antes de la fecha de cumplimiento fuere patente
que una de las partes incurrir en incumplimiento esencial del contrato, la otra podr declararlo resuelto.
En cuanto al resarcimiento de daos y perjuicios establece: el resarcimiento por incumplimiento de una de las
partes comprender el valor de la prdida sufrida y el de la ganancia dejada de obtener por la otra parte como
consecuencia del incumplimiento. Esta indemnizacin no podr exceder de la prdida que la parte que haya
incurrido en incumplimiento hubiera prevista o debiera haber previsto en el momento de la celebracin del
contrato, tomando en consideracin los hechos de que tuvo o debi haber tenido conocimiento en ese momento,
como consecuencia posible del incumplimiento del contrato (previsibilidad de las consecuencias).
CONTRATO DE PERMUTA
Concepto y rgimen legal
* Antecedente de la compraventa.
* Permuta es el trueque de una cosa por otra.
* Desde el punto de vista jurdico, el contrato queda configurado desde que las partes se han prometido transferirse
recprocamente la propiedad de dos cosas.
* Al considerar su naturaleza jurdica, resalta su analoga con la compraventa, que en el fondo no es otra cosa que el
trueque de una cosa por un precio en dinero. Esto explica la disposicin de Art. 1492 segn el cual la permita se rige
por las disposiciones concernientes a la compraventa en todo lo que no tenga una regulacin especial.
* Los Art. 1490 y 1491 establecen reglas innecesarias:
-1490: dispone que no pueden permutar los que no pueden comprar y vender.
- 1491: no pueden permutarse las cosas que no pueden venderse.
* Si una o ambas prestaciones consisten en un derecho, estaremos en presencia de un contrato innominado, al cual se
aplicaran las reglas de la compraventa o de la cesin de crditos, segn los casos.
* Debe haber una correlacin entre los bienes, se entrega la propiedad de un bien por la propiedad de otro.
Caracteres son los mismos que de la compraventa
Consensual; No formal; Bilateral; Oneroso; Conmutativo.
Disposiciones especiales
a) Justos motivos de duda sobre el derecho de copermutante
-Si uno de los copermutantes tiene justos motivos para creer que la cosa recibida en permita no era de propiedad del
que la dio, no puede ser obligado a entregar la que l ofreci (1486) Se trata de un derecho de retencin anlogo al
que el Art. 1425 reconoce al comprador.
-Sin embargo el derecho del permutante que tiene justos motivos para dudar de la legitimidad de la propiedad, no se
reduce a la retencin ya que puede pedir tambin la resolucin (El cdigo errneamente dice nulidad, pero es la
resolucin).
-En caso de ejercer este derecho obviamente debe devolver por su parte la cosa que hubiere recibido.
-El Art. 1488 establece que el copermutante que hubiese enajenado la cosa que se le dio en cambio, sabiendo que ella
no perteneca a la parte de quien la recibi, no podr anular el contrato, mientras que el poseedor a quien hubiese
pasado la cosa, no demandase contra l la nulidad de su contrato de adquisicin Fundamento: si el permutante ha

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transferido ya el dominio de la cosa a un tercero, carece de inters en la accin por resolucin del contrato mientras el
tercero no haga valer, a su vez, la garanta de eviccin.
-Aunque el Art. 1488 establece la hiptesis de enajenacin de la cosa sabiendo que no perteneca al permutante del
que la recibi, tambin se aplica al caso de que lo hubiese ignorado (por el mismo fundamento de la prdida de inters
en la accin por resolucin).
b) Nulidad
-El Art. 1487 establece que la anulacin del contrato de permutacin tiene efecto contra los terceros poseedores de la
cosa inmueble entregada a la parte, contra la cual la nulidad se hubiese pronunciado ste slo se aplica a los
inmuebles.
-En cuanto a los muebles la accin reivindicatoria contra el poseedor se vera detenida por el Art. 2412
Art.2412.- La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la
propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o
perdida.
c) Gastos de contrato
-Segn el Art. 1424 (compraventa), los gastos del contrato son a cargo del comprador, esta disposicin en inaplicable
a la permuta ac ambos contratantes soportan los gastos en partes iguales.
d) Eviccin
En caso de eviccin parcial se aplica lo de la compraventa, pero ante el caso de eviccin total:
1489: dispone que el copermutante que ha sufrido la eviccin puede reclamar la restitucin de la propia cosa o el
valor de la que se le hubiese dado en cambio.
2128: dispone que el permutante vencido puede reclamar la cosa que se le dio el cambio o reclamar el valor de ella.
La diferencia con la compraventa radica en la eviccin: ya que se puede
a) Reclamar la restitucin de la cosa que entreg.
b) Reclamar el valor del bien que entreg.
En los tres casos + daos y perjuicios.
c) Reclamar el valor del bien que perdi.
En el caso de que el copermutante haya enajenado a un tercero la cosa que recibi el Art. 2130 establece:
Si la cosa fue enajenada por ttulo oneroso, o constituy sobre ella algn derecho real, el permutante no tendr
derecho alguno contra los terceros adquirentes. Esto porque el tercero no tiene porque ser alcanzado por la
reivindicacin; por lo tanto el permutante que sufri la eviccin slo tiene accin contra el copermutante por el
valor de la cosa que l entreg o de la cosa que el recibi y de la que fue privado por la eviccin.
Pero si la enajen a ttulo gratuito, el permutante puede exigir del adquirente: o el valor de la cosa o la
restitucin de ella.
CONTRATO DE SUMINISTRO
Surge por la necesidad (impuesta por el comercio e industria) de hallar un rpida, econmica y segura satisfaccin de
los requerimientos de la vida moderna, que imponen a un sujeto asegurarse de la provisin peridica y continuada de
ciertos bienes muebles.
La funcin de este contrato consiste en eliminar lo aleatorio y antieconmico que resultara satisfacer dichas
necesidades si se tuviera que concertar un contrato distinto en cada ocasin en que ellas se presentan.
Diferencia con el suministro administrativo
El suministro administrativo se distingue del suministro comercial ya que el primero es utilizado
frecuentemente en la administracin, aunque de carcter administrativo en lo sustancial, es una especie de
compraventa, debiendo todas las cuestiones que se susciten en torno de l ser resultas administrativamente, sin
perjuicio de la responsabilidad que le quepa al Estado.
Este contrato NO tiene regulacin legal, est definido por la jurisprudencia.
El suministro es el contrato por el cual una de las partes (suministrante) asume frente a la otra (suministrado) la
obligacin de cumplir prestaciones -bienes muebles- peridicas y continuadas durante un trmino (determinado o
indeterminado) en al medida que lo solicite y por un precio fijado o a fijarse
[Esta definicin ha dado la Sala E de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo comercial].
Es un contrato no legislado, que coincide en muchas cosas con la compraventa pero en otra no, en realidad las
diferencias se basan principalmente en la duracin del contrato, debido a la periodicidad.

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Caracteres
Bilateral: nacen obligaciones para ambos: el suministrante debe satisfacer la provisin en forma y condiciones
pactadas y el suministrado en el pago del precio convenido.
Oneroso: ventajas y sacrificios para ambos.
Consensual: cada parte se obliga a transferir la propiedad del bien, no requiere la entrega para perfeccionarse.
De duracin: las prestaciones tienden a prolongarse por periodo determinado o indeterminado de tiempo; durante la
vigencia de ese tiempo, el suministrado cuenta con la seguridad de que sus necesidades sern cubiertas por el
suministrante, de acuerdo a lo pactado.
Naturaleza Jurdica
Discusiones acerca de las prestaciones del suministrante, ya que la prestacin del suministrado es siempre dinero.
Diferentes teoras:
Es una locacin de servicios: ya que el suministrado entiende obtener el servicio que el suministrante la presta,
hacindole tener la cosa en tiempo oportuno; es decir el suministrante est a disposiciones del suministrado (no slo
le transmite al propiedad del bien).
Crtica: El encuadramiento del contrato en el molde de locacin de servicios, resulta absolutamente imposible
distinguirlo del contrato de trabajo regido por al ley 20.744.
Es compraventa o locacin de servicios, dependiente del elemento prevaleciente: si hay entrega de la cosa (ser
compraventa), pero si prevalece el trabajo habr locacin de obra.
Es compraventa: de una cosa futura o de cosa a fabricar.
Martorell: es un contrato de empresa, con existencia diferenciada de su raz (la compraventa), con la cual sin
embargo contina compartiendo identidad en cuanto a las obligaciones de las partes.

Diferencia con el contrato de compraventa

Compraventa

Suministro.

Aunque se pacte que la venta se desarrolle mediante El suministrante se halla obligado a efectuar varias
entregas peridicas, es una misma prestacin aunque
prestaciones (por lo general de cosas fungibles)
fraccionada, es decir se entrega por partes de acuerdo
que, aunque son autnomas, constituyen una serie
a la ejecucin.
de prestaciones conexas entre si. Es decir son
varias prestaciones, autnomas pero conexas entre
si.

Normativa aplicable
El suministro participa de otros contratos tpicos:

Compraventa: transfiere la propiedad del bien por un precio.

Locacin: el suministrante debe estar a disposicin del
suministrado.
Es decir es un contrato atpico mixto, la jurisprudencia estableci que corresponde dar preeminencia a los usos y
comerciales demostrados en el proceso, por ser un derecho comn del comerciante.
Objeto y precio
Objeto: son cosas y generalmente consumibles (aunque pueden no serlo).
Precio El precio se fija conforme al que corresponde por envo o perodo.
Si se ha estipulado el precio al valor plaza se deber tener en cuenta el tiempo de vencimiento de las
prestaciones singulares y el del lugar de cumplimiento.
Cuando se entrega la cosa vendida, sin que en el contrato figure el precio, se deber tener el correspondiente
al da y lugar de la entrega.
Clusula de exclusividad.
Entra dentro de la autonoma de la voluntad, que el contrato de suministro se establezca a favor del suministrante, del
suministrado o de ambas partes.
- La clusula de exclusividad es vlida y muy comn en estos contratos, en la lucha implacable por conquistar
mercados y eliminar o neutralizar la competencia.
Cabe diferenciar:
-

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Cuando se establece a favor del suministrante: obliga al suministrado a proveerse exclusivamente de l,

impidindole producir el bien adquirido por sus propios medios, salvo que cuente con una autorizacin expresa de
su cocontratante. El suministrado no puede comprarle a otro proveedor.
Cuando se introdujo en beneficio del suministrado: el proveedor est impedido de suministrar los productos que
fabrica, a otra persona o entidades ubicadas dentro del radio de accin o zona de actuacin del suministrado.

Lmite

No se puede abusar de este poder sacando provechos excesivos; el pacto de exclusividad puede llegar a
constituirse en un mecanismo de dominacin que, utilizado abusivamente, puede determinar hasta la propia
quiebra de la parte ms dbil del contrato.

Puede tambin en este tipo de contrato, realizar un pacto de preferencia: donde el suministrado se compromete a preferir
al suministrante en caso que en el futuro quiera contratar.
Posibilidad de rescisin anticipada del contrato.
Respecto del plazo de duracin del contrato y su ruptura anticipada, supuestos:
El contrato puede establecer un plazo determinado de duracin: fijando un perodo mnimo de preaviso y
previendo una indemnizacin tasada, para la hiptesis de la ruptura anticipada.
Pero puede no estar prevista en el contrato tal situacin entonces
Que ocurre cuando no se ha dicho anda de la ruptura anticipada y no tiene plazo?
- La rescisin anticipada no podr ser intempestiva.
- Debe haber un preaviso, otorgndose el plazo para poder hacerlo.
- Respecto de la indemnizacin: sta ante la falta de acuerdo, ser establecida por la Justicia en funcin de los usos
y costumbres (parmetros normales), que tendr como tope el mximo beneficio que la parte damnificada
podra haber obtenido de cumplirse el contrato conforme a derecho.
Qu ocurre cuando se celebra el contrato por tiempo indeterminado? Pautas:
- Cualquiera de las partes podr rescindir el contrato unilateralmente, deber indemnizar si la rescisin fue
intempestiva y de mala fe.
- Aunque no existan especificaciones la prctica comercial, determina como usual un preaviso ante rescisin
anticipada entre los 30 y 60 das.
- El dao a reclamar es el beneficio que se esperaba lograr que no ha sido conseguido.
- Si la rescisin anticipada tiene justa causa, nada deber indemnizarse.
CONTRATO ESTIMATORIO
Las necesidades del comerciante de poner los bienes del productor a disposicin del consumidor, lleva a quienes los
adquieren, a sumir el riesgo de la reventa. Pero como tal riesgo no puede ser sostenido econmicamente por el
empresario, y en el supuesto de comprarlos carece de la facultad de devolverlos en caso de que no se sean adquiridos, la
aparicin del contrato estimatorio viene a cubrir dos exigencias del comercio:

Tener la disponibilidad jurdica de esos bienes por un tiempo determinado, gozando de

la posibilidad de obtener una ganancia por la diferencia entre el valor asignado y el precio de reventa a terceros.

La no asuncin del riesgo de la inversin, como hubiera correspondido en el supuesto

de haber adquirido dichos bienes.
A este contrato lo establecieron los usos y costumbres, no est regulado por la ley
El contrato estimatorio es aquel mediante el cual una de las partes entrega una o varias cosas muebles a la otra, y sta se
obliga a pagar el precio, salv que restituya las cosas dentro de un trmino establecido.
Es cuando el tradens consigna para vender a otra persona (accipiens) un bien mueble, fijando o estimando su valor, y el
accipiens deber Restituirla
Pagar el precio estimado.
Unos consideran que se transfiere la propiedad del bien (profe); otros que el tradens solo lo pone a disposicin del
accipiens.
Objeto. Naturaleza jurdica y Caracteres
Objeto: bienes muebles.
Naturaleza jurdica. Distintas posiciones:

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-

Especie de depsito: por recaer sobre cosas muebles por valor determinado por las partes, facultando al
depositario a liberarse de su obligacin de reintegro del bien, abonando el precio.
- Variante del contrato de comisin: va incluido el otorgamiento al comisionista de la facultad de adquirir para s
las cosas consignadas.
- Depsito seguido de compraventa
- Compraventa sometida a condicin suspensiva
Caracteres, es un contrato:
- Bilateral
- Oneroso
- No formal
- Atpico: no legislado por la norma, si no regulado por los usos y costumbres.
- Innominado
- Real: requiere de la entrega de la cosa.
Derechos y obligaciones de las partes
Tradens
Derechos: exigir la devolucin de los bienes o el precio, imponerle a la otra parte el deber de custodia
del bien, establecer precio mximo y mnimo de venta al pblico.
Deberes: aceptar el ejercicio del derecho de opcin del accipiens (cosa o precio), responder por eviccin
y vicios redhibitorios.
Accipiens
Derechos: disponer libremente de las cosas recibidas dentro del trmino establecido para el ejercicio del
derecho de opcin, optar sobre la forma que crea mas conveniente para cancelar su obligacin
(restituyendo la cosa o pagando el precio).
Deberes: custodiar los bienes, cancelar la obligacin pendiente.
Diferencias con la comisin
Comisin.
- Regulado por el Cdigo de Comercio
- Es una forma de mandato
- El comisionista debe rendirle cuentas a su comitente, y
ste ltimo establece el precio de la venta.
- El comisionista: no responde por la venta y slo tiene
una retribucin de los que vendi

Estimatorio.
- Contrato atpico.
- El accipiens adquiere la propiedad del bien que
podr ser revocable (cuando lo restituya).
- Por tener el accipiens la propiedad de la cosa, las
ganancias o prdidas corren para l. Puede establecer
el precio que prefiera.
- El accipiens asume los riesgos de la prdida de la
cosa o de prdidas econmicas por la venta.

Doctrina mayoritaria: El tradens transfiere la propiedad de los bienes al accipiens.

Doctrina minoritaria: no se transmite la propiedad del bien, si no que slo se pone a disposicin del accipiens.

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BOLILLA 10
CESIN DE DERECHOS
Art 1434: Habr cesin de crdito, cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra parte el derecho que le
compete contra su deudor, entregndole el ttulo del crdito, si existiese.
Crticas a la definicin:
Se refiere solo a la cesin de crditos y en realidad abarca otros derechos no creditorios, por lo que debera
denominarse cesin de derechos
Al establecer entregndole el ttulo del crdito, si existiese parecera indicar que tal entrega es esencial para
la formacin del contrato, cuando en realidad no lo es.
Inters prctico de la cesin
Es una manera rpida de llevar a la prctica ciertos negocios por cuenta de otro cuando no se tienen los poderes
suficientes; desempea un papel muy importante en la vida comercial.
Antecedentes histricos.
En el derecho romano se conceban las obligaciones como un derecho personalsimo insusceptible de ser cedido.
- Luego se admiti la transmisin mortis causa, pero no entre vivos. Este sistema no se acomodaba con las exigencias
comerciales de ese tiempo.
- Es una primera etapa de la evolucin se admiti la delegacin: es una novacin de la obligacin por cambio de
acreedor, pero era complicada y engorrosa.
- Finalmente se admiti la figura de la cesin.
Reglas aplicables a la cesin.
Si el derecho cedido fuera dinero
se aplican las reglas de la compra venta.
Art 1435: Si el derecho creditorio fuese cedido por un precio en dinero, o rematado, o dado en pago, o adjudicado en
virtud de ejecucin de una sentencia, la cesin ser juzgada por las disposiciones sobre el contrato de compra y venta,
que no fuesen modificadas en este ttulo.

Si el derecho cedido fuera otro bien

se aplican las reglas de la permuta (casi iguales que la de la compraventa)
Art 1436: Si el crdito fuese cedido por otra cosa con valor en s, o por otro derecho creditorio, la cesin ser juzgada
por las disposiciones sobre el contrato de permutacin, que no fueren modificadas en este ttulo

Si la cesin es gratuita
se aplican las reglas de la donacin.
Art 1437: Si el crdito fuese cedido gratuitamente, la cesin ser juzgada por las disposiciones del contrato de
donacin, que igualmente no fuesen modificadas en este ttulo.
Caracteres del contrato
Cesin de derechos:

Contrato consensual: se perfecciona por el simple acuerdo de voluntades, aunque el art 1434 establezca
entregndole el ttulo del crdito, si existiese esto es solo para que el cesionario tenga el ttulo para reclamar en
caso que quiera hacerlo no es un requisito esencial para la celebracin del contrato. Los art 1454 y 1467 establecen
expresamente el carcter consensual.

Es un contrato formal: requiere la forma de escrita bajo pena de nulidad (art 1454); y a veces requiere
escritura pblica cuando el derecho cedido lo establece. Solo la cesin de ttulos al portador puede celebrarse con la
sola entrega del ttulo (art 1455).

Puede ser onerosa o gratuita: en el caso de ser onerosa podr ser bilateral y conmutativa (Ej: venta, permuta)
porque las prestaciones son recprocas y se presumen equivalentes. En el caso de ser gratuita ser unilateral (Ej:
donacin).
Comparacin con la novacin y subrogacin
Cesin de derechos
Novacin por cambio de acreedor.
- La obligacin permanece igual y cambia el acreedor.
- La obligacin permanece igual y cambia el acreedor.
- Es el mismo crdito que pasa del cedente al cesionario
- Se extingue una obligacin y nace otra. Se extinguen
(art 1434). Pasa el crdito con accesorios y garantas.
los accesorios salvo reserva expresa.
- Se consuma sin la intervencin del deudor cedido, que
- Sin el conocimiento del deudor la nueva obligacin no
solo debe ser notificado de ella.
puede nacer.
- Existe al garanta de eviccin
- No hay garanta de eviccin por no haber transmisin.
- Es un acto formal
- No es un acto formal.
- Puede referirse a cualquier derecho.
- Solo se refiere a los derechos creditorios.

F. A. Soria

194
Cesin de derechos
- El que realiza un pago por otro, sustituye al acreedor
originario en todos sus derechos.
- Hay frecuentemente una especulacin, los derechos se
ceden por un precio que muchas veces difiere
sensiblemente del valor del crdito cedido.
- Exige el consentimiento del acreedor cedente.
- Es siempre convencional.
- El cedente garantiza eviccin
- El cesionario solo puede demandar el pago del crdito
cedido mediante la accin que competa al cedente.

- La cesin no produce efectos respecto de terceros, sino

desde la notificacin al deudor cedido.

Subrogacin
- El que realiza un pago por otro, sustituye al acreedor
originario en todos sus derechos.
- Es un acto desinteresado, que no produce beneficio o
utilidad a la persona que lo hace, puesto que ella solo
puede pretender ulteriormente la restitucin de lo que ha
pagado y no ms.
- Puede tener lugar sin intervencin del acreedor y aun
contra su voluntad.
- Puede ser convencional o legal.
- No se garantiza la eviccin por no haber transmisin.
- El subrogado tiene dos acciones: una persona nacida de
su pago gestin de negocios, prstamo, etc.- y otra
derivada de la subrogacin que es la que corresponda al
antiguo acreedor pagado y que le es transmitida al
pagador por disposicin de la ley.
- La subrogacin opera todo sus efectos por el solo
hecho del pago.

Capacidad
Regla general:
La capacidad para ceder a ttulo oneroso es la que se requiere para comprar y vender (art 1435, 1436 y 1439).
La capacidad para ceder a titulo gratuito, se requiere la capacidad para donar (art 1437).
Incapacidad de hecho
Se aplican las reglas relativas a los contratos de compraventa y donacin, pero hay reglas especiales:
Menores emancipados: art 1440: no pueden, sin expresa autorizacin judicial, ceder inscripciones de la deuda
pblica nacional o provincial, acciones de compaa de comercio o industria, y crditos que pasen de $500.
Qued demostrado (con la reforma del art 135 con al ley 17.711) que la prohibicin se refiere a los ttulos, acciones y
crditos adquiridos por el emancipado a ttulo gratuito.
Padres: art 1451 prohibido a los padres ceder esas inscripciones que estn a nombre de los hijos que se hallan bajo su
poder, sin expresa autorizacin del juez del territorio. (Norma redundante)
Art 1452: En todos los casos en que se les prohbe vender a los tutores, curadores o administradores, albaceas y
mandatarios, les es prohibido hacer cesiones. (Norma tambin redundante)
Art 1450: Es prohibido al marido ceder las inscripciones de la deuda pblica nacional o provincial, inscripta a
nombre de la mujer, sin consentimiento expreso de ella si fuese mayor de edad, y sin consentimiento de ella y del juez
del lugar si fuese menor. (Esta norma carece de vigencia ya que la ley 17.711 estableci que el marido no puede
administrar ni disponer de los bienes de su mujer sin el mandato de ella).
Incapacidad de derecho
Se aplican las reglas generales de la compraventa y donacin, aunque con disposiciones especiales (art 1442):
No puede haber cesin a los administradores de establecimientos pblicos, de corporaciones civiles o religiosas, de
crditos contra estos establecimientos. Para evitar colisin de intereses entre las corporaciones y sus administradores,
que perjudiquen a la persona jurdica.
Ni a los administradores particulares o comisionados, de crditos de sus mandantes o comitentes.Correlativa al art
1361 inc 4.La ley busca impedir que el mandatario que ha sido encargado de enajenar el crdito por cuenta del
mandante, lo adquiera para si. No hay problema que el mandatario resulte cesionario si ha sido autorizado por el
mandante.
Ni se puede hacer cesin a los abogados o procuradores judiciales de acciones de cualquier naturaleza, deducidas en
los procesos en que ejerciesen o hubiesen ejercido sus oficios. Prohibicin correlativa al art 1361 inc 6.
Ni a los dems funcionarios de la administracin de justicia, de acciones judiciales de cualquier naturaleza, que
fuesen de la competencia del juzgado o tribunal en que sirviesen.
Objeto de la cesin.
Regla: todos los derechos son cesibles.

F. A. Soria

195
Todo objeto incorporal, todo derecho y toda accin sobre una cosa que se encuentra en el comercio, pueden ser
cedidos, a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibicin expresa o implcita de la ley, o al ttulo mismo del
crdito (art 1444).
Quedan comprendidos todos los derechos (art 1446 y siguientes):
Los crditos condicionales o eventuales.
Los crditos exigibles.
Los crditos aleatorios: por ejemplo al renta vitalicia
Los crditos a plazos.
Los crditos litigiosos: los que son objeto de litigio y los dudosos.
Los derechos sobre cosas futuras: excepto los de herencia futura.
Excepcin: derechos incesibles
Incesibilidad convencional: las partes pueden acordar la incesibilidad, pero para que el titular del crdito est
impedido de hacerlo, la prohibicin debe constar en el ttulo mismo de la obligacin (art 1444).
Incesibilidad legal: est prohibida la cesin de los siguientes derechos:
- Los inherentes a la persona o personalsimos (art 1445): derechos a la personalidad, al nombre, al domicilio,
derechos de familia, a revocar donacin por ingratitud el donatario, etc.
- Derecho real de uso y habitacin (art 1449, 2959, 2963): ya que son derechos concedidos personalmente, es
decir el beneficiario es personalsimo.
- Las esperanzas de sucesin (art 14499: los pactos sobre herencias futuras han sido considerados contrarios a la
moral. (Es vlida la particin anticipada de la herencia por parte de los herederos forzosos).
- Las jubilaciones y pensiones (art 1449): no es absoluta la prohibicin, se permite la cesin hasta el porcentaje
en que pueden ser embargados, es decir hasta el 20%.
- El derecho a alimentos futuros (art 1453): no hay problema en ceder alimentos ya devengados, ya que en este
caso no se compromete el porvenir del menor alimentado.
- Derecho adquirido por un pacto de preferencia en la compraventa (art 1453): ya que es personalsimo.
- Indemnizaciones por accidentes de trabajo (ley 24.028 art 13 inc 2).
- Las remuneraciones que deba percibir el trabajador, asignaciones familiares o cualquier otro rubro que emerjan
de la relacin laboral. Incluidos los subsidios (Por ejemplo de maternidad).
- El bien de familia (ley 14.394 art 37 y 38).
- Los crditos obtenidos en virtud de los prstamos que autoriza la ley 12.643 para empleados de empresas
particulares.

2-

Forma de la cesin
Regla general: Toda cesin debe ser hecha por escrito, bajo pena de nulidad, cualquiera que sea el valor del derecho
cedido, y aunque l no conste de instrumento pblico o privado. (Art 1454). La forma escrita es exigida a los fines de
la prueba y no ad solemnitatem, por lo tanto la cesin puede ser acreditada por otros medios de prueba.
Excepciones:
1- Casos en que se requiere escritura pblica:
- Cuando se trata de derechos litigiosos (art 1455): todo derecho sujeto a controversia judicial.
- Cuando se trata de la cesin de derechos o acciones procedentes de actos consignados con escritura pblica.
- Cuando se tratad e cesin de derechos hereditarios.
Casos en que no es necesaria la forma escrita:
Los ttulos al portador: que pueden ser cedidos por la tradicin de ellos. (Art 1455). Se transmiten por la
sola entrega.
Efectos de la cesin.
Efectos sustanciales:
Se opera la transmisin del crdito o derecho (art 1457, 1458, 14759.
El cedente debe la garanta de eviccin (art 1476).
El cesionario debe el precio o derecho o cosa comprometida a cambio, cuando sea onerosa.
TRANSMISIN DEL DERECHO.
Momento en que opera
Entre partes:

F. A. Soria

196

Art 1457: La propiedad de un crdito pasa al cesionario por el efecto de la cesin, con la entrega del ttulo si
existiere.
Los efectos entre partes se dan desde la celebracin del contrato. El cedente deber entregar el ttulo si existiere y
el cesionario deber pagar el precio. La ley obliga a entregar el ttulo porque ello facilita la accin del cesionario
que quiere hacer valer el crdito adquirido.
Respectos de terceros:
Respecto de terceros que tengan un inters legtimo en contestar la cesin para conservar derechos adquiridos
despus de ella, la propiedad del crdito no es transmisible al cesionario, sino por la notificacin del traspaso al
deudor cedido, o por la aceptacin de la transferencia de parte de ste (art 1459).
Cuando hace alusin a la aceptacin del deudor cedido: esto no tiene relevancia jurdica si no que vale solo
como prueba de que tena conocimiento de la cesin, pues no est en su poder aceptar o rechazar la cesin.
La notificacin es una obligacin anexa, que corresponde a cualquier interesado o terceros que tengan un
inters legtimo. Interesados en la notificacin son:
a) El cesionario: es el principal interesado, debido a que antes de la notificacin el deudor puede pagarle al
cedente; y el cesionario nada puede decirle debido a que no se lo ha notificado.
El NO tiene la obligacin de notificar, slo que es el que se ve ms perjudicado en caso de no hacerlo.
b) Acreedores del cedente que hayan embargado el crdito: si el embargo se ha trabado antes de la notificacin al
deudor, se mantiene firme; pero en caso de haber sido posterior carece de efecto.
c) Otros cesionarios del mismo crdito: puede ocurrir que el cedente sea de mala fe y haya cedido el crdito a
distintas personas
el cesionario que primero notifica al deudor cedido es quien tiene prioridad (art 1470), si
notificaron todos el mismo da pero en distintas horas: deber ser a prorrata ya que se
cuentan los das de medianoche a medianoche (art 1466).
La exigencia de la notificacin:
Es justificada respecto del deudor cedido, ya que slo la notificacin le permite saber a ste, a quien debe pagar
su deuda. (Si bastara la sola cesin, podra ocurrir que el cedente de mala fe, aceptara el pago despus de haber cedido
su crdito, y como l no es acreedor el deudor debera pagarle nuevamente al cesionario).

Ms difcil es justificar la notificacin al deudor respecto de los otros terceros (acreedores embargantes y otros
cesionarios): ya que la notificacin hecha a deudor cedido no es conocida muchas veces por los otros terceros. Por lo
tanto, el Cdigo establece que los acreedores debern ser notificados de la cesin por acto pblico (art 1467)

Forma de la notificacin:
Respecto del deudor cedido: vlida por instrumento privado y aun verbalmente.
Respecto de los dems terceros: el art 1467: la notificacin no es eficaz respecto de otros interesados, si no
es notificado por un acto pblico. Se discute que significa acto pblico
Unos: debe ser por escritura pblica.
Otros: debe ser una notificacin fehaciente.
Conocimiento indirecto de la cesin por el deudor y no por medio de notificacin: la buena fe impone que puede
oponerse la cesin no notificada.

Efectos de la notificacin o aceptacin.

Relaciones entre el cesionario y el deudor cedido
La cesin solo produce efectos respecto del deudor cedido desde la notificacin, consecuencias:
Pago
Antes de la notificacin: el pago realizado por el deudor al cedente antes de la notificacin es vlido y libera al deudor
(art 1468), quien puede oponerlo al cesionario.
En principio no genera responsabilidad
Excepto que haya habido actividad dolosa por parte del cedente y el deudor cedido para engaar el cesionario.
Dps de la notificacin: esta produce todos los efectos de un embargo, el deudor solo puede pagar al cesionario.

Excepciones y defensas.

F. A. Soria

197
-

El deudor puede oponer al cesionario todas las excepciones y defensas que hubiera podido hacer valer contra el
cedente, excepto la compensacin (art 1469 y 1474).El deudor conserva todas las excepciones que tena contra el
cedente aunque no haya hecho reserva alguna (art 1474).
Art 1474: El deudor puede oponer al cesionario, todas las excepciones que poda hacer valer contra el cedente,
aunque no hubiese hecho reserva alguna al ser notificado de la cesin, o aunque la hubiese aceptado pura y
simplemente, con slo la excepcin de la compensacin.
- Adems de las excepciones que tenia el deudor contra el cedente, podr oponer las que tenga personalmente con
el cesionario, en particular la compensacin.
Acciones conservatorias: la regla no es absoluta, la ley reconoce al cesionario el derecho de interponer acciones
conservatorias de su crdito desde el momento de la cesin y no desde la notificacin. Art 1472: Aunque no est
hecha la notificacin o aceptacin del traspaso del crdito, el cesionario puede ejecutar todos los actos
conservatorios, respecto de tercero, del crdito cedido. Ej: embargar el crdito, accin subrogatoria, interrumpir
prescripcin, etc.
Relaciones entre el cedente y el deudor
Hasta la notificacin el cedente conserva todos los derechos que corresponden al titular del crdito.
Conflictos entre varios cesionarios.
En el concurso de dos cesionarios sucesivos del mismo crdito, la preferencia corresponde al primero que ha
notificado la cesin al deudor, o ha obtenido su aceptacin autntica, aunque su traspaso sea posterior en fecha
(art 1470).
Si se hubiesen hecho muchas notificaciones de una cesin en el mismo da, los diferentes cesionarios quedan
en igual lnea, aunque las cesiones se hubiesen hecho en diversas horas (art 1466). Es decir se dividen a
prorrata.
Conflicto ente el cesionario y los acreedores embargantes
Embargos: hiptesis:
1) Embargos posteriores a la notificacin: una vez notificada la cesin, el crdito ha salido del patrimonio del
cedente, por lo tanto el embargo es ineficaz y no produce efectos alguno (art 1465).
2) Embargos anteriores a la notificacin: el embargante tiene preferencias sobre el cesionario, siempre que a traba
se haya hecho con anterioridad a la notificacin.
3) Embargos anteriores y posteriores a la notificacin: los embargantes anteriores tienen derecho preferente sobre
el cesionario y se cobran siguiendo el orden de embargos; el cesionario tiene preferencia respecto de los
embargos posteriores.
Quiebra del cedente
Art 1464: En caso de quiebra del cedente, la notificacin de la cesin, o la aceptacin de ella, puede hacerse despus de
la cesacin de pagos; pero sera sin efecto respecto a los acreedores de la masa fallida, si se hiciese despus del juicio de
la declaracin de quiebra.
Contenido de la cesin
La cesin comprende por s la fuerza ejecutiva del ttulo que comprueba el crdito, si ste la tuviere, aunque la cesin
estuviese bajo firma privada, y todos los derechos accesorios, como la fianza, hipoteca, prenda, los intereses vencidos y
los privilegios del crdito que no fuesen meramente personales, con la facultad de ejercer, que nace del crdito que
exista (Art 1458).
Fuerza ejecutiva: del ttulo que comprueba el crdito.
Accesorios del crdito
Intereses: futuros, ya vencidos pendientes a pago en la poca de la cesin. El cesionario siempre tiene los
intereses vencidos siempre que el contrato no disponga lo contrario (puede pactarse que queden para el
cedente).
Transmisin de los privilegios, garantas, acciones as como tambin sus restricciones, cargas y vicios.
Cesin parcial
El cesionario parcial de un crdito no goza de ninguna preferencia sobre el cedente, a no ser que ste le haya acordado
expresamente la prioridad, o le haya de otra manera garantizado el cobro de su crdito (art 1475).
Un derecho puede cederse total o parcialmente, en este ltimo caso el cedente y cesionario se encuentran en igual
posicin respecto del deudor a menos que se hubiere cedido expresamente la preferencia.
EVICCIN

F. A. Soria

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Art 1476: El cedente de buena fe responde de la existencia, y legitimidad del crdito al tiempo de la cesin, a no ser
que lo haya cedido como dudoso; pero no responde de la solvencia del deudor o de sus fiadores, a no ser que la
insolvencia fuese anterior y pblica.
Inexistencia o ilegitimidad del crdito.
El cedente SI garantiza la existencia y legitimidad del crdito.
Art 1477: Si el crdito no exista al tiempo de la cesin, el cesionario tendr derecho a la restitucin del precio
pagado, con indemnizacin de prdidas e intereses, mas no tendr derecho para exigir la diferencia entre el valor
nominal del crdito cedido, y el precio de la cesin. Responsabilidad de acuerdo a si:
Cedente de buena fe: responde por los perjuicios directos, si por la restitucin del precio, pero no por la
diferencia entre el valor nominal del ttulo respecto del precio de la cesin.
Cedente de mala fe: podr el cesionario exigir la diferencia del valor nominal del crdito cedido, y el
precio de la cesin (art 1478).
La buena fe del cedente se presume, deber demostrar la mala fe el cesionario.
Insolvencia del deudor.
Regla: el cedente NO garantiza al cesionario la solvencia del deudor cedido, es decir no responde por insolvencia del
deudor (ya que el cedente no tiene porque conocer el estado de falacia del deudor).
Excepto que:
La insolvencia del deudor fuera anterior a la cesin y pblica. Hace presumir la mala fe del cedente.
El cedente hubiera asumido expresamente esa responsabilidad en el contrato de cesin. En este caso
la buena fe se presume, el cesionario deber probar la mala fe.

Responsabilidad del cedente:

Si el cedente fuera de buena fe (no conoca la insolvencia del deudor cedido): debe restituir el precio y los gastos (art
1479).
Si el cedente fuera de mala fe: debe pagar adems la diferencia entre el valor nominal y el precio pagado (art 1480).
Requisito previo de la ejecucin del deudor
Art 1481: El cesionario no puede dirigir su accin contra el cedente por la garanta de hecho sino despus de haber
excutido los bienes del deudor, las fianzas o hipotecas establecidas para seguridad del crdito.
Esta accin tiene carcter subsidiario y slo es viable cuando se ha manifestado inoperante la accin entablada
contra el deudor cedido y sus fiadores.
Esta demanda previa no es necesaria si el deudor hubiera sido declarado en quiebra.
Cesacin de la garanta de hecho
La garanta por solvencia del deudor cesa:
1- Cuando por no haber adoptado medidas precautorias o por otra culpa del cesionario, hubiera perecido el crdito
o las seguridades que lo garantizaban (art 1482).
2- Cuando el cesionario hubiera dado prrroga al deudor para el pago y ste cayera en insolvencia luego de
vencido el plazo primitivo de la obligacin (art 1483).
Renuncia expresa o tcita, total o parcial
Las disposiciones de la eviccin no son de orden pblico, pueden ser dejadas sin efectos por las partes. Por lo tanto
puede renunciarse expresa o tcitamente, parcial o totalmente.
Crdito cedido como dudoso
Art 1476: El cedente de buena fe responde de la existencia, y legitimidad del crdito al tiempo de la cesin, a no ser
que lo haya cedido como dudoso.
CESIN DE UN CONTRATO BILATERAL.
Puede cederse un contrato bilateral?
No se trata ya de la cesin de los derechos, si no del complejo de derechos y obligaciones surgidos del contrato.
Puede realizarse el cambio de la persona que ocupa uno de los lugares de la relacin contractual, siempre y cuando se
preste el consentimiento, muchas veces se hacen autorizaciones anticipadas otorgadas en el ttulo de la obligacin, y que
significan que a los contratantes le es indiferente la persona con la cual se vinculan.
Qu ocurre cuando el cocontratante no da su consentimiento?
Se entiende que la cesin no ser posible, se coincide que una persona puede ceder los derechos que tiene en
sociedad, en un contrato de locacin de obra o de trabajo, pero no en calidad de socio, de empresario u obrero, ya

F. A. Soria

199

que tal condicin supone tambin obligaciones y deudas, y stas no pueden cederse sin el consentimiento del
acreedor.
Aunque existe un procedimiento jurdico que permite llegar a un resultado anlogo: el contratante cede sus derechos
y obligaciones a un tercero, pero permanece obligado frente a la otra parte de tal modo que si el cesionario no
cumple, l deber hacerlo.
Ej: cesin del contrato de locacin (art 1583, 1584 y 1596) y del boleto de compraventa.
La cesin solo ser valida respecto del cocontratante, cuando a ste le resulte indiferente la persona que cumple: por
ejemplo en el pago de una suma de dinero. Pero si el contrato es intuitu personae, entonces la cesin ser imposible.

F. A. Soria

200
BOLILLA 11
LOCACIN DE COSAS
Art 1493: Habr locacin, cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a conceder el uso o goce de una cosa,
o a ejecutar una obra, o prestar un servicio; y la otra a pagar por este uso, goce, obra o servicio un precio determinado en
dinero.
Hay locacin de cosas cuando una persona (locatario) se obliga entregar el uso y goce de una cosa durante un cierto
tiempo a otra (locatario) que a su vez se obliga a pagar un precio en dinero.
La ley 23.091
establece el rgimen de la locacin de inmuebles urbanos.
La ley 13.246
se refiere a los arrendamientos rurales.
Por lo tanto la normativa del Cdigo valdr par los temas no tratados en dichas leyes.
Importancia social
Es un contrato sumamente importante ya que nace para satisfacer las necesidades de un grupo social que no tiene la
posibilidad de acceder a la propiedad de su vivienda por lo tanto deben alquilar, y en la actualidad forman una parte
muy numerosa de la poblacin urbana.
En el derecho romano: el contrato de locacin era protector del locador.
En la actualidad se protege al locatario considerado como la parte ms dbil de la relacin contractual, para su
proteccin se requiri de la intervencin de Estado:
1) En 1943 se dictaron leyes de emergencia, leyes de prrroga: donde la locacin se estableca por tiempo
indeterminado, se vea perjudicado el locador que no poda desalojar al locatario.
Por lo tanto, los locadores no se arriesgaban y la consecuencia fue que no haba bienes disponibles para alquilar.
2) Luego se establecieron diferentes formas para proteger al locatario sin necesidad de desamparar al locador,
estableciendo por ejemplo plazos mnimos para el uso y goce de la cosa. Son soluciones no tan gravosas como el
tiempo indeterminado, pero en proteccin del locatario.
Crticas al concepto de Velez
Velez ha dado en un mismo artculo tres conceptos diferentes: el de locacin de cosas, locacin de obra y locacin de
servicios. El error proviene del derecho romano: pero se debe distinguir que la locacin de cosas recae sobre un bien y
la de servicios u obra sobre una actividad.
- Locacin de cosas: el locador es quine entrega el bien para su uso y goce; y el locatario quien recibe el bien para
usarlo y gozar de l y paga el precio.
- Locacin de obra o servicio: el locador realiza el proyecto y el locatario encarga y paga el precio. Se confunden
muchas veces al locador con el locatario, para su distincin se debe tener en cuenta que quien paga el precio es
siempre el locatario.
No se habla en el art sobre el plazo de duracin de la locacin, elemento esencial de este tipo de contratos. Ya que la
entrega debe ser necesariamente por tiempo determinado, en caso de ser indeterminado se estara perjudicando al
locador.

Elementos que surgen del concepto

Derivan del propio concepto del contrato:
Mediante el contrato de locacin se traspasa el uso y goce de la cosa:
Uso: utilizacin por parte del locatario del bien.
Goce: aprovechamiento de los frutos provenientes del bien locado.
El locatario: es un mero tenedor del bien, no es poseedor, ya que reconoce la propiedad en otra persona
(locador).
Se debe pagar el precio estipulado, ste deber ser determinado o susceptible de determinacin. En caso no haber
precio, estaramos ante un comodato y no una locacin.
Debe haber si o si un plazo estipulado para la duracin del contrato.
Caracteres
Es un contrato

F. A. Soria

Bilateral: obligaciones recprocas para locador el locatario.

Oneroso: contraprestaciones para ambas partes.
Consensual: no requiere de la entrega de la cosa si no que las partes se obligan a hacerlo.

201
De duracin continuada o tracto sucesivo: su cumplimiento se prolonga necesariamente a travs del
tiempo.
Tpico: regulado por la ley.
No formal: en principio no requiere de formalidades aunque:
- La ley de inmuebles urbanos establece que deber ser por escrito a los fines de la prueba.
- Los arrendamientos rurales debern ser tambin bajo la forma de escritura.
- Ley 24.240 que se ocupa de la locacin de bienes muebles, prescribe igualmente la escritura (Se
critica de la ley de Defensa, que no abarque las locaciones de inmuebles, ya que el locatario es la
parte dbil de la relacin contractual).
Naturaleza Jurdica del derecho del locatario
El locatario detenta el uso y goce del bien, es un mero tenedor de la cosa. El derecho del locatario:
Es un derecho real o personal?

Cierta doctrina entiende que es un derecho real y no personal: ya que la normativa del Cdigo ha dado esta
tendencia en virtud del art 1498: Enajenada la finca arrendada, por cualquier acto jurdico que sea, la locacin subsiste
durante el tiempo convenido.
Por lo tanto el argumento principal de quienes sostienen que la locacin es un derecho real, es que quien
compra el bien locado, deber respetar el contrato de locacin.
Adems en caso de muerte del locador, sus herederos debern continuar con el contrato de locacin.

Otros por el contrario consideran que el derecho del locatario es un derecho personal (profe): quienes sostienen esta
posicin plantean que:
Si fuera un derecho real, el locatario podra defenderse solo, por ejemplo en caso de eviccin. En realidad si un
tercero realiza turbaciones en el derecho, el locatario deber acudir al propietario para que lo defienda, no puede
por si solo defender el derecho ya que reconoce la propiedad en otra persona.
ELEMENTOS DEL CONTRATO
Generales: consentimiento y capacidad.
Particulares: precio, cosa y plazo.
1) Consentimiento
Debe haber acuerdo entre las partes sobre:
La naturaleza del contrato: deber acordarse de que es una locacin y no una compraventa por ejemplo.
La cosa misma que se alquila.
El plazo de duracin del contrato.
El precio: debera haber acuerdo sobre el precio pero Podr dejarse a determinacin de un tercero.
Podr dejarse a precio de plaza.
El destino que se le dar a la cosa: ser distinto el plazo mnimo de la locacin en caso de que sea con destino a
vivienda u otro destino (comercio).
Forma y prueba
- La ley 23.091 ha impuesto la forma escrita a los fines de la prueba.
Art 1 ley 23.091: Los contratos de locaciones urbanas, as como tambin sus modificaciones y prrrogas,
debern formalizarse por escrito. Cuando el contrato no celebrado por escrito haya tenido principio de
ejecucin, se considerar como plazo el mnimo fijado en esta ley y el precio y su actualizacin los determinar
el juez de acuerdo al valor y prctica de plaza.
- La ley 13.246 de arrendamientos rurales determin que los contratos de arrendamiento rurales debern ser
tambin en forma escrita, tambin a los fines de la prueba.
- Ley 24.240 que se ocupa de la locacin de bienes muebles, prescribe igualmente la escritura
- Respecto de la prueba: por ser un contrato consensual puede probarse por cualquier medio, con la limitacin del
art 1193, es decir no puede ser probado exclusivamente por testigos.
2) Precio
- La contraprestacin del locatario es el precio.
El precio debe pagarse en dinero?
Cdigo: art 1493: la otra a pagar por este uso, goce, obra o servicio un precio determinado en dinero.

F. A. Soria

202
La doctrina ha considera que esta exigencia est en la actualidad fuera de los usos corrientes, especialmente
los arrendamientos rurales donde generalmente se realiza el paguen especie, es decir con la cosecha y no en
dinero, y por ello no deja de ser un contrato de locacin.
En las locaciones urbanas la ley 23.091 ha determinado que deber realizarse el pago en moneda de curso
legal y si el contrato lo estableciera en otra moneda, el precio y su actualizacin los determinar el juez.
Determinacin
Se exige que el precio sea determinado o por lo menos determinable (por ser determinado por tercero, o por ser de
determinacin a plaza), el contrato es vlido.
La ley 23.091 establece que: si la cosa ya a sido entregada al locatario y le precio no ha sido determinado, el contrato ha
de considerarse vlido y los tribunales fijarn el precio del arrendamiento de acuerdo a los usos y costumbres y la
apreciacin realizada por los peritos.
Forma de pago
Respecto de la periodicidad con la cual se debe pagar, cabe diferenciar:
El Cdigo Civil: no establece ninguna regla, por lo tanto podra pagarse en das, semanas, meses, nada dice al
respecto.
La ley 23.091 ha establecido que:
El precio de arrendamiento deber ser fijado en pagos que correspondan a perodos mensuales (art 6 de la ley), es
decir debe ser un pago mensual.
NO PODR REQUERIRSE DEL LOCATARIO (art 7 de la ley):
a) El pago de alquileres anticipados por periodos mayores de un mes [ms de 1 mes de alquiler].
b) La suma en concepto de depsitos de garanta o exigencias asimilables (resarcimiento previo ante caso de
incumplimiento del locatario), por cantidad mayor del importe equivalente a un mes de alquiler por cada ao de
locacin contratado. Ej: al alquiler es de $500 por mes y el contrato dura 2 aos, no se puede pedir ms de
$1000. [No ms de un mes por ao].
c) El pago del valor llave o equivalentes. El valor llave es una suma de dinero para ingresar o tomar un bien, tener
en cuenta que siempre y cuando sea destinado a la vivienda, en caso de ser para comercio SI se puede pedir.
La violacin de estas disposiciones facultar al locatario a solicitar el reintegro de las sumas anticipadas en
exceso, debidamente actualizadas. De requerirse actuaciones judiciales por tal motivo, las costas sern soportadas
por el locador.

3) Plazo
Existen

Plazos mnimos estipulados a favor del locatario para que este pueda usar y gozar de la cosa por lo menos por
ese tiempo, especialmente en inmuebles destinados a la vivienda. La ley 23.091 establece que los contratos
celebrados por plazos menores, sern considerados como realizados con los plazos mnimos (art 2).
Plazos mximos a favor del locador para que el locatario no est indefinidamente.
Muebles
El Cdigo no estipul plazo mnimo para la locacin por la diversidad de bienes a los que se puede
referir.
Si las partes nada han dicho

F. A. Soria

Se tendr en cuenta el precio y la duracin del contrato.

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Inmuebles
Plazos Mnimos

Rurales: Art 1507 del Cdigo Civil establece:

-

Locacin con destino vivienda: 1 aos y medio.

Locacin para otro destino: 2 aos.

Antes de la ley 23.091 este art se aplicaba a todos los inmuebles
Ahora solo se aplica a los inmuebles de campo debido a que dicha ley se ocupa de los
inmuebles urbanos.
Urbanos (ciudades o pueblos) ley 23.091 art 2, se aplica a

Locacin con destino vivienda: 2 aos.

Locacin con otro destino (generalmente comercio): 3 aos.

Plazos Mximos
Art 1505: El contrato de locacin no puede hacerse por mayor tiempo que el de 10 aos. El que se hiciere por mayor
tiempo quedar concluido a los diez aos. No puede superar los 10 aos la duracin del contrato + su prrroga.
Un contrato que concediera al locatario el goce perpetuo de la cosa, importara un verdadero desmembramiento
del dominio.
-

El Cdigo es imperativo, no puede locarse por ms de 10 aos; si luego quiere continuar deber hacer un nuevo
contrato.

Para la poca de Velez la duracin de este plazo fue un gran avance, ya que es de un lapso mucho menor al que
se estipulaba en aquel tiempo; es decir fue revolucionario en su poca.

El plazo mximo solo est regulado en este art, por lo que se aplica a todos los inmuebles por carecer de
normativa en la ley 23.091.

Hoy est en desuso.

Excepcin: la ley de arrendamientos rurales autoriza a un plazo mximo de 20 aos ya que generalmente se
deben realizar obras y arreglos antes de empezar a usarlo (desmonte, irrigacin, avenamiento, etc.)
por lo que recin despus de dos aos de alquilado se comenzar a usar.

Hay que diferenciar :

Prrroga del contrato: supuestos donde de antemano las partes estipulan que una de ellas o ambas podrn
decidir prorrogar el contrato por un determinado plazo (es decir previamente establecido).
Ej: contrato de 2 aos con opcin a 6 meses de prrroga.
Tcita reconduccin: NO se recepta en nuestro sistema art 1622: Si terminado el contrato, el locatario
permanece en el uso y goce de la cosa arrendada, no se juzgar que hay tcita reconduccin.
Consiste en que una vez vencido el contrato si el locatario sigue pagando el precio y el locador se lo sigue
aceptando, el contrato se prorroga por 2 aos ms (tcita o automticamente se renovara el contrato), por
lo tanto por los 2 aos siguientes no se podr desalojar al locatario.
Continuacin del contrato: SI es receptada por nuestro sistema en el art 1622: Si terminado el contrato, el

F. A. Soria

204
locatario permanece en el uso y goce de la cosa arrendada, no se juzgar que hay tcita reconduccin, sino la
continuacin de la locacin concluida, y bajo sus mismos trminos, hasta que el locador pida la devolucin de
la cosa; y podr pedirla en cualquier tiempo, sea cual fuere el que el arrendatario hubiese continuado en el uso y
goce de la cosa.
Por lo tanto, si el locatario sigue pagando el locador sigue aceptando el precio, se entiende que hay una
continuacin del contrato con las mimas condiciones, pero justamente al haber continuacin (y no renovacin)
el locador podr desalojar al locatario cuando quiera una vez vencido el contrato original.
Casos donde no es necesario respetar estos plazos mnimos (art 2 ley 23.091)
1) Las contrataciones para sedes de embajadas, consulados y organismos internacionales, as como tambin las
destinadas a personal diplomtico y consular o pertenecientes a dichos organismos internacionales: por el
carcter transitorio que puedan tener estas actividades, se admite que no se les aplique el plazo mnimo.
2) Las locaciones de viviendas con muebles que se arrienden con fines de turismo, en zonas aptas para ese destino:
se entiende que no es necesario que se celebre con un plazo mnimo
Excepcin: si le plazo de la locacin fuere mayor a 6 meses, ya no se entiende que sea para turismo;
esta queriendo encubrir otro tipo de locacin y en ese caso si empezarn a regir los plazos mnimos.
3) Las ocupaciones de espacios o lugares destinados a la guarda de animales, vehculos u otros objetos y los garajes
y espacios que formen parte de un inmueble destinado a vivienda u otros fines y que hubieran sido locados, por
separado, a los efectos de la guarda de animales, vehculos u otros objetos : no necesariamente respetando los
plazos mnimos.
4) Las locaciones de puestos en mercados o ferias: puede ser la instalacin de una feria, puestos de mercado,
garaje, cocheras: justamente por su destino se podr hacer por das, por semanas, etc.
5) Las locaciones en que los Estados nacional o provincial, los municipios o entes autrquicos sean parte como
inquilinos :por tratarse de este tipo de locatario en especial, no es necesario la aplicacin de los plazos mnimos
Casos donde el locatario pierde la garanta o derecho de plazos mnimos (art 1507)
En que casos se pierde el beneficio de poder utilizar el plazo mnimo?
1- Cuando el locatario no paga dos mensualidades consecutivas, el locador tiene derecho a exigir el desalojo
Bien mueble: el locatario no paga dos mensualidades consecutivas, funciona el principio del art 1204, es decir
pacto comisorio. El locador podr otorgarle un plazo de 15 das para que cumpla con el pago de los alquileres
Bien inmueble urbano: art 5 ley 23.091: Previamente a la demanda de desalojo por falta de pago de alquileres,
el locador deber intimar fehacientemente el pago de la cantidad debida, otorgando para ello un plazo que nunca ser
inferior a 10 das corridos contados a partir de la recepcin de la intimacin, consignando el lugar de pago.Vencido el
plazo otorgado por el locador para el pago de los alquileres, si el locatario persiste en el incumplimiento, el locador est
facultado para exigir el desalojo y reclamar judicialmente el cobro de los alquileres adeudados.
2- Cuando el locatario hace un uso deshonesto de la casa arrendada o contrario a las buenas costumbres; uso distinto
del que por su naturaleza est destinado a prestar, o goce abusivo que cause perjuicios al locador o a los dems
sublocadores, declarados por sentencia judicial. O en definitiva todo aquello que se entienda como un
incumplimiento de las prestaciones por parte del locatario, lo que faculta el locador a resolver, perdiendo el locatario
el beneficio del plazo mnimo.
3- Subarriendo de la cosa arrendada cuando hubiere sido prohibido por el locador
4- El locador tiene derecho a desalojar al locatario en los casos donde fuera a realizar el locador obras o mejoras
destinadas a aumentar la capacidad locativa de la propiedad o mejora de la misma, que importe por lo menos un 10%
del valor asignado al inmueble para el pago de la contribucin directa.
La ley lo que est protegiendo es que ante la falta de inmuebles para ofrecer en el mercado, si el locador desea realizar
trabajos o mejoras en el bien que van a permitir que haya por ejemplo: mas habitaciones para alquilar, o que valla a
construir arriba de ese inmueble otro piso haciendo un departamento lo que permite que se pueda celebrar otro
contrato de locacin. Ante esta proteccin, la ley le otorga al locador la facultad para desalojar al locatario si fuera
necesario para hacer las mejoras debido a que su intencin es buena.
Qu sucede si luego de desalojar al locatario, el locador no realiza los trabajos o mejoras? (lo haba utilizado
como artimaa para sacarse de encima al locatario)
Cdigo Si producido el desalojo la reedificacin o mejora no se efectuase, el propietario deber al inquilino
desalojado una indemnizacin equivalente al valor de los alquileres por el tiempo de ocupacin de que ha sido
privado. Es decir, ante esta situacin el locatario tiene derecho a exigirle al locador, el pago de todos los

F. A. Soria

205
arriendos (en concepto de indemnizacin) por el tiempo que el no pudo gozar de la cosa (de acuerdo al plazo
que hubieren acordado el contrato).
Ej: contrato de 2 aos, y al ao y medio el locador desaloja al locatario para hacer mejoras, si despus no las
hace, el locatario puede exigir en concepto de indemnizacin el pago de los alquileres por los 6 meses por los
cuales l no pudo gozar de la cosa y que no tuvo la justificacin porque el locador no hizo ninguna mejora.

Resolucin anticipada de las locaciones urbanas

Art 8 ley 23.091: El locatario podr, transcurridos los seis primeros meses de vigencia de la relacin locativa, resolver
la contratacin, debiendo notificar en forma fehaciente su decisin al locador con una antelacin mnima de 60 das de
la fecha en que reintegrar lo arrendado. El locatario, de hacer uso de la opcin resolutoria en el primer ao de vigencia
de la relacin locativa, deber abonar al locador, en concepto de indemnizacin, la suma equivalente a un mes y medio
de alquiler al momento de desocupar la vivienda y la de un slo mes si la opcin se ejercita transcurrido dicho lapso.
Luego de 6 meses podr ejercitarse la opcin.
Si se ejercita durante el primer ao del contrato, el locatario
deber abonar 1 mes y medio de alquiler.
Notificacin con 60 das de antelacin
Si se ejercita luego del primer ao, solo 1 mes de alquiler.
4) Objeto de la locacin
Art 1499: Las cosas muebles no fungibles, y las races sin excepcin pueden ser objeto de la locacin.
Todas las cosas inmuebles y muebles no fungibles pueden alquilarse.
Deben se necesariamente cosas muebles NO fungibles, ya que si se entrega en uso cosas muebles fungible so
consumibles es mutuo.
Pueden arrendarse los derechos?
Es una vieja discusin jurdica:
- La doctrina europea: se inclina por admitirlo.
- Borda: sostiene que esta concepcin deforma la figura jurdica de la locacin, nuestro cdigo al legislar sobre
locacin se refiere a cosas materiales.
Pueden ser (diferente a al compraventa)
Cosas indeterminadas
Art 1500: Pueden ser objeto del contrato de locacin aun las cosas indeterminadas.
Se entiende que se trata de una indeterminacin relativa, es necesario que por lo menos se determine la especie de la
cosa.
Cosas fuera del comercio
Art 1501: Las cosas que estn fuera del comercio, y que no pueden ser enajenadas, o que no pueden enajenarse sin
previa licencia o autorizacin, pueden ser dadas en arrendamiento, salvo que estuvieran fuera del comercio por nocivas
al bien pblico, u ofensivas a la moral y buenas costumbres.
No se puede en la compraventa si en la locacin. Generalmente son los bienes del Estado los cuales se alquilan por un
tiempo determinado y con condiciones previamente estipuladas.
Cosas futuras
No hay inconveniente legal en alquilar una cosa futura, en cuyo caso el cacto est supeditado a la condicin de que la
cosa llegue a existir (Ej: se alquila un local o departamento que est en construccin).
Cosas ajenas
En la locacin puede entregarse como objeto una cosa ajena, con gran frecuencia las personas arriendan cosas cuyo
dominio pertenece a otros, en muchos casos es un acto perfectamente normal y regular como por ejemplo:
a) Sublocacin: es regular y consiste en la facultad que tiene el locatario para sublocar la cosa, no siendo el dueo de
ella. El problema surge cuando
el locador ha prohibido la sublocacin, en ese caso la locacin de cosa ajena es
irregular.
b) Usufructo del bien: es otro caso donde se entrega el bien en locacin no siendo el dueo.

F. A. Soria

206
El problema surge

Cuando una persona alquila una cosa ajena sin tener derecho a hacerlo: como quien posee la
cosa por un ttulo que no le permita alquilarla (depsito, comodato, administracin) o como
quien aun sin poseerla suscribe un contrato alquilndola.
Cuando no dice que la cosa es ajena.
Respecto de la indemnizacin en caso de que no se entregue la cosa depende si:
Medios: el sujeto se compromete a emplear los medios necesarios para que el dueo alquile la cosa, en caso que
luego ste no lo haga, quien se comprometi no responder por ello ya que slo se oblig a una conducta diligente.
Slo responder si la no entrega, es por su culpa.
Resultado: el sujeto se compromete a que el verdadero dueo alquile la cosa, y garantiza tal situacin o resultado,
en este caso si el dueo no quiere luego arrendar la cosa, ste responde por daos y perjuicios ante el
incumplimiento de su promesa (responde por su falta de legitimacin).
5) Capacidad
Para la locacin se requiere capacidad para administrar: puesta en valor del bien sin poner en riesgo su titularidad. (A
diferencia de la capacidad para disponer que implica la posibilidad de transferir la propiedad a otra persona).
Pueden arrendar
Art 1510: Los que tengan la administracin de sus bienes pueden arrendar sus cosas, y tomar las ajenas en
arrendamiento, salvo las limitaciones que las leyes especiales hubiesen puesto a su derecho. Pueden arrendar:
Los menores emancipados
Inhabilitados.
Administradores de bienes ajenos
Art 1511: Pueden arrendar los administradores de bienes ajenos, salvo tambin las limitaciones puestas por la ley a
su derecho.
Las limitaciones son:
Los padres: estn autorizados a hacer arrendamientos por sus hijos menores, pero concluye la locacin una vez
concluida la patria potestad. Art 300: Los arrendamientos que los padres hagan de los bienes de sus hijos,
llevan implcita la condicin que acabarn cuando concluya la patria potestad.
Los tutores y curadores: requieren autorizacin judicial para la locacin de los bienes del pupilo de + de 5
aos. Ya que una locacin de mas de 5 aos se considera acto de disposicin y no de administracin.
Art 443 inc 10: Requieren autorizacin judicial para hacer arrendamiento de bienes races del menor que pasen
del tiempo de 5 aos. Aun los que se hicieran autorizados por el juez llevan implcita la condicin de terminar a
la mayor edad del menor, o antes si contrajere matrimonio, aun cuando el arrendamiento sea por tiempo fijo.
Los administradores y mandatarios: tienen un poder general para la administracin, pero requiere un poder
especial para el arrendamiento de + de 6 aos de sus administrados (art 1881 inc 10). Ya que una locacin de
mas de 6 aos se considera acto de disposicin y no de administracin.
Los condminos
Art 1512: El copropietario de una cosa indivisa, no puede arrendarla, ni aun en la parte que le pertenece, sin
consentimiento de los dems partcipes.

Pero aunque todos no se pongan de acuerdo: No conviniendo alguno de los condminos en cualquiera de estos
expedientesprevalecer la decisin de la mayora, y en tal caso dispondr el modo de administrarla, nombrar y
quitar los administradores (art 2700).

OBLIGACIONES DE LAS PARTES

OBLIGACIONES DEL LOCADOR
-

Obligacin de entregar la cosa con sus accesorios.

F. A. Soria

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-

Obligacin de conservar la cosa en buen estado

Obligacin de garanta (mantener al locatario en el uso y goce pacfico de la cosa)

Obligacin de pagar al locatario las mejoras que ste introdujo

Obligacin de pagar las contribuciones y cargas que gravan la cosa.

1) Obligacin de entregar la cosa
Art 1514: El locador esta obligado a entregar la cosa al locatario con todos los accesorios que dependan de ella al
tiempo del contrato, en buen estado de reparacin para ser propia al uso para el cual ha sido contratada, salvo si
conviniesen en que se entregue en el estado en que se halle. Este convenio se presume, cuando se arriendan edificios
arruinados, y cuando se entra en posesin de la cosa sin exigir reparaciones en ella.

El locador debe entregar la cosa en buen estado, la ley presume que as se encuentra, por lo tanto si el
locatario no hace reserva alguna del estado de la cosa, se considera entregada en buen estado.
Diferencia con la compraventa: en la compraventa el vendedor cumple entregando la cosa en el estado en que se
encontraba en el momento de celebrarse el acto, no se presume entregada en buen estado.
Excepciones - En el caso de edificios ruinosos la presuncin es que la cosa se entrega en mal estado.
- Que las partes hallan acordado entregarla en el estado en que se halle

La cosa debe entregarse con sus accesorios:

Art 1495: Se comprenden en el contrato, a no haberse hecho expresa reserva, todas las servidumbres activas del
inmueble arrendado, y los frutos o productos ordinarios; pero no se comprenden los frutos o productos
extraordinarios, ni los terrenos acrecidos por aluvin, si el locutorio no hiciere un acrecentamiento proporcional del
alquiler o renta.
SI incluye todo lo necesario para usar y gozar de la cosa:
-

Las llaves de la cosa.

- Las servidumbres del inmueble.

Los frutos y productos ordinarios de la cosa: frutos pendientes no percibidos.

Ciertos servicios accesorios: portera, calefaccin, agua caliente, instalaciones, etc.

NO incluye la locacin:

Los frutos y productos extraordinarios: son aquellos a los que no est en la naturaleza de la cosa producir, o
aquellos que por su calidad o cantidad exceden de la produccin comn de la cosa arrendada.
Ej: se arrienda una mina para sacar piedras y el locatario encuentra una pared de oro, este fruto no corresponde a l
por ser extraordinario y fuera de la naturaleza de la cosa.

F. A. Soria

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Los terrenos acrecidos por aluvin: sin embargo el locatario puede hacer uso y goce de ellos si ofrece un
acrecentamiento proporcional del alquiler por tales terrenos.
Se debe ver que no haya frustracin del fin del contrato, por ejemplo si el ro cambia su curso y el locatario lo
necesitaba para explotar el campo sera ese supuesto.

2) Obligacin de conservar la cosa: mantenerla en buen estado.

Art 1515: Despus que el locador entregue la cosa, est obligado a conservarla en buen estado y a mantener al locatario
en el goce pacfico de ella por todo el tiempo de la locacin, haciendo todos los actos necesarios a su objeto, y
abstenindose de impedir, aminorar, o crear embarazos al goce del locatario.
Art 1516: La obligacin de mantener la cosa en buen estado, consiste en hacer las reparaciones que exigiere el
deterioro de la cosa:

por caso fortuito o de fuerza mayor,

o el que se causare por la calidad propia de la cosa, vicio o defecto de ella, cualquiera que fuese,

o el que proviniere del efecto natural del uso o goce estipulado,

o el que sucediere por culpa del locador, sus agentes o dependientes.

Deber conservar la cosa para que el locatario pueda hacer el uso y goce adecuado, es decir deber mantener la cosa.
Caso fortuito o fuerza mayor
Es posible que durante el curso de la locacin, al cosa sufra daos por caso fortuito o fuerza mayor. Hay que diferenciar:
Destruccin total de la cosa (prdida)
Art 1521: Si durante el contrato la cosa arrendada fuere destruida en su totalidad por caso fortuito, el contrato queda
rescindido, sin que ninguna de las partes pueda reclamar indemnizacin alguna.
El locatario puede pedir la resolucin, ya que el contrato no es vlido por falta de idoneidad en el objeto, ya que no
existe.
Destruccin parcial
Art 1521: Si lo fuere slo en parte, puede el locatario pedir la disminucin del precio, o la rescisin del contrato, segn
fuese la importancia de la parte destruida.
El locatario puede entonces o
pedir la resolucin del contrato
demandar la disminucin del alquiler proporcional a la importancia de la destruccin.
Deterioro de la cosa
Art 1521: Si la cosa estuviere solamente deteriorada, el contrato subsistir, pero el locador est obligado a reparar el
deterioro, hasta poner la cosa en buen estado.
El locatario NO podr pedir la resolucin del contrato, si
pedir la reparacin de la cosa al locador.
pedir la disminucin del precio por el deterioro.

Impedimentos al uso y goce de la cosa

Art 1522: Si por un caso fortuito o de fuerza mayor, el locatario es obligado a no usar o gozar de la cosa, o sta no
puede servir para el objeto de la convencin, puede pedir la rescisin del contrato, o la cesacin del pago del precio, por
el tiempo que no pueda usar o gozar de la cosa. Pero si el caso fortuito no afecta a la cosa misma, sus obligaciones
continuarn como antes.Ej: comenz la guerra y el inquilino debe dejar la casa.
A veces el caso fortuito no provoca la destruccin ni deterioro de la cosa, pero impide al inquilino usarla o gozarla.
El locatario puede o
la rescisin del contrato
la cesacin del pago del alquiler por el tiempo q no puede usar y gozar de la cosa.
Es necesario que el caso fortuito afecte a la cosa misma (En el ej. Si deja la casa por simple precaucin).
La obligacin de conservar la cosa proviene del locador: l mismo responde por:

F. A. Soria

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-

Las mejoras necesarias para la conservacin.

Los deterioros por su culpa
Los deterioros por el uso propio de la cosa.
Por los defectos que la cosa misma tenga.

3) Obligacin de garanta
LA EVICCIN: El locador le debe al locatario la garanta por el uso y goce estipulado, esto significa que en la locacin
de cosas la garanta resulta ser mucho ms amplia que en la compraventa o en la adquisicin de cualquier derecho a
ttulo real porque:
En la compraventa: el adquirente recin se encuentra evicto, y con derecho a reclamarle a su enajenante cuando
haya una sentencia que declare que el adquirente es privado de su derecho
En la locacin: la eviccin es un rgimen mucho ms amplio, porque como lo que se transmite es el uso y goce y
no la propiedad; a partir del momento en el cual el locatario se encuentra turbado en su uso y goce,
inmediatamente tiene derecho de ir en contra del locador.
En la compraventa: para la eviccin solo se admiten las turbaciones de derechos.
En la locacin: es mucho ms amplio que la compraventa, las turbaciones pueden ser por parte del locador o por
parte de un tercero, y a su vez ellas pueden consistir en turbaciones de hecho o de derecho.
El locador deber garantizar al locatario que podr usar la cosa conforme a su destino. Esta obligacin abarca:
La abstencin del locador de todo acto que perturbe el goce de la cosa por el inquilino.

Defender al inquilino contra las turbaciones de terceros (incluye turbaciones de otros inquilinos y vecinos linderos).
Garanta por vicios redhibitorios.
A- Hechos del locador
Art 1515: Despus que el locador entregue la cosa, est obligado a mantener al locatario en el goce pacfico de ella por
todo el tiempo de la locacin, haciendo todos los actos necesarios a su objeto, y abstenindose de impedir, aminorar, o
crear embarazos al goce del locatario.
El locador debe abstenerse de realizar trabajos u obras que puedan impedir o turbar el uso y goce por parte del
locatario; o ruidos molestos; debe adems abstenerse de entrar o visitar la finca arrendada salvo motivos
fundados.
Obras de reparacin hechas por el locador
Art 1519: Si el locador se dispusiese a hacer las reparaciones que son de su cargo, y ellas interrumpiesen el uso o goce
estipulado, en todo o en parte, o fuesen muy incmodas al locatario, podr ste exigir, segn las circunstancias, o la
cesacin del arrendamiento, o una baja proporcional al tiempo que duren las reparaciones. Si el locador no conviniere en
la cesacin del pago del precio, o en la baja de l, podr el locatario devolver la cosa, quedando disuelto el contrato..

El locador tiene la obligacin de efectuar reparaciones a su cargo, el locatario por lo tanto deber permitir que el
locador ingrese y realice los trabajos.

Pero si las reparaciones interrumpen el uso y goce de la cosa por ser incmodas para el locatario, ste tiene el
derecho de o
pedir la cesacin del arrendamiento

pedir la disminucin proporcional del alquiler durante el tiempo que duren las reparaciones
en caso de negativa del locador para la reduccin del precio, el inquilino debe devolver la cosa y
quedar disuelto el contrato.
Obras que no son reparaciones
Art 1524: Si el locador quisiere hacer en la cosa arrendada, innovaciones u obras que no sean reparaciones, o si las
hubiese hecho contra la voluntad del locatario, puede ste oponerse a que las haga, o demandar la demolicin de ellas, o
restituir la cosa y pedir indemnizacin de prdidas e intereses.
Toda turbacin de hecho
Los hechos propios que turbaren o vallan en contra de:
Las cosas del locatario
La persona misma del locatario

F. A. Soria

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Los hechos propios que turban, consisten en todas las interferencias del locador que impidan el correcto uso y goce por
parte del locatario, Ej: sabemos que el locador tiene l deber de conservar la cosa, pero puede turbar el uso y goce
realizar trabajos molestos para su conservacin.
NO son turbaciones
Cuando el locador alquila dos locales a distintas que se encuentren al lado por ejemplo tuvieren el mismo
destino, aunque implique una competencia para el locatario.
Tampoco cuando el locador pone un negocio al lado de su locatario con le mismo destino.
B- Hechos de terceros
En la locacin la eviccin tiene un carcter ms amplio: por regla abarca las turbaciones de derecho y excepcionalmente
algunas vas de hecho que afectan al derecho.
Turbaciones de hecho
Regla: el locador NO responde por las turbaciones hecho.
El locador no est obligado a garantir al locatario de las vas de hecho de terceros, que no pretendan la propiedad,
servidumbre, uso o goce de la cosa. El locatario no tiene accin sino contra los autores de los hechos, y aunque stos
fuesen insolventes, no tendr accin contra el locador (art 1528).
Es decir si las turbaciones de hecho solo disminuyen el uso y goce de la cosa, no se hace responsable el locador, y el
locatario deber ir en contra de los autores. Siempre que no pretendan la propiedad, servidumbre, uso o goce de la
cosa.
Excepcionalmente: el locador responde por las turbaciones de hecho:
Si las vas de hecho de terceros tomasen el carcter de fuerza mayor, como devastaciones de la guerra, bandos
armados, etctera (Art 1529), en este caso si responder el locador debido a que asumieron carcter de caso
fortuito.
Es caso fortuito, a cargo del locador, el deterioro de la cosa causado por hechos de terceros, aunque sea por
motivos de enemistad o de odio al locatario (Art 1517).
Cmo puede ser que el locador deba responder por hechos de terceros aunque sea por enemistad con el
locatario?: tener en cuenta que el art dice: el deterioro de la cosa, por lo tanto quiere decir que el deterioro que
cause un tercero en la cosa, si est a cargo del locador ya que el locador tiene la obligacin de conservar la
cosa,esta obligacin de conservacin lleva a que deba responder por los hechos de terceros que deterioren la
cosa aunque sea por enemistad con el locatario. En este caso las turbaciones de hecho afectan a la cosa misma,
por ello responde el locador (no es la disminucin del uso y goce como en el caso del 1528).
Si el locador ha asumido la garanta contra las turbaciones de hecho: rige la autonoma de la voluntad
Turbaciones del propietario vecino: el locatario podr pedir la cesacin del arrendamiento, o una baja
proporcional al tiempo que duren las reparaciones o y si el locador no aceptara la cesacin del pago del precio, a
devolver la cosa quedando disuelto el contrato; cuando el locador fuese obligado a tolerar trabajo del propietario
vecino, en las paredes divisorias, o hacer stas de nuevo, inutilizando por algn tiempo parte de la cosa
arrendada (art 1520).
Turbaciones de derecho
Regla: el locador deber defender al locatario por las turbaciones de derecho sufridas
- El locador est obligado a defender, y en su caso a indemnizar al locatario, cuando ste sea demandado por terceros
que reclamen, sobre la cosa arrendada, derechos de propiedad o de servidumbre o de uso o goce de la cosa (art
1527).
- Todo hecho o acto material de terceros para cuya realizacin se invoque un derecho que se alega tener sobre la cosa.
Como cualquier enajenante el locador responde por las turbaciones de derecho que sufra el locatario, cuando un tercero
pretenda un derecho del locatario y el reclamo sea por va judicial o extrajudicial.
En este caso funcionan los principios de la misma manera que en la compraventa para la garanta de eviccin, debe el
locatario citar al locador para que ste lo defienda,
Diferencia con la compraventa: no hace falta que el locatario tambin se defienda, es decir no est obligado a ello.
Es un supuesto mucho ms benvolo, debido a que el locatario NO tiene un derecho real sobre la cosa, si fuera un
derecho real se podra defender el locatario por s solo, pero como es un derecho personal, debe recurrir al locador
para que lo defienda.

F. A. Soria

211

Obligacin del locatario de notificar la turbacin al locador: El locatario est obligado a poner en conocimiento del
locador en el mas breve tiempo posible toda usurpacin o novedad daosa a su derecho sobre la cosa, como toda
accin que se dirija sobre al propiedad, uso y goce de la cosa, bajo pena de responder por daos y perjuicios y de ser
privado de toda garanta por parte del locador. (Art 1530).
Si el locador fuere vencido en el pleito: Si el locador fuese vencido en juicio sobre una parte de la cosa arrendada,
puede el locatario reclamar una disminucin del precio, o la rescisin del contrato, si la parte de que se le priva fuese
una parte principal de la cosa, o del objeto del arrendamiento, y los daos y perjuicios que le sobreviniesen (art 1531)

Turbaciones por otros locatarios

El locatario que turba a otro, alega ejercer los derechos que le reconoce el contrato, en tal caso responder el locador por
dichas molestias.

C- Vicios redhibitorios
El locador responde de los vicios o defectos graves de la cosa arrendada que impidieran el uso de ella, aunque l no los
hubiese conocido, o hubiesen sobrevenido en el curso de la locacin, y el locatario puede pedir la disminucin del
precio, o la rescisin del contrato, salvo si hubiese conocido los vicios o defectos de la cosa (art 1525).
Debe el locador responder por los vicios redhibitorios, que deben reunir los requisitos: oculto, grave, no conocido por el
locatario.
Principio diferente a la compraventa: en la compraventa, los vicios deban existir al momento de celebracin del
contrato o con anterioridad.
En la locacin, el locador debe responder por los vicios existentes al momento de
celebracin del contrato, y an por los posteriores, esto es una consecuencia de la
obligacin del locador de mantener en buen estado la cosa para que el locatario pueda usar
y gozar de ella.
NO se debe la garanta cuando el locatario conoca los vicios o defectos: ya que se entendi que no le interesaban o
que ya se consideraron en el precio.
Ante la existencia de los vicios el locatario puede o
pedir la disminucin del precio.
la rescisin del contrato.
4) Obligacin de pagar al locatario las mejoras que ste introdujo
(Despus cuadro)
5) Obligacin de pagar las contribuciones y cargas que gravan la cosa.
El locador est obligado a pagar las cargas y contribuciones que graviten sobre la cosa arrendada.(Art 1553). Tales
como son la contribucin territorial (rentas), el impuesto al alumbrado, barrido o servicios sanitarios normales.
Aunque puede pactarse lo contrario en el contrato (que es lo que generalmente ocurre), y lo termina pagando el locatario
por un pacto expreso en contrario.
OBLIGACIONES DEL LOCATARIO
Usar y gozar de la cosa conforme a lo pactado
Conservar la cosa.
Pagar el precio convenido.
Restituir la cosa al trmino de la locacin.
1) Hacer un uso adecuado de la cosa:
- Debe ser adecuado
Si se ha estipulado el uso en el contrato: no se puede alterar el destino para el cual la cosa ha sido alquilada.

Cuando el uso que debe hacerse de la cosa estuviere expresado en el contrato, el locatario no puede servirse de
la cosa para otro uso (art 1504).

El locatario no se limitar al uso o goce estipulado, usando de la cosa arrendada para diverso destino del
convenido, aunque la mudanza del destino no traiga perjuicio alguno al locador (art 1555).
-

F. A. Soria

212

El locatario est obligado a limitarse al uso o goce estipulado, de la cosa arrendada (art 1554).
Si no estuviere estipulado el uso: deber ser conforme a la naturaleza de la cosa y a las costumbres
Si no estuviese expresado el goce que deba hacerse de la cosa, ser el que por su naturaleza est destinada a
prestar, o el que la costumbre del lugar le hace servir. El locador puede impedir al locatario que haga servir la
cosa para otro uso (art 1504).
y en falta de convenio, al que la cosa ha servido antes o al que regularmente sirven cosas semejantes (art
1554).
- Debe ser honesto: no ir en contra de la moral, las buenas costumbres o incluso que no sea un destino ilcito.
- No debe ser un uso abusivo.
Sanciones ante el incumplimiento de esta obligacin:
Art 1559: Si el locatario emplea la cosa arrendada en otro uso que al que est destinada por su naturaleza o por el
contrato, o si por un goce abusivo causa perjuicio al locador, este puede demandar las prdidas e intereses, y segn las
circunstancias la supresin de las causas del perjuicio, o la rescisin del arrendamiento.
El locador ante el incumplimiento:
1 Puede solicitar la cesacin de ese uso indebido
2 Si el locatario no cesa, podr pedir el locador la resolucin del contrato + daos y perjuicios.

2) Conservar la cosa en buen estado.

Es una obligacin compartida entre locador y locatario, hay algunas mejoras o trabajos que recaen en cabeza del locador
y en otros casos otras que recaen en cabeza del locatario. El locatario responde frente al locador:
Por todo dao o deterioro causada en la cosa por su culpa: Debe conservar la cosa en buen estado y responder de
todo dao o deterioro que se causare por su culpa o por el hecho de las personas de su familia que habiten con l, de
sus domsticos, trabajadores, huspedes o subarrendatarios (art 1561).
Deteriorndose la cosa arrendada por culpa del locatario o de las personas designadas en el artculo 1561, puede el
locador exigir que haga las reparaciones necesarias o disolver el contrato (art 1563).
Por el abandono de la cosa: El locatario no conservar la cosa arrendada en buen estado abandonndola sin dejar
persona que la conserve en buen estado, aunque lo haga por motivos de una necesidad personal, mas no si lo hiciese
por motivos derivados de la misma cosa o del lugar en que ella se encuentra (art 1562).
El abandono debe ser injustificado, no sera injustificado por ejemplo si se ausenta unos das a la semana tomando
todos los cuidados. No hay abandono si la conducta obedece a motivos vinculados con la misma cosa (hay una
epidemia en la zona).
Art 1564: Abandonando el locatario la cosa arrendada sin dejar persona que haga sus veces, el locador tendr
derecho para tomar cuenta del estado de ella, requiriendo las correspondientes diligencias judiciales que fueren
necesarias, quedando desde entonces disuelto el contrato. El locador no podr por si solo ante el abandono ingresar
o tomar la cosa, deber requerir autorizacin judicial.
Por toda obra que cambie el destino de la cosa.: El locatario no conservar la cosa arrendada en buen estado
haciendo obras nocivas a la cosa arrendada o que muden su destino, o haciendo, sin autorizacin, mejoras que
alteren su forma, o que fuesen prohibidas en el contrato (art 1562).
De la omisin de las mejoras que le corresponden.
El locatario queda eximido si fuera por caso fortuito o vicio de la cosa.

3) Pago del precio

Art 1556: El locatario est obligado tambin a pagar el precio al locador o a quien pertenezca la cosa en los plazos
convenidos, y a falta de convencin, segn los usos del lugar.
Si no se ha estipulado el momento de realizar el pago, se entender que se debe realizar el 1 al 5 de
cada mes.
El pago del precio se deber realizar en moneda de curso legal.
El lugar ser el convenido y en caso de no haberlo hecho en el domicilio del locatario.
Prueba del pago entre partes y en relacin a terceros.

F. A. Soria

213
Art 1574: Aunque en el contrato est expresado el tiempo en que el locatario deba hacer los pagos, o cuando la
costumbre lo determinase por la clase de la cosa arrendada, l puede oponer a terceros que estn obligados a respetar la
locacin, los recibos de alquileres o rentas que tenga pagados adelantados, salvo el derecho del perjudicado, si tal pago
no fue de buena fe.
Art 1575: Presmase que el pagos adelantado no fue de buena fe, aunque alegue el locatario la clusula de su contrato,
por la cual se obligaba a hacerlo:
- Cuando los pagos fuesen hechos por arrendamientos de mayor tiempo que el que el arrendador poda contratar (Ej:
tutor da en alquiler inmueble del menor por plazo de + de 5 aos).
- Si el locatario, no obstante la prohibicin del contrato de no poder subarrendar, hubiese subarrendado la cosa, y
recibido pagos adelantados;
- En relacin a los acreedores del locador, si hizo pagos adelantados despus de publicada su falencia;
- En relacin a los acreedores hipotecarios del locador, o rematadores y adjudicatarios del inmueble arrendado, si fuesen
hechos sin estar obligados por el contrato;
- En relacin a los acreedores quirografarios del locador; si hizo los pagos despus de estar embargadas las rentas o
alquileres (el embargo debe haber sido notificado al locatario).
- Cuando no siendo obligado por el contrato, y sabiendo la insolvencia del locador, le hizo pagos anticipados;
- En relacin a los adquirentes de la cosa arrendada por enajenaciones voluntarias del locador, y a los cesionarios de la
locacin o de los alquileres o rentas, por cesiones voluntarias del locador, probndose que el locatario lo hizo sabiendo o
teniendo razn de saber la enajenacin o la cesin.
Casos donde el locatario se encuentra facultado a retener el precio (cuando ya no est obligado a pagar el precio).
1- Cuando el locador no realizara las mejoras a las que se hubiera obligado. O cuando siendo urgentes tampoco las
hubiera realizado.
2- Cuando el locador no cumpliera con su obligacin de entregar la cosa.
3- Puede suspender el pago del precio cuando hubiera alguna de las causales de garanta de eviccin.
Obligaciones de garanta del locatario (garantas del pago del alquiler).
Resolucin del contrato por falta de pago
No pagando el locatario dos perodos consecutivos de alquileres o renta, el locador podr demandar la resolucin del
contrato, con indemnizacin de prdidas e intereses (art 1579).
Derecho de retencin del locador.
El locador para seguridad del pago del precio, puede retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los
objetos con que se halle amueblada, guarnecida o provista, y que pertenezcan al locatario. Se juzgar que le pertenecen
los que existen en el predio arrendado, si no se probare lo contrario (art 1558).
El locador tiene un derecho de retencin sobre las cosas que haya introducido el locatario en el bien objeto de
locacin, para asegurarse el pago de los alquileres. Si el locatario no le paga los alquileres, el locador podr ejercer
un derecho de retencin sobre las cosas introducidas al objeto locado, es una forma de garantizar.
Este derecho se ejerce sobre los frutos de la cosa existentes en ella y sobre todas las cosas introducidas por el
inquilino (muebles, maquinas, instrumentos de trabajo).
Quedan excluidos los bienes inembargables (ya que en su defecto el locador no podra ejecutarlos) y los bienes de
terceros (ste deber probar que son de su propiedad).
Accin ejecutiva
Permite la realizacin de un juicio mucho mas abreviado para cobrar los crditos del locatario, es una facultad procesal
que tiene el locador para poder cobrar ms rpido mediante la va ejecutiva.
Garanta procesal: Si la cosa arrendada fuese inmueble, compete al locador, aunque la locacin est afianzada, accin
ejecutiva para el cobro de los alquileres o rentas, requiriendo mandamiento de embargo sobre los bienes sujetos al
privilegio concedido por este Cdigo al crdito del locador (art 1578).
La ley 23.091 ha establecido que previamente a la demanda por desalojo por falta de pago de los alquileres, el
locador deber intimar fehacientemente el pago de la cantidad debida, otorgando para ello un plazo no menor a
10 das desde la recepcin de la intimacin, consignando el lugar del pago.

F. A. Soria

214
Garanta o fianza
Le asegura al locador el cobro, la fianza es un contrato accesorio de uno principal que se celebra ente fiador y acreedor,
en este caso es fiado-garante con el locador.
Es accesoria porque justamente depende de una obligacin principal, en este caso de la que asumen locador y locatario.
El problema surgi: en lo supuestos donde haba continuacin de la locacin (art 1622) porque el locatario segua
pagando y el locador recibiendo el pago.
En este supuesto se mantena el principio de que el fiador continuaba obligado o respondera hasta tanto el locatario
restituya o devuelva la cosa; por lo tanto el fiador continuaba obligado por tiempo indeterminado hasta que el locatario
restituya la cosa.
La jurisprudencia fue dando soluciones al tema y se introdujo en el art 1582 bis dando solucin a los supuestos donde
haba continuacin del contrato. Art conformado de 3 partes:
1 La obligacin del fiador termina con el vencimiento del contrato, excepto la obligacin que deriva de que el
locatario no restituya la cosa en su debido tiempo: el fiador garantiza no solo que el locatario pague el precio, ya
que ste puede deber mejoras, daos, o tambin todos los daos que deriven de que le locatario no devuelva la cosa
en su debido tiempo ya que un juicio de desalojo lleva muchos gastos, y stos seran entonces a cargo del fiador.
El tema de que el fiador responda por la no restitucin de la cosa a tiempo por parte del locatario, depende
exclusivamente de que inmediatamente cumplido el plazo para la restitucin de la cosa el locador intime al
locatario para la restitucin. Intimado el locatario para la restitucin, no lo hace, si responder el fiador.
La intimacin debe ser inmediata: si por ejemplo el locador intima 3 meses despus del tiempo de la restitucin, se
presume al continuacin del contrato y el fiador queda liberado de la responsabilidad por la no devolucin de la
cosa ya que se entiende que la obligacin del fiador termina con el vencimiento del contrato.
2 Cualquier modificacin en alguno de los trminos del contrato, se requiere la autorizacin del fiador para que
responda. Si no se entiende que cesa su obligacin con el vencimiento del contrato.
3 Las clusulas introducidas por las partes, que de antemano intenten obligar al fiador luego del vencimiento del
contrato son nulas. Van a tener que esperar que termine el plazo y pedirle autorizacin nuevamente.
4) Restituir la cosa al trmino de la locacin
Al trmino del contrato, el locatario est obligado a devolver la cosa al locador o a quien lo hubiere sucedido en sus
derechos, fuere a ttulo singular o universal.

MEJORAS
Supuestos:
1) Las mejoras pueden estar autorizadas, es decir el locatario est facultado en el contrato para realizarlas.
Se realiza tal autorizacin generalmente cuando el inmueble se encuentra en deficiente estado. La autorizacin deber
reunir ciertos requisitos:
a- Las mejoras debern estar determinadas: se deber estipular en el contrato cuales son las mejoras que el
locatario podr realizar. Debern ser estipuladas con precisin de antemano.
Ej: el locatario deber pintar, deber arreglar las caeras del bao, etc.
b- Se debe determinar el monto que el locatario puede gastar en ellas. Ej: podr gastar hasta $3000.
c- Se debe estipular cuantos alquileres se van a destinar para pagar ese monto, ya que cuando el locatario se hace
cargo de los arreglos, lo normal es deducirlo de los alquileres.
Tal deduccin podr ser total (Ej: se destinarn 4 alquileres, es decir por 4 meses el locatario no paga) o parcial
(Ej: durante 4 meses el locatario pagar la mitad del monto del alquiler).
Todo deber estar bien estipulado y precisado con anticipacin, tal determinacin podr ser:
Original: es decir al momento de la celebracin del contrato, en l se estipulan.
Posterior: luego de la celebracin del contrato se realiza un anexo que consta de la especificacin de las mejoras.
En caso de que la autorizacin no rena los requisitos establecidos por la ley, en caso de ser:
- Original (en el contrato): se tendr por no escrita.
- Posterior (en le anexo): ser nula.
2) Las mejoras podrn estar prohibidas

F. A. Soria

215
Las prohibiciones surgen de la ley: el Cdigo establece casos donde el locatario puede realizar mejoras y casos donde
NO puede realizarlas. Estas mejoras son:
Aquellas donde se tienda a mudar el carcter mismo de la cosa. Trabajos de tal magnitud que tiendan a cambiar la
sustancia misma de la cosa.
Excepto: que el locador las haya autorizado.
Ej: no podr demoler paredes maestras, o pilares que afecten a la sustentabilidad de la cosa o vigas, excepto que el
locador especficamente las haya autorizado.
Si an prohibidas, el locatario realiza las mejoras
Impedir la realizacin de las mejoras, mediante el interdicto de obra nueva.
El locador podr
Solicitar judicialmente la destruccin, si el locatario ya las ha realizado.
Establecer que al finalizar la locacin, restituya el bien en el estado que lo recibi.
NO podr pedir la resolucin del contrato.
3) Presunciones de la ley.
En caso de que el locador no haya ni autorizado ni prohibido la realizacin de las mejoras, el Cdigo establece
determinadas presunciones de acuerdo a los diferentes tipos de inmuebles:
La ley presume que el locatario est autorizado a:
1- Inmuebles en ciudades o pueblos: no podr realizar las mejoras que modifiquen la sustancia del inmueble o
afecten a su estabilidad (las mejoras prohibidas por la ley). Pero si podr poner una ventana, poner una puerta,
tirar un muro siempre que no afecte a la estabilidad del inmueble, hacer una pieza.
Siempre que cuando al terminar el contrato, devuelva el inmueble en las mismas condiciones en que lo recibi.
En caso de que el locador quiera quedarse con la mejora, podr pagar por ella el precio que sta costo.
2- Terrenos: nadie alquilara un terreno en la ciudad si no pudiera construir nada e l. Por lo tanto la ley presume que
se podrn realizar trabajos en el terreno necesarios para el destino que se haba estipulado, es decir lo requerido
para una explotacin adecuada.
Ej: se alquila un terreno para una feria: se entiende que el locatario podr hacer stands, sanitarios, etc.
3- Predios rsticos o predios rurales: se presume que el locatario podr realizar las mejoras necesarias para su
explotacin. Ej: llevar agua a travs de canales, o realizar sistemas de riego, etc.
Trabajos que correspondern al locador o locatario de acuerdo a la causal de extincin del contrato.
Clases de mejoras:
Necesarias: son aquellas que hacen a la conservacin de la cosa.
tiles: no hacen a la conservacin de la cosa, pero son de utilidad para cualquier otro poseedor de la misma
Suntuarias o voluntarias: aquellas que solamente son de utilidad para ese poseedor.

Por qu mejoras deben responder uno u otro?

Mejoras necesarias: obligacin compartida entre locador y locatario. Se deber ver en el caso concreto si son:

Mejoras necesarias ms importantes: a cargo del locador.

Mejoras locativas: mejoras necesarias de menor entidad, ej: si se rompe el cuerito de la canilla, se
quema el foquito de la luz. Mejoras que se bien hacen a la esencia misma de la cosa son por lo tanto necesarias, por su
escaso monto se entienden que son a cargo del locatario, incluso tambin por la molestia que sera para el locatario
tener que avisarle al locador cada vez que se le quema un foquito de luz.

Mejoras urgentes: son mejoras necesarias por hacer a la conservacin de la cosa, pero pueden asumir
mucha mayor gravedad ya que estos trabajos deben realizarse con urgencia, ya que si no se realizan con rapidez se
puede encontrar afectada la providencia misma del edificio o de la cosa.
Ante la necesidad de realizar una mejora necesaria de tipo urgente el locatario debe: avisarle al locador para que la
haga, porque si no le avisa y los daos son mayores, el locatario responder por esos daos. Debe poner en
conocimiento del locador la necesidad de la mejora.
Pero si la mejora tiene una urgencia tal, que el locatario no tiene posibilidad de avisarle al locador (porque
por ejemplo el locador est de viaje), y la demora podra traer un dao mayor para la cosa: el locatario se
encuentra facultado a realizar la mejora y luego solicitar su pago al locador (por ejemplo deducirlo de un
alquiler).

F. A. Soria

216
En caso de que el locador no la haga, el locatario tiene derecho a realizarla y luego deducirla del alquiler.

Corresponden al:
Causal de Extincin
Vencimiento del
Plazo

LOCADOR
Las mejoras necesarias.
Las mejoras urgentes.
Las mejoras tiles.
Las mejoras a las que el locador se haya
obligado: Ej: Si el locador en el contrato se
oblig a pagar las voluntarias las deber pagar.

LOCATARIO
Mejoras voluntarias o suntuarias. Incluso
debe restituir la cosa en el estado en que
se la dieron. Ej: pileta de natacin.
Mejoras locativas.
Las prohibidas
Las que modifiquen sustancialmente la
cosa (prohibidas por la ley).
Las prohibidas
Las que modifiquen sustancialmente la
cosa (prohibidas por la ley).

Por culpa del

Las mejoras necesarias.

Locador (cuando el
Las mejoras urgentes.

locador no ha
Las mejoras tiles.
cumplido con sus
Las mejoras a las que el locador se haya
obligaciones y el
obligado.
locatario tiene
derecho a resolver). Las mejoras voluntarias: porque por ejemplo, si
el locatario hizo una pileta para gozar de ella por
2 aos (plazo del contrato) y el contrato se
extingue en 1 ao por culpa del locador, se
deber hacer cargo ste de que el locatario no
pudo gozar de ella por 1 aos.
Por culpa del
Las mejoras urgentes.
Las mejoras necesarias.
Locatario
Las mejoras a las que el locador se haya
Las mejoras tiles.
obligado.
Las mejoras voluntarias
Las prohibidas
Las que modifiquen sustancialmente la
cosa (prohibidas por la ley).
Una clusula muy comn en los contratos de locacin es que: las mejoras sean o queden en beneficio del inmueble
locado: Ej:
- Si se prohbe al locatario la realizacin de mejoras, pero el locatario las realiza, entonces el locador puede
estipular que ante la finalizacin de la locacin esas mejoras quedaban para el inmueble
- O puede que directamente se acuerde que las mejoras quedaran para el inmueble porque por ejemplo se ha
disminuido le precio del alquiler.
Este principio no funciona ante las mejoras urgentes: aunque se hubiese estipulado que quedaran para el beneficio
del inmueble a la finalizacin del contrato, siempre caen en el mbito de responsabilidad del locador, es decir
siempre estn a su cargo.
FACULTADES DEL LOCATARIO
SUBLOCACIN Y CESIN DE LOCACIN.
Estas son dos posibilidades que se le otorgan al locatario, pero que bien pueden estar prohibidas en el contrato por
voluntad de ambas partes.
Principio: el locatario podr ceder el contrato o sublocar.
Excepcin: que est prohibido en el contrato.

Art 1583: Art.1583.- El locatario puede subarrendar en todo o en parte, o prestar o ceder a otro la cosa arrendada, si no
le fuese prohibido por el contrato o por la ley; y este derecho pasa a sus herederos, sucesores o representantes.

F. A. Soria

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En los subarriendos de las propiedades a que se refiere el primer apartado del artculo 1507, ser nula toda convencin
que importe elevar en ms de un 20% el precio del subarriendo o de los subarriendos en conjunto sobre el alquiler
originario..

Sublocacin
A tal fin, en los contratos de subarriendo, o en su defecto, en los recibos de alquiler, se har constar el nombre del
locador y el precio del arriendo originario.
Casos donde el locatario vuelve a ceder el uso y goce de la cosa objeto de la locacin a un tercero.
Es un caso en el cual el locador no necesariamente tena que ser el dueo, porque el locatario no es el dueo de la
cosa, sin embargo tiene la facultad para volver a celebrar un contrato de locacin con un tercero.
El sublocatario seguir siendo locatario del locador en el contrato original, pero celebra nuevamente un contrato de
locacin con una tercera persona, un contrato de sublocacin. Respecto de este contrato el locatario pasa a ser
sublocador y el tercero pasa a ser sublocatario.
Se rige por las reglas de la locacin.
Existen dos relaciones contractuales:
Entre locador y locatario original.
La que ha nacido entre el locatario (sublocador) y el tercero (sublocatario).
Limitaciones del nuevo contrato de sublocacin dadas por el primer contrato:
1 Plazo: la sublocacin no podr durar ms del tiempo que va a durar la locacin, se entiende que termina con el
vencimiento del plazo de la locacin original. Ej: la locacin se estipul por 2 aos y el locatario hace una
sublocacin al ao de transcurrido el primer contrato, sta no podr durar mas de 1 ao.
2 Precio: el sublocador tiene la facultad de cobrar un precio mayor respecto de la locacin original, pero dicho precio
no puede ser mayor al 20% del precio de la locacin. Esto es para que el locatario del locador, no especule con una
sublocacin.
En el recibo que le expide el sublocador al sublocatario: se debe estipular cual es el precio del contrato original, para
que el sublocatario sepa que le est pagando mas.
3 Destino: el destino que se la haya dado a la cosa en el contrato original no podr cambiarse en la sublocacin, se
debe respetar al destino dado originalmente a la cosa. Ej: en el caso de que el contrato original establezca que se ha
locado para vivienda, no podr sublocarse para un destino distinto.
Subsisten relaciones:
Entre locador y locatario original.
La que ha nacido entre el locatario (sublocador) y el tercero (sublocatario).
Tambin subsisten relaciones entre el sublocatario y el locador original:
Porque el sublocatario podr exigirle al locador original, el cumplimiento de las obligaciones a las que se haba
comprometido, pero dentro de los lmites a los que l se haba obligado respecto de su locatario no a lo acordado
con su sublocador. Ej: determinadas mejoras.
Tambin el locador puede exigirle al sublocatario obligaciones comprometidas con su sublocador.
Efectos de la sublocacin
Relacin ente sublocador y sublocatario
- Se rige bajo las normas de la locacin.
- El locatario, en relacin al subarrendatario, contrae las obligaciones y adquiere los derechos de locador; y los
efectos del subarriendo sern juzgados slo por lo que el locatario y subarrendatario hubiesen convenido entre ellos,
y no por el contrato entre el locador y locatario (art 1600).
- El sublocador goza, por el precio del subarriendo, de los derechos y privilegios del arrendador, sobre todas las
cosas introducidas en el predio arrendado (art 1590).
- El subarrendatario puede demandar al sublocador que le entregue la cosa en buen estado (art 1590).
Relacin ente locador y locatario
- La sublocacin no altera las relaciones entre locador y locatario, el contrato originario mantiene su vigencia por lo
que el sublocador podr exigir al locador el cumplimiento de sus obligaciones.
Relacin ente locador y sublocatario:
- El sublocatario podr exigir al locador el cumplimiento de todas las obligaciones que ste hubiera contrado con el
locatario (art 1591).
- El locador a su vez, tiene accin directa contra el sublocatario por el cumplimiento de las obligaciones resultantes
de la sublocacin (art 1592).

F. A. Soria

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-

El locador tiene privilegio sobre las cosas introducidas por el predio por el sublocatario pero solo puede ejercerlo
hasta donde alcancen las obligaciones que le incumben a ste (art 1593).
- El sublocatario solo est obligado frente al locador en al medida fijada por su propio contrato: el locador puede
reclamar del sublocatario el pago de los alquileres pero solo hasta la cantidad que ste estuviere debiendo al
locatario
El sublocatario puede oponer los recibos suscriptos por el locatario tengan o no fecha cierta (art 1594).

Cesin de contrato de locacin

Este es un tpico caso de cesin de contratos, el de la cesin de contrato de locacin.
Ya que lo que se esta transmitiendo en este caso, no es un derecho, no es un crdito; si no la posicin ntegra
contractual de locatario. El locatario transmite una posicin contractual completa: su situacin de locatario.
Pero lo que se transmite es el mismo contrato (no se celebra un nuevo contrato como en la sublocacin).
En la cesin de locacin
- El locatario que se convierte en cedente, no se desobliga totalmente de las obligaciones que haba adquirido
respecto de su locador. (Al haber cedido su posicin contractual, pasa a ser cedente y el tercero un cesionario que es
a su vez un locatario).
- El cedente NO se libera de sus obligaciones hasta que el locador no lo libere, a partir de la aceptacin de la cesin
por parte del locador se ve liberado el locatario, antes queda obligado.
- El cesionario se ve unido al locador por el mismo contrato que haba asumido con el locatario, porque lo que se ha
transmitido es el mimo contrato.
- Se rige por las reglas de la cesin.
Efectos de la cesin
Relacin ente cedente y cesionario: se rige por las reglas de la cesin de derechos (art 1584), en consecuencia:
- El cedente no goza por el precio de la cesin de derechos y privilegios del arrendador, sobre todas las cosas
introducidas en el predio arrendado (art 1586).
- El cesionario no puede exigir que el cedente le entregue la cosa en buen estado. Est obligado a recibirla en el
estado en que se encuentre al momento de la cesin (art 1587).
Relacin ente locador y locatario: al regirse por la cesin: El locatario que subarrienda, o cede el arrendamiento, no
puede por clusula alguna, librarse de sus obligaciones respecto al locador, sin el consentimiento de ste (art 1596).
El locador debe necesariamente LIBERAR al locatario.
Relacin entre locador y cesionario
La cesin hecha en forma legtima crea una relacin directa ente locador y cesionario, consecuencias:
- El cesionario tiene una accin directa contra el arrendador para obligarlo al cumplimiento de todas las
obligaciones que l haba contrado con el locatario; y est directamente obligado, respecto al arrendador, por
las obligaciones que resulten del contrato de locacin (art 1589).
- Las obligaciones del cesionario estn regidas rigurosamente por el contrato de locacin originario: El
subarriendo, y la cesin de la locacin por parte del locatario se juzgarn siempre hechos bajo la clusula
implcita de que el cesionario y subarrendatario usarn y gozarn de la cosa conforme al destino para que ella se
entreg por el contrato entre locador y locatario, aunque ste no lo hubiere estipulado en su contrato con el
cesionario o subarrendatario (art 1603).

Prohibicin de sublocar o ceder

Prohibicin legal
En los arrendamientos agrcolas est prohibida la cesin o sublocacin, salvo conformidad expresa del arrendador (art 7
ley 13.246).
Prohibicin convencional
Es frecuente la clusula en los contratos donde se prohiba la sublocacin o la cesin.
Pero basta que el contrato contenga la prohibicin de ceder para que se repute implcita la de sublocar y viceversa. Art
1597: La prohibicin de subarrendar importa la de ceder el arrendamiento, y recprocamente la prohibicin de ceder
el arrendamiento, importa prohibir el subarriendo.
La clusula de que el locatario no pueda ceder el arrendamiento, o subarrendar sin consentimiento del locador, no
impedir al locatario ceder o subarrendar, si el cesionario o sublocatario propuesto ofreciese todas las condiciones de
solvencia y buen crdito (art 1598).

F. A. Soria

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Qu sucede si frente a la prohibicin de sublocar o ceder, el locatario de todos modos lo realiza?
Art 1602: Si el locatario no obstante la prohibicin impuesta en el contrato de no poder subarrendar, sustituyese a otro
en el uso o goce de la cosa, puede el locador hacer cesar ese uso o goce con indemnizacin del dao causado, o
demandar la rescisin del contrato, con indemnizacin de prdidas e intereses.
El locador puede

Solicitar el cese de la sublocacin o de la cesin, por lo que el cesionario o el sublocatario

debern ir en contra del cedente o sublocador.
Si no ha cesado, puede solicitar la resolucin del contrato por haber estado prohibida + daos y
perjuicios.

Diferencias entre sublocacin y cesin de locacin

La sublocacin: se rige por el rgimen de los contratos de locacin.
La cesin de contrato: se rige por las reglas de la cesin.
Consecuencias:
- En la cesin de locacin: se podr exigir la entrega del bien en el estado en el que se encuentra.
- En la sublocacin: el sublocatario puede exigir que se le entregue el bien en buen estado.
En la locacin existen dos contratos.
En la cesin se transfiere una posicin contractual del mismo contrato.
Qu pasa con los fiadores en la sublocacin y en la cesin?
En la sublocacin: pueden existir dos fiadores: uno en el contrato original y otro en le nuevo contrato.
En la cesin: en el supuesto de que en la relacin principal exista un contrato accesorio de fianza
-

Si el locador cede su posicin contractual que pasa con el fiador?

En principio NO se extingue la fianza, ya que por ser accesoria sigue al suerte de la principal, si se mantiene el
contrato principal, la fianza deber mantenerse. La fianza en principio subsiste por ser una relacin
independiente de la cesin.
La doctrina discute: se considera que se deber tener en cuenta si la cesin est permitida [no habra problema,
el fiador responde por haber asumido la obligacin y deber responder] o prohibida [algunos autores consideran
que el fiador se libera].
Profe:
- Debera ser al revs en la permitida se debera extinguir al fianza y en la prohibida se mantendra por
haber realizado algo contrario a lo autorizado.
- Existe un lmite: la fianza es gratuita es una relacin de confianza ente el locatario y el fiador, al fiador
no le da lo mismo garantizar a un conocido (locatario) que a un tercero.

EXTINCIN DEL CONTRATO DE LOCACIN

Algunas causales de extincin se encuentran reguladas por el Cdigo y otras no.
Art.1604 Cdigo Civil:
1 Si fuese contratada por tiempo determinado, acabado ese tiempo;
Si la locacin fue pactada por un tiempo determinado, concluye al vencimiento de dicho trmino. No puede ser menor a
los plazos mnimos establecidos.
Excepcin art 1622: continuacin del contrato debido a que el locatario contina pagando el precio y el locador
contina recibindolo.
2 Si fuese contratada por tiempo indeterminado despus del plazo legal fijado por el artculo 1507, cuando
cualquiera de las partes lo exija;
En caso de plazos indeterminado:
Se entiende que el contrato estar extinguido al momento del cumplimiento de los plazos mnimos establecidos por el
Cdigo, ley 23.091. y ley 13.246.
Cencidos los plazos mnimos en cualquier momento podrn las partes solicitar la extincin del contrato.
3 Por la prdida de la cosa arrendada;

F. A. Soria

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La prdida de la cosa arrendada pone fin al contrato, se haya producido por caso fortuito o por culpa de alguna de las
partes, en este ltimo caso el culpable deber indemnizar a la otra parte los daos y perjuicios.
4 Por imposibilidad del destino especial para el cual la cosa fue expresamente arrendada;
Es una derivacin del caso fortuito, si el locatario se ve impedido por caso fortuito de usar la cosa conforme a su destino
tendr derecho a pedir la resolucin del contrato (art 1522). Si la imposibilidad fuese solo temporaria, el inquilino podr
optar ente pedir la resolucin o laceracin del ago del arrendamiento durante el tiempo que no puede usar la cosa.
Lo ms comn en este caso son los hechos del prncipe: ej cuando el Estado declara cuarentena.
5 Por los vicios redhibitorios de ella, que ya existiesen al tiempo del contrato o sobreviniesen despus, salvo si
tales vicios eran aparentes al tiempo del contrato, o el locatario saba de ellos, o tena razn de saber;
Vicios redhibitorios: debern ser graves y con entidad suficiente como para no poder realizar el uso y goce de la cosa.
6 Por casos fortuitos que hubieran imposibilitado principiar o continuar los efectos del contrato;
Es una repeticin innecesaria de los incisos 2 y 3.

7 Por todos los casos de culpa del locador o locatario que autoricen a uno u otro a rescindir el contrato.
Termina el contrato a pedido de la parte interesada si la otra ha incurrido en algn incumplimiento que traiga aparejado
tal consecuencia, es el supuesto del pacto comisorio del art 1204.
El locador puede pedir la resolucin cuando:
El locatario emplea la cosa para uso distinto del convenido o del que surge de la naturaleza de la cosa o abusivo.
La cosa se deteriora por culpa del locatario
El locatario abandona la cosa arrendada
El locatario hace obras nocivas o que cambien el destino de la cosa.
El locatario no hace las mejoras prometidas y se le otorg un plazo para hacerlas y durante ste tampoco las hace.
El locatario no lleva a cabo las reparaciones locativas.
El locatario no paga dos perodos consecutivos de alquiler.
Locatario subarrienda o cede estando prohibido hacerlo.
El locatario puede pedir la resolucin cuando:
El locador hiciere reparaciones en la cosa que interrumpieran el uso estipulado o fueren incomodas y se negare al cese
o a la disminucin del alquiler.
El propietario vecino hiciere trabajos en la pared vecina inutilizando la cosa arrendada y el locador se niega a baja el
alquiler.
El locador quisiere hacer en al cosa obras que no son reparaciones.
El locador perturba con sus hechos personales el disfrute de la cosa.
Causales no enumeradas en el Cdigo.
1- Expropiacin o causa de utilidad pblica.
* NO es igual que cuando el locador vende el bien (donde al locacin debe subsistir).
* Ante la expropiacin se extingue el contrato de locacin.
* NO extingue el contrato la muerte del locador o del locatario: lo deber seguir su grupo conviviente (de no haber
nadie para que lo contine se ver extinguido).
2- Quiebra del locatario
3- Rescisin unilateral (ley 23.091).
Es el caso de la rescisin anticipada:
- Pasados los 6 primeros meses se puede rescindir unilateralmente el contrato
- Se debe notificar con antelacin de 60 das.
- Se deber indemnizar en caso de ser durante el primer ao con 1 mes y medio de alquiler, rescindido pasado el
primer ao solo se indemnizar con 1 mes de alquiler.
4- Distracto
Rescisin bilateral, as como acuerdan el contrato podr las partes acordar el distracto.

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5- Confusin
Es cuando en una sola persona se confunden las figuras jurdicas de locador y locatario: puede ser por que locador
hered el bien o porque compra la cosa.
No se resuelve sin embargo el subarriendo, si la locacin hubiese cesado por confusin, es decir, la reunin en la
misma persona de la calidad de locatario, y de la de propietario o usufructuario (art 1607).

EFECTOS DE LA EXTINCIN DEL CONTRATO

El locatario queda liberado de pagar el precio del alquiler y deber restituir la cosa al locador:
Debe devolverla en el estado en que la recibi o en el estado estipulado por las partes. Art 1615: Concluido el
contrato de locacin, el locatario debe devolver la cosa arrendada como la recibi, si se hubiere hecho descripcin de
su estado, salvo lo que hubiese perecido, o se hubiese deteriorado por el tiempo o por causas inevitables.
Desde que se lo intima para la devolucin NO puede hacer mejoras en el bien, tales mejoras se entienden prohibidas y
se consideran mejoras de mala fe.
El plazo para la restitucin es:
- En los contrato de plazo convencional determinado: en ese tiempo. Acabado el tiempo de la locacin, hecha a
trmino fijo, por el vencimiento del plazo, si el locatario no restituye la cosa arrendada, el locador podr desde
luego demandarlo por la restitucin con las prdidas e intereses de la demora (art 1609). Es decir, vencido el plazo
el locador podr exigir de inmediato el desalojo.
- Contratos de plazo indeterminado: Son aquellos que no tienen un plazo fijado lo que crea incertidumbre en el
locatario, por ello en caso de que locador haya rescindido el contrato la ley le da la posibilidad (no obligacin) al
locatario para tomarse un tiempo para restituir al cosa:
Art.1610.- Si la locacin no fuese a trmino fijo, el locador no podr exigir al locatario la restitucin de la cosa
arrendada, sino despus de los plazos siguientes luego de la intimacin sobre al cesacin de la locacin:
* Si la cosa fuese mueble despus de 3 das de haberle intimado la cesacin de la locacin;
* Si fuese casa, departamento o pieza, establecimiento comercial o industrial, predio o predio rstico despus de
3 meses
* Si fuese predio rstico en que existiese un establecimiento agrcola despus de un 1 ao
* Si fuese terreno en que no exista establecimiento comercial, industrial o agrcola despus de 6 meses
- Resolucin anticipada del contrato: si el contrato concluye por falta de pago o uso deshonesto, el locatario tendr 10
das para el desalojo desde la intimacin.
- Continuacin de la locacin: si el locador decide poner fin a la continuacin depende de:
- Si el locatario ESTA al da con el pago del alquiler: tendr 90 das para devolver la cosa.
- Si el locatario NO est al da con los alquileres: el locador puede intimarlo y desalojarlo inmediatamente.
-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------CONTRATO DE LEASING
El contrato de leasing es en principio una derivacin del contrato de locacin, pero adems se le agrega la opcin de
compra.
Este tipo de contratos siempre fue muy usado en el derecho Anglosajn
En Argentina: se comenz a utilizar pero careca de respaldo legislativo, se basaba principalmente en la tipicidad
social, es decir tena como bases los antecedentes y los usos y costumbres.
Luego se dicta la ley 24.441 reformada en el 2000 por la ley 25.248
Diferencias entre la ley 24.441 y 25.248 (Se busc facilitar la operatoria).
Se eliminan subtipos legales de leasing financiero y operativo.
Se amplia el objeto del contrato.
Se flexibiliza la determinacin del canon y valor residual.
Se admite expresamente el lease back.
Se establece el requerimiento de escritura pblica para el leasing inmobiliario, naval o aeronutico.
Se establece la imputacin legal al tomador de los gastos ordinarios y extraordinarios
El ius persequendi otorgado al dador para el caso de transferencia de dominio de la cosa mueble dada en leasing.
La modificacin respecto del tiempo de ejercicio de la opcin de compra en beneficio del dador.

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La eliminacin de la responsabilidad civil objetiva del dador.
La previsin de la posibilidad de cesin de crditos futuros y simplificacin de formalidades en la cesin para las
operaciones de titularizacin al leasing.
La referencia especifica al secuestro de la cosa mueble y a la va ejecutiva para el cobro de cnones adeudados.
La disposicin expresa vinculada a aspectos tributarios de la operatoria.
Las partes del contrato
TOMADOR

DADOR

- Paga un canon (no alquiler)

- Transfiere para el uso y goce un bien al tomador.
- Facultad para luego de un determinado tiempo
o pagado un canon determinado, ejercer la opcin
de compra pagando un precio residual.

Utilidad del contrato

Proteccin contra la obsolescencia: se busca que el tomador pueda tener a su disposicin bienes de rpida caducidad
tecnolgica: son bienes que pierden su actualizacin tecnolgica muy rpido y el leasing le posibilita al tomador no
perder grandes inversiones realizada en ellos. Habilita un canal de financiamiento alternativo que permite al
empresario procurarse de bienes necesarios para su actividad, sin improductivas y costosas inmovilizaciones de
capital y con la posibilidad de sustituir sin mayores complicaciones bienes obsoletos tecnolgicamente por otros mas
avanzados.
Es una forma de financiar la incorporacin de bienes de capital al patrimonio del tomador. Es un contrato de empresa
que cumple una funcin de crdito, siendo la financiacin un elemento esencial de la figura.
El dador tiene una garanta a su favor: los bienes siguen siendo de su propiedad, por lo tanto podr pedir su restitucin
cuando quiera si quisiera cubrir sus obligaciones.
Pone en el mercado ciertos bienes y permite su financiamiento.
Posibilidad de obtener ventajas fiscales: aunque la situacin depende siempre del tratamiento fiscal vigente, es comn
que el tomador pueda aprovechar la amortizacin del bien, o el pago de los cnones comprometidos para reducir la
ganancia sujeta al pago de impuestos.
Posibilidad la no inmovilizacin de recursos financieros: consecuencia de la financiacin del total del valor activo, el
tomador del leasing conserva la disponibilidad de recursos financieros que de otro modo debera haber destinado al
pago del bien.
LEY 25.248
Art 1: En el contrato de leasing el dador conviene transferir al tomador la tenencia de un bien cierto y determinado para
su uso y goce, contra el pago de un canon y le confiere una opcin de compra por un precio.
Caracteres
Consensual: el dador conviene transferir no requiere de la entrega de la cosa.
Bilateral.
Oneroso.
De duracin: requiere de cumplimiento durante un lapso de tiempo.
Objeto
Pueden ser objeto del contrato cosas muebles e inmuebles, marcas, patentes o modelos industriales y software, de
propiedad del dador o sobre los que el dador tenga la facultad de dar en leasing (art 2).
Se incluyen los derechos intelectuales.
La reforma de la ley 24.441 amplio el espectro de los bienes objeto de contrato de leasing.

Canon
El monto y la periodicidad de cada canon se determinan convencionalmente (art 3).
La reforma estableci libertad para los contratistas para determinar el monto y periodicidad del canon. La ley 24.441
planteaba el canon se fijara teniendo en cuenta la amortizacin del valor de la cosa, conforme a criterios de
contabilidad generalmente aceptados, en el plazo de duracin del contrato.

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El uso y goce del bien dado en leasing tiene como contrapartida el pago del canon.
El canon incluye o comprende:
La amortizacin del capital prestado por el dador.
El inters correspondiente por la financiacin acordada.
El precio por el uso del bien propiamente dicho
Los riesgos inherentes al estado de conservacin del bien, a su restitucin y su ulterior colocacin en el mercado. Es
decir, el anticipo ante posibles daos.

Ejercicio de opcin
El precio de ejercicio de la opcin de compra debe estar fijado en el contrato o ser determinable segn procedimientos
o pautas pactadas (art 4).
Las partes podrn establecer desde cuando podr ejercitarse la opcin de compra.
Pero existe una presuncin de la ley si nada han dicho
Se podr ejercitar la opcin de compra cuando se hubieren pagado (tres cuartas partes) del canon, lo que no
quiere decir que deba haber transcurrido partes del plazo.
Art 14: Opcin de compra. Ejercicio. La opcin de compra puede ejercerse por el tomador una vez que haya
pagado tres cuartas (3/4) partes del canon total estipulado, o antes si as lo convinieran las partes.
Pagada dicha cantidad el tomador podr elegir entre comprar el bien (pagando el precio residual establecido) o
seguir pagando el uso y goce de la cosa.
Clasificacin del contrato de leasing. Modalidades.
Leasing operativo
El bien objeto del contrato es de propiedad del dador con anterioridad al contrato
Leasing financiero.
El bien objeto NO pertenece al dador antes del contrato, si no que el tomador le dice que se lo compre a determinada
persona, o que compre determinado bien, o elige un bien determinado por catlogo.
Lease back
Es una figura introducida por la ley 25.248.
El dador adquiere el bien por parte del propio tomador y se lo vuelve a entregar a ste en leasing, podr ser en el mismo
contrato de leasing o en un instrumento diferente.
El objetivo es para que el tomador al venderle el bien al dador, tenga dinero disponible que le ingresa, lo que le permite
tener disponibilidad econmica y adems el uso del bien entregado.
Subleasing
El tomador tiene la facultad de hacer un subleasing siempre que no est prohibido. El tomador tiene disposicin del bien
para constituir un subleasing pero no tiene la propiedad de ste. Se entiende que se aplican supletoriamente las reglas de
la sublocacin, por lo tanto tambin tiene sus lmites (precio, duracin, etc.).
-

El leasing podr ser tambin:

Mobiliario o inmobiliario: segn si el bien objeto del contrato sea un bien mueble o inmueble.
De consumo o empresario: importancia ya que el leasing de consumo cae bajo la normativa de la ley 24.240. La
distincin radica en que si una de las partes es o no consumidor final, es decir si estn presentes las partes de un
contrato de consumo (consumidor y proveedor) entonces estamos ante un leasing de consumo, en caso contrario no.
El art 5 de la ley 25.248 establece las modalidades en la eleccin del bien (de acuerdo a ello estaremos ante los
diferentes tipos de leasing).
El bien objeto del contrato puede:
a) Comprarse por el dador a persona indicada por el tomador

LEASING FINANCIERO

b) Comprarse por el dador segn especificaciones del tomador o segn catlogos, folletos o descripciones identificadas
por ste
LEASING FINANCIERO

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224
c) Comprarse por el dador, quien sustituye al tomador, al efecto, en un contrato de compraventa que ste haya
celebrado:
*
d) Ser de propiedad del dador con anterioridad a su vinculacin contractual con el tomador

LEASING OPERATIVO

e) Adquiere por el dador al tomador por el mismo contrato o habrselo adquirido con anterioridad
f) Estar a disposicin jurdica del dador por ttulo que le permita constituir leasing sobre l

LEASE BACK

SUBLEASING

* El inc c) NO es lease back debido a que el bien no era del tomador y pasa a ser del dador.
En este caso, el dador compra el bien al tercero y sustituye al tomador (que no le convino la compraventa con ese
tercero) y luego se lo entrega al tomador en leasing.
Le da en leasing el bien que compro al 3
DADOR
TOMADOR
Le
Celebra con el 3 un contrato de compraventa
compra el
TERCERO
pero no terminan de concretar el pago y le conviene mas que lo
bien objeto de
compre el dador y se lo entregue el leasing, que la financiacin de la compra.
compraventa al 3.
Importancia de la distincin en los diferentes tipos de leasing de acuerdo a la modalidad de eleccin del bien
La importancia radica en que en algunos casos el dador se podr liberar de la eviccin, vicios redhibitorios y
responsabilidad por falta de entrega de la cosa, y en otros no.
Art 6: Responsabilidades, acciones y garantas en la adquisicin del bien.
Leasing financiero
En los casos de los incisos a), b) y c) del artculo anterior, el dador cumple el contrato adquiriendo los bienes
indicados por el tomador. El tomador puede reclamar del vendedor, sin necesidad de cesin, todos los derechos que
emergen del contrato de compraventa. El dador puede liberarse convencionalmente de las responsabilidades de
entrega y de las garantas de eviccin y vicios redhibitorios.
-

El dador se libera incluyendo determinadas clusulas, de responder por eviccin, vicios redhibitorios y falta de
entrega del bien; esto es debido a que l no es el propietario del bien por lo tanto no se responsabiliza.

Si fuera leasing de consumo: NO puede liberarse el dador, porque l estara constituido como proveedor por lo
tanto formara parte de la cadena de responsables y las clusulas que lo liberares de responsabilidad se
consideraran abusivas y por lo tanto no escritas.
Aunque inclusive en la Ley 24.240 el dador podra liberarse de responsabilidad si demuestra que el tomador ha
elegido especficamente ese bien que le ha entregado

Leasing operativo
En los casos del inciso d) del artculo anterior, as como en aquellos casos en que el dador es fabricante, importador,
vendedor o constructor del bien dado en leasing, el dador no puede liberarse de la obligacin de entrega y de la
garanta de eviccin y vicios redhibitorios.
- El dador responde por todo (eviccin, vicios y entrega del bien) ya que es el propietario de la cosa.

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Lease back
En los casos del inciso e) del mismo artculo, el dador no responde por la obligacin de entrega ni por garanta de
eviccin y vicios redhibitorios, salvo pacto en contrario.
Subleasing
En los casos del inciso f) se aplicarn las reglas de los prrafos anteriores de este artculo, segn corresponda a la
situacin concreta.
Capacidad para el contrato de leasing
Al contrato de leasing se le aplican subsidiariamente las reglas del contrato de locacin, en cuanto sean compatibles,
mientras el tomador no ha pagado la totalidad del canon y ejercido la opcin, con pago de su precio (art 26).
Exigencias formales del contrato
Art 8: El leasing debe instrumentarse en escritura pblica si tiene como objeto inmuebles, buques o aeronaves. En los
dems casos puede celebrarse por instrumento pblico o privado.
A los efectos de su oponibilidad frente a terceros, el contrato debe inscribirse en el registro que corresponda segn la
naturaleza de la cosa que constituye su objeto. La inscripcin en el registro podr efectuarse a partir de la fecha de
celebracin del contrato de leasing, y con prescindencia de la fecha en que corresponda hacer entrega de la cosa objeto
de la prestacin comprometida. Para que produzca efectos contra terceros desde la fecha de la entrega del bien objeto
del leasing, la inscripcin debe solicitarse dentro de los cinco (5) das hbiles posteriores. Pasado ese trmino, producir
ese efecto desde que el contrato se presente para su registracin. Si se trata de cosas muebles no registrables o software,
deben inscribirse en el Registro de Crditos Prendarios del lugar donde se encuentren las cosas o, en su caso, donde la
cosa o software se deba poner a disposicin del tomador. En el caso de inmuebles la inscripcin se mantiene por el
plazo de veinte (20) aos; en los dems bienes se mantiene por diez (10) aos. En ambos casos puede renovarse antes de
su vencimiento, por rogatoria del dador u orden judicial.
Entonces:

El contrato de leasing deber realizarse por escrito, y tal escritura es un requisito de solemnidad relativa (es decir
que no surtir los efectos naturales si no se observa, pero podrn darse otros efectos).
Leasing inmobiliario, de buques y aeronaves deber realizarse por escritura pblica.

Inscripcin en el registro:
Para ser oponible a terceros se deber inscribir en el registro correspondiente segn al naturaleza de las cosas que
constituyen su objeto
- En el caso de cosas muebles no registrables o software: en el Registro de Crditos Prendarios. Cosas muebles
situadas en distintas jurisdicciones, se aplica el artculo 12 de la Ley de Prenda con Registro (texto ordenado por
decreto 897 del 11 de diciembre de 1995).El registro debe expedir certificados e informaciones, aplicndole el
artculo 19 de la ley citada. El certificado que indique que sobre determinados bienes no aparece inscrito ningn
contrato de leasing tiene eficacia legal hasta veinticuatro (24) horas de expedido (art 9).
- En el caso de inmuebles: en el Registro de la Propiedad Inmuebles
- En el caso de muebles registrables ser: en el Registro Nacional del Automotor, o de Buques, o de Aeronaves.

F. A. Soria

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La inscripcin podr solicitarse desde la celebracin del contrato:
-

Si se solicit hasta 5 das despus de la celebracin del contrato: los efectos se retrotraen al momento de
celebrar el leasing, es decir si se hace hasta 5 das despus, la inscripcin rige desde el mismo momento de la
celebracin.

Si se solicit despus de los 5 das pasados desde la celebracin: regir la inscripcin desde ese momento y no
se retrotraen los efectos al momento de la celebracin.

Responsabilidad del bien por parte del tomador

Art 113 Cdigo Civil: La obligacin del que ha causado un dao se extiende a los daos que causaren los que estn
bajo su dependencia, o por las cosas de que se sirve, o que tiene a su cuidado.
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de responsabilidad, deber
demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se
eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe
responder.
Si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o guardin, no ser responsable
+
Art 17 ley 25.248: Responsabilidad objetiva. La responsabilidad objetiva emergente del artculo 1.113 del Cdigo Civil
recae exclusivamente sobre el tomador o guardin de las cosas dadas en leasing.
Estos artculos transmiten la
RESPONSABILIDAD POR DAOS OCASIONADOS EN LA COSA AL TOMADOR.

F. A. Soria

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BOLILLA 12
LOCACIN DE OBRA, LOCACIN DE SERVICIOS Y CONTRATO DE TRABAJO
LOCACIN DE SERVICIOS

Es la actividad onerosa remunerada por el cual el locador realiza la actividad y el locatario paga el precio. Es decir, el
locador presta servicios en forma remunerada.

El Cdigo destint pocas disposiciones a la contratacin de servicios: seis artculos especficos para la locatio.

Velez ha definido tres institutos distintos (locacin de cosas, obra y servicios) en un mismo art: la justificacin a la
deficiencia del codificador se basa en que en el Derecho Romano. En esa poca las locaciones formaban un solo tipo,
no existan las tres diferenciadas, esto ocurra debido a que la locacin de obra y servicios eran realizadas por los
esclavos y stos eran considerados cosas.
Mas tarde los esclavos no fueron considerados cosas por lo tanto estos dos tipos de locaciones se rigieron por las
reglas del mandato.
HOY
La locacin de servicios es un instituto cada vez mas usado:
- En el mbito pblico provistas por el propio Estado.
- En el mbito privado prestacin de servicios por parte de las empresas.
- Es amparado por la Ley de Defensa del Consumidor, ya que lo provn de servicios a ste.
- Se incluye la actuacin de profesionales.

El distingo entre el contrato de trabajo, de servicios y de obra.

* En los servicios que se le dan a los particulares individualmente y a las empresas, hay una relacin econmicamente
igualitaria, el locador presta servicios al locatario de forma remunerada. Ac aparece en toda su magnitud el vocablo
servicio que supone hacer algo para otro, satisfaciendo su inters. Es decir es el trabajo autnomo, NO hay
subordinacin del locador respecto del locatario (es independiente).
* El rgimen laboral enfoca el problema entre el empleado y su empleador y no se ocupa de las relaciones entre el
prestador de servicios y los clientes. Existe una dependencia econmica que justifica la creacin del principio
protectorio del trabajador.
Para diferenciarlos podr verse: - Si tienen horas establecidas de trabajo o no.
- Si existe subordinacin o no.
A) El servicio dependiente: el contrato de trabajo
El empleado tiene subordinacin

Tcnica
Jurdica

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228
Econmica: recibe remuneracin por el empleador.

La ley disciplina el contrato de trabajo industrial en la ley 20.744 y al agrario en la 22.248. Para estas leyes el trabajo
es una actividad que se presta a favor de quien tiene la facultad de dirigirla, y el objeto del contrato es prestar
servicios bajo la dependencia de otra persona.
-

En el contrato laboral se trabaja por cuenta ajena, porque el beneficio que genera la actividad va al empresario y no
al trabajador por esto la ajenidad de riesgos, que al contrario de la locacin, son asumidos por el patrono.

El trabajador percibe una remuneracin gane o pierda el empleador en su actividad.

El trabajador depende de ese ingreso que recibe para su subsistencia.

En el contrato laboral la obligacin dineraria tiene una funcin retributiva, que pacten las partes, pero adems la ley
le asigna como mnimo la funcin de asegurar la alimentacin adecuada, vivienda digna, educacin, vestuario,
asistencia sanitaria, transporte y esparcimiento, vacaciones y previsin de esto surge claramente el desnivel
econmico.

Pero la dependencia no es suficiente para la tipificacin, el dependiente est sometido al poder de direccin del
empleador. Esto es as porque la prestacin est encaminada a satisfacer una demanda indirecta: la clientela le llega al
trabajador a travs de su empleador, por esto es el empleador quin fija las modalidades de la prestacin, dirigiendo el
servicio del dependiente.
-

Este poder de direccin afecta aquellos aspectos estructurales: el patrn puede disear el modo de prestacin con
referencia a los honorarios, lugar y medios tcnicos a utilizar.

Qu limites tiene este poder? Debe ejercerse con carcter funcional, atendiendo a los fines de la empresa, las
exigencias de la produccin, sin perjuicio de la preservacin y mejora de los derechos personales y patrimoniales
del trabajador.

La violacin de las rdenes que da el empleador es un incumplimiento contractual, que puede dar lugar a
penalidades como la suspensin disciplinaria.

Ojo! El no uso del poder de direccin es aspectos puntuales no invalida la existencia del vinculo dependiente, puede
que no se le exija al operario que trabaje en un local suministrado por el empleador, pero ello no obsta a que haya
trabajo.
Por ultimo tenemos la fiscalizacin, la cual supone la facultad de un control continuo que generalmente se revela en la
posibilidad de que el empleador guarde toda la documentacin que registra la cantidad y calidad de las prestaciones,
pudiendo efectuar controle y auditorias.

B) La colaboracin autnoma y dependiente: locacin de servicios y de obra.

- En la colaboracin hay una finalidad comn, un contrato con un tercero que uno no puede hacer solo y entonces
delega en otro. Hay una funcin de cooperacin de las partes.
-Existe un objetivo entre las partes, el cual puede consistir en una gestin a realizar (locacin de servicios) o en un
resultado a obtener (locacin de obra).
La misma actividad puede caer bajo ms de una de estas regulaciones: locacin de servicio, de obra y contrato de
trabajo. Ej:

F. A. Soria

229
Mdico Tratamiento donde NO se compromete a obtener un resultado: locacin de servicios.
Ciruga esttica, SI se compromete a resultado: locacin de obra.
Si es empleado de un hospital: contrato de trabajo.
Abogado

NO garantiza el xito del juicio: locacin de servicios

SI garantiza el resultado: locacin de obra.
Empleado de una compaa: contrato de trabajo.

Profesiones liberales
Antes

actividad escasas y eran consideradas inestimables ya que, por ser tan importantes las actividades era
injusto establecer un precio. Se deba reconocer la actividad con un honorarium, pero era injusto pensar en
tarifarla.

Hoy

la situacin ha variado:

El abogado: se rige por las reglas de mandato de tipo oneroso.

Estas actividades estn sometidas a un rgimen Colegiado que tarifa los honorarios de las actividades.

Locacin de servicios
Existe por los escasos art una verdadera insuficiencia. Sin embargo la insuficiencia no es solo legal, sino el
desencuentro entre las topologas contractuales ensayadas y los servicios..

Art 1623: La locacin de servicios es un contrato consensual, aunque el servicio hubiese de ser hecho en cosa que
una de las partes debe entregar. Tiene lugar cuando una de las partes se obligare a prestar un servicio, y la otra a
pagarle por ese servicio un precio en dinero. Los efectos de este contrato sern juzgados por las disposiciones de este
Cdigo sobre las " Obligaciones de hacer".

Art.1624 El servicio de las personas de uno y otro sexo que se conchavaren para servicio domstico, ser juzgado
por las ordenanzas municipales o policiales de cada pueblo. Sern tambin juzgadas por las disposiciones especiales,
las relaciones entre los artesanos y aprendices, y las entre los maestros y discpulos. El servicio de los empresarios o
agentes de transportes, tanto por tierra como por agua, tanto de personas como de cosas, por las leyes del Cdigo de
comercio y por las de este Cdigo, respecto a la responsabilidad de las cosas que se les entrega.

Art.1625 El que hubiese criado a alguna persona, no puede ser obligado a pagarle sueldos por servicios prestados,
hasta la edad de quince aos cumplidos. Tampoco sern obligados a pagar sueldos los tutores que conservaron en su
compaa a los menores de quince aos, por no poder darles acomodo.

Art.1626 Si la locacin tuviese por objeto prestaciones de servicios imposibles, ilcitos o inmorales, aquel a quien
tales servicios fuesen prestados, no tendr derecho para demandar a la otra parte por la prestacin de esos servicios, ni
para exigir la restitucin del precio que hubiese pagado.

Art.1627 El que hiciere algn trabajo, o prestare algn servicio a otro, puede demandar el precio, aunque ningn
precio se hubiese ajustado, siempre que tal servicio o trabajo sea de su profesin o modo de vivir. En tal caso,
entindese que ajustaron el precio de costumbre para ser determinado por rbitros.

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Art.1628 Si el servicio o trabajo no fuese relativo a la profesin o modo de vivir del que lo prest, slo tendr lugar
la disposicin del artculo anterior, si por las circunstancias no se presumiese la intencin de beneficiar a aquel a quien
el servicio se haca. Esta intencin se presume cuando el servicio no fue solicitado, o cuando el que lo prest habitaba
en la casa de la otra parte.
Si es su forma de vivir puede pedir remuneracin. Excepto que solo haya querido beneficiar al locatario.

LOCACIN DE OBRA
Diferencia con la locacin de servicios:
* La locacin de obra integra la categora ms amplia de los denominados contratos de resultados, por contraposicin a
los contratos de actividad. (Esta clasificacin tiene como base la diferencia que se hace en las obligaciones entre
obligaciones de medio y obligaciones de resultado).
*La distincin entre estas obligaciones sirva para diferenciar al contrato de locacin de obra con el de locacin de
servicios. En la locacin de obra, el trabajo y el servicio son considerados en su aspecto objetivo: por su producto, por el
resultado til de la actividad.
* Se debe equiparar a la locacin de obra con las obligaciones de resultado; y la de servicios con las obligaciones de
medios.
Locacin de servicios: el locador acta independientemente, ya que no se obliga a ningn resultado, y tiene derecho a
percibir su remuneracin. NO asume los riesgos de la no entrega de la cosa, debido a que se comprometi a una
actividad diligente no a un resultado [OBLIGACIN DE MEDIOS].
Locacin de obra: el locador corre SI con los riesgos de la realizacin de la obra: si la cosa se pierde por caso fortuito,
l correr con los riesgos por obligarse a un resultado. [OBLIGACIN DE RESULTADO].
El locador, mediante una actividad no subordinada, se compromete a conseguir un resultado cargando con el riesgo
econmico de su produccin, el que comprende:
- El riesgo de la dificultad de la obra El locador, como regla, soporta el encarecimiento del costo de
produccin de la obra y los obstculos que importe su ejecucin, ya que debe el resultado prometido,
independientemente de la suma de esfuerzos que demande su realizacin.
- El riesgo del precio el locador pierde el derecho a la retribucin cuando fracasa en la realizacin de la obra o
esta se hace imposible sin culpa suya, ya que su obligacin slo se cumple cuando alcanza lo prometido y lo
pone a disposicin del locatario.
Concepto
Habr locacin de obra cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a ejecutar una obra, y la otra a pagar por
esta obra un precio determinado en dinero:
Locador quien realiza la obra Locatario quien paga el precio
Elementos esenciales: la ejecucin de una obra y el pago de un precio cierto en dinero.
Trmino obra: debe ser entendido en sentido amplio, como comprensivo de un resultado material o inmaterial
producido por una actividad o por el trabajo humano. No solo consiste en inmuebles la locacin de obra, podr ser de
muebles o una representacin teatral; es decir cualquier actividad que implique un resultado.
Caracteres
Consensual: porque se perfecciona por el slo acuerdo de voluntades de las partes.
Bilateral: porque ambas partes se obligan recprocamente la una hacia la otra
Oneroso: en cuanto cada una de las partes toma a su cargo una prestacin a cambio de la que la otra parte se obliga a
cumplir. La contraprestacin de la obra: es un precio en dinero.
- Conmutativo: porque desde el momento de celebracin la entidad objetiva de las prestaciones de ambas partes est ya
determinada o al menos, es determinable en base a criterios preestablecidos, y no depende de un acontecimiento
incierto.
- Ejecucin prolongada: dado a que la prestacin del locador requiere para su ejecucin necesariamente del tiempo, el
que se necesita para la produccin del resultado con la actividad prometida.
-

OBLIGACIONES DE LAS PARTES.

Hay que distinguir las obligaciones:

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Antes de recibida la obra por el locatario.
Responsabilidad despus de recibida la obra por el locatario.
1) Obligaciones ANTES de recibida la cosa por el locatario
LOCADOR
* La obligacin fundamental del locador consiste en la ejecucin de la obra como resultado de una actividad productiva.
* La actividad productiva se encuentra en una posicin de subordinacin funcional con relacin al resultado, dado que
en la locacin de obra, el trabajo del locador no es debido en cuanto tal, sino slo como un medio a los fines de la
consecucin del resultado prometido.
* Desde un punto de vista jurdico esta es una obligacin de hacer.
* Como regla el empresario no est obligado a realizarla personalmente, salvo que sea intuitu personae.
A- El locador: asume los riesgos de la realizacin de la obra.
Art.1630 El que se ha obligado a poner su trabajo o industria, no puede reclamar ningn estipendio, si se destruye la
obra por caso fortuito antes de haber sido entregada, a no ser que haya habido morosidad para recibirla, o que la
destruccin haya provenido de la mala calidad de los materiales, con tal que haya advertido esta circunstancia
oportunamente al dueo. Si el material no era a propsito para el empleo a que le destinaban, el obrero es responsable
del dao, si no advirti de ello al propietario, si la obra result mala, o se destruy por esa causa.
Que ocurre con los materiales?
Art 1629: Puede contratarse un trabajo o la ejecucin de una obra, conviniendo en que el que la ejecute ponga slo su
trabajo o su industria, o que tambin provea la materia principal.
Los materiales pueden ser provistos por:

El locador
si por caso fortuito se pierde la obra antes de entregarla al locatario: el
locador pierde los materiales y el derecho a la remuneracin por la obra las cosas se pierden para su
dueo.
Excepto: que le locatario hubiere estado en mora, en este caso el locador pierden los materiales pero no
el derecho a la remuneracin.

El locatario
si por caso fortuito la cosa se pierde antes de ser entregada al locatario:
el locatario pierde los materiales y el locador pierde el derecho a recibir el precio (es menos grave
porque el locatario puso los materiales y las cosas se pierden para su dueo).
Excepto: que le locatario hubiere estado en mora, en este caso el locador pierden los materiales pero
no el derecho a la remuneracin.
Qu ocurre en caso de que los materiales sean de mala calidad?
El locador deber:
Avisarle al locatario que los materiales son de mala calidad, es su obligacin debido a que l es el tcnico que
entiende el tema y podr identificar la calidad de los materiales.
Si avisado el locatario sobre la mala calidad de los materiales, ste insiste en seguir con esos materiales:
- Podr el locador negarse a realizar la obra.
- Si realiza la obra y la cosa se pierde por la mala calidad de los materiales
El locador sigue teniendo el derecho a recibir el
precio, SI tiene el derecho a remuneracin.
El locador NO pierde la responsabilidad por ruina
del inmueble.

Si el locador no avisa al locatario por al mala calidad de los materiales, y la cosa se

pierde por esa razn l se har responsable. Si el material no era a propsito para el empleo a que le destinaban, el
obrero es responsable del dao, si no advirti de ello al propietario, si la obra result mala, o se destruy por esa
causa.
B- Cmo debe realizar la obra el locador?
1-De acuerdo a lo acordado entre las partes.

F. A. Soria

232
2-Art 1632: A falta de ajuste sobre el modo de hacer la obra, y no habiendo medida, plano o instrucciones, el
empresario debe hacer la obra segn la costumbre del lugar, o ser decidida la diferencia entre el locador y locatario, en
consideracin al precio estipulado. Si nada han dicho de como debe realizarse la obra:
De acuerdo a las reglas del arte o reglas de la tcnica: es como normalmente se debe realizar la obra de que se
trate.
Los usos y costumbres del lugar.
Analizar el precio para ver como se debe haber. Ej: para ver si el mueble es de pino o roble se deber ver el precio.
C- Durante la obra: lmites en la ejecucin de la obra
Art 1197: Las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla a la cual deben someterse como a
la ley misma. Por lo tanto se deber respetar lo estipulado respecto de:
* El precio.
* Forma de realizar la obra
Principios:
1) Invariabilidad del precio.
Regla: el precio estipulado es el que se debe respetar y el locador NO podr pedir mas.
Excepcin: teora de la imprevisin (excesiva onerosidad sobreviniente), el locador solicita reajuste del precio.
Estipulacin del precio, diferentes sistemas:

Ajuste alzado: precio nico y global, las partes NO pueden cambiarlo. Se corresponde a los principios de las
obligaciones de resultado, ya que el locador deber asumir los riesgos por ejemplo en caso de aumento de los costos
de la obra. Admite dos modalidades: a) el ajuste alzado comn o absoluto, en el cual la invariabilidad del precio fijado
no tiene excepciones; y b) el ajuste alzado relativo, en el que las partes prevn de comn acuerdo alteraciones del
precio dentro de ciertos lmites, cuando las cantidades realmente ejecutadas de la obra exceden o son inferiores a las
previstas en el presupuesto; o bien cuando el comitente hace uso del derecho que se ha reservado de ordenar
modificaciones o trabajos suplementarios.

Por unidad de medida: casos en los cuales por el tipo de obra se autoriza a estipular un precio por parte realizada. El
precio de cada parte es inamovible. Ej: se deben hacer varias casas, se estipula el precio por la realizacin de cada
una.
Puede realizarse Estipulando la cantidad a realizar (Ej: se deben hacer 100 casas).
NO estipulando la cantidad, es decir indeterminacin del nmero de unidades.
Al no haber cantidad a la que se obligaren, cualquiera de las partes podr concluir el contrato
cuando quiera. Art 1639: Cuando la obra fue ajustada por pieza o medida, sin designacin del
nmero de piezas, o de la medida total, el contrato puede resolverse por una y otra parte, concluidas
que sean las partes designadas, pagndose la parte concluida.
Coste y costas: el locador ha previsto al momento de fijar el precio, las modificaciones o variaciones en los costos de
la obra. De antemano se estipula en el contrato, que se podr ajustar el precio en caso de variaciones del precio de
los costos. En estos el precio fijado es susceptible de reajuste de acuerdo con los aumentos de valor que experimenten
la mano de obra y los materiales.

2) Invariabilidad del objeto.

El locador debe ceirse a lo expresado en el contrato respecto de cmo realizar la obra. No puede modificar lo
estipulando y pretender por ello cobrar un precio mas alto. Art 1633: Aunque encarezca el valor de los materiales y de
la obra de mano, el locador bajo ningn pretexto puede pedir aumento en el precio, cuando la obra ha sido contratada
por una suma determinada, salvo lo dispuesto en el artculo 1198 (teora de la imprevisin).
El locador podr modificar la obra cuando sean:
- Trabajos necesarios: para poder continuar la realizacin de la obra.
+
- Trabajos que no hayan podido preverse por el locador al momento de celebrar el contrato (deber demostrar que no
pudo preverlo, ya que l es el tcnico por lo tanto se supone que sabe del tema y prev lo necesario). La presuncin
es en contra del locador: su conocimiento sobre el tema hace presumir que pudo prever.
En caso de que deba hacer estos trabajos
Requiere autorizacin expresa y por escrito del locatario estipulando cuanto va a costar de mas: Art 1633 bis: El
empresario no podr variar el proyecto de la obra sin permiso por escrito del dueo, pero si el cumplimiento del

F. A. Soria

233
contrato exigiera esas alteraciones y ellas no pudieron preverse al tiempo en que se concert, deber comunicarlo
inmediatamente al propietario, expresando la modificacin que importe sobre el precio fijado.
Si el locador no previ los trabajos por falta de atencin o tcnica:
- Corrern por su parte estos trabajos, ya que se presume que el debe preverlos.
Podra aplicarse lo de las mejoras urgentes de la locacin de cosas.
D- Obligacin de entregar la obra.
Si hubiere plazo para la entrega
debe entregarse en el plazo estipulado.
Si NO hubiere plazo
deber ser en tiempo razonable, de acuerdo a usos y costumbres. Art 1635: A falta de ajuste
sobre el tiempo en que debe ser concluida la obra, entindase que el empresario debe concluirla
en el tiempo razonablemente necesario, segn la calidad de la obra, pudiendo en tal caso el
locatario exigir que este tiempo se designe por el juez.
El locador se exime de responsabilidad por entrega tarda de la obra si:
* El locatario demor en darle los materiales (Mora inculpable del locador, no responde por la tardanza de la entrega).
* La demora es por culpa del locatario o de un tercero por el cual l no debe responder.
* Prdida de la cosa por caso fortuito.
Recepcin de la obra
La recepcin es el acto por el cual el comitente se hace cargo de la obra ejecutada.
Importancia del momento de la recepcin:
Desde la recepcin el locador ya NO responde
por los vicios aparentes (si el locatario no hizo reserva).
Art 1647: Recibida la obra, el empresario quedar libre por los
vicios aparentes, y no podr luego oponrsele la falta de
conformidad del trabajo con lo estipulado.
por las diferencias entre lo construido y los acordado.
El locador con la recepcin se asegura el pago del precio.
La recepcin es el punto de partida para el cmputo del plazo de duracin de la responsabilidad del locador en la
hiptesis del Art. 1646. Comienza a correr el plazo de caducidad de 10 aos desde la recepcin.
El locatario corre con los riesgos de la cosa.
Momentos de la recepcin:
El Cdigo Civil no ha distinguido las etapas, slo contempla expresamente la recepcin de la obra en cuanto importa
la aceptacin de un pago, con el efecto liberatorio consiguiente para el locador.
- La recepcin de la obra no siempre implica su aprobacin. Es comn la clusula que da un plazo denominado de
prueba o garanta que corre a partir de la recepcin. La finalidad del plazo es que el locatario compruebe con el uso
y un examen ms prolongado, si la obra adolece de vicios que pueden pasar inadvertidos en una primera verificacin.
En estos supuestos la recepcin de la obra no importa la conformidad definitiva del locatario; recin vencido el plazo
de garanta, se produce la aprobacin final.
Esto es comn en las obras pblicas, el locatario se otorga el derecho de revisar la obra. Es decir se realiza una
recepcin provisoria para ver que la obra no tenga vicios.
El locatario puede retener parte del precio (fondo de garanta) para cubrir en caso de que la obra tenga defectos.
Por lo tanto podemos dividir la recepcin en tres momentos:
1 Verificacin de la obra
2 Aceptacin de la obra.
Generalmente se hace todo en un mismo acto.
3 Misma recepcin de la obra.
-

LOCATARIO
El locatario debe inspeccionar durante y despus la obra:
Si ve que se est haciendo mal la obra (contra las reglas de la tcnica):
- Tiene derecho hasta de pedir la destruccin.
- Solicitar que lo haga correctamente.
- Solicitar que lo haga un tercero.
Debe cooperar para la recepcin de la cosa.
-Este debe prestar su cooperacin para que l se produzca, es decir tiene el deber de recibir la obra.

F. A. Soria

234
-La negativa sin causa justificada lo constituye en mora accipiendi, y el locador puede hacer uso del procedimiento
compulsivo de la consignacin para liberarse.
Debe verificar la obra y hacer reservas
En caso de que la obra hubiere tenido vicios aparentes y el locatario no realiz reservas, se entiende que acept la cosa
en el estado en el que estaba y con esos vicios.
2) Responsabilidad DESPUS de recibida la obra por el locatario.
Responsabilidad general: art 1647 bis.
Especial: art 1646.
A) Responsabilidad General del locador. (Art 1647 bis)
Desde la recepcin el locador
NO responde por vicios aparentes y diferencias entre lo construido y lo acordado.
Recibida la obra, el empresario quedar libre por los vicios aparentes, y no podr
luego oponrsele la falta de conformidad del trabajo con lo estipulado.
SI sigue respondiendo por los vicios ocultos (no son vicios redhibitorios, ya que no deben reunir todos los requisitos de
stos). Si responde cuando la diferencia no pudo ser advertida en el momento de la entrega, o los defectos eran
ocultos.
El locatario ante los vicios ocultos debe poner en conocimiento al locador de su aparicin:
En que tiempo?: tendr el dueo 60 das para denunciarlos a partir de su descubrimiento.
Plazo de caducidad de 60 das despus de descubierto el vicio oculto. Vencido ese plazo, si el locatario no
inform el locador sobre el vicio, pierde el derecho de reclamar por l.
El art NO dice cuando tiene que aparecer el vicio; ni plazo de prescripcin; ni plazo de garanta.
- Lpez de Zavalia: 3 meses al igual que los vicios redhibitorios [Crtica: esos vicios son para la compraventa].
- Otros autores: 1 ao al igual que la responsabilidad especial (art 1646) [Crtica: es para los inmuebles].
- Aparicio: prescripcin de 10 aos (art 4023) desde que aparece el vicio [No da respuesta alguna, ya que pese a
establecer la prescripcin a los 10 aos es desde que aparece el vicio, la incgnita es cuando debe ste aparecer].
- Hasta el da de hoy se discute, la ctedra:
El vicio debe aparecer 10 aos desde la recepcin
Una vez parecido, el locatario tiene 60 das para informar sobre l al locador.
B) Responsabilidad Especial del locador (Art 1646).
* Es la responsabilidad por la ruina de los edificios u obras en inmuebles destinados a larga duracin.
Se incluyen adems las reparaciones o modificaciones hechas en un inmueble, con tal que estn destinadas a la larga
duracin y que tengan una importancia estimable en relacin con la obra ntegra.
* NO es que para muebles sea responsabilidad general y para inmuebles responsabilidad especial:
Para inmuebles: puede haber responsabilidad general y responsabilidad especial.
* Art.1646.- Tratndose de edificios u obras en inmuebles destinados a larga duracin, recibidos por el que los encarg,
el constructor es responsable por su ruina o amenaza de ruina total o parcial
* No ser admisible la dispensa contractual de responsabilidad por una ruina total o parcial
Causales de la ruina para la responsabilidad del locador.
1-Mala calidad de los materiales
- Provistos por le locador o locatario.
- Si el locador avis al locatario de la mala calidad de los materiales y de todos modos hace la obra, puede pedir el
precio pero sigue siendo responsable por la ruina de ella.
2-Vicios en el suelo
* Porque el constructor se supone que es idneo para verificar donde construye el inmueble.
* Responde incluso habiendo sido el terreno del locatario.
3-Vicios en la construccin
El constructor es intil e hizo mal la obra.
Quin responde por la ruina?

F. A. Soria

235
- Responsabilidad solidaria: La responsabilidad se extender indistintamente al director de la obra y al proyectista
segn las circunstancias, sin perjuicio de las acciones de regreso que pudieren competer.
El empresario, proyectista o director ser responsable del dao que cause la ruina total o parcial de esas reparaciones o
modificaciones por uno de los vicios que el artculo enumera:

Proyectista: el que hizo los planos. Se libera si prueba que los planos estaban bien
hechos pero que el constructor no los sigui. Es el arquitecto o ingeniero que se encarga de confeccionar los planos
de la obra, responde exclusivamente de los vicios de stos. Tambin responde por los vicios del suelo, por reputarse
como una obligacin inherente a su comedido, verificar el terreno donde va a ejecutarse la obra.

Constructor: el que realiza la obra. Para eximirse debe demostrar que los planos estaban
mal hechos, es decir que el proyecto tiene vicios. Quien ejecuta materialmente la obra, quien responde por los vicios
de construccin o por todos los defectos de planos que sean evidentes y no puedan pasarle inadvertidos a ste, quien
debe conocerlos por su oficio.

Director de la obra: verifica la realizacin de la obra. Es el ingeniero o el arquitecto

encargado de dirigir y verificar la ejecucin de la obra, responde, en principio, por la ruina total o parcial que se
produzca por algunos de los vicios enumerados en el Art. 1646, si no prueba en su descargo que tales defectos no
pudieron ser conocidos o impedidos, pese al eficaz control de su parte.

- Generalmente los 3 se renen en una misma persona.

Plazo de caducidad para declarar la ruina

Para que sea aplicable la responsabilidad, deber producirse la ruina dentro de los diez aos de recibida la obra y el
plazo de prescripcin de la accin ser de un ao a contar del tiempo en que se produjo aqulla.

Plazo de caducidad: 10 aos para producirse la ruina total o parcial, desde la recepcin de la obra.

Plazo de prescripcin: 1 aos para iniciar la accin para reclamar los daos desde que aparece la ruina, despus
prescribe y no puede iniciarse la accin.

Ruina
-Dentro del concepto de ruina se comprenden aquellos casos en que se produce la cada total o parcial de una
construccin y tambin los supuestos de otros fenmenos menos graves que de cualquier modo modifiquen los
elementos esenciales de la obra y graviten sobre su duracin y solidez comprometiendo su conservacin.
-Adems la nocin NO se agota en la ruina efectiva, abarca adems la amenaza de ruina, es decir el peligro evidente de
que ella se producir.
-La destruccin puede ser violenta o inmediata o paulatina.
-La ruina debe reconocer como causa a uno de los vicios expresados: construccin, suelo, materiales.

C) Diferencia esencial entre la responsabilidad general y la especial

F. A. Soria

236
* Responsabilidad general (art 1647 bis): NO es de orden pblico. El locador puede liberarse de ella a travs de
clusulas determinadas.
* Responsabilidad especial (art 1646): SI es de orden pblico. El locador no puede liberarse. No ser admisible la
dispensa contractual de responsabilidad por una ruina total o parcial (art 1646 ltima parte).

MODOS DE EXTINCIN DE LA LOCACIN DE OBRA

1) Realizacin de la obra y recepcin de ello por parte del locatario.
2) La ley le otorga al locatario la facultad de desistimiento:
Art 1638: El dueo de la obra puede desistir de la ejecucin de ella por su sola voluntad, aunque se haya empezado,
indemnizando al locador todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener por contrato. Empero, los jueces
podrn reducir equitativamente la utilidad a reconocer si la aplicacin estricta de la norma condujera a una notoria
injusticia

Es una rescisin unilateral autorizada por ley al locatario, ya que se supone es el mayor interesado en hacer la obra.

Es una modalidad especfica del contrato de locacin de obra, en cuanto por va de principio no se admite que uno
de los contratantes pueda, a mrito de un arrepentimiento posterior, disolver unilateralmente, un vnculo contractual.
Todo esto a condicin de que se deje indemne al empresario.

El dueo puede desistir de la ejecucin de la obra en cualquier momento, an cuando sta no se hubiese empezado y
puede hacerlo por su sola voluntad.

El locatario debe indemnizar al locador en:

- El dao emergente: los gastos que haya requerido la preparacin de la obra y los derivados de la adquisicin de
materiales que no pueda emplear en otra empresa; el valor de los utensilios, mquinas y herramientas adquiridos
especialmente para la obra, gastos generales comunes en obras del gnero, las sumas que origine la liberacin de las
obligaciones contradas por el empresario con terceros. Tambin por todos los trabajos que haya efectivamente
realizado, aunque no le sean tiles al dueo.
- Materiales utilizados
- El lucro cesante: ganancia neta que hubiera percibido el locador si hubiera concluido la obra.
La reforma de la ley 17.711 introduce un agregado al Art. 1638: Empero, los jueces podrn reducir equitativamente
la utilidad a reconocer si la aplicacin estricta de la norma condujera a una notoria injusticia. Es decir, ante
discrepancia el juez resolver de la manera ms justa y equitativa.

3) Muerte del locador.

Art 1640: El contrato se resuelve tambin por fallecimiento del empresario; pero no por fallecimiento del locatario.
Este debe pagar a los herederos de aqul, en proporcin del precio convenido, el valor de la parte de la obra ejecutada y
de los materiales preparados, si stos fuesen tiles a la obra.
* Por entenderse que el locatario lo ha buscado por su idoneidad
* Aunque no es absoluto: Los herederos del locador podrn continuar la construccin de la obra, cuando sta no
exigiese en el empresario cualidades especiales (art 1641) Ej: otro arquitecto de la compaa.

F. A. Soria

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4) Estado de falencia del locatario
Cuando el locatario es declarado en quiebra no puede pagar el precio por lo tanto se extingue. Aunque puede ser que el
sndico autorice a continuar.
5) Desaparicin del locador
Puede el contrato ser resuelto por el locatario, si desaparece el empresario (art 1643).
Ausencia de mucho tiempo, o retraso injustificado de la obra, o directamente abandono de ella.
Se entiende que no hay voluntad del locador de continuar con la obra.
El locatario puede pedir judicialmente la conclusin.
6) Por imposibilidad
Puede resolverse el contrato por el locatario, o por el empresario, cuando sobreviene a ste imposibilidad de hacer o de
concluir la obra. En este caso el empresario es pagado por lo que ha hecho (art 1642).
-

Imposibilidad de cumplir con las obligaciones acordadas. Ej: prdida de la cosa por caso fortuito, el locador
debe ser pagado, y si l puso los materiales los perder.

7) Inejecucin de sus obligaciones

Es ejercicio del pacto comisorio del art 1204.
8) Cuando se contrata por unidad de medida y la cantidad no est determinada.
A falta de la designacin del nmero de piezas, es decir en los contratos por unidad simple la ley concede a ambas
partes la facultad de desvincularse en cualquier momento, sin ninguna responsabilidad ulterior, concluida que sea cada
pieza o medida que est en ejecucin.

F. A. Soria

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BOLILLA 13
CONTRATO DE SOCIEDAD
Habr sociedad, cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin
de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno
hubiere aportado (art 1648).
Naturaleza jurdica del acto constitutivo de la sociedad
Concepcin clsica: la sociedad es un contrato.
Doctrina moderna: niegan la calidad contractual pero a travs de distintos argumentos:
El contrato solo puede hacer nacer relaciones jurdicas entre las partes y en este caso no se trata de tales
relaciones, sino de la creacin de una nueva persona jurdica, es un acto colectivo constitutivo de una nueva
entidad u organismo (Gierke).
El contrato es una sntesis de voluntades que se contraponen, hay intereses no coincidentes, por lo cual
producen efectos diversos para cada parte. En el acto constitutivo de la sociedad no hay nada de eso, es un acto
colectivo complejo en el que se realiza el fenmeno de la comunin de declaraciones de voluntad el mismo
contenido tendientes a un efecto jurdico comn (Messineo).
Hoy la doctrina mayoritaria acepta su carcter contractual, el contrato sirve de espina dorsal a la nueva entidad creada,
sus clusulas no solo mencionan los derechos y deberes recprocos de los socios sino que regulan la organizacin y
funcionamiento de la entidad y las condiciones en que sta puede celebrar actos jurdicos.
Es un contrato conmutativo asociativo no de cambio: ya que los socios concentran sus prestaciones para obtener
por medio de esta unin el fin comn, lo que cada individuo obtiene de la sociedad no lo recibe directamente de los
socios, si no de los rendimientos de la actuacin y del patrimonio comn, en forma de participacin en las
ganancias.
Elementos
De la definicin dada por el art 1648 se desprenden los siguientes elementos:
1) Es necesario la unin o agrupacin de dos o ms personas.
2) Es preciso que ellas se renan para lograr un fin comn.
3) El fin debe consistir en una utilidad apreciable en dinero.
Qu ocurre si se persiguen beneficios tales como los que resultan de las cooperativas de crdito o de consumo,
las sociedades de socorros mutuos, etc.?: no dejan ellas una utilidad percibida en dinero y partible entre los socios,
pero hay en cambio un beneficio apreciable en dinero, pueden por lo tanto asumir la forma de sociedades civiles
(el art debera decir en vez de utilidad apreciable en dinero, beneficio).
4) Todos los socios deben participar de las ganancias y prdidas.
Ser nula la sociedad que diese a uno de los socios todos los beneficios, o que le libertase de toda contribucin
en las prdidas, o de prestacin de capital, o que alguno de los socios no participe de los beneficios (art 1652).
No es indispensable que las ganancias sean necesariamente proporcionales a los aportes, ni que la porcin en las
prdidas sea igual que la de las ganancias.
La affectio societatis
Es un elemento esencial?
Doctrina clsica: si, es una voluntad de unin de sociedad como vnculo de simpata y de confraternidad entre ellos.
En la actualidad: no es un elemento esencial, ya que no puede pretenderse que siempre haga falta que los socios
profesen algn particular sentimiento o estilo; lo que une a los socios en verdad es el fin comn independientemente
que exista o no la amistad, simpata o confianza.
Caracteres
Bilateral, conmutativo y asociativo.
Oneroso: todos tienen obligacin de hacer aportes.
Consensual: por regla, aunque hay excepciones.
Contrato de gestin colectiva: los socios se obligan recprocamente a propulsar mediante su cooperacin un fin
comn.
De tracto sucesivo.
Intuitu personae.

Personera jurdica y nombre de la sociedad

F. A. Soria

239
Personera La ley 17.711 en el art 33 le reconoce la personera jurdica.
Nombre
Los negocios de la sociedad pueden ser conducidos, bajo el nombre de uno o ms de los socios, con o sin la
adicin de la palabra "compaa" (art 1678).
Ninguna sociedad puede conducir sus negocios en nombre de una persona que no sea socio; pero una
sociedad establecida fuera del territorio de la Repblica, puede usar en ella el nombre all usado, aunque no
sea el nombre de los socios (art 1679).
El nombre de una sociedad que tiene sus relaciones en lugares fuera del territorio de la Repblica, puede ser
continuado por las personas que han sucedido en esos negocios y por sus herederos, con el conocimiento de
las personas, si viven, cuyos nombres eran usados (art 1680).
Objeto
Objeto lcito
Regla general: las sociedades deben reputarse lcitas La sociedad debe tener un objeto lcito (art 1655).

Sociedades ilcitas
Nulidad
Las sociedades cuyo objeto es ilcito son de nulidad absoluta por afectar el orden pblico, podrn ser nulas o
anulables.
- Efectos de la nulidad Con relacin a los socios: Los socios que forman sociedades ilcitas
no tienen accin entre ellos para pedir la divisin de las ganancias o prdidas, o los capitales
o cosas que aportaron a la sociedad (art 1659).
Los miembros de las sociedades ilcitas son solidariamente responsables de todo dao
resultante de los actos ilcitos practicados en comn para el fin de la sociedad (art 1661) [es
sobreabundante en virtud de que todo hecho ilcito es de responsabilidad solidaria]
Con relacin a terceros: los socios no podrn alegar la existencia de la sociedad para
demandar a terceros (art 1659), si son bienes que los socios han aportado a la sociedad pero
no se han desprendido de su dominio, podrn demandar la entrega de ellos.
Los terceros de buena fe podrn alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que
los socios les puedan oponer la nulidad de ella. Pero los terceros de mala fe, es decir, los que
tuvieren conocimiento de la sociedad ilcita, no podrn alegar contra los socios la existencia
de ella, y los socios podrn oponerles la nulidad (art 1660).
Actividades ilcitas de miembros de sociedades lcitas
Es cuando los socios han cometido ilcitos en nombre de la sociedad con objeto lcito.
Los socios no pueden exigir que sus coasociados les comuniquen lo que hubiesen adquirido por medios criminales o
prohibidos, obrando por la sociedad o a nombre de ella (art 1656).
La prdida ocasionada por el dolo de alguno de los socios, aunque sean los administradores de la sociedad, no es
partible entre los socios, y es personal al autor del dolo, o del acto prohibido (art 1657).
El socio que hubiese llevado a la masa comn los beneficios que hubiese adquirido por medios dolosos o prohibidos,
no puede obligar a sus coasociados a la restitucin de lo recibido (art 1658).
FORMACIN DEL CONTRATO
a) Capacidad
Incapacidad de hecho: se aplican los principios generales, pero existen art con referencias especiales:
a) Incapaces bajo patria potestad, tutela o curatela: para celebrar un contrato de sociedad a nombre de sus
representados, quienes tienen la patria potestad (padres, tutores o curadores) necesitan autorizacin judicial por ser
un acto de disposicin.
b) Menores emancipados: pueden libremente aportar sin limitacin alguna los bienes recibidos a ttulo oneroso o de su
trabajo, pero para aportar los de ttulo gratuito requieren autorizacin judicial o si es por matrimonio el acuerdo del
cnyuge mayor de edad.
Incapacidad de derecho: los padres no pueden con sus hijos; ni los tutores o curadores con sus pupilos.
Nulidad de la sociedad por la incapacidad de los socios: la incapacidad de uno de los socios provoca la nulidad del
contrato, esa nulidad puede ser opuesta incluso contra terceros por el representante del incapaz. La nulidad derivada de
una incapacidad de hecho, solo puede ser invocada por el incapaz.
b) Estipulaciones prohibidas y permitidas

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Prohibidas
Art.1653.- Sern nulas las estipulaciones siguientes:
1 - Que ninguno de los socios pueda renunciar a la sociedad, o ser excluido de ella, aunque haya justa causa;
2 - Que cualquiera de los socios pueda retirar lo que tuviese en la sociedad, cuando quisiera;
3 - Que al socio o socios capitalistas se les ha de restituir sus partes con un premio designado, o con sus frutos, o con
una cantidad adicional, haya o no ganancias (solo pueden partir entre si el momento de la liquidacin las ganancias,
no puede asegurarse una determinada ganancia fija con anterioridad)
4 - Asegurar al socio capitalista, su capital o las ganancias eventuales;
5 - Estipular en favor del socio industrial una retribucin fija por su trabajo, haya o no ganancias.
Permitidas
Art.1654.- Son vlidas las estipulaciones siguientes:
1 - Que ninguno de los socios perciba menos que los otros, aunque su prestacin en la sociedad sea igual o mayor;
2 - Que cualquiera de los socios tenga derecho alternativo, o a una cantidad anual determinada, o a una cuota de las
ganancias eventuales;
3 - Que por fallecimiento de cualquiera de los socios, sus herederos slo tengan derecho a percibir como cuota de sus
ganancias una cantidad determinada, o que el socio o socios sobrevivientes puedan quedar con todo el activo social,
pagndole una cantidad determinada. Empero la aplicacin de esta estipulacin, no podr afectar la legtima de los
herederos forzosos. Adems ser invocable en cualquier caso el derecho que acuerda el artculo 1198 respecto de las
circunstancias imprevistas sobrevinientes;
4 - Que consistiendo la prestacin de algn socio en el uso o goce de una cosa, la prdida de los bienes de la sociedad
quede a cargo slo de los otros socios;
5 - Que cualquiera de los socios no soporte las prdidas en la misma proporcin en que participa de las ganancias.

c) Forma y prueba
Forma: NO formal El contrato de sociedad puede ser hecho verbalmente o por escrito, por instrumento pblico, o por
instrumento privado, o por correspondencia (art 1662).
Prueba: La prueba de l est sujeta a lo dispuesto respecto a los actos jurdicos. El valor del contrato ser el de todo el
fondo social para la tasa de la ley (art 1662).

Hay que distinguir la prueba del contrato de la prueba de las actividades de la sociedad (estas pueden probarse de
cualquier modo). Cuando la existencia de la sociedad no pueda probarse, por falta del instrumento, o por cualquiera
otra causa, los socios que hubiesen estado en comunidad de bienes o de intereses, podrn alegar entre s la existencia
de la sociedad (demostrando de cualquier modo las actividades sociales), para pedir la restitucin de lo que hubiesen
aportado a la sociedad, la liquidacin de las operaciones hechas en comn, la particin de las ganancias y de todo lo
adquirido en comn sin que los demandados puedan oponer la nulidad o no existencia de la sociedad (art 1663).

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LOS APORTES DE LOS SOCIOS
Regla: todas las cosas y derechos pueden ser aportados a la sociedad Las prestaciones que deben aportar los socios,
consistirn en obligaciones de dar, o en obligaciones de hacer (art 1649).
-

Es socio capitalista, aquel cuya prestacin consista en obligaciones de dar

Es socio industrial, aquel cuya prestacin consista en obligaciones de hacer.

Capital social, se llama en este Cdigo, la totalidad de las prestaciones que consistiesen en obligaciones de dar.

Es nulo el contrato de sociedad, cuando alguno de los contratantes no aportase a la sociedad obligaciones de dar u
obligaciones de hacer, y slo concurra con su crdito o influencia (poltica o de amistad), aunque se obligue a contribuir
a las prdidas, si las hubiere (art 1650).
Transmisin de la propiedad y del uso y goce.
Presuncin de que se transmite la propiedad el uso y goce: Los bienes aportados por los socios se juzgan transferidos
en propiedad a la sociedad, siempre que no conste manifiestamente que los socios le transfirieron slo el uso o goce de
ellos (art 1703).

Se agrega: Pertenecen al dominio de la sociedad las prestaciones de cosas fungibles y de las no fungibles que se
deterioran por el uso; las cosas muebles e inmuebles aportadas para ser vendidas por cuenta de la sociedad, o que
hayan sido estimadas en el contrato social, o en documento que a esto se refiera (art 1704).

Cuando el socio es capitalista (aporto dinero): La prestacin de un capital, es slo del uso o goce del mismo cuando
la sociedad se compusiere de un socio capitalista, y de otro meramente industrial (art 1705).

La sociedad tiene el dominio de los bienes que los socios le hubiesen entregado en propiedad, y cuando ella se
disuelve, los socios no tienen derecho a exigir la restitucin de los propios bienes, aunque se hallen en ser en la masa
social (art 1702).
Aportes de uso y goce
Si la prestacin fuere del uso o goce de los bienes, el socio, que la hubiese hecho continuar siendo propietario de
ellos, y es de su cuenta la prdida total o parcial de tales bienes, cuando no fuese imputable a la sociedad o a alguno de
los socios; y disuelta la sociedad podr exigir la restitucin de ellos en el estado en que se hallaren (art 1706).
Aportes de crditos
Si la prestacin consistiese en crditos, la sociedad despus de la tradicin se considera cesionaria de ellos bastando
que la cesin conste del contrato social. La prestacin ser el valor nominal de los crditos y los premios vencidos hasta
el da de la cesin, si no hubiere convencin expresa que la cobranza fuese por cuenta del socio cedente. Habiendo esta
estipulacin, la prestacin ser la que la sociedad cobrare efectivamente del capital y premios de los crditos cedidos
(art 1707).

Aporte de trabajo o industria

Si la prestacin consistiese en trabajo o industria, el derecho de la sociedad contra el socio que lo prometi, ser regido
por las disposiciones sobre las obligaciones de hacer (art 1708).

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VIDA DE LA SOCIEDAD
Los socios
Tienen calidad de socios las personas que como tales, fueron partes en el primitivo contrato de sociedad, y las que
despus entraren en la sociedad, o por alguna clusula del contrato, o por contrato posterior con todos los socios, o por
admisin de los administradores autorizados al efecto (art 1667).

Para la incorporacin de un tercero a la sociedad, se requiere la conformidad de todos los socios.

Si el administrador tuviera poderes suficientes de todos los ocios para admitir otros nuevos, basta con su
aceptacin.

Socios aparentes
El que slo fuere socio ostensible por haber simplemente prestado su nombre, no ser reputado socio en relacin con
los verdaderos socios, aunque stos le den algn inters; mas lo ser con relacin a terceros con derecho contra los
verdaderos socios, para ser indemnizado de lo que pagare a los acreedores de la sociedad (art 1668).
Es el caso de que una persona figure en el contrato como socio cuando en verdad no lo es, l solo acta como
prestanombre, pero el verdadero titular del derecho es otro. Relacin respecto a:

De los consocios: no ser reputado socio aunque stos le den alguna retribucin. Los socios tendrn la siguiente
opcin por las obligaciones del prestanombre: o bien demandarlo a l haciendo caso omiso de la simulacin que les
fue ocultada o bien demandar al verdadero socio (art 1669).

De terceros: sern considerados con todas las obligaciones propias del socio real.

Socios ocultos
El que fuere socio no ostensible, ser juzgado socio con relacin a las personas con quienes contrat sociedad; mas no
con relacin a terceros, aunque stos tuviesen conocimiento del contrato social (art 1669).
-

Respecto de los consocios: ser juzgado como socio

Respecto a terceros: no ser considerado como socio y no estar obligado al pago de las obligaciones que
resultaran de su calidad de tal.

Herederos y legatarios
No tienen calidades de socios los herederos o legatarios de los derechos sociales, si todos los otros socios no
consintiesen en la sustitucin; o si sta no fuese convenida con el socio que hubiese fallecido, y aceptada por el
heredero (art 1670).
Cesionarios
Tampoco tienen calidades de socios, las personas a quienes stos cediesen en parte o en todo, sus derechos sociales, si
igualmente todos los otros socios no consintiesen en la sustitucin; o si la facultad de hacerlo no fuese reservada en el
contrato social (art 1671).
Regla: NO puede cederse Es prohibido a los socios ceder sus derechos sociales, si esta facultad no se la hubieren
reservado en el contrato social (art 1673) Si alguno de los socios cediese sus derechos, no obstante la prohibicin
virtual o expresa del contrato social, no perder por esto su calidad de socio, y la cesin no ser obligatoria para la

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sociedad; pero producir sus efectos entre el cesionario y el cedente, quedando ste constituido en mandatario del
primero(art 1674)
Excepcin: Cesin autorizada Si se hubiere convenido que pudiese ser hecha a los otros socios o a extraos, si los
socios no la aceptaren, el socio cedente est obligado a manifestar a los socios el valor y todas las condiciones que se le
ofrecen (art 1673).
Efectos de la cesin
Cesin autorizada en el contrato: El cesionario admitido como socio, quedar obligado para con la sociedad, o para
con los socios y los acreedores sociales, como el socio cedente, cualesquiera que hayan sido las clusulas de la
cesin (art 1675).
Cesin prohibida:

Frente a los socios: no perder por esto su calidad de socio, y la cesin no ser obligatoria para la sociedad

Ente cedente y cesionario: producir sus efectos entre el cesionario y el cedente, quedando ste constituido en
mandatario del primero (art 1674).

Ingreso de nuevos socios

Requiere el consentimiento unnime de los restantes, desde el momento de su ingreso el nuevo socio asume las
obligaciones sociales y adquiere todos los derechos de socio sobre el capital social.

Administracin de la sociedad
El contrato en virtud del principio de la autonoma de la voluntad, el contrato puede fijar la forma en que se ha de llevar
a cano la administracin, como se designarn y removern los administradores, sus atribuciones, etc.
A) Administracin prevista en el contrato
El mandato para administrar la sociedad puede ser hecho en el contrato primitivo, o despus de constituida la
sociedad (art 1681).
Socio administrador designado en el contrato
El contrato puede designar uno o ms socios que se ocupen de la administracin de la sociedad.
Irrevocabilidad del mandato de administracin
Si el mandato ha sido dado por una clusula del contrato, no puede ser revocado sin causa legtima, y el socio que lo
ha recibido puede, a pesar de la oposicin de los otros socios, ejecutar todos los actos que entran en la administracin
del fondo comn (art 1681).
* Justas causas de remocin
Habr causa legtima para revocar el mandato, si el socio administrador por un motivo grave, dejase de merecer la
confianza de sus coasociados, o si le sobreviniese algn impedimento para administrar bien los negocios de la
sociedad (art 1682).
* Procedimiento de remocin; administrador judicial provisorio
La remocin puede ser decretada a peticin de cualquiera de los socios, sin dependencia de la deliberacin de la
mayora (art 1685).
No reconociendo el mandatario como justa causa de revocacin, la que sus coasociados manifestasen, conservar su
cargo hasta ser removido por sentencia judicial (art 1683).Es decir durante el juicio de remocin y hasta la
sentencia, el administrador contina cumpliendo con sus funciones, aunque:
Habiendo peligro en la demora, el juez podr decretar la remocin luego de comenzado el pleito, nombrando un
administrador provisorio socio o no socio (art 1684).
* Efectos de la remocin

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La remocin del administrador nombrado por el contrato de la sociedad dar derecho a cualquiera de los socios para
disolver la sociedad, y el administrador removido es responsable por la indemnizacin de prdidas e intereses (art
1686).
Renuncia del socio administrador
La renuncia del administrador nombrado en el contrato de la sociedad, da tambin derecho a cualquiera de los socios,
para disolver la sociedad; y el administrador que renunciase sin justa causa, es responsable por la indemnizacin de
prdidas e intereses (art 1687).
Socio designado por acto separado del contrato
Revocacin del mandato: Si el poder de administrar hubiese sido dado por una convencin posterior, o conferido por
una estipulacin adicional al contrato primitivo, este poder es revocable como un mandato ordinario, pero uno o alguno
de los socios, no puede revocarlo contra la voluntad del mayor nmero (art 1688).
Renuncia del administrador: El administrador nombrado por convencin, o por acto posterior al contrato, puede
renunciar el mandato sin responsabilidad alguna, tenga o no justa causa para hacerlo (art 1689).
Administrador no socio
Revocacin del poder: El poder para administrar es revocable, aunque hubiese sido dado por el contrato de sociedad,
cuando el administrador o administradores nombrados no fuesen socios; y la revocacin en este caso no da derecho para
pedir la disolucin de la sociedad (art 1690).
- La revocacin debe ser decidida por la mayora de los socios
- Cualquiera de los socios puede pedir la remocin judicial di hubiere justa causa.
Renuncia: puede renunciar en cualquier momento, sin perjuicio de la responsabilidad que le cabe si es intempestiva.
B) Administracin NO prevista en el contrato.
Cuando no se haya estipulado el modo de administrar, lo que cualquiera de los socios hiciere, obliga a la sociedad como
hecho por un mandatario suyo (art 1677).
Derecho de oposicin
cada socio podr oponerse a las operaciones de los dems, antes que hayan producido
efecto legal (art 1677).
Alteracin del contrato social y actos contrarios a su objeto
La mayora de los socios no puede alterar el contrato social respecto al objeto y modo de la existencia de la sociedad,
ni facultar actos opuestos al fin de la sociedad, o que puedan destruirla. Innovaciones de ese gnero slo pueden
hacerse por deliberacin unnime de los socios (art 1672).
C) Alcance de los poderes del socio administrador.
Cuando el alcance de los poderes de administracin ha sido fijado en el contrato
Debe estarse a lo que en l se dispone.
Si el contrato nada dice
La extensin de los poderes del socio administrador, y el gnero de actos que l est autorizado a ejecutar, se
determinan, no habiendo estipulacin expresa, segn el objeto de la sociedad, y el fin para que ha sido contratada (art
1691). Hay que distinguir:
Negocios ordinarios: La administracin de la sociedad se reputa un mandato general, que comprende los negocios
ordinarios de ella, con todas sus consecuencias. Son negocios ordinarios aquellos para los cuales la ley no exige
poderes especiales: todos los otros sern reputados extraordinarios (art 1694).
Negocios extraordinarios: son extraordinarios los que requieren de poder especial, a modo de ejemplo establece el
art 1695: El mandato general no autoriza para hacer innovaciones sobre los inmuebles sociales, ni modificar el
objeto de la sociedad, cualquiera que sea la utilidad que pueda resultar de esos cambios.
Tratndose de negocios extraordinarios, el administrador, o administradores de la sociedad, o cualquiera de los
socios, si la sociedad fuese administrada por todos, nada podrn hacer antes que se les confiera los poderes
especiales. La deliberacin sobre tales poderes ser por la mayora de los socios (art 1697)
Negocios prohibidos o contrarios al objeto: Los actos prohibidos por el contrato, no podrn ser ejercidos sino por
votacin unnime de los socios (art 1698).
Actos realizados en contra de la decisin mayoritaria
No obstante la deliberacin de la mayora, cualquiera de los socios divergentes podr ejecutar por su cuenta y riesgo, el
acto o negocio desaprobado, siendo tambin a su provecho las ganancias que obtenga (art 1699).
Pluralidad de administracin
Cuando dos o ms socios han sido encargados de la administracin, sin determinarse sus funciones, o sin haberse
expresado que no podrn obrar los unos sin los otros, cada uno de ellos puede ejercer todos los actos de administracin

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separadamente; pero cualquiera de ellos puede oponerse a las operaciones del otro, antes que stas hayan producido
efectos legales (art 1692).
En el caso de haberse estipulado que uno de los socios administradores no haya de obrar sin el otro, se necesita el
concurso de todos ellos para la validez de los actos, sin que pueda alegarse la ausencia o imposibilidad de alguno de los
socios, salvo si hubiese peligro inminente de un dao grave o irreparable para la sociedad (art 1693).
Derechos y obligaciones de los administradores
Los administradores de la sociedad, y los socios que la representan en cualquier acto administrativo, tendrn las
mismas obligaciones y derechos que el mandatario respecto al mandante, no habiendo en este Ttulo disposicin en
contrario (art 1700).
Derecho de control de los socios no administradores
La prohibicin legal o convencional de injerencia de los socios en la administracin de la sociedad, no priva que
cualquiera de ellos examine el estado de los negocios sociales, y exija a ese fin la presentacin de los libros,
documentos y papeles, y haga las reclamaciones que juzgue convenientes (art 1696).
OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS RESPECTO DE LA SOCIEDAD
1) Obligacin de hacer los aportes prometidos
Aportes
Cuanta de los aportes: los socios estn obligados a aportar lo que hubiesen prometido en el contrato. Si los aportes
prometidos fueran de la misma naturaleza, y no se hubiere especificado en el contrato la parte con que cada socio
debe contribuir a la formacin del capital social, todos deben aportar por igual.
Si el contrato no especificara el capital de la sociedad, todos los socios deben contribuir por partes iguales a la
formacin del que sea necesario para alcanzar el objeto social.
Tiempo en que deben hacerse los aportes: en el plazo fijado o si no se estableci, en el tiempo propio para el
cumplimiento de los fines sociales.
Incumplimiento de la obligacin de aportar:

Aportes de bienes muebles o inmuebles: los socios podrn exigir el cumplimiento forzado de la obligacin,
continuar la sociedad con exclusin del socio que no cumpli sus aportes (se requiere la decisin unnime de
todos) o disolver la sociedad junto a los daos y perjuicios causados.

Aportes de crditos: los socios podrn exigir el cumplimiento forzado de la obligacin, continuar la sociedad con
exclusin del socio que no cumpli sus aportes (se requiere la decisin unnime de todos) o disolver la sociedad
junto a los daos y perjuicios causados. Adems la hiptesis de que el deudor fuere insolvente dependiendo de si
garantiz el socio su solvencia o si no lo hizo.

Aporte de trabajo o industria: el derecho de la sociedad contra el socio que lo prometi, ser regido por las
disposiciones sobre las obligaciones de hacer (art 1708). En caso de incumplimiento (art 1709):
-

Sin culpa por su parte, la sociedad podr disolverse.

Si el servicio prometido se interrumpiese sin culpa suya, los socios tendrn derecho nicamente para exigir una
disminucin proporcional en las ganancias.

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-

Si no prestare el servicio por su culpa, los otros socios podrn disolver la sociedad o continuar en ella con
exclusin del socio industrial.
Intereses correspondientes a la demora en hacer los aportes: El socio que no aportase a la sociedad la suma de
dinero que hubiere prometido, debe los intereses de ella, desde el da en que debi hacerlo, sin que sea preciso
interpelacin judicial. Si la prestacin ofrecida consistiese en otro gnero de cosas, debe satisfacer las prdidas e
intereses (art 1721).

Quien tiene derecho a exigir los aportes y a demandar por su incumplimiento

Derecho de cualquiera de los socios a exigirlos.
Nuevos aportes
Ninguno de los socios podr ser obligado a nueva prestacin si no se hubiese prometido en el contrato de sociedad,
aunque la mayora de los socios lo exija para dar mayor extensin a los negocios de la misma; pero si no pudiese
obtener el objeto de la sociedad, sin aumentar las prestaciones, el socio que no consienta en ello podr retirarse, y
deber hacerlo si sus consocios lo exigen (art 1710).
2) Garanta por eviccin
Los socios responden de la eviccin de los bienes que hubiesen aportado a la sociedad (Art 1701).

3) Garanta por vicios redhibitorios

Los socios respondende los vicios redhibitorios de ellos (art 1701).

4) Deber de fidelidad
El socio debe fidelidad a la sociedad y a los otros socios, esto no solo los obliga a omitir lo que es perjudicial al inters
comn si no a hacer lo que exijan las circunstancias y sea exigible a cada uno de acuerdo a lo que el hombre prudente
espera de un socio.
Deben poner en todos los negocios sociales el mismo cuidado, y hacer las mismas diligencias que pondran en los
suyos (art 1724).
Responsabilidad por actos u omisiones perjudiciales a la sociedad
Todo socio debe responder a la sociedad de los daos y perjuicios que por su culpa se le hubiere causado, y no puede
compensarlos con los beneficios que por su industria o cuidado le hubiese proporcionado en otros negocios (art 1725).
Prohibicin de realizar negocios del mismo gnero de los sociales
Los socios no pueden hacer competencia a la sociedad. El socio industrial debe a la sociedad lo que hubiese ganado
con la industria que pona en la sociedad (art 1727). Cuando la sociedad hubiere desechado un determinado negocio,
los socios pueden hacerlo por su cuenta (art 1699).
Obligacin de representar a la sociedad

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Tendrn los socios entre s el derecho y la obligacin de representar la sociedad, cuando los intereses de ella se
opusieren a los del administrador: cuando hubiere demanda contra alguno de los socios, o contra terceros y el
administrador fuese omiso en la defensa de la sociedad. En este caso ellos pueden defender la sociedad, e interponer los
recursos que podran interponer en negocios propios (art 1726).
Casos donde el socio no administrador debe representar a la sociedad:

Cuando los intereses de ella se opusieren a los del administrador:

Cuando hubiere demanda contra alguno de los socios, o contra terceros y el administrador fuese omiso en la
defensa de la sociedad.

Pueden defender a la sociedad e interponer recursos que podra interponer en sus negocios propios.
Extraccin de fondos sociales en provecho propio
El socio que tomase dinero de la caja para usos propios, debe los intereses a la sociedad desde el da en que lo hizo, y a
ms los prdidas e intereses que por ese acto viniesen a la sociedad (art 1722).
Deudas de un tercero a la sociedad y a un socio: imputacin de su cobro.
Cuando un socio, autorizado para administrar, cobra una cantidad exigible, que le era debida particularmente de una
persona y adems que deba a la sociedad otra cantidad tambin exigible (art 1728):

Debe imputarse lo cobrado a los dos crditos, a proporcin de su importe, aunque hubiese dado el recibo por cuenta
de su crdito particular. Pero si lo hubiese dado por cuenta del crdito de la sociedad, todo se imputar a ste
Est prohibido que lo impute a su propio crdito, si lo hubiera hecho deber devolverlo con sus intereses (art 1722).
Insolvencia del deudor subsiguiente al pago parcial de una deuda comn.
El socio que ha cobrado por entero su parte en un crditos social, queda obligado, si el deudor cae en insolvencia, a
traer a la masa social lo que cobr, aunque hubiera dado el recibo por slo su parte (art 1729). El socio debe llevar ala
masa societaria lo que cobr, porque el crdito no era suyo si no de la sociedad.

DERECHOS DE LOS SOCIOS RESPECTO DE LA SOCIEDAD

A) Reembolso de los anticipos y reintegro de perdidas
Cada socio tendr derecho a que la sociedad le reembolse las sumas que hubiese adelantado con conocimiento de ella,
por las obligaciones que para los negocios sociales hubiese contrado, como tambin de las prdidas que se le hubiesen
causado (art 1731)
B) Beneficio de competencia.
Los socios tienen entre s el beneficio de competencia por sus deudas a la sociedad; pero no por las deudas del uno al
otro (art 1733).

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C) Asociacin de un tercero a su parte
Ninguno de los socios puede incorporar a un tercero en la sociedad, sin el consentimiento de sus consocios; pero puede
asociarle a s mismo, en la parte que el socio tenga en la sociedad (art 1730). Ante la sociedad hay un solo socio.
D) Derecho a la exclusin del consocio
Ningn socio puede ser excluido de la sociedad por los otros socios, no habiendo justa causa para hacerlo (1734)
Art.1735.- Habr justa causa para la exclusin de algn socio de la sociedad:
1 - Cuando contra la prohibicin del contrato cediese sus derechos a otros;
2 - Cuando no cumpliese alguna de sus obligaciones para con la sociedad, tenga o no culpa;
3 - Cuando le sobreviniese alguna incapacidad;
4 - Cuando perdiese la confianza de los otros socios, por insolvencia, fuga, perpetracin de algn crimen, mala
conducta, provocacin de discordia entre los socios, u otros hechos anlogos.
La incapacidad por hallarse fallido el socio, no causa su exclusin de la sociedad, si fuese slo socio industrial.
E) Derecho a renunciar a la sociedad.
La sociedad por tiempo determinado, NO puede renunciarse por los socios sin justa causa.
Habr justa causa, *cuando el administrador de ella hubiere sido removido de la sociedad, *o hubiere renunciado su
cargo, y *cuando hubiese derecho para la exclusin de algn socio, y no quisiere ejercer ese derecho (art 1738).
La sociedad por tiempo indeterminado, SI puede renunciarse por cualquiera de los socios, con tal que la renuncia NO
sea de mala fe o intempestiva (art 1739).
Renuncia de mala fe:

La renuncia ser de mala fe, cuando se hiciere con la intencin de aprovechar exclusivamente algn provecho o
ventaja que hubiese de pertenecer a la sociedad (art 1740)

La renuncia hecha de mala fe, es nula respecto de los socios. Lo que el renunciante ganare en el negocio que ha tenido
en mira al renunciar, pertenece a la sociedad; pero si perdiese en l, la prdida es de su sola cuenta. (art 1741)
Renuncia intempestiva:

Ser intempestiva, cuando se haga en tiempo en que an no est consumado el negocio, que hace el objeto de la
sociedad (art 1740)

El que renunciare intempestivamente, debe satisfacer los perjuicios que la renuncia causare a la sociedad (art 1741).

Efectos de la exclusin o renuncia (art 1742)

1- En cuanto a los negocios concluidos, el socio excluido o renunciante slo participar de las ganancias realizadas
hasta el da de la exclusin o renuncia;

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2- En cuanto a los negocios pendientes, la sociedad continuar con el socio excluido o renunciante hasta la
terminacin de los negocios;
3- En cuanto a las deudas pasivas de la sociedad, hasta el da de la exclusin o renuncia, los acreedores conservarn
sus derechos contra el socio excluido o renunciante del mismo modo que contra los socios que continuasen en la
sociedad, aunque stos hayan tomado a su cargo el pago total; salvo si expresamente y por escrito, exonerasen al
socio excluido o renunciante;
4- En cuanto a las deudas pasivas de la sociedad, posteriores a la exclusin o renuncia, los acreedores slo tendrn
derecho contra los socios que continuasen en la sociedad, y no contra el socio excluido o renunciante, a no ser que
hubiesen contratado sin saber la exclusin o la renuncia;
5- La exclusin o la renuncia no perjudicar a los acreedores por deudas posteriores, y a terceros en general, si no fue
publicada, o si de otro modo no tuvieron conocimiento oportuno de la exclusin o renuncia.

F) Participacin en los beneficios

La proporcin en que los socios deben participar en ellos, queda librado a la convencin de partes.
Las prdidas y ganancias se repartirn de conformidad con lo pactado. Si slo se hubiere pactado la parte de cada uno
en las ganancias, ser igual su parte en las prdidas. A falta de convenio, la parte de cada socio en las ganancias y
prdidas, ser en proporcin a lo que hubiere aportado a la sociedad (art 1778).
Si el socio industrial se hubiese obligado como los otros socios a dividir las ganancias o prdidas, se entender que su
prdida es slo de la industria que puso (art 1779).

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA SOCIEDAD Y DE LOS SOCIOS RESPECTO DE TERCEROS

La sociedad tiene personera y patrimonio propio, pero los socios son deudores mancomunados de las deudas de la
sociedad por lo tanto tienen responsabilidad personal.

Derechos y obligaciones de la sociedad frente a terceros

Tercero: Reptense terceros, con relacin a la sociedad y a los socios, no slo todas las personas que no fuesen
socios, sino tambin los mismos socios en sus relaciones con la sociedad, o entre s, cuando no derivasen de su
calidad de socios o de administradores de la sociedad (art 1711).
Crditos sociales: Los deudores de la sociedad no son deudores de los socios, y no tienen derecho a compensar lo
que debiesen a la sociedad con su crdito particular contra alguno de los socios, aunque sea contra el administrador
de la sociedad. Como consecuencia: los socios no pueden cobrar crditos de la sociedad.
Deudas sociales: La sociedad NO responde por las deudas particulares de los socios, pero los socios SI responden
por las deudas sociales en su porcin. La deuda de los socios debe considerarse mancomunada
Los acreedores de la sociedad son acreedores, al mismo tiempo, de los socios (art 1713)
-

Que deudas son sociales: Slo sern deudas contradas por la sociedad aquellas que sus administradores
contrajeren como tales, indicando de cualquier modo esa calidad, u obligndose por cuenta de la sociedad, o por

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250
la sociedad (art 1715).
-

En caso de duda: En caso de duda sobre si los administradores se han obligado o no a nombre de la sociedad, se
presume que se obligaron en su nombre particular. En duda sobre si se obligaron o no en los lmites del mandato,
se presume que s se obligaron en los lmites del mandato (art 1716).

Exceso de mandato: Si las deudas fuesen contradas en nombre de la sociedad, con exceso en el mandato, y no
fueren ratificadas por ella, la obligacin de la sociedad ser slo en razn del beneficio recibido. Incumbe a los
acreedores la prueba del provecho que hubiese obtenido la sociedad (art 1717).

Excepcin de acreedores de buena fe: Lo dispuesto en el artculo anterior no perjudica a los acreedores de
buena fe, por deudas contradas en nombre de la sociedad con exceso en el mandato, o habiendo cesado ste, o
cuando alguno de los socios estuviese privado de ejercerlo (art 1718).
Presmase la buena fe en los acreedores, si el exceso o la cesacin del mandato, o la privacin de ejercerlo,
resultaren de estipulaciones que no pudiesen ser conocidas por los acreedores, a no ser que se probase que ellos
tuvieron conocimiento oportuno de tales estipulaciones (art 1719).
Compensacin: Puede la sociedad oponer la compensacin de una deuda suya con el crdito de uno de los socios?
NO: Si cobraren sus crditos de los bienes sociales, la sociedad no tendr derecho de compensar lo que les debiere
con lo que ellos debiesen a los socios, aunque stos sean los administradores de la sociedad. Si los cobrasen de los
bienes particulares de algunos de los socios, ese socio tendr derecho para compensar la deuda social con lo que
ellos le debiesen, o con lo que debiesen a la sociedad (art 1713).
Concurso de la sociedad: En concurso de los acreedores sobre los bienes de la sociedad, los acreedores de sta
sern pagados con preferencia a los acreedores particulares de los socios. En concurso sobre los bienes particulares
de los socios, sus acreedores particulares y los acreedores de la sociedad, no habr preferencia alguna si los
acreedores fuesen meramente personales (art 1714).
Responsabilidad por hechos ilcitos: En el caso de los daos causados por los administradores son aplicables a las
sociedades las disposiciones del ttulo "De las personas jurdicas" (art 1720). Es decir, hay una amplia
responsabilidad de las sociedades por los actos de sus administradores.

Derechos y obligaciones de los socios respecto de terceros

a) Obligaciones particulares de los socios
Las obligaciones contradas a ttulo personal por uno de los socios, solo a l afectan. Los terceros acreedores no
pueden afectar de algn modo los bienes de la sociedad por deudas de uno de los socios

Los socios, en cuanto a sus obligaciones respecto de terceros, deben considerarse como si entre ellos no existiese
sociedad. Su calidad de socio no puede ni serles opuesta por terceros, ni ser invocada por ellos contra terceros (art
1743).

Las obligaciones contradas por uno de los socios en su nombre personal, no dan a los terceros que han contratado
con l, ninguna accin directa contra los otros socios, aunque el resultado de esas obligaciones se haya convertido
en utilidad de ellos (art 1744).

Los acreedores particulares de los socios slo tendrn derecho para cobrar sus deudas de los bienes de la
prestacin del socio, su deudor, cuando la sociedad no hubiese adquirido el dominio de tales bienes, u otro derecho
real sobre ellos (art 1754).

F. A. Soria

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Si la sociedad hubiese adquirido el dominio de los bienes la prestacin del socio:

Los acreedores del socio podrn cobrar las deudas de ste, de las ganancias que los balances anuales o
intermediarios demostrasen en favor del socio su deudor, si ste tena derecho para retirarlas de la sociedad (art
1755).

Podrn tambin cobrarlas de la cuota eventual que pueda corresponderle al socio deudor en la particin de la
sociedad; pero embargando o haciendo rematar o adjudicar la cuota eventual que al socio pudiese corresponder, no
adquieren derecho para embarazar de modo alguno las operaciones de la sociedad, ni nada podrn haber de ella,
sino despus de su disolucin y particin (art 1756).

b) Responsabilidad de los socios por las deudas sociales

Regla: los socios estn obligados mancomunadamente por las deudas sociales
Excepcin: estn obligados solidariamente por las deudas sociales, si expresamente lo estipularon as.

Las obligaciones contratadas por todos los socios juntos, o por uno de ellos, en virtud de un poder suficiente,
hacen a cada uno de los socios responsables por una porcin viril (la que corresponde a cada socio por cabeza), y
slo en esta proporcin, aunque sus partes en la sociedad sean desiguales, y aunque en el contrato de sociedad se
haya estipulado el pago por cuotas desiguales, y aunque se pruebe que el acreedor conoca tal estipulacin (art
1747).

Si los socios hubiesen pagado las deudas de la sociedad por entero, o por cuotas iguales o desiguales, la divisin
entre ellos se har en proporcin a la parte en la sociedad, o a la parte en que participasen de las ganancias y
prdidas. Lo que alguno hubiese pagado de ms ser indemnizado por los otros (art 1752).

Si alguno de los socios no pagase, por insolvencia, la cuota que le correspondiese en la deuda social ser
absorbida por los consocios a prorrata de su inters social (art 1751).

Por regla es mancomunada, el acreedor no podr dirigir su accin por el total a alguno de los socios; pero si la
obligacin fuese indivisible cada socio es responsable por el total.

La accin de los terceros contra los socios no tiene carcter subsidiario, pueden accionar directamente contra los
socios sin previamente demandar a la sociedad o pueden hacerlo conjuntamente.

c) Recurso ante los socios

Cuando uno de los socios ha pagado mas de lo que corresponda (en razn de q su inters en la sociedad es menor
que su parte viril) tiene accin de reintegro contra sus socios:
Si los socios hubiesen pagado las deudas de la sociedad por entero, o por cuotas iguales o desiguales, la divisin
entre ellos se har en proporcin a la parte en la sociedad, o a la parte en que participasen de las ganancias y
prdidas. Lo que alguno hubiese pagado de ms ser indemnizado por los otros (art 1752).

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d) Deudas particulares de la sociedad con uno de los socios.

Lo dispuesto en los artculos anteriores sobre el pago de las deudas de la sociedad por los socios, slo tendr lugar
respecto de los acreedores que no fuesen socios.
Las deudas pasivas de la sociedad para con los socios, no derivadas de la calidad de socios, sern pagadas por ellos
en proporcin a su prestacin en la sociedad, soportando el socio acreedor, la suma que le cupiere (art 1753).

DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD
Puede ser:
Total: cuando la entidad se extingue, liquidando todos los bienes.
Parcial: cuando se refiere solo a la parte que corresponde a alguno de los socios, solo se liquidan los bienes necesarios
para devolverle su capital.
Causales:
a) Muerte de los socios
Sociedades compuestas por dos personas
La sociedad queda disuelta, si fuere de dos personas, por la muerte de una de ellas (art 1758).
Sociedades compuestas por ms de dos personas
No se disuelve con al muerte de una persona si constare de mayor nmero de socios (art 1758).
La sociedad puede disolverse exigindolo alguno de los socios, si muere el administrador nombrado por el contrato, o
el socio que pone su industria, o alguno de los socios que tuviese tal importancia personal, que su falta hiciere probable
que la sociedad no pueda continuar con buen xito (art 1759).
Clusula de opcin para continuar con los herederos
Frecuentemente los contratos de sociedad tienen una clusula segn la cual ante la muerte de uno de los socios, los
sobrevivientes pueden continuar la sociedad con los herederos o eliminarlos de la sociedad desinteresndolos.
Si los herederos no quieren no pueden ser obligados a formar parte de la sociedad
Subsistencia de la sociedad con exclusin de los herederos del fallecido
Continuando la sociedad despus de la muerte de alguno de los socios, la particin (limitada a la entrega a los
herederos de la parte que le corresponde en el capital social) con sus herederos se fijar el da de la muerte del socio, y
los herederos de ste no participarn de los derechos y obligaciones ulteriores sino en cuanto sea una consecuencia
necesaria de operaciones entabladas antes de la muerte del socio al cual suceden (art 1760)
Solo los negocios pendientes continuarn los herederos (art 1762)
Ignorando los administradores la muerte de uno de los socios, las operaciones hechas son obligatorias a los herederos
del socio que hubiese fallecido (art 1763) (como cuando el mandatario ignora la cesacin del mandato).

b) Cumplimiento del trmino o condicin

* La sociedad termina con el lapso de tiempo por el cual fue formada, o al cumplirse la condicin a que fue subordinada
su duracin; aunque no estn concluidos los negocios que tuvo por objeto (art 1764).
* Nada se opone a que puedan continuarla voluntariamente: Pasado el trmino por el cual fue constituida la sociedad,
puede continuar sin necesidad de un nuevo acto escrito, y puede probarse su existencia por su accin exterior en
hechos notorios (art 1766).

F. A. Soria

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c) Prdida del capital social
-

La sociedad concluye por la prdida total del capital social, o por la prdida de una parte de l, que imposibilitare,
conseguir el objeto para que fue formada (art 1771).

Concluye tambin la sociedad por la prdida de la propiedad o del uso de la cosa que constitua el fondo con el cual
obraba, o cuando se perdiera una parte tan principal que la sociedad no pudiese llenar sin ella el fin para que fue
constituida (art 1772).

d) Imposibilidad de continuar con los negocios

La sociedad se disuelve cuando por un motivo que tenga su origen en los socios, o en otra causa externa, como la
guerra, no pudiese continuar el negocio para que fue formada (art 1774).

e) Exclusin o renuncia de un socio

Supuestos:

Sociedades de tiempo indeterminado: La sociedad contrada por trmino ilimitado se concluye cuando lo exija
cualquiera de los socios, y no quieran los otros continuar en la sociedad (art 1767).

Sociedades por tiempo determinado: solo con justa causa, y se disuelve parcialmente por el socio que renuncio o
qued excluido.
Incapacidad sobreviniente de alguno de los socios
Es causal de exclusin.
Sobreviniendo incapacidad a alguno de los socios, su representante no tendr derecho para exigir la disolucin de la
sociedad, ni para renunciarla, ni para continuarla, si no hubiese sido expresamente autorizado por juez competente (art
1770).

f) Incumplimiento de los aportes

No realizndose la prestacin de uno de los socios por cualquier causa que fuere, la sociedad se disolver si todos los
otros socios no quisiesen continuarla, con exclusin del socio que dej de realizar la prestacin a que se haba obligado
(art 1773).

Efectos de la disolucin
Momento:
-

Entre partes: La sentencia que declare disuelta la sociedad, tendr efecto retroactivo al da en que tuvo lugar la causa
de la disolucin (art 1776).

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-

Respecto a terceros: Con relacin a terceros, la sociedad de plazo incierto, slo se juzgar concluida cuando su
disolucin fuese publicada, o se diese noticia de su disolucin a las personas que tuvieran negocios con la sociedad
(art 1768).
Efectos de la disolucin total

El socio culpable de la disolucin debe pagar los daos y perjuicios.

Cesan los poderes de administracin y representacin

Cesan todos los derechos y obligaciones recprocas.

Origina la liquidacin y particin de los bienes ente los socios.

Efectos de la disolucin parcial

La sociedad continua manteniendo su personera

No hay liquidacin del patrimonio social, salvo la realizacin de los bienes necesarios para desinteresar al socio
saliente (capital social computadas las ganancias y prdidas).

LIQUIDACIN Y PARTICIN
Disuelta la sociedad los negocios emprendidos no pueden interrumpirse bruscamente, se deben cumplir las obligaciones
pendientes.
Liquidacin
En la liquidacin de la sociedad se observar lo dispuesto en el Cdigo de Comercio, sobre la liquidacin de las
sociedades comerciales (art 1777).
Particin
Se aplican las reglas relativas a la particin de herencia.
Forma de hacer la particin
* Las prdidas y ganancias se repartirn de conformidad con lo pactado (art 1778)
* Si slo se hubiere pactado la parte de cada uno en las ganancias, ser igual su parte en las prdidas.
* A falta de convenio, la parte de cada socio en las ganancias y prdidas, ser en proporcin a lo que hubiere aportado a
la sociedad.
* Si la cosa mueble o raz fue estimada en el contrato social, tendr derecho al precio designado, valga ms o menos, al
tiempo de la disolucin de la sociedad (art 1787)
* Cuando la prestacin de los socios hubiese sido de cosas muebles o inmuebles destinadas a ser vendidas por cuenta de
la sociedad (art 1786)
Slo tendrn derecho a recibir el precio por el cual la cosa fue vendida.

F. A. Soria

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Si no hubiese sido vendida por la sociedad, tendrn derecho a recibir el precio de la cosa por lo que vala al tiempo
en que la entregaron a la sociedad
Sociedades de capital o industria

El socio capitalista tiene derecho a recuperar ntegramente su capital, solo las ganancias son repartidas con el
industrial

El socio industrial NO participa de los quebrantos econmicos que haya sufrido la sociedad, Si el socio industrial se
hubiese obligado como los otros socios a dividir las ganancias o prdidas, se entender que su prdida es slo de la
industria que puso (art 1779), aunque podr el socio industrial asumir expresamente la obligacin de contribuir con
su plata ante las prdidas.

Si los socios fuesen dos o ms, que hubiesen puesto partes iguales en la sociedad, la parte del socio industrial en la
ganancia, ser igual a la de los otros socios, si otra cosa no se hubiere convenido (art 1780).

Si la prestacin de los socios capitalistas fuese de partes desiguales, la parte de ganancias del socio industrial, ser
fijada por rbitros, si no conviniesen los socios en sealarla (art 1781).

Si fuesen desiguales los valores puestos por los socios capitalistas, y el capital del socio industrial fuese igual o
superior al menor de los capitales de los socios capitalistas, la divisin se har adicionando al capital del socio
industrial, un valor medio entre los capitales de los socios capitalistas (art 1784).

Si el socio industrial aporto capital depende de:

-

SI el capital es menor al que pusieron los socios capitalistas, la divisin se har en partes iguales.

Si los capitales de los socios capitalistas fueran iguales y el capital puesto por el socio industrial es igual o superior
al que pusieron los socios capitalistas, la parte del socio industrial se calcular sumando a su capital una cantidad
igual a la aportada por los socios capitalistas.

Si el capital de los socios capitalistas es desigual y el capital puesto por el socio industrial es igual o superior al
menor al de los socios capitalistas, la divisin se har adicionando al capital del socio industrial un valor medio
entre los capitales de los socios capitalistas (art 1784)

Si todos los socios fuesen industriales, y hubiesen tambin puesto capitales, la divisin se har en partes iguales,
sean o no iguales los capitales puestos (art 1785).

Liquidacin parcial por retiro de un socio

En la liquidacin parcial de la sociedad por fallecimiento o retiro de algn socio, la parte del socio fallecido o saliente
se determinar, salvo estipulacin en contrario del contrato social, computando los valores reales del activo y el valor
llave, si existiese (art 1788 bis).

SOCIEDADES IRREGULARES O DE HECHO

Dos o ms personas convienen en constituir una sociedad y llevan la idea a la prctica no cumplimiento las
formalidades establecidas por la ley.
Si no tienen los instrumentos necesarios para probarla: Cuando la existencia de la sociedad no pueda probarse, por
falta del instrumento, o por cualquiera otra causa, los socios que hubiesen estado en comunidad de bienes o de intereses,
podrn alegar entre s la existencia de la sociedad, para pedir la restitucin de lo que hubiesen aportado a la sociedad, la

F. A. Soria

256
liquidacin de las operaciones hechas en comn, la particin de las ganancias y de todo lo adquirido en comn sin que
los demandados puedan oponer la nulidad o no existencia de la sociedad (art 1663).
Administrador: El poder de administrar la sociedad corresponde a todos los socios, y se reputa ejercido por cada uno
de ellos, si no constare que para ejercerlo, los socios hubiesen nombrado uno o ms mandatarios, socios o no socios
(art 1676).
Existencia de la sociedad: tienen existencia legal entre partes y respecto de terceros. Podrn los socios demandar a
terceros las obligaciones que con la sociedad hubieren contratado, sin que estos terceros puedan alegar que la sociedad
no ha existido. Los terceros podrn alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que los socios les puedan
oponer la no existencia de ella (art 1664).
Prueba (art 1665) En los casos en que se faculta alegar la existencia de la sociedad, puede ella probarse por los hechos
de donde resulte su existencia, aunque se trate de valor excedente a la tasa de la ley, tales son:
1 - Cartas firmadas por los socios, y escritas en el inters comn de ellos;
2 - Circulares publicadas en nombre de la sociedad;
3 - Cualesquiera documentos en los cuales los que los firman hubiesen tomado las calidades de socios;
4 - La sentencia pronunciada entre los socios en calidad de tales.
La sentencia respecto de partes: La sentencia pronunciada, declarando la existencia de la sociedad en favor de
terceros, no da derecho a los socios para demandarse entre s, alegando tal sentencia como prueba de la existencia de la
sociedad (art 1666).

F. A. Soria

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BOLILLA 14
DONACIN
No todo acto a ttulo gratuito es donacin, la ley ha circunscripto el rgimen legal de las donaciones a ciertos actos
respecto de los cuales considera particularmente importante proteger al donante, esto explica por qu no se aplica a
todas las liberalidades ente vivos el mismo rgimen.
Habr donacin, cuando una persona por un acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la
propiedad de una cosa (Art 1789).
Elementos:
Es un acto entre vivos: no hay donacin despus de la muerte (art 1790).
- Si se hubiera estipulado despus de la muerte, ser testamento.
- Excepcin: reversin.
Obliga a transferir la propiedad de una cosa: con esto se demuestra la impropia redaccin del art 1789(que dice que
la donacin transfiere la propiedad); ya que en realidad el solo titulo no basta para producir ese efecto es necesaria
adems la tradicin (art 577 y 3265) y para ser oponible a terceros tambin la inscripcin (art 2505).
- Solo las cosas pueden ser objeto de donacin en nuestro rgimen legal (si fuera una transmisin de derechos sera
una cesin y no una donacin)
- No hay donacin por la transferencia o constitucin gratuita de cualquier derecho real o persona sobre una cosa que
no sea el derecho de propiedad, Velez lo establece en la nota del art 1791 (sea cual fuere el desinters de una de las
partes, sea cual fuere el beneficio de la otra, donde no hay enajenacin, no hay donacin).
La transferencia debe ser a ttulo gratuito: hay un desprendimiento de bienes, sin compensacin por la otra parte
Aunque esta regla no es absoluta ya que el donante puede exigir al donatario un hacer o pagar algo (donacin con
cargo o remuneratoria).
Liberalidades que no son donaciones (art 1791) (enunciacin NO taxativa).
No son donaciones: debido a que a pesar de que una de las partes intenta beneficiar a la otra, no hay intensin de
transferir la propiedad de la cosa:
1 La renuncia de una hipoteca, o la fianza de una deuda no pagada, aunque el deudor est insolvente.
2 El dejar de cumplir una condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque en la omisin se tenga la
mira de beneficiar a alguno: no realiza la condicin para beneficiar a la parte que se vera perjudicada por su
cumplimiento.
3 La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella: Lo mismo debe decirse de la
prdida de cualquier derecho real por el no uso, la solucin no vara aunque se pruebe que hubo intencin de
beneficiar a la otra parte-.
4 El dejar de interrumpir una prescripcin para favorecer al propietario: Debera decir para favorecer al poseedor,
ya que el propietario es quien omite deliberadamente la interrupcin. La idea es que, la circunstancia de que el
titular de un derecho real o personal permita que se opera la prescripcin a favor de un tercero, no es donacin,
aunque exista nimo liberal.
5 El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra pedir un precio: Falta la enajenacin de una
cosa.
6 Todos aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente; pero no con el fin de transferir o
de adquirir el dominio de ellas: Ej: comodato o prstamo gratuito de la cosa.
La ley 17.711 derog dos incisos:
- No era donacin la repudiacin de una herencia o legado con miras de beneficiar a un tercero.
- No era donacin el pago de lo que no se debe, con miras de beneficiar al que se llame acreedor.
Rgimen de las liberalidades que no son donaciones
Regla: las liberalidades que no son donaciones no se rigen por el rgimen de stas
Excepcin: la cesin gratuita de crditos Si el crdito fuese cedido gratuitamente, la cesin ser juzgada por las
disposiciones del contrato de donacin, que igualmente no fuesen modificadas en este ttulo (art 1437).

F. A. Soria

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El comodato, el trabajo, el depsito o mandato gratuito, tienen cada uno su rgimen.

El animus donandi
La donacin exige gratuidad, animus donandi. Es decir, el donante solo busca beneficiar al donatario.
La transferencia del bien se hace sin recompensa patrimonial, lo que no es lo mismo que desinters. Toda donacin
tiene un inters (religioso, poltico, cultural, cientfico, alcanzar prestigio etc.), de hecho se dice que es el medio ms
difundido para satisfacer intereses no econmicos. Pero a diferencia de los negocios onerosos, no hay una
contraprestacin patrimonial.
El animus donandi no se encuentra afectado por la circunstancias de que se imponga alguna obligacin accesoria al
beneficiario (cargo); solo que a veces esa carga resulta pesada, el cargo puede llegar a ser casi tan oneroso como los
bienes donados o ms.
La ley tiende a proteger al donante por que no recibe contraprestacin del donatario.
Cundo el acto gratuito deviene oneroso? Negotium mixtum cum donatione
- Tanto las donaciones con cargo o las con remuneraciones, se consideran negocios onerosos en la medida del valor
del cargo o remuneracin, al excedente se le aplica el rgimen de las donaciones.
Es la donacin un contrato?
Unos (Borda): la donacin NO es un contrato, es una disposicin unilateral del donante al donatario.
Critica: el Cdigo exige la aceptacin del donatario.
Respuesta a la crtica: la aceptacin es una manifestacin de adherencia a la recepcin del bien, no es una
aceptacin de un contrato.
Otros (Lpez de Zavalia): SI es un contrato, que solo se perfecciona por el acuerdo de voluntades de donante y
donatario.
La aceptacin que se requiere del donatario es para constituir un contrato, la aceptacin significa:
Que NO est permitida la promesa de donacin (como en la compraventa).
Que hay un contrato.
La aceptacin:
Principios generales de los contratos: la muerte del oferente o del destinatario provoca la caducidad de la
oferta.
Excepcin: en la donacin si muere el donante antes de que el donatario hubiere aceptado, ste mantiene la
facultad de aceptacin, debido a que el donante quiso beneficiar al donatario por lo que los herederos del donante
debern respetar eso y entregar la cosa.
Si muere el donatario antes de aceptar la donacin, sus herederos NO podrn aceptarla por l.
Excepto que se haya dejado dicho en la donacin que podrn aceptar el donatario o sus herederos.
Caracteres del contrato.
Contrato a ttulo gratuito: no hay contraprestacin del donatario, el cargo que suele imponerse a veces no es
contraprestacin si no obligacin accesoria.
Unilateral: obligacin solo para el donante.
Es consensual.
Es formal:
- Inmuebles: por escritura pblica.
- Prestaciones peridicas vitalicias: por escritura pblica.
Elementos del contrato.
A) Consentimiento
Requisitos de la aceptacin: la donacin no tiene efectos legales mientras no sea aceptada por el donatario (art 1792).
La aceptacin en algunos casos es formal y requiere de escritura pblica; en otros basta la aceptacin tcita que puede
resultar del recibo de la cosa (art 1792) o de otro acto inequvoco (Ej: la enajenacin por el donatario de la cosa que se
le ha donado).
Donacin hecha a varios donatarios: si la donacin ha sido hecha a varios donatarios separadamente, solo tendr
efectos respecto de aquellos que la hubieren aceptado (art 1794).
La parte aceptante se ve acrecida por la de los que no aceptaron?:
- Regla: No hay acrecimiento si no hay clusula expresa sobre l: Cuando la donacin se haga a dos o ms
beneficiados conjuntamente, ninguno de ellos tendr derecho de acrecer, a menos que el donante lo hubiese
conferido expresamente (art 1798). En este ltimo supuesto: Si es hecha a varias personas solidariamente, la

F. A. Soria

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aceptacin de uno o alguno de los donatarios se aplica a la donacin entera para el caso de que los otros
donatarios la rechazaran o no pudieran aceptar (art 1794).
- Excepcin: el Cdigo no lo ha regulado, pero se entiende que en el caso de las donaciones conjuntas hechas a favor
de marido y mujer:
* Aunque no hubiere clusula expresa, el derecho de acrecimiento debe presumirse (el donante puede establecer
una clusula contraria). Esto se basa en que los bienes del matrimonio son, en realidad comunes.
* Esta presuncin cesa si los cnyuges estn separados de hecho o divorciados.
* Si la donacin se ha hecho conjuntamente sin indicar la parte que corresponde a cada uno, se presume hecha en
partes iguales.
C) Objeto
Principio general: Las cosas que pueden ser vendidas pueden ser donadas. (Art 1799).

Solo bienes corporales: si fueran derechos sera una cesin (aunque al ser gratuita se regira de todos
modos por las reglas de la donacin), se vuelve al principio.

Excepcin
Prohibicin de donar bienes futuros: Las donacin no pueden comprender, sino los bienes presentes del donante, y
si comprenden tambin bienes futuros, sern nulas a este respecto (art 1800).
La prohibicin se justifica en que se tiende a evitar la prodigalidad, es bueno que el donante tenga conciencia
exacta del alcance de su liberalidad; las cosas futuras son aquellas que aun no estn en el patrimonio del donante.
Prohibicin de donar cosa ajena: no lo dice el Cdigo pero se entiende que por la misma razn (que no est en el
patrimonio del donante) no se puede realizar; se busca evitar la prodigalidad. Adems por las expectativas creadas
en el donatario sobre una cosa inexistente.
Es nula la donacin de todos los bienes presentes.
Excepto: que se reserve el usufructo de los bienes donando solo la nuda propiedad.
Las donaciones de todos los bienes presentes subsistirn si los donantes se reservaren el usufructo, o una porcin
conveniente para subvenir a sus necesidades, y salvo los derechos de sus acreedores y de sus herederos,
descendientes, o ascendientes legtimos (art 1800).
B) Capacidad
Hay que diferenciar los momentos:
Para el donante: debe tener capacidad al momento de celebrar el contrato.
Para el donatario: debe tener capacidad al momento de aceptar la donacin.
Regla: Tienen capacidad para hacer y aceptar donaciones, los que pueden contratar, salvo los casos en que
expresamente las leyes dispusiesen lo contrario (art 1804).
Art 1807: NO pueden hacer donaciones:
- Un conyugue sin la autorizacin del otro, respecto de los bienes del patrimonio conyugal.
- Los menores adultos: pueden sin embargo, hacer donaciones de lo que adquieran por el ejercicio de alguna
profesin o industria. (El menor de 18 aos podr donar los bienes adquiridos con su trabajo).
- Menores emancipados: ni con autorizacin judicial podrn donar los bienes recibidos a ttulo gratuito.

F. A. Soria

260
NO pueden celebrar contrato de donacin entre ellos los cnyuges.
Pueden donar los bienes de sus hijos los padres, teniendo al autorizacin judicial (poco probable que se la den por no
beneficiar en nada a los hijos).
NO pueden recibir donaciones:
Quienes carezcan de existencia civil o natural: art 1806: No puede hacerse donacin a persona que no exista civil, o
naturalmente. Puede, sin embargo, hacerse a corporaciones que no tengan el carcter de personas jurdicas, cuando
se hiciere con el fin de fundarlas, y requerir despus la competente autorizacin.
NO pueden aceptar donaciones (art 1808).
1 - La mujer casada, sin licencia del marido o del juez;
2 - Los tutores, en nombre de sus pupilos, sin autorizacin expresa del juez;
3 - Los curadores, en nombre de las personas que tienen a su cargo, sin autorizacin judicial;
4 - Los tutores y curadores de los bienes de las personas que han tenido a su cargo, antes de la rendicin de cuentas,
y del pago del saldo que contra ellos resultare;
5 - Los mandatarios, sin poder especial para el caso, o general para aceptar donaciones.
D) Forma
Regla: La donacin de cosas muebles o de ttulos al portador puede ser hecha sin un acto escrito, por la sola entrega de
la cosa o del ttulo al donatario (art 1815).
Excepciones: Art 1810: Deben ser hechas ante escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de
nulidad:
1 - Las donaciones de bienes inmuebles;
2 - Las donaciones de prestaciones peridicas o vitalicias.
Las donaciones al Estado podrn acreditarse con las constancias de actuaciones administrativas.
El art 1810 ha establecido que las donaciones de bienes inmuebles y de prestaciones peridicas vitalicias son actos
solemnes, la escritura pblica es un requisito solemne sin el cual el acto carece de fuerza obligatoria. Solo se
excepta las donaciones al estado, en cuyo caso basta como prueba la constancia en las actuaciones administrativas.

Las donaciones designadas en el art 1810, deben ser aceptadas por el donatario en la misma escritura. Si estuviese
ausente, por otra escritura de aceptacin (art 1811). Esta escritura puede ser otorgada ante escribano pblico, o a falta
de ste, ante el juez del lugar + 2 testigos.
El resto de las donaciones
El resto podr hacerse por instrumento privado o hasta verbalmente deber ser por escrito a los fines de la prueba:
- Excepto: las donaciones manuales que por su escaso valor podrn celebrarse con la entrega de la cosa.

Las donaciones no comprendidas en el art 1810 pueden aceptarse de cualquier forma, expresa o tcita.

F. A. Soria

261

E) Prueba
De las donaciones de inmuebles
* Entre partes: si se tratare de las donaciones del art 1810 solo podrn probarse con la escritura pblica.
Art 1812: Las donaciones designadas, no se juzgarn probadas sin la exhibicin de la correspondiente escritura en
que se hubiesen hecho. El instrumento pblico no es suficiente para probar la donacin, si no se probase por los
medios indicados la aceptacin de ella por el donatario (Art 1814).
* Por terceros: los terceros pueden tener inters en probar la existencia de la donacin, ellos pueden valerse de cualquier
prueba.
De las donaciones de muebles.
* Entre partes: el que exige la entrega de la cosa donada, debe probarla por instrumento escrito, no se admite la prueba
de la promesa verbal de la donacin, a menos que el donante confiese judicialmente (art 1813).
- En la donacin manual, la prueba de la tradicin puede hacerse por cualquier medio.
- Si el que transmiti la cosa alegase que el poseedor de ella no la tiene por ttulo de donacin, sino por depsito,
prstamo, etc., debe probar que la donacin no ha existido. Toda clase de prueba es admitida en tal caso (art 1817)
(Es por la presuncin de la propiedad del poseedor de una cosa mueble).
- Si la prueba de la donacin fuere dudosa, el juez debe presumir que la hay en los casos previstos en la norma Art
1818: La donacin no se presume sino en los casos siguientes:
- Cuando se hubiere dado una cosa a persona a quien hubiese algn deber de beneficiar;
- Cuando fuese a un hermano o descendiente de uno u otro;
- Cuando se hubiese dado a pobres, cosas de poco valor;
- Cuando se hubiese dado a establecimientos de caridad.
* Por los terceros: pueden valerse de cualquier medio para acreditarla.

Obligaciones de las partes

OBLIGACIONES DEL DONANTE
A) Obligacin de entregar la cosa, los frutos
* La obligacin esencial el donante es la de entregar la cosa donada con los frutos pendientes a partir del momento en
que fue puesto en mora (art 1833).
* Deber entregarla en las condiciones pactadas.
* Ya que el donante an puesto en mora NO es nunca considerado de mala fe (art 1833), seria una sancin excesiva
contra el autor de una liberalidad.

F. A. Soria

262
Prdida o deterioro de la cosa.
Situaciones

Antes de la mora: el donante y sus causahabientes solo responden por al prdida o deterioro de la cosa
si ha habido culpa de su parte. Nada debe al donatario.
Despus de la mora: el donante y sus causahabientes responden aunque el dao se haya producido por
caso fortuito (art 1836). El donante deber indemnizar al donatario pagndole los gastos en los que
incurri por las expectativas de la donacin (si no hubo gastos, no debe nada).

Principio: el donante siempre se presume de buena fe.

Acciones de que puede valerse el donatario
Independientemente de la accin real que puede segn el caso pertenecer al donatario como propietario de los objetos
donados, l tiene siempre una accin personal contra el donante y sus herederos, a fin de obtener de ellos la ejecucin de
la donacin (art 1834).

En principio las acciones reales solo surgen del dominio, y como ste surge a partir de la tradicin, si no se ha
entregado la cosa el donatario no tiene accin real; luego si.

Pero si despus de hecha la donacin, el donante transmite la cosa a un tercero, el donatario podr reivindicarla de
este tercero. En el caso de bienes muebles no podr por la presuncin de propiedad de quien los posee.

La accin para reclamar la cosa del donante y sus herederos ser siempre accin personal.

B) Eviccin y vicios redhibitorios.

Regla: El donante no es responsable por la eviccin y vicios redhibitorios de la cosa donada (Art 1835).
Excepcin:
-

Si el donante se oblig a responder por eviccin y vicios redhibitorios.

Si el donante fue de mala fe, sabiendo que la cosa no le perteneca.

Por la inejecucin de alguna obligacin a la que se oblig antes.

Donacin con cargo: responde por la parte onerosa del cargo.

Donacin remunerativa: responde por la parte onerosa de la remuneracin.

Cmo se responde por los vicios y eviccin si no hay precio?

A travs de los gastos y mejoras que realiz el donatario.

OBLIGACIONES DEL DONATARIO

Por regla: la donacin es un contrato unilateral que en principio no impone obligaciones si no al donante.

F. A. Soria

263
Excepciones: obligacin de gratitud y en caso de ser donacin con cargo.
Obligacin de gratitud, alimentos debidos al donante.
- En el plano tico: el donatario tiene un deber moral de gratitud hacia el donante, expresado a travs de actos positivos.
- En el plano jurdico: se cumple con el deber de gratitud abstenindose de la realizacin de actos que impliquen una
notoria ingratitud, y si el donatario incurre en ello, la liberalidad puede ser revocada.
Aunque hay un supuesto donde el deber de gratitud deber demostrarse con hechos positivos: el donatario est
obligado a pasar alimentos al donante cuando ste se hallare en estado de indigencia (art 1837).
Condiciones para que nazca la obligacin de alimentos
-

La donacin debe haber sido sin cargo: si hubiere sido con cargo no sera puramente gratuito.

El donante no tuviere medios de subsistencia: ni posibilidad de adquirirlos con su trabajo.

No debe haber otros parientes legalmente obligados a los alimentos (art 1862).

El donatario puede librarse de la obligacin

- Si la obligacin alimentario resulta excesivamente gravosa en relacin a la importancia de los bienes donados,
la ley permite al donatario liberarse de ella devolviendo los bienes donados o el valor de ellos si los hubiera
enajenado (art 1837).
- Si el donante se negara a recibir la cosa con nimo de obligar al donatario a alimentarlo, ste se libera de su
obligacin haciendo abandono de la cosa (art 1854).
Incumplimiento de la obligacin alimentaria
Brinda dos acciones al donante: una por prestacin de los alimentos y otra por revocacin de donacin (art
1862).
Pago de las deudas del donante
El donatario NO est obligado a pagar las deudas del donante, si a ello no se hubiese obligado, aunque la donacin
fuese de una parte determinada de los bienes del donante (art 1839).

Cuando la donacin fuera de una parte alcuota de los bienes debe entenderse que se trata de los bienes lquidos, es
decir, de los que quedan una vez deducidas las deudas del donante.

Donacin de un inmueble hipotecado: el donatario est obligado a pagar la deuda? al aceptar la donacin se entiende
que si, se necesita una clusula expresa de exoneracin para que el donatario quede liberado de para la deuda
hipotecaria.

Clases de donaciones
1- Donaciones por causa de muerte

F. A. Soria

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Nuestro Cdigo prohbe este tipo de donaciones, solo puede hacerse por testamento (si la donacin rene los requisitos
del testamento es vlida).
Si es vlida, no son actos de ltima voluntad si no donaciones sometidas a condicin:

La donacin que se hace con la condicin de que el donatario restituir los bienes donados si el donante no
falleciere en un lance previsto.

La que se hace con la condicin de que los bienes se restituirn al donante si este sobrevive al donatario (art
1803).

2- Donaciones mutuas
Las donaciones mutuas son aquellas que dos o ms personas se hacen recprocamente en un solo y mismo acto (art
1819).

Si bien cada una de las partes tiene en mira lo que recibir de la otra, ninguna de ellas manifiesta preocupacin por
la equivalencia de las contraprestaciones por lo que el acto no podr impugnarse por lesin.

Se requiere simultaneidad material en las donaciones.

Los esposos no pueden hacerse donaciones mutuas (art 1820). (Coherente con al prohibicin de donacin en
general).

Diferencia con la permuta:

-

Permuta: nico contrato con 2 obligaciones.

Donacin: dos contratos diferentes.

Permuta: las prestaciones, deben ser equivalentes y correspectivas.

Donacin: no es necesario que las donaciones sean equivalentes, por ello se entiende el animus donandi.

3- Donaciones remuneratorias.
Las donaciones remuneratorias son aquellas que se hacen en recompensa de servicios prestados al donante por el
donatario, estimables en dinero, y por los cuales ste poda pedir judicialmente el pago al donante (art 1822).
No son donaciones remuneratorias, si no gratuitas (art 1824):

Si fuera para recompensar servicios que no dan lugar a accin judicial, sera donacin simple.

Las donaciones hechas por un deber moral de gratitud

Ni las que se hace como recompensa a los buenos servicios prestados por un servidor a quien se le han pagado
puntualmente sus sueldos.

Rgimen legal
-

El donatario debe haberle podido cobrar y no lo hizo.

F. A. Soria

265
-

La aceptacin de la donacin remuneratoria equivale a la aceptacin del pago de los servicios, en consecuencia, el
donatario no podr en adelante cobrarlos judicialmente. Esto ocurre ya que el donante ha querido pagar, pagando ms
de lo que deba.

En la medida en que importa una remuneracin equitativa de los servicios prestados, se reputa un acto oneroso (art
1825). Por lo tanto est sujeta a eviccin, vicios redhibitorios y no puede ser reducida por inoficiosidad ni da lugar a
colacin, ni puede ser revocada (art 1863). El resto no correspondiente a la remuneracin es donacin simple.
4- Donaciones con cargo
* Cargo: obligacin accesoria impuesta al que recibe una liberalidad.
* Los cargos imposibles, ilcitos e inmorales anulan la donacin (art 564).
* En la medida en que el valor del cargo absorba el de los bienes donados, el acto es considerado oneroso, el excedente
se reputa gratuito (art 1827 y 1828).
* Si la importancia de la donacin fuese igual a la del cargo que se le impone al donatario, no se aplicar ninguna
normativa relativa a las donacin, el acto es totalmente oneroso (art 1828).
* El donatario podr estar obligado a ejecutar la prestacin en beneficio de: el donante o de un tercero (contrato a favor
de tercero).

Consecuencias de la inejecucin del cargo

Accin por cumplimiento: ante todo el donatario puede ser demandando por el cumplimiento del cargo.
Si el cargo ha sido establecido a favor del donante, la accin de cumplimiento la tienen:
-

El propio donante y sus sucesores a ttulo universal (art 1852 y 3842).

Sus acreedores, en ejercicio de la accin subrogatoria.

El albacea
Si el cargo ha sido establecido a favor de terceros, la accin de cumplimiento la tienen:
-

El tercero beneficiario en ejercicio de la accin directa y sus herederos.

Los acreedores del tercero.

Accin por revocacin: la accin por revocacin de la donacin solo compete al donante y sus herederos (art 1852). Es
una accin personalsima que no puede ser intentada por los acreedores, ni terceros beneficiarios.
Si se revoca y el cargo era a favor de tercero que ocurre?.
-

El donatario pierde el bien y no esta obligado a ejecutar el cargo.

El tercero podr pedir la ejecucin del cargo al donante.

F. A. Soria

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5- Donaciones inoficiosas
La porcin legitima de los herederos forzosos, est garantizada contra todo acto de disposicin gratuita de bienes, sea
entre vivos o da ltima voluntad. Por lo tanto, si el valor de las donaciones excede la porcin disponible del donante, los
herederos forzosos pueden demandar su reduccin en la medida necesaria para cubrir sus legtimas.
Se realiza la donacin en trasgresin a las legtimas de los herederos forzosos, por ello stos tienen las acciones de
colacin y reduccin. Para que vuelvan los bienes a la masa hereditaria, redistribuirlos cubriendo las legtimas, el
remanente quedar para el donatario.
Art 1832: La reduccin de las donaciones slo puede ser demandada:
1 - Por los herederos forzosos que existan en la poca de la donacin; empero si existieren descendientes que tuvieren
derecho a ejercer la accin, tambin competer el derecho de obtener la reduccin a los descendientes nacidos despus
de la donacin;
2 - Si las donaciones fueren gratuitas, y no cuando fuesen remuneratorias o con cargos, salvo en la parte en que sean
gratuitas.[La accin de reduccin por inoficiosidad nicamente afecta a las donaciones remuneratorias en la medida en
que excede el justo pago del servicio o con cargo en cuanto liberalidad supera el valor econmico del cargo impuesto].

Reversin de las donaciones

Donaciones condicionales: limitaciones derivadas del principio de irrevocabilidad
La donacin puede estar sujeta a condicin:
-

Suspensiva: no pueden ser puramente potestativas. Cumplida la condicin la donacin es exigible por el
donatario.

Resolutoria: deben ser casuales o depender de la voluntad del donatario, nunca puede depender de la voluntad
del donante, ya que el dominio entonces cobrara incertidumbre. Cumplida la condicin, el dominio queda
revocado.

Reversin por premorencia del donatario

Dentro de las condiciones resolutorias que suelen imponerse a las donaciones, la ms frecuente es la reversin
premuerte del donatario. Los bienes donados retornan al patrimonio del donante si el donatario fallece antes de aqul
(art 1841).

La donacin es un acto intuitu personae, el donante solo quiere beneficiar a ese donatario, la clusula de reversin
le asegura que si fallece el donatario antes que l, los bienes volvern a su poder y no irn a manos de quien no quiere.

La clusula puede tambin disponer al reversin para el caso de que fallezcan antes que el donante, el donatario y sus
herederos (art 1841).
Beneficiarios
- La reversin condicional NO puede ser estipulada si no en beneficio del donante (art 1842).

F. A. Soria

267
- Si el contrato la estableciere en provecho del donante o de sus herederos o de un tercero, la clusula solo ser vlida
respecto del donante y el resto se considerar no escrita (art 1842).
- Se busca evitar que se prolongue por largo tiempo la incertidumbre sobre el dominio de las cosas donadas.
Forma de reversin
La reversin debe ser establecida en forma expresa en el contrato (art 1843).No tiene requisitos formales.
Alcance de la clusula de reversin: dependiendo de las modalidades de la clusula:
-

Cuando el derecho de reversin ah sido estipulado para el caso de que la muerte del donatario preceda a la del
donante, la reversin tiene lugar desde al muerte del donatario, aunque sobrevivan sus hijos (art 1844 1 pfo).

Cuando el derecho de reversin ha sido reservado para el caso de muerte del donatario y de sus hijos o
descendientes, la reserva tiene lugar por la muerte de todos los hijos o descendiente del donatario (art 1844 2 pfo).

Cuando el derecho de reversin se hubiera establecido para el caso de muerte del donatario sin hijos, la existencia
de hijos a la muerte del donatario extingue el derecho, que no revive ni aun en caso de la muerte de estos hijos antes
de la del donante (art 1844 3 pfo).

Efectos de la reversin
La clusula de reversin es una condicin resolutoria, sus efectos se producen de pleno derecho, sin necesidad de
demanda y son los propios de estas condiciones.

Condicin pendiente: el donatario se encuentra en la condicin de propietario puro y simple. El donante puede
ejercer medias conservatorias necesarias para la proteccin de su derecho eventual.

Condicin cumplida: tiene efectos retroactivos (art 1847). La venta de los bienes donados hecha por el donatario
queda sin ningn efecto y vuelven al patrimonio del donante; en caso de bienes muebles el adquirente de buena fe y
a ttulo oneroso podr defenderse con la accin del art 2412 (presuncin de propiedad).

Certeza de que la condicin no podr cumplirse: cuando el donante fallece antes que el donatario, la condicin se
hace de cumplimiento imposible y e donatario adquiere el dominio definitivo. Pero si el donatario fuere el causante
voluntario de la muerte del donante, la condicin se reputa cumplida y los bienes vuelven al patrimonio de los
herederos del donante.

Renuncia a la reversin
Por ser la reversin un derecho de carcter patrimonial, puede ser renunciado por el donante (art 1845). Expresa o
tcitamente.
Renuncia tcita: Art 1846: El consentimiento del donante a la venta de los bienes que forman la donacin, causa la
renuncia del derecho de reversin no slo respecto del comprador, sino tambin respecto del donatario. Pero el
asentimiento del donante a la constitucin de una hipoteca hecha por el donatario no importa renuncia del derecho de
reversin sino en favor del acreedor hipotecario:
-

Consentimiento del donante de la venta de los bienes que forman parte de la donacin (art 1846 1 pfo).

Asentimiento del donante a la constitucin de una hipoteca hecha por el donatario, es una renuncia a favor del
acreedor hipotecario (art 1846 2 pfo).

F. A. Soria

268
Revocacin de las donaciones
En principio la donacin es irrevocable, la ley admite la revocacin en estos supuestos:

Cuando el donatario ha incurrido en incumplimiento de las cargas impuestas en el acto de la donacin.

Cuando el donatario ha incurrido en ingratitud hacia el donante.

Cuando despus de la donacin han nacido hijos del donante y esta causa de revocacin se hubiere previsto en el
contrato.
Las donaciones onerosas (remuneratorias o con cargo) pueden ser revocadas solo en la parte que constituyan una
liberalidad (art 1863).

A) Revocacin por inejecucin de los cargos

Cuando el donatario ha sido constituido en mora respecto a la ejecucin de los cargos o condiciones
impuestas a la donacin, el donante tiene accin para pedir la revocacin de la donacin (art 1849).

El incumplimiento no hace una perdida de pleno derecho de los bienes donados, es preciso un acto de
voluntad del donante.
El derecho de demandar la revocacin de una donacin por inejecucin de las cargas impuestas al
donatario, corresponde slo al donante y a sus herederos, sea que las cargas estn impuestas en el inters del donante
o en el inters de terceros, y que consistan ellas o no en prestaciones apreciables en dinero (art 1852).

Accin de revocacin
- El derecho de demandar la revocacin es del donante y sus herederos.
- Condiciones del ejercicio de la accin:
Incumplimiento del cargo (art 1850): es indiferente en principio la razn de porque no lo cumpli, al donante le
basta probar el incumplimiento.
Pero no habr lugar a la revocacin si el donatario demuestra que no ha cumplido por una razn de fuerza mayor +
sobrevenida + con anterioridad a la constitucin en mora (si fuera por razn de fuera mayor sobrevenida pero
posterior a la mora, no impide la revocacin).
- En caso de incumplimiento parcial: los jueces apreciarn en el caso concreto.
Constitucin en mora: art 1849: Cuando el donatario ha sido constituido en mora respecto a la ejecucin de los
cargos o condiciones impuestas a la donacin, el donante tiene accin para pedir la revocacin de la donacin.

Efectos de la revocacin

F. A. Soria

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Entre partes: es una condicin resolutoria, el dominio de los bienes donados queda revertido
retroactivamente al patrimonio del donante (art 1855, 1856).
El donatario hace suyos los frutos hasta que fue constituido en mora.
El donatario responde por la perdida o deterioro de la cosa si se han originado por su culpa.

Respecto a terceros: la revocacin provoca la resolucin retroactiva de todos los derechos adquiridos por terceros
sobre los bienes inmuebles, art 1855: Cuando la donacin ha sido de bienes inmuebles, y en el instrumento pblico
estn expresadas las cargas impuestas por el donante, la revocacin de la donacin anula las enajenaciones,
servidumbres, e hipotecas consentidas por el donatario.
Respecto de los bienes muebles, su posesin hace presumir su propiedad aunque su revocacin trae la nulidad de la
enajenacin hecha por el donatario, cuando el adquirente de los bienes donados conoca las cargas impuestas y saba
que no estaban cumplidas (art 1856).
-

Los terceros que hubiesen adquirido los bienes donados, pueden impedir los efectos de la revocacin, ofreciendo
ejecutar las obligaciones impuestas al donatario, si las cargas no debiesen ser ejecutadas precisa y personalmente
por aqul (art 1857).

Respecto del beneficiario del cargo: La revocacin por inejecucin de las condiciones o cargas, es nicamente
relativa al donatario, y no perjudica a los terceros a cuyo beneficio las condiciones o las cargas hubiesen sido
estipuladas por el donante (art 1851). Desde que el cargo fue aceptado, ste queda firme y puede pedir su
cumplimiento al donante.

Lmites de la responsabilidad del donatario

El donatario responde slo del cumplimiento de los cargos con la cosa donada, y no est obligado personalmente con
sus bienes. Puede sustraerse a la ejecucin de los cargos, abandonando la cosa donada, y si sta perece por caso fortuito,
queda libre de toda obligacin (art 1854).
-

El espritu de la donacin es beneficiar al donatario, no tiene sentido que pueda exigirle el cumplimiento de
cargos ms all de la cosa donada: de ah surge que puede sustraerse devolviendo la cosa donada o abandonndola.

Por igual motivo ante caso fortuito se libera de la obligacin.

Auque nada obsta que el donatario puede comprometerse a cumplir ntegramente con el cargo.

B) Revocacin por ingratitud

Cuando el donatario ha faltado al deber de gratitud la ley permite la revocacin.
Donaciones que pueden revocarse por ingratitud
Las donaciones onerosas, como las remuneratorias pueden ser revocadas por las mismas causas que las gratuitas, en la
parte que aqullas tengan el carcter de stas (art 1863).
Causales que configuran la ingratitud

F. A. Soria

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Art 1858: Las donaciones pueden tambin ser revocadas por causa de ingratitud del donatario en los tres casos
siguientes:
1) Cuando el donatario ha atentado contra la vida del donante: El donatario puede ser considerado que ha atentado
contra la vida del donante, aunque no haya sido condenado por el hecho, y aunque sus actos no presenten los
caracteres de la tentativa segn el derecho criminal. Basta que por esos actos, haya manifestado de una manera
indudable la intencin de dar muerte al donante (art 1859).
Por ser moralmente imputable no lo causa el homicidio culposo, ni el hecho del demente o menor impber.
2) Cuando le ha inferido injurias graves, en su persona o en su honor: la apreciacin de la gravedad quedara librada
al arbitrio judicial. Las injurias ac consideradas pueden ser un ataque contra la persona, libertad, honor o bienes.
Los delitos graves contra los bienes del donante pueden, como los delitos contra su persona, motivar la revocacin de
la donacin (art 1860). Adems quedan incluidas las lesiones al donante, su secuestro, la destruccin de sus bienes,
robo. Delito contra miembro de la familia del donante.
3) Cuando le ha rehusado alimentos: la obligacin alimentara del donatario tiene carcter subsidiario, art 1862:
cuando el donatario ha dejado de prestar alimentos al donante, no teniendo ste padres o parientes a los cuales tuviese
derecho de pedirlos, o no estando stos en estado de drselos.
No habr lugar a la revocacin si el donatario ignoraba la necesidad del donante, ya que no se le puede reputar la
ingratitud.
Las donaciones onerosas, como las remuneratorias pueden ser revocadas por las mismas causas que las gratuitas, en
la parte que aqullas tengan el carcter de stas (art 1863).

* Ninguna otra causal se admite.

* Para que los hechos del donatario contra la persona y bienes del donante den causa para la revocacin de la donacin
deben ser moralmente imputables al donatario (art 1862).
* La minoridad NO puede excusarlo, cuando voluntariamente y con suficiente discernimiento, se ha hecho culpable de
hechos de ingratitud contra el donante (excepto que carezca de discernimiento) (art 1861).

Accin de revocacin
Quienes pueden ejercerla: La revocacin de una donacin por causa de ingratitud, no puede ser demandada sino por
el donante o sus herederos (art 1864).
Contra quien puede dirigirse: La demanda por la revocacin de la donacin, no puede ser intentada sino contra el
donatario, y no contra sus herederos o sucesores; mas cuando ha sido entablada contra el donatario puede continuar
contra sus herederos o sucesores (art 1865).
Prescripcin: 1 aos desde que se produjo el hecho o lleg a conocimiento del donante o sus herederos.

Efectos de la revocacin

F. A. Soria

271

Entre partes Entre donante y donatario, los efectos de la revocacin por causa de ingratitud, remontan al da de la
donacin, y el donatario est obligado no slo a restituir todos los bienes donados que l posea, sino que aun debe
bonificar al donante los que hubiese enajenado, e indemnizarlo por las hipotecas y otras cargas reales con que los
hubiese gravado, sea por ttulo oneroso o lucrativo (art 1867).

Respecto de terceros: La revocacin de la donacin por causa de ingratitud, no tiene efecto contra terceros por las
enajenaciones hechas por el donatario, ni por las hipotecas u otras cargas reales que hubiese impuesto sobre los bienes
donados, antes de serle notificada la demanda (art 1866). Los derechos adquiridos por terceros quedan firmes,
siempre y cuando los bienes no hubiesen sido adquiridos con posterioridad a la notificacin al tercero de la demanda
de revocacin, ya que sera evidente su mala fe.

C) Revocacin por supernacencia de hijos

Art 1868: Las donaciones no pueden ser revocadas por supernacencia de hijos al donante despus de la donacin, si
expresamente no estuviese estipulada esta condicin.

La clusula segn la cual la donacin queda revocada por nacimiento sobreviniente de un hijo, tiene carcter de
condicin resolutoria.

Los frutos pertenecen al donatario hasta el da que se le haya notificado del nacimiento, ya que hasta ese momento es
poseedor de buena fe.

En realidad es ms una condicin resolutoria que una revocacin: la distincin radica en que si es sujeta a condicin
tiene efectos retroactivos y no requiere de ninguna manifestacin de voluntad del donante.

F. A. Soria

272
BOLILLA 15
MANDATO
Art 1869: El mandato, como contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta acepta, para
representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta
naturaleza.
De este art surgen 3 conceptos:
Mandato como contrato: acto bilateral que regula la relacin entre mandante y mandatario, donde se rigen las
actividades y efectos de los actos que realiza el mandatario en nombre del mandante.
Poder: acto unilateral en virtud del cual el mandante otorga poder al mandatario para que acte en su nombre, es
necesario para la publicidad de los terceros y el establecimiento de los lmites de actuacin del mandatario.
Representacin: relacin entre el mandatario y los terceros con los cuales ste contrata:
- Ej: padres- hijos: representacin pero NO mandato.
- Comisin: mandato pero SIN representacin (ya que acta en nombre propio pero para inters de un tercero).
- Mandato oculto: el mandante acta en nombre propio, en inters de un tercero pero NO lo dice: quien contrato
no sabe que es en nombre de otro si no que cree que es para el mismo mandatario. Ej: testaferro.
En caso de ser ilcito existe una simulacin.
El problema surge a la hora de demostrar la relacin interna entre mandante y mandatario, ya que el primero
deber liberar a ste ltimo de las obligaciones contradas.
Caracteres

Es un medio para la realizacin de otro contrato.

Puede ser oneroso o gratuito.
Es no formal, aunque a veces debe ser otorgado por escritura pblica.
Onerosidad y gratuidad
El mandato puede ser gratuito u oneroso (art 1871).
Es gratuito, cuando no se hubiere convenido que el mandatario perciba una retribucin por su trabajo.
Es oneroso cuando consista en atribuciones o funciones conferidas por la ley al mandatario, y cuando consista en los
trabajos propios de la profesin lucrativa del mandatario, o de su modo de vivir.
Actos representativos que se rigen por las reglas del mandato
El art 1870 realiza una enumeracin NO taxativa: Las disposiciones de este ttulo son aplicables:
1) A las representaciones necesarias, y a las representaciones de los que por su oficio pblico deben representar
determinadas clases de personas, o determinadas clases de bienes, en todo lo que no se oponga a las leyes especiales
sobre ellas; Esta norma comprende varios supuestos:
- Representaciones necesarias (representantes legales de menores e incapaces)
- Representaciones de los que por su oficio pblico deben representar ciertas personas (asesores de menores, Concejo
Nacional de Proteccin al Menor).
- Representacin de determinados bienes (sndicos, etc.).
2) A las representaciones de las corporaciones y de los establecimientos de utilidad pblica;
3) A las representaciones por administraciones o liquidaciones de sociedades, en los casos que as se determine en este
Cdigo y en el Cdigo de Comercio;
4) A las representaciones por personas dependientes, como los hijos de familia en relacin a sus padres, el sirviente en
relacin a su patrn, el aprendiz en relacin a su maestro, el militar en relacin a su superior, las cuales sern
juzgadas por las disposiciones de este ttulo, cuando no supusiesen necesariamente un contrato entre el representante y
el representado;

F. A. Soria

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- Aplicable a toda actuacin de los empleados en los negocios: contrato de trabajo (empleado- empleador); mandato
(empleado- terceros).
5) A las representaciones por gestores oficiosos;
- Es el caso de la gestin de negocios ajenos.
6) A las procuraciones judiciales en todo lo que no se opongan a las disposiciones del Cdigo de Procedimientos;
7) A las representaciones por albaceas testamentarios o dativos.

ELEMENTOS
El consentimiento
Existen dos actos unilaterales: una es el apoderamiento por el cual una persona otorga a otra el poder de obrar en
nombre de ella; y el otro es la aceptacin.
Forma y prueba
Regla: por regla es mandato es no formal (expreso o tcito):
Excepciones en el art 1184: Deben ser hechos en escritura pblica, con excepcin de los que fuesen celebrados en
subasta pblica:
1 - Los contratos que tuvieren por objeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o usufructo, o alguna
obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro;
2 - Las particiones extrajudiciales de herencias, salvo que mediare convenio por instrumento privado presentado al juez
de la sucesin;
3 - Los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones;
4 - Las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote;
5 - Toda constitucin de renta vitalicia;
6 - La cesin, repudiacin o renuncia de derechos hereditarios;
7 - Los poderes generales o especiales que deban presentarse en juicio, y los poderes para administrar bienes, y
cualesquiera otros que tengan por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica;
8 - Las transacciones sobre bienes inmuebles;
9 - La cesin de acciones o derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica;
10 - Todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura pblica;
11 - Los pagos de obligaciones consignadas en escritura pblica, con excepcin de los pagos parciales, de intereses,
canon o alquileres.
Capacidad

F. A. Soria

274
Capacidad para ser mandante: si el mandato tiene por objeto actos de administracin basta que el mandante tenga
capacidad para administrar sus bienes; si el objeto son actos de disposicin requiere la capacidad para ello.

Art 1894: El mandato para actos de administracin debe ser conferido por persona que tenga la administracin
de sus bienes.

Art 1895: Si el mandato es para actos de disposicin de sus bienes, no puede ser dado, sino por la persona
capaz de disponer de ellos.

Capacidad para ser mandatario: en el art 1896 establece que deber ser capaz para contratar pero el 1897 dice: El
mandato puede ser vlidamente conferido a una persona incapaz de obligarse: Esta es la norma a aplicar, por lo tanto
el mandatario SI podr ser incapaz.

Esta regla de que el mandatario puede ser incapaz se explica porque como el mandatario obra en representacin del
mandante el acto se reputa ejecutado por ste que tiene la capacidad requerida por ley.

Qu ocurre cuando el mandatario es incapaz?

Relacin mandante-mandatario: el contrato es nulo por no tener capacidad para celebrarlo, el mandatario puede
obtener la nulidad cuando fuere demandado por el mandante por inejecucin de las obligaciones o por rendicin
de cuenta, salvo la accin del mandante por lo que el mandatario hubiese convertido. Art 1898: El incapaz que ha
aceptado un mandato, puede oponer la nulidad del mandato cuando fuese demandado por el mandante por
inejecucin de las obligaciones del contrato, o por rendicin de cuentas, salvo la accin del mandante por lo que
el mandatario hubiese convertido en su provecho.
Relacin mandatario- terceros: el mandante queda obligado, por todos los efectos de la ejecucin del mandato,
tanto respecto del mandatario como de los terceros con los cuales este hubiera contratado (art 1897). Es decir la
ley autoriza a que el mandatario sea incapaz, pero el mandante debe hacerlo a su propio riesgo, no puede
demandar al mandatario excepto que ste se haya enriquecido como consecuencia del ejercicio del mandato.
Objeto
Regla: pueden ser todos los actos jurdicos NO simples hechos. Art 1889: Pueden ser objeto del mandato todos los
actos lcitos, susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos.
Excepciones:

NO se puede dar poder para testar: art 1890: El mandato no da representacin, ni se extiende a las disposiciones de
ltima voluntad. Las disposiciones de ltima voluntad son estrictamente personales.

NO se puede dar un poder para contraer matrimonio. Si se puede realizar el matrimonio a distancia pero se debe hacer
cumpliendo con los recaudos de este tipo de matrimonio.

NO se puede designar al mandatario a realizar actos entre vivos cuyo ejercicio por mandatarios se prohbe en este
Cdigo o en otras leyes (art 1890). No se puede dar poder por ejemplo para que alguien ejerza la tutela o la curatela.

NO pueden ser actos ilcitos o imposibles para el mandatario. Art 1891: El mandato de acto ilcito, imposible o
inmoral, no da accin alguna al mandante contra el mandatario, ni a ste contra el mandante, salvo si el mandatario no
supiere, o no tuviere razn de saber que el mandato era ilcito. Es una aplicacin del principio de que nadie puede
alegar su propia torpeza, para el tercero que contrat el acto es igualmente nulo en virtud de la aplicacin del mismo
principio.

F. A. Soria

275

En inters de quien puede otorgarse el mandato

Art 1892: El mandato puede tener por objeto uno o ms negocios:
1) De inters exclusivo del mandante: es el caso tpico.
2) Del inters comn del mandante y mandatario: por ejemplo el poder otorgado para vender un inmueble del
mandante, y de lo que se gane el mandatario cubra su deuda y el remanente se lo devuelva al mandante.
3) Del inters comn del mandante y de terceros: por ejemplo poder otorgado para vender un inmueble, y con el precio
se cubre una deuda con un tercero y el remanente es para el mandante.
4) Del inters exclusivo de un tercero: cuando de la venta del inmueble no queda remanente, y es ntegro para pagar
una deuda con un tercero.
5) NO en el inters exclusivo del mandatario: no produce obligacin alguna, porque se supone que el mandatario debe
actual fielmente para con el mandante, y si est en juego nicamente su inters ste har prevalecer.

Contrato consigo mismo

El peligro radica en que el apoderado defiende mejor sus propios intereses que los que el mandante ha confiado en l.
Por ello la ley prohbe al mandatario comprar para si (art 1918).
Aunque la prohibicin tampoco es estricta, lo que importa es que el mandatario no se haya prevalecido de su condicin
de apoderado para beneficiarse en perjuicio del mandante.

Extensin del poder otorgado

Si el poder es general: art 1879: El general comprende todos los negocios del mandante. Pero solo atribuye el
poder para realizar actos de administracin: art 1880: El mandato concebido en trminos generales, no comprende
ms que los actos de administracin, aunque el mandante declare que no se reserva ningn poder, y que el mandatario
puede hacer todo lo que juzgare conveniente, o aunque el mandato contenga la clusula de general y libre de
administracin.
Casos en donde se necesita poderes especiales: art 1881 Son necesarios poderes especiales:
1 - Para hacer pagos que no sean los ordinarios de la administracin
2 - Para hacer novaciones que extingan obligaciones ya existentes al tiempo del mandato;
3 - Para transigir, comprometer en rbitros, prorrogar jurisdicciones, renunciar al derecho de apelar, o a prescripciones
adquiridas;
4 - Para cualquier renuncia gratuita, o remisin, o quita de deudas, a no ser en caso de falencia del deudor;
5 - Para el reconocimiento de hijos naturales;
6 - Para cualquier contrato que tenga por objeto transferir o adquirir el dominio de bienes races, por ttulo oneroso o
gratuito

F. A. Soria

276
7 - Para hacer donaciones, que no sean gratificaciones de pequeas sumas, a los empleados o personas del servicio de la
administracin;
8- Para prestar dinero, o tomar prestado, a no ser que la administracin consista en dar y tomar dinero a intereses, o que
los emprstitos sean una consecuencia de la administracin, o que sea enteramente necesario tomar dinero para
conservar las cosas que se administran;
9 - Para dar en arrendamiento por ms de seis aos inmuebles que estn a su cargo;
10 -Para constituir al mandante en depositario, a no ser que el mandato consista en recibir depsitos o consignaciones; o
que el depsito sea una consecuencia de la administracin;
11 - Para constituir al mandante en la obligacin de prestar cualquier servicio, como locador, o gratuitamente;
12 - Para formar sociedad;
13 - Para constituir al mandante en fiador;
14 - Para constituir o ceder derechos reales sobre inmuebles;
15 - Para aceptar herencias;
16 - Para reconocer o confesar obligaciones anteriores al mandato.
Aclaraciones
Art.1882.- El poder especial para transar, no comprende el poder para comprometer en rbitros.
Art.1883.- El poder especial para vender, no comprende el poder para hipotecar, ni recibir el precio de la venta, cuando
se hubiere dado plazo para el pago; ni el poder para hipotecar, el poder de vender.
Art.1884.- El mandato especial para ciertos actos de una naturaleza determinada, debe limitarse a los actos para los
cuales ha sido dado, y no puede extenderse a otros actos anlogos, aunque stos pudieran considerarse como
consecuencia natural de los que el mandante ha encargado hacer.
Art.1885.- El poder especial para hipotecar bienes inmuebles del mandante, no comprende la facultad de hipotecarlos
por deudas anteriores al mandato.
Art.1886.- El poder para contraer una obligacin, comprende el de cumplirla, siempre que el mandante hubiese
entregado al mandatario el dinero o la cosa que se debe dar en pago.
Art.1887.- El poder de vender bienes de una herencia, no comprende el poder para cederla, antes de haberla recibido.
Art.1888.- El poder para cobrar deudas, no comprende el de demandar a los deudores, ni recibir una cosa por otra, ni
hacer novaciones, remisiones o quitas.

1)

OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Obligaciones del mandatario
Ejecucin del mandato
El mandatario queda obligado al cumplimiento del mandato desde su aceptacin. Art 1904: El mandatario queda
obligado por la aceptacin a cumplir el mandato.

F. A. Soria

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Cmo debe ejecutarlo?
Debe hacer solo lo encargado por el mandante: art 1905: Debe circunscribirse en los lmites de su poder, no
haciendo menos de lo que se le ha encargado. La naturaleza del negocio determina la extensin de los poderes para
conseguir el objeto del mandato. Est obligado a actuar con diligencia y cumplir con el inters del mandante,
adecundose a los lmites impuestos e instrucciones dadas.
Qu pasa si acta dentro de sus lmites pero las consecuencias son diferentes a las que pensaban?
a- Ejecucin mas ventajosa: No se consideran traspasados los lmites del mandato, cuando ha sido cumplido de una
manera ms ventajosa que la sealada por ste (art 1906). Ya que por supuesto el mandante obtiene beneficios, por
lo que no se puede quejar.
b- Ejecucin evidentemente daosa: El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato, cuya ejecucin fuera
manifiestamente daosa al mandante (art 1907). En caso de ser daosa, el mandatario deber en
1 advertir al mandante y 2 abstenerse de realizarlo.
c- Imposibilidad de cumplir con las instrucciones: El mandatario que se halle en imposibilidad de obrar con arreglo a
sus instrucciones, no est obligado a constituirse agente oficioso: le basta tomar las medidas conservatorias que las
circunstancias exijan (art 1916). Por lo tanto ante imposibilidad:
- NO esta obligado a ejecutarlo.
- SI a realizar las medidas conservatorias de las cosas hasta que el mandante nombre a otro mandatario.
d- Oposicin de intereses entre mandante y mandatario: El mandatario NO ejecutar fielmente el mandato, si hubiese
oposicin entre sus intereses y los del mandante, y diese preferencia a los suyos (art 1908).
2) Rendicin de cuentas
Regla:
La obligacin de rendir cuentas es inherente a toda gestin de negocios ajenos, cualquiera sea su carcter. El
mandatario est obligado a dar cuenta de sus operaciones, y entregar al mandante cuanto haya recibido en virtud del
mandato, aunque lo recibido no se debiese al mandante. (Art 1909). Deber rendir cuentas sobre el
Cumplimiento exacto del negocio
Resarcir daos en caso de haberlos causado
Restituir todo lo entregado en virtud del mandato, la restitucin comprende art 1911:
Todo lo que el mandante le confi y de que no dispuso por su orden: entregados para ejercer el mandato.
Todo lo que recibi de tercero, aunque lo recibiese sin derecho: en mandatario no puede retener para si.
Todas las ganancias resultantes del negocio que se le encarg;
Los ttulos, documentos y papeles que el mandante le hubiese confiado, con excepcin de las cartas e instrucciones
que el mandante le hubiese remitido o dado. Todos los recibidos por el propio mandnate o por terceros para poder
ejecutar el mandato.

Excepcin:
El mandante puede eximir al mandatario de la obligacin de rendir cuentas, sea en el mismo instrumento del
mandato o despus, pero esta liberacin NO lo libera de entregar al mandante lo recibido en razn del mandato y no lo
exonera de los cargos que contra el mandatario probare el mandante (art 1910).
Si por ser ilcito el mandato resultaren ganancias ilcitas, no podr el mandante exigir que el mandatario se las
entregue; pero si, siendo lcito el mandato, resultasen ganancias ilcitas por abuso del mandatario, podr el mandante
exigir que se las entregue (art 1912).
Si el mandante lo ha estado controlando constantemente y sabe de todo lo que mandatario ha realizado, no es
necesaria la rendicin de cuentas.

3) Responsabilidad del mandatario

* El mandatario es responsable de todo dao derivado al mandante por la inejecucin total o parcial del mandato (art
1904). Salvo que sta se debiera a caso fortuito o fuerza mayor.
* Es tambin responsable de todo dao sobrevenido en las cosas que recibi del mandante como consecuencia del
contrato y que se hubiera ocasionado por su culpa o dolo.
* Excepcin: Los valores en dinero que el mandatario tiene en su poder por cuenta del mandante, perecen para el
mandatario, aunque sea por fuerza mayor o caso fortuito, salvo que estn contenidos en cajas o sacos cerrados sobre
los cuales recaiga el accidente o la fuerza (art 1915). La excepcin se basa en que el dinero es una cosa fungible,
pero si estuviere individualizado (sacos o cajas) entonces se libera el mandatario.

F. A. Soria

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* El mandatario NO es responsable por la insolvencia de la persona con la que contrata por el mandante, a menos que
expresamente haya asumido el mandatario esa responsabilidad.
Sustitucin del mandato
Si es gratuito
Es unilateral.
Es un contrato en el cual el mandante tiene en cuenta la confianza en el mandatario. Por ello no sera
lgico que le mandatario pudiera sustituirse en un tercero, aunque el principio es contrario.
Por regla el mandatario puede sustituirse. El sustituto acta bajo la responsabilidad del mandatario.
Excepcin (art 1924):
- El mandante haya prohibido la sustitucin, en este caso el mandatario deber responder por la ejecucin del tercero.
- Si en el contrato nada se ha dicho: se presume autorizado a sustituirse excepto que el tercero sea notoriamente
incapaz o insolvente.
- Si se ha autorizado sin designacin de la persona en quien poda sustituir: el mandatario responde solamente si el
tercero que lo sustituy hubiese sido notoriamente incapaz o insolvente.
- Si se ha autorizado nombrando a la persona en quien poda sustituirse: el mandatario NO responde si nombra a esa
persona, pero SI responde en caso de nombrar a otra que no es la persona designada.
Relaciones
1- Entre mandante y mandatario: lo anterior. El mandatario puede sustituir en otro la ejecucin del mandato; pero
responde de la persona que ha sustituido, cuando no ha recibido el poder de hacerlo, o cuando ha recibido este
poder, sin designacin de la persona en quien poda sustituir, y hubiese elegido un individuo notoriamente incapaz o
insolvente (art 1924).
Mientras la sustitucin subsista, es obligacin del mandatario la vigilancia en el ejercicio de los poderes conferidos
al sustituto (art 1925).
2- Entre mandante y sustituto:
- El mandante en todos los casos tiene una accin directa contra el sustituido, pero slo en razn de las
obligaciones que ste hubiere contrado por la sustitucin; y recprocamente el sustituido tiene accin contra el
mandante por la ejecucin del mandato (art 1926)
- El mandante tiene accin directa contra el sustituido, toda vez que por una culpa que ste hubiere cometido, fuese
responsable de los daos e intereses (art 1927).
- El sustituto podr pedirle al mandante la restitucin de los gastos efectuados.
3- Entre mandatario y sustituto: Las relaciones entre el mandatario y el sustituido por l, son regidas por las mismas
reglas que rigen las relaciones del mandante y mandatario (art 1928).
4- Respecto de terceros La sustitucin del mandatario no autorizada por el mandante, ni ratificada por l, no le
obligar respecto de terceros por los actos del sustituto (art 1942).
Obligaciones del mandante
Obligacin de reembolso de gastos e indemnizacin de prdidas.
Tanto en el mandato gratuito como oneroso el mandante debe rembolsar gastos:
Pero cabe aclarar que si el mandato es gratuito
El mandante NO tiene obligacin salvo lo que respecta al reembolso de los gastos realizados por el mandatario para
el cumplimiento de lo encomendado
(Este es uno de los casos en que se hablaba de que eran sinalagmticos imperfectos en virtud de que nacen como
unilaterales y luego se tornan bilaterales) Pero por ms que tenga la obligacin accesoria de
reembolsar gastos NO es bilateral, siempre ser unilateral.

El mandante debe anticipar al mandatario, si ste lo pidiere, las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato
(art 1948) (cuando en el contrato se obliga a hacerlo con anticipacin).

Si el mandatario las hubiese anticipado, debe reembolsrselas el mandante, aun cuando el negocio no le haya
resultado favorable, y aunque los gastos le parezcan excesivos, con tal que no pueda imputarse falta alguna al
mandatario; pero puede impugnarlos, si realmente fuesen excesivos (art 1949).

El reembolso comprender los intereses de la anticipacin desde el da en que fue hecha.(art 1950).

El mandante NO est obligado a pagar los gastos cuando:

F. A. Soria

279

Probare que fueron excesivos

Fueron hechos contra la expresa prohibicin del mandante.

Fueron ocasionados por culpa del propio mandatario.

Los hizo teniendo conciencia del mal resultado.

Debe igualmente indemnizar al mandatario de las prdidas que hubiere sufrido, procedentes de sus gestiones, sin falta
que le fuese imputable (art 1953).
Obligacin de liberar al mandatario
El mandante debe librar al mandatario de las obligaciones que hubiera contrado en su nombre, respecto de terceros,
para ejecutar el mandato, o proveerle de las cosas o de los fondos necesarios para exonerarse (art 1951).
Obligacin de retribuir el servicio en caso de ser oneroso.
Debe tambin satisfacer al mandatario la retribucin del servicio. La retribucin puede consistir en una cuota del dinero,
o de los bienes que el mandatario, en virtud de la ejecucin del mandato, hubiese obtenido o administrado, salvo lo que
se halle dispuesto en el Cdigo de Procedimientos respecto a abogados y procuradores judiciales (art 1952).
Efectos de la resolucin o revocacin sobre la retribucin: Resolvindose el mandato sin culpa del mandatario, o por la
revocacin del mandante, deber ste satisfacer al mandatario la parte de la retribucin que corresponda al servicio
hecho; pero si el mandatario hubiere recibido adelantada la retribucin o parte de ella, el mandante no puede exigir que
se la restituya (art 1958).
Derecho de retencin del mandatario
Hasta que el mandatario sea pagado de los adelantos y gastos, y de su retribucin o comisin, puede retener en su
poder cuanto bastare para el pago, cualesquiera bienes o valores del mandante que se hallen a su disposicin (art 1956).

EFECTOS DEL MANDATO EN RELACIN A TERCEROS.

Contratos realizados en nombre del mandante
Actos realizados dentro de los lmites del mandato
Los actos se reputan celebrados personalmente por le mandante, el mandatario no se obliga por ellos.
Actos realizados fuera de los lmites del mandato
Se obliga personalmente el mandatario (art 1933), excepto que:
-

El mandato haya sido ventajoso para el mandante (art 1906).

Que el mandante ratifique el acto.

El mandatario ofrezca compensar las desventajas que el ejercicio excesivo ocasion

F. A. Soria

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Mandato oculto
-

Es cuando el mandatario acta en nombre propio, en inters del mandante, y no dice a terceros que acta para su
inters.

Se trata entonces de una simulacin: ser licito o ilcito segn este o no la intencin de burlar a la ley o perjudicial a
terceros.

El mandatario es el nico responsable de las obligaciones contradas (art 1929), pero si el tercero se entera luego de
que quien contrat con l lo hizo por mandato de otro, podr reclamar al mandante el cumplimiento de sus
obligaciones por va de la accin subrogatoria (art 1929).

El problema surge a la hora de demostrar o probar la relacin interna ente mandante y mandatario, para la liberacin
de las obligaciones contradas de ste ltimo.

EXTINCIN DEL MANDATO

Causales
1) Por el cumplimiento del negocio (art 1960)

2) Por la expiracin del tiempo determinado o indeterminado porque fue dado (art 1960).

3) Por la revocacin del mandante; (art 1963)

Regla: El mandante puede revocar el mandato siempre que quiera, y obligar al mandatario a la devolucin del
instrumento donde conste el mandato (art 1970), esto es en virtud de que se celebra por un acto de confianza del
mandante, ya que ste es el dueo del negocio por lo tanto podr revocarlo cuando desee.
La revocacin podr ser con causa o sin ella

Forma de la revocacin

Expresa

Tcita
Cuando el mandante nombra a un nuevo mandatario para el mismo negocio, la revocacin tiene
lugar desde el da en que se le notifica al mandatario anterior el nuevo nombramiento (art 1971).
El mandato que constituye un nuevo mandatario, revocar el primero, aunque no produzca efecto por el
fallecimiento o incapacidad del segundo mandatario, o aunque no lo acepte, o aunque el instrumento del
mandato sea nulo por falta o vicio de forma (art 1973).
Cuando el mandato es general, la procuracin especial dada a otro mandatario, deroga, en lo que concierne
esta especialidad, la procuracin general anterior (art 1975)

F. A. Soria

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La procuracin especial no es derogada por la procuracin general posterior, dada a otra persona, salvo
cuando comprendiese en su generalidad el negocio encargado en la procuracin anterior (art 1976).
Cuando el mandante interviene personalmente en le negocio encomendado siempre que no manifieste
expresamente su intencin de no revocar el mandato (art 1972).

Mandato irrevocable
El mandato puede ser irrevocable siempre que sea para negocios especiales, limitado en el tiempo y en razn de un
inters legtimo de los contratantes o un tercero. Mediando justa causa podr revocarse (art 1977).
Por lo tanto, las condiciones para ser irrevocable son:

Que sea otorgado en negocios especiales: un mandato general nunca podr ser irrevocable.

Que sea limitado en el tiempo

Que se haya otorgado en inters legtimo de los contratantes o de un tercero: no se concibe la irrevocabilidad a favor
del mandante.
Mediando justa causa podr revocarse el mandato irrevocable: implica que no sea una revocacin arbitraria.

4) Por la renuncia del mandatario; (art 1963)

Regla: El mandatario puede renunciar el mandato, dando aviso al mandante; pero si lo hiciese en tiempo indebido, sin
causa suficiente, debe satisfacer los perjuicios que la renuncia causare al mandante (art 1978). Puede ser:
-

Con causa: renunciando en cualquier momento.

Sin causa: no debe ser intempestiva, debe darle tiempo al mandante de nombrar otro mandatario o que se haga
cargo l mismo del negocio. El mandatario NO se libera hasta que el mandante no nombra a otro mandatario.

5) Por el fallecimiento del mandante o del mandatario; (art 1963)

Regla: el mandato cesa por muerte o incapacidad de alguna de las partes.
Excepciones:
a) El mandato contina subsistiendo aun despus de la muerte del mandante, cuando ha sido dado en el inters comn
de ste y del mandatario, o en el inters de un tercero (art 1982).
b) La muerte del mandante no pone fin al mandato, cuando el negocio que forma el objeto del mandato debe ser
cumplido o continuado despus de su muerte (art 1980).

F. A. Soria

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c)

Aunque el negocio deba continuar despus de la muerte del mandante, y aunque se hubiese convenido
expresamente que el mandato continuase despus de la muerte del mandante o mandatario, el contrato queda resuelto, si
los herederos fuesen menores o hubiese otra incapacidad, y se hallasen bajo la representacin de sus tutores o
curadores (art 1981).
El negocio debe ser continuado, cuando comenzado hubiese peligro en demorarlo (art 1980).

6) Por incapacidad sobreviniente al mandante o mandatario (art 1963)

La incapacidad del mandante o mandatario que hace terminar el mandato, tiene lugar siempre que alguno de ellos
pierde, en todo o en parte, el ejercicio de sus derechos (art 1984).

7) Caso de sustitucin del mandato

Cesa tambin el mandato dado al sustituido, por la cesacin de los poderes del mandatario que hizo la sustitucin, sea
representante voluntario o necesario (art 1962). Los poderes del sustituyente estn ligados a los del mandatario, cesan
los poderes de ste ltimo y arrastra consigo a los del sustituto.

Efectos de la cesacin del mandato

Actos celebrados por el mandatario despus de la cesacin: no obligan al mandante despus de la cesacin,
aunque si lo obligan en caso de que el mandatario hiciere algo ignorando al cesacin y sin culpa (art 1965 y 1966).

No obstante la cesacin del mandato, es obligacin del mandatario, de sus herederos, o representantes de sus
herederos incapaces, continuar por s o por otros los negocios comenzados que no admiten demora, hasta que el
mandante, sus herederos o representantes dispongan sobre ellos, bajo pena de responder por perjuicio que de su
omisin resultare (art 1969).

El mandatario debe restituir al mandante el documento que le otorga el poder (art 1970).
En relacin a terceros, cuando ignorando sin culpa la cesacin del mandato, hubieren contratado con el
mandatario, el contrato ser obligatorio para el mandante, sus herederos y representantes, salvo sus derechos contra el
mandatario, si ste saba la cesacin del mandato (art 1967).

----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------CONTRATO DE CORRETAJE

En su versin ms simple la funcin del corredor o intermediario es posibilitar la mera presentacin de las
partes para dejar que sean stas las que negocien entre ellas las condiciones del contrato.

Mucho mas habitual es que una persona interesada en celebrar un negocio (comitente), encarga o autoriza al
corredor o intermediario para que gestione la concrecin de ese negocio con el tercero que llegue a interesarse
en la operacin.

F. A. Soria

283
Se diferencia del mandatario civil en que:
-

El corredor carece de representacin quien normalmente carece de poder para cerrar o concluir por si mismo la
operacin encargada

El corredor es un profesional cuyas funciones, derechos y obligaciones estn reguladas por la ley.

NO pueden ser corredores:

-

Quienes no pueden ejercer el comercio.

Los fallidos y concursados, cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable hasta 5 aos dps de la
inhabilitacin.

Los inhibidos para disponer de sus bienes.

Los condenados con accesoria de inhabilitacin.

Los excluidos temporaria o definitivamente de el ejercicio de la actividad por sancin disciplinaria.

Condiciones
* No debe estar inhabilitados.

* Deben tener titulo universitario.

Caracteres
Es un contrato consensual, no formal, tpico, bilateral, oneroso.
Corredor
Obligaciones
a- Debe llevar una siento exacto y cronolgico de todas las operaciones concluidas con su intervencin.
b- Debe comprobar la identidad de las personas entre quienes se tratan los negocios y su capacidad legal para
celebrarlos.
c- Debe comprobar la existencia de los instrumentos de lo que resulte el ttulo invocado por el enajenante, y si son
bienes registrables su registracin.
d- Debe fijar con el comitente las condiciones y modalidades de su prestacin, es decir los gastos y la forma de
satisfacerlos.
e- Debe proponer los negocios con exactitud, precisin y claridad necesaria para la formacin del acuerdo de
voluntades comunicando a las partes las circunstancias que puedan influir sobre la conclusin de la operacin en
particular, las relativas al objeto y al recio del mercado.
f- Debe guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que intervenga, solo en virtud del mandato de
autoridad competente podr atestiguar sobre la misma.

F. A. Soria

284
g- Debe asistir a la entrega de los bienes transmitidos con su intervencin si alguna de las partes lo exigiere.
h- Debe identificar y conservar las muestras de mercaderas incluidas en los negocios en que haya intervenido, hasta el
momento de la entrega o mientras subsista la posibilidad de discusin sobre la calidad de las mercaderas.
i-

Debe entregar a las partes una lista firmada con la identificacin de los papeles en cuya negociacin intervenga.

j-

En los contratos celebrados por instrumento privados: el corredor debe hallarse presente en le momento de la firma
y dejar e su texto constancia firmada de su intervencin recogiendo un ejemplar que conservar el bajo su
responsabilidad.

Prohibiciones
-

No pueden practicar descuentos, bonificaciones o reducciones arancelarias.

No pueden comprar por cuenta de terceros directa o indirectamente los bienes cuya venta se les hubiere encomendado.

No pueden comprar para si los mismos bienes o adjudicarlos o aceptar postura sobre ellos, respecto de su cnyuge o
parientes hasta segundo grado.

No pueden suscribir el instrumento de venta sin autorizacin expresa de quien tenga legitimacin para disponer del
bien a rematar.

No pueden retener el precio recibido o parte de l, en lo que exceda al monto de los gastos convenidos o de la
comisin que el corresponda.
Derechos
a) En la etapa de de intermediacin: tiene el derecho de realizar todo lo permitido por el comitente.
b) Derecho al cobro de comisin y al reintegro de los gastos.

Comitente
Obligaciones

Una vez que encomienda al corredor la gestin, debe colaborar aportando los documentos e informacin
necesaria para su concrecin.

Debe respetar la autorizacin otorgada al corredor cuando lo hubiere hecho por tiempo determinado.

En caso de celebrarse el negocio, deber pagar la comisin en las condiciones pactadas.

Derechos
-

Principalmente la diligencia y confidencialidad en le negocio.

Extincin del contrato de corretaje

F. A. Soria

285
-

Celebracin del negocio

Expiracin del tiempo pactado

Por renuncia del corredor, muerte o incapacidad.

----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS

Es cuando una persona NO obligada por contrato ni por representacin legal, realiza espontneamente una actos
jurdicos o hechos en beneficio de otro.
Art 2288: Toda persona capaz de contratar, que se encarga sin mandato de la gestin de un negocio que directa o
indirectamente se refiere al patrimonio de otro, sea que el dueo del negocio tenga conocimiento de la gestin, sea que
la ignore, se somete a todas las obligaciones que la aceptacin de un mandato importa al mandatario.

Requisitos para la gestin

a) Que no haya mandato: es decir que no haya un contrato ni un poder ni una representacin legal, la gestin debe ser
espontnea.
b) Que el gestor se proponga a hacer un negocio de otro y obligarlo eventualmente: no habr gestin de negocios,
si creyendo el gestor hacer un negocio suyo, hiciese los negocios de otro, ni cuando en la gestin ha tenido slo la
intencin de practicar un acto de liberalidad.
c) Pueden ser actos jurdicos o simples hechos jurdicos: no hay en la gestin limitacin a los actos jurdicos como en
el mandato.
d) No debe haber oposicin del dueo del negocio: El que hace el negocio de una persona contra su expresa
prohibicin, no puede cobrarle lo que hubiere gastado, a no ser que tuviese un inters legtimo en hacerlo (art
2303). El dueo ignora la gestin, pero una vez anoticiado de ella no debe oponerse.
e) La gestin debe haber sido til: la utilidad debe ser al momento de la iniciacin de la gestin, no interesa que el
beneficio persista al momento de concluirla.
f) Debe tratarse de un asunto lcito: de lo contrario el acto sera nulo.
g) No debe tratarse de un acto personalsimo: en este tipo de actos nadie puede ser sustituido.

Capacidad
El gestor debe ser capaz para contratar (art 2288).

Obligaciones del gestor

Regla: el gestor esta sometido s todas las obligaciones que la ley impone al mandatario (art 2288).

F. A. Soria

286
Adems se le agrega:

Obligacin de continuar y concluir con el negocio: art 2290: Comenzada la gestin, es obligacin del gerente
continuarla y acabar el negocio, y sus dependencias, hasta que el dueo o el interesado se hallen en estado de proveer
por s, o bien hasta que puedan proveer sus herederos, si muriese durante la agencia. Debe terminarla ya que en caso
de que no lo haga, podran producirse daos.

Responsabilidad del gestor:

-

Art 2291: El gestor de negocios responde de toda culpa en el ejercicio de la gestin, aunque aplicase su diligencia
habitual.
Pero slo estar obligado a poner en la gestin del negocio el cuidado que en las cosas propias cuando (se exime de
responsabilidad): se encargase del negocio en un caso urgente, o para librar al dueo de algn perjuicio si nadie se
encargara de sus intereses, o cuando lo hiciera por amistad o afeccin a l.

El gestor responde aun del caso fortuito, si ha hecho operaciones arriesgadas, que el dueo del negocio no tena
costumbre de hacer, o si hubiese obrado ms en inters propio que en inters del dueo del negocio; o si no tena las
aptitudes necesarias para el negocio; o si por su intervencin priv que se encargara del negocio otra persona mas
apta (art 2294).

Si el gestor hubiese puesto en la gestin otra persona, responder por las faltas del sustituto, aunque hubiese
escogido persona de su confianza (art 2292).

Gestin conjunta: Si fuesen dos o ms los gestores, la responsabilidad de ellos no es solidaria (art 2293).
Rendicin de cuentas: La gestin no concluye hasta que el gerente haya dado cuenta de su administracin al dueo
del negocio o a quien lo represente. Toda clase de prueba ser admitida respecto a la gestin, y a los gastos causados
en ella (art 2296).

Obligaciones del dueo del negocio

Regla: el dueo est sujeto a todas las obligaciones del mandante: Toda persona, aunque sea incapaz de contratar,
cuyos negocios hayan sido atendidos, o administrados por un tercero a quien ella no hubiese dado mandato al efecto,
queda sometida a las obligaciones que la ejecucin del mandato impone al mandante, con tal que el negocio haya sido
tilmente conducido, aunque por circunstancias imprevistas no se haya realizado la ventaja que deba resultar, o que ella
hubiese cesado (art 2297).

Casos en que no responde como dueo del negocio si no como enriquecido:

a) Si el negocio no fue emprendido tilmente o si al utilidad era incierta al tiempo en que el gestor la emprendi (art
2301).
b) Si el gestor crey hacer un negocio propio (art 2302).
c)Si hizo un negocio que era comn a l y a otro, teniendo solo en miras el inters propio (art 2302).
En ninguno de estos casos hay gestin propiamente dicha, aunque ratificada la gestin tendr el dueo todas las
obligaciones de un mandante.

F. A. Soria

287

Excepcin: diferencias con el mandato:

NO tiene obligacin de pagar una retribucin SI de rembolsar al gestor los gastos: El dueo del negocio no est
obligado a pagar retribucin alguna por el servicio de la gestin, ni a responder de los perjuicios que le resultasen al
gestor del ejercicio de la gestin (art 2300).
Si a los gastos y a su liberacin El gestor puede repetir del dueo del negocio todos los gastos que la gestin le hubiese
ocasionado, con los intereses desde el da que los hizo; y el dueo del negocio est obligado adems a librarle o
indemnizarle de las obligaciones personales que hubiese contrado (art 2298).

Ratificacin de la gestin
Cualesquiera que sean las circunstancias en las cuales una persona hubiere emprendido los negocios de otra, la
ratificacin del dueo del negocio equivale a un mandato, y le somete para con el gestor a todas las obligaciones del
mandante (art 2304). La ratificacin tiene efecto retroactivo al da en que la gestin principi (art 2304).

Relacin con terceros

a) Mientras el dueo no ratifique la gestin, los terceros slo estn vinculados jurdicamente con el gestor, no tienen
accin contra el dueo, salvo la subrogatoria en la medida en que el gestor pueda accionar contra aquel (art 2305).
b) El gestor queda personalmente obligado respecto a terceros (art 2305).
c) Si el dueo ratifica la gestin, las relaciones entre partes quedan sujetas a las reglas del mandato (art 2304 y 2305).

Diferencia con mandato tcito

Mandato tcito: es un contrato que requiere una acto de apoderamiento, es decir el mandante sabe que estn actuando
en su nombre y nada dice pudindolo evitar.

Gestin de negocios: el dueo no sabe que estn actuando en su nombre o se encuentra imposibilitado de negarse.
-

Si el dueo se opone despus: el gestor no puede recibir ni la retribucin no los gastos (es para evitar que todo el
mundo se meta en gestiones ajenas sin permiso).

El gestor corre el riesgo de que nadie lo haya autorizado, y se arriesga a que el dueo despus no le devuelva ni
pague nada.

----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------FIDEICOMISO

F. A. Soria

288
El contrato de fideicomiso es el convenio por el cual una persona transmite a otra la propiedad de ciertos bienes
obligndose el que los recibe a administrar los bienes fielmente y por cierto tiempo, a cabo del cual debe entregrselos a
la persona designada en el contrato, que puede ser el primer transmitente o un tercero.

Partes
a) Fiduciante: es la parte que transfiere a otra, bienes determinados. Tiene que poseer el dominio de los bienes dados
en fideicomiso.
b) Fiduciario: es la parte a quien se transfieren los bienes y que est obligada a administrarlos con la prudencia y
diligencia propias del buen hombre de negocios, que acta sobre la base de la confianza depositada en l.
Puede ser cualquier persona fsica o jurdica, pero nadie puede ofrecerse a actuar como fiduciario a menos que se
trate de entidades financieras autorizadas a funcionar como tales o las personas jurdicas, que autorice la Comisin
Nacional de Valores, la que establecer los requisitos que deben cumplir.
c) El beneficiario: es la persona en cuyo beneficio se ha instituido el fideicomiso, sin ser el destinatario final de los
bienes.
-

Beneficiarios puede ser una o varias personas fsicas o jurdicas, inclusive pueden ser personas que no existan en
el momento de celebrarse el contrato, siempre que haya datos para su posterior individualizacin.

De existir varios beneficiarios, todos se benefician por igual, salvo disposicin contraria expresa en el
fideicomiso, podrn tambin nombrarse beneficiarios sustitutos en caso de que el primer designado no acepte o
renuncie al beneficio.

Si todos los beneficiarios renuncian o se niegan, se entender que el beneficiario es el fideicomisario.

El derecho al beneficio puede transmitirse por actos entre vivos o de ltima voluntad, salvo disposicin del
fiduciante en contrario.

d) El fideicomisario: es el destinatario final de los bienes. Normalmente el beneficiario y el fideicomisario son la

misma persona, pero algunas veces no.
El fideicomisario puede ser inclusive el propio fiduciante.

Tipos de fideicomiso
1- Fideicomiso de administracin: el fiduciante entrega determinados bienes al fiduciario para que ste los
administre en beneficio de terceros o del propio fiduciante. Puede decirse que es el fideicomiso clsico.
2- Fideicomiso de garanta: tiene como presupuesto necesario la existencia de una deuda del fiduciante al fiduciario,
para garantizar su cumplimiento el deudor (fiduciante) le entrega determinados bienes al acreedor (fiduciario), para
que ste se cobre su crdito con las rentas que ellos produzcan o bien los enajene al cumplimiento del plazo y se
cobre con el importe de la venta, devolvindole el saldo al fiduciante.
3- Fideicomiso financiero: es una operacin propia del complejo mundo de las finanzas y como tal escapa del estudio
del derecho civil.

F. A. Soria

289
Un banco u otra entidad financiera (fiduciante) que es titular de una masa de crditos los cede a otra entidad
financiera (fiduciario) la que q su vez emite certificados de participacin que importan un fraccionamiento del
capital y que son ofrecidos al pblico. Son ttulos divisibles y negociables, que pueden ser al potador o nominativos.
Partes
Fiduciante: es el banco u otra entidad financiera que posee una masa de crditos, algunos otorgados con garanta
hipotecaria, que lo comn.
Fiduciario: es quien administra el fideicomiso y emite los certificados de participacin necesariamente debe ser
entidad autorizada.
Beneficiarios: son los poseedores de los ttulos que pueden ser al portador o nominativos.
Ventajas de la securitizacin: para el inversor significa que puede invertir en un negocio que tiene una seguridad
similar a la que le brinda la hipoteca, sin necesidad de cumplir con las formalidades legales de sta, ya que los
ttulos de valores pueden ser enajenados en cualquier momento, lo que puede ser muy importante sobre todo cuando
se presenta la necesidad de tener que afrontar un gasto muy importante no previsto. Las personas de escasos
recursos, pero que tiene la posibilidad de invertir pequeas cantidades, no tiene posibilidad de prestarlas con
garanta hipotecarias, pero si de adquirir ttulos de valores.
El fiduciario una vez emitidos y colocados los ttulos, puede recuperar lo invertido en su carcter de cesionario del
crdito original, y volcar nuevamente ese capital, con lo que se agiliza el giro de dinero, generando nuevas
inversiones.

4- Fideicomiso testamentario

Requisitos del contrato

La individualizacin de los bienes objeto del contrato: en caso de no ser posible tal determinacin a la fecha de la
celebracin del contrato, constar la descripcin de los requisitos y caractersticas que debe reunir. Este requisito
impide que sea objeto de este tipo de contratos las cosas fungibles, salvo que estn fsicamente individualizadas.

La determinacin del modo en que otros bienes podrn ser incorporados al fideicomiso. Ej: frutos que produzcan los
bienes fideicomitidos.

El plazo o condicin a que se sujeta el dominio fiduciario, el que nunca podr durar mas de 30 aos desde su
constitucin, salvo que el beneficiario fuere un incapaz, caso en que podr durar hasta su muerte o cese de su
incapacidad.
El plazo mximo de 30 aos se justifica porque un desdoblamiento indefinido en el tiempo de las atribuciones propias
del derecho de dominio, conducira a admitir un nuevo derecho real que solo creara inseguridad.
Cuando habla de condicin puede ser resolutoria o cualquier limitacin impuesta en el contrato a los derechos del
fiduciarios, siempre que no desvirten la naturaleza de la institucin.

El destino de los bienes a la finalizacin del fideicomiso.

Los derechos y obligaciones del fiduciario y el modo de sustituirlo si cesare.

F. A. Soria

290

Designacin del beneficiario.

Forma
La ley no establece ningn requisito formal, aunque se cree indispensable al forma escrita.

EFECTOS DEL FIDEICOMISO

Constitucin de un patrimonio separado
El efecto esencial del fideicomiso es la constitucin de un patrimonio separado, tanto del patrimonio del fiduciante
como del fiduciario. Como consecuencia de ello, se producen importantes efectos, no solo respecto de las partes, si no
tambin de terceros.
Derechos del fiduciario.
El fiduciario adquiere sobre los bienes el dominio imperfecto y goza de todos los derechos y acciones propias del
dominio pleno, aunque se distingue de ste en que:
-

NO es perpetuo: ya que fenece una vez cumplida la condicin resolutoria o el plazo que no puede exceder 30
aos.

En el contrato se pueden poner ciertos lmites a su derecho de disponer o gravar los bienes.

Fuera de estas dos diferencias el fiduciario adquiere un dominio pleno, puede gravar y hasta enajenar los bienes.

Si el acto de disposicin realizado por el fiduciario NO era requerido para el cumplimiento de la finalidad del
contrato, slo puede tener como efecto su remocin a pedido del fiduciante o beneficiario junto a los daos y
perjuicios, pero la enajenacin es vlida.
El hecho de que el fiduciario puede enajenar el bien como transmisin del dominio pleno, va en contra del principio
que establece que nadie puede transmitir un derecho mas extenso del que posee (ya que l posee un dominio
imperfecto) pero esta excepcin se justifica por razn de inters pblico, que es la de dar pleno vigor a la institucin
del fideicomiso; en caso contrario ser difcil el ejercicio eficiente por parte del fiduciario, del encargo recibido ya que
a veces la buena administracin implica la enajenacin de los bienes.

El fiduciario puede ejercer todas las acciones que corresponden al dominio pleno, inclusive la reivindicatoria, y
puede ejercerla no solo contra terceros si no tambin contra el mismo beneficiario.

Cuando el fiduciario sea moroso en el ejercicio de las acciones que corresponden a la debida defensa de los bienes, el
juez puede autorizar al fiduciante o al beneficiario para ejercerlas, sin perjuicio del derecho de pedir la remocin del
fiduciario.
El fiduciario tendr derecho al reembolso de los gastos y a una retribucin, salvo disposicin en contrario establecida en
el contrato. Es decir el fideicomiso se presume oneroso, salvo estipulacin expresa en contrario. Si no se ha fijado el
monto lo realizar el juez de acuerdo a lo encomendado.

Obligaciones del fiduciario

F. A. Soria

291
a) Debe cumplir con las obligaciones que la ley y el contrato le imponen, con prudencia y diligencia de un buen
hombre de negocios que acta sobre la base de la confianza depositada en l, para lograr la finalidad perseguida por
el fiduciante.
b) Debe rendir cuentas de su gestin (con una periodicidad no mayor de 1 ao); responde por su dolo o culpa; no
puede adquirir los bienes fideicomitidos para si.
c) Responde por los daos ocasionados por las cosas viciosas o riesgosas, ya que l es el guardin de ellas, pero su
responsabilidad se limita al valor de la cosa, si no pudo razonablemente asegurarla. Si pudo asegurarla y no lo hizo,
responde personalmente por el dao causado.

Efectos respecto de terceros

Los acreedores del fiduciante y fiduciario (al haber un patrimonio separado), no pueden agredir dichos bienes, es decir
no pueden embargarlos ni ejecutarlos.
La ley deja a salvo el fraude cometido por el fiduciante, en cuyo caso sus acreedores podran ejecutarlos. Si los
acreedores prueban que la constitucin del fideicomiso ha tenido por objeto burlar sus derechos, pueden ejecutar los
bienes fideicomitidos siempre que el restante patrimonio del fiduciante no alcanzara a cubrir sus acreencias.
De igual modo, si la constitucin del fideicomiso significa afectar la porcin legtima de los herederos forzosos, stos
tienen a su disposicin la accin de reduccin, por ser la legtima de orden pblico.

Cuando se trata de obligaciones contradas por el fiduciario en ejercicio de la administracin de los bienes
fideicomitidos, los acreedores pueden ejecutarlos. El fiduciario solamente responde con dichos bienes y no con su
propio patrimonio. Si no alcanza, el fiduciario proceder a la enajenacin de los bienes fideicomitidos, esta
liquidacin hace innecesaria la declaracin en quiebra.

Para que el fideicomiso produzca efectos respecto de terceros es indispensable su inscripcin en el correspondiente
registro y los tendr solo desde el momento de la registracin.

Cesacin de la gestin del fiduciario.

a- Por remocin judicial por incumplimiento de sus obligaciones y a pedido del fiduciante o beneficiario (en este caso
el juez debe citar al fiduciante).
b-

Por muerte del fiduciario o incapacidad (cualquier tipo) judicialmente declarada, si fuera persona fsica.

c- Por disolucin si fuera persona jurdica.

d- Por quiebra o liquidacin.
e- Por renuncia si en el contrato se hubiera autorizado expresamente esta causa. La renuncia tendr efecto despus de
la transferencia del patrimonio objeto del fideicomiso al fiduciario sustituto.

F. A. Soria

292
Producida la causa de cesacin del fiduciario, ser reemplazado por el sustituto designado en el contrato o de acuerdo
con el procedimiento previsto por el. Si no lo hubiere o no aceptare, el juez designar como fiduciario a una de las
entidades designadas de acuerdo con lo previsto al art 19.

EXTINCIN DEL FIDEICOMISO

Hay que diferenciar

Cesacin de los derechos y obligaciones del fiduciario: el fideicomiso NO se extingue, si no que

contina en la persona del sustituto.
Extincin del fideicomiso: el fideicomiso concluye definitivamente.

Causales:
1) Por el cumplimiento del plazo o condicin a que se hubiere sometido o el vencimiento del plazo leagla mximo (30
aos).
2) Por la revocacin del fiduciante, si se hubiera reservado expresamente esa facultad; la revocacin NO tendr efectos
retroactivos es decir que el fiduciante debe respetar los contratos celebrados por el fiduciario con terceros aunque se
prolonguen ms all de la revocacin.
Para tener efectos respecto de terceros, la revocacin deber inscribirse en el registro correspondiente.
3) Cualquier otra cusa prevista en el contrato.
4) Por extincin total de los bienes fideicomitidos, ya que el fideicomiso queda sin objeto.
5) La muerte del fideicomisario sin dejar herederos, extingue el fideicomiso y los bienes deben retornar al fiduciante o
sus herederos. La muerte del fiduciante NO extingue el fideicomiso: ya que ste se ha constituido en beneficio de
terceros, tampoco la del fiduciario que ser reemplazado por el sustituto.

Efectos
Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar obligado a entregar los bienes fideicomitidos al
fideicomisario o sus sucesores, otorgando los instrumentos y contribuyendo a las inscripciones registrales que
correspondan.

F. A. Soria

293
BOLILLA 16
CONTRATO DE DISTRIBUCIN
Es una relacin jurdica en la cual:
-

No hay dependencia laboral, ya que son sujetos jurdicos autnomos que obran a su propio riesgo.

Es un contrato comercial.

No hay representacin, aunque nada impide pactarla, puesto que el distribuidor obra a su propio nombre y por su
cuenta. Como efecto de ello, el distribuidor soporta las consecuencias de su obrar frente a terceros, que no se trasladan
al proveedor.

El distribuidor realiza actos de compraventa o bien de cesin temporaria del uso de los bienes que le da el proveedor.
Luego realiza actos de venta con los clientes, siendo su ganancia la diferencia econmica ente el precio en que compra
y en que vende.

Existe una delimitacin territorial de la zona sobre la cual el proveedor otorga al distribuidor un derecho de distribuir.

Es intuitu personae, de duracin, celebrado por adhesin, con base en el suministro.

Diferencias con el vendedor independiente
Vendedor independiente:

No hay zona acordada, ni exclusividad.

No hay relacin continua, ni suministro, sino ventas aisladas.

No hay obligacin de remitir muestras, ni de aportar elementos materiales para organizar la distribucin

Son pedidos de mercaderas y ventas.

Derechos y obligaciones del proveedor.

Derechos:
Fijar precio de venta del producto o servicio, y percibir el precio de la mercadera remitida al distribuidor.
-

Facultad de control de las operaciones del distribuidor (por entregar bienes de su propiedad). La auditoria se relaciona
exclusivamente con el cumplimiento de la conservacin de los bienes y con pautas de distribucin, no alcanza otros
aspectos internos de la actividad del distribuidor.
Obligaciones

Se obliga a la entrega de un producto o servicio que cumpla con los requisitos exigidos para la reventa: identificable,
reproducible, con las garantas exigibles por el cliente, con los repuestos o accesorios, con el seguro, con Standard de
calidad.

Se obliga a la entrega fluida del bien pactado, es decir al suministro continuo y exclusivo al distribuidor dentro del
territorio definido.

F. A. Soria

294
-

El pacto de exclusividad causa una obligacin de NO hacer, es decir no vender a terceros en esa zona.

Deberes secundarios de conducta: obrar de buena fe: deber de informacin sobre todo lo del producto.
Derechos y obligaciones del distribuidor
Derechos:

Cobrar la diferencia entre el precio de venta y reventa, en forma directa.

Obtener un suministro fluido de bienes aptos para cumplir la finalidad distributiva, es decir, exigir el cumplimiento de
la obligacin del proveedor.
Obligaciones:

Se obliga a poner todos los medios exigibles conforma al Standard para llegar a la eficacia del producto o servicio.

Debe pagar al proveedor el precio de los bienes suministrados, conforme al pecio pactado.

El riesgo de los bienes se regula por lo establecido para las obligaciones de dar para transmitir el dominio: en caso de
que haya venta; y de obligacin para restituir a su dueo: en caso de concesiones de uso.

Debe obrar de buena fe asumiendo los deberes secundarios de conducta.

La clusula de fijacin de precio de reventa
El otorgante fija el precio final, del que se deduce una proporcin que corresponde a lo que percibe el distribuidor. El
beneficio para el otorgante de la distribucin es que todos los distribuidores venden al mismo precio.
Se ha discutido la validez de esta clusula de fijacin del precio:

Entre las partes: el precio queda librado a la voluntad de una sola de las partes, del otorgante. La clusula ser lcita su
responde a parmetros razonables susceptibles de control pero es ilcita si solo se basa en la voluntad de una de las
partes.

Relacin a terceros: esta clusula puede tener efectos gravosos respecto de los consumidores.
CONTRATO DE AGENCIA

Una persona encarga a otra la promocin de sus negocios, con o sin representacin, de manera estable. El agente no es
simplemente un mediador, ya que acta en inters del comitente.

El agente acta a nombre del comitente, o sin representarlo promueve contratos para su beneficio. Por ello el agente
NO queda obligado personalmente frente a terceros, ya que no es parte en el contrato celebrado entre el principal y el
cliente.

Entre las partes NO hay transmisin de la propiedad de las cosas a vender.

El comitente tiene un poder discrecional de aprobacin de los contratos celebrados por el agente, en forma previa a
que stos produzcan sus efectos frente a terceros.

El agente es un contratante autnomo, y no dependiente del principal. Sin embargo, est sometido a un control que
autoriza la aplicacin de algunas normas protectorias.

F. A. Soria

295

El agente se desenvuelve en una zona exclusiva lo que implica:

-

Un deber de circunscribirse a esa rea.

Un derecho a que otros agentes no la transgredan.

En Argentina no hay una ley, pero el Proyecto de 1998 establece En el contrato de agencia, una parte (denominada
agente), se obliga a promover negocios por cuenta de otra (denominada preponente) de manera continuada, mediante
una retribucin. El agente es un intermediario independiente. Salvo pacto en contrario, NO asume el riesgo de las
operaciones ni representa al preponente a los fines de la conclusin y ejecucin de los contratos en los que acte,
salvo que se le haya apoderado por el preponente. Si tal mandato se le ha otorgado se presume que el agente puede
tambin cobrar los crditos del preponente relacionados con los actos en los que intervino, pero NO puede conceder
quitas o esperas ni consentir acuerdos, desistimientos o avenimientos concursales, sin facultades expresas.

Caracteres
1- Es un vnculo de duracin: de ello se deriva la diferenciacin entre agente respecto del corredor o del comisionista,
que realizan actos aislados. Por ello, ante ruptura incausada, cabe indemnizacin.
2- Atpico: no est en leyes especiales (innominado) y no esta regulado de forma completa (atipicidad legal), tiene
tipicidad social, es decir se pueden establecer datos por la costumbre.
3- Oneroso.
4- Bilateral.
5- Conmutativo
6- No formal.

Traslacin de riesgos y parasubordinacin.

El contrato se ubica dentro de los que tienen una finalidad distributiva, dentro de ellos se acerca al contrato de trabajo
dependiente (acta a nombre del principal, subordinacin, soportar riesgos derivados del principal).

Mayora: hay un contrato comercial ente empresas autnomas.

Muchos autores: son aplicables algunas normas protectorias propias del contrato de trabajo dependiente.
Es un contrato de trabajo dependiente?

La prestacin el agente asume un rol instrumental dentro de la etapa de comercializacin de los productos en el
mercado: es una forma de gestin externa de una actividad, originariamente propia de la empresa, la cual es la
distribucin de sus productos.

Permite al comitente la dispersin de los riesgos de distribucin y de los costos que ella representa: enorme ventaja
respecto de la contratacin laboral.

La agencia genera beneficios del contrato dependiente, sin soportar sus costos, los beneficios son:

F. A. Soria

296
-

Actuacin del agente en nombre ajeno, obligado a rendir cuentas

Control de la prestacin del agente.

La facultad de aprobar las operaciones celebradas por el gente, permite analizar la conveniencia y regular la oferta
y demanda del mercado, administrando sus riesgos.

El agente realiza su actividad con medios propios y a su riesgo, adems puede organizar su actividad
discrecionalmente (diferencia con el trabajo dependiente).

Aunque es innegable el control del comitente sobre la productividad de la gestin del agente (= dependiente).

El agente soporta riesgos que no son propias, si no derivadas de una actividad organizada por otro sujeto, el
comitente (si el comitente es ineficiente, repercute en la actividad del agente q concreta menos contratos):

La clientela sigue al producto y no al agente.

Muchos elementos asemejan al agente con el contratante dependiente, por lo que se ha llamado parasubordinacin.

Legislacin aplicable.
- Costumbres, leyes especiales, otros contratos en aspectos especiales: comisin, mandato, viajante de comercio.

Diferencias con:
Contrato de trabajo

el agente NO tiene relacin de dependencia, acta a su propio riesgo (aunque controlado)

Mandato y representacin
Corredor de comercio

se asemeja a la representacin por actuar en nombre de otro, pero incluye aspectos que
exceden la figura del mandato.
el agente acta en inters del preponente, NO es neutral como el corredor.

Elementos
Sujetos
El agente requiere tener el carcter de comerciante y la inscripcin en el registro correspondiente.
Objeto
El agente puede promover toda clase de contratos, no se limita solo a la compraventa de mercancas si no que se
extiende a toda clase de operaciones de comercio (bienes inmuebles, muebles y servicios).
Causa
Es un tipo de contrato con finalidad distributiva, lo que importa una relacin jurdica estable, duradera, de colaboracin.

F. A. Soria

297
La causa entendida como mvil subjetivo de las partes, puede ser variable, aunque normalmente es la concertacin de
contratos con terceros a cambio de un precio.
Forma
Regla: no formal.
Prueba
El contrato puede ser probado por cualquier medio.

Efectos entre las partes

Obligaciones del agente

La obligacin nuclear es una prestacin de conducta cuyo contenido es poner todos los medios disponibles a fin de
concertar contratos para el comitente.
El juzgamiento de la conducta se hace a travs de un Standard exigible.
La conducta debe orientarse a satisfacer el inters del comitente y a la finalidad del contrato.
El incumplimiento implica: no adoptar las diligencias exigibles, con factor de atribucin subjetivo.
Puede pactarse una cantidad mnima de venta, debiendo llegar a ese nmero.

Deberes colaterales:
Fidelidad: obligacin de NO concurrencia desleal y de secreto.
Informacin: el agente debe rendir cuentas al comitente de todas las operaciones realizadas.
Obligaciones del comitente

La obligacin nuclear: es pagar el precio comisin o retribucin al agente.

El monto puede estar expresamente pactado o probado por la costumbre del lugar.
Con la aceptacin por parte del comitente del negocio, se obliga al pago del pecio.
El agente no tendr derecho al pago cuando propusiera negocios con personas no idneas o insolventes.
Si muere o se separa el agente con causa no imputable a l, tiene derecho a recibir el precio por lo realizado.

Deberes colaterales:
-

Envo oportuno, instrucciones: el comitente debe enviar instrucciones en tiempo oportuno ya que en caso de no
recibirlas, el agente podr ejecutar el cargo como lo hara si el negocio fuera propio.

La buena fe en la aceptacin de negocios propuestos: el preponente tiene la facultad de aceptar o no los negocios
que el agente propone celebrar con terceros. Debe obrar de buena fe, y no puede rechazarlos arbitrariamente.

F. A. Soria

298

La exclusividad: el encargo del agente, de la zona confiada a su cuidado es exclusivo, salvo pacto en contrario. El
empresario principal NO puede utilizar otros agentes en la misma zona y actividad. Como contrapartida el agente NO
puede asumir encargos tratndose de la misma zona y del mismo ramo.
Pactos especiales convencin del credere.
Es la convencin en la cual el agente asume la garanta por los contratos celebrados con los clientes.
Por regla: el agente no se obliga por el cumplimiento de los clientes ni garantiza su solvencia. Excepcionalmente puede
realizarse este pacto que modifica tales elementos.
Debe ser expreso, puede alcanzar a todos los clientes o a algunos, puede estar sometido a plazo o condicin.

Efectos frente a terceros

1) El promotor y el agente frente a los terceros.
El agente obra por cuenta de quien encarga los negocios y NO se obliga frente a terceros,
Cuando el agente acta en su propio nombre queda obligado.
Es conflictivo en caso de que haya un mandato oculto, por el tema de la prueba de las relaciones internas.
Regla: agente acta por cuenta ajena
2) Apariencia jurdica.
Cuando el agente obra sin una representacin expresa NO obliga al principal, puede existir un mandato tcito.
Puede haber tambin un mandato aparente, esta apariencia jurdica requiere una serie de actos generalmente
continuados, que razonablemente induzcan a pensar que hay representacin.
La apariencia jurdica creada por el agente, `puede dar fundamento suficiente para que el tercero reclame contra el
principal, por los actos del agente no cubiertos por al representacin.
3) Pagos al agente.
El pago debe hacerse a quien est expresamente autorizado para recibirlo, generalmente el agente lo est
Aunque puede que el agente no est autorizado y sin embargo reciba los pagos, en este caso el principal puede ser
imputado dndose los presupuestos de la apariencia jurdica.
4) Reclamos al agente
El agente puede normalmente recibir reclamos sobre por ejemplo vicios de la mercanca o declaraciones semejantes.

Extincin
La agencia por regla es revocable, puede librarse el mandante cuando ha perdido la confianza en el agente.

F. A. Soria

299
Indemnizacin por clientela
En el Derecho vigente, en ausencia de una regulacin especfica, la indemnizacin es igualmente procedente, toda ves
que surge una obligacin de restitucin, fundada en el incremento patrimonial que surge por la actividad del agente y
que, al quedar sin causa por la extincin del contrato, debe ser restituida y compensada.
Casos especiales
a) Agente de seguros
En la actividad aseguradora existe una amplia intermediacin entre el asegurador y el asegurado. El agente, es un
intermediario y su actuacin obliga al asegurador (aplicando las normas del mandato).
Obra por cuenta del asegurador y en virtud de esa representacin no responde personalmente y no puede ser demandado
como tal.
El agente puede actuar como sucursal.
Los agentes estn obligados a desempearse conforma a las disposiciones legales y a los principios tcnicos aplicables a
la operacin en la cual intervienen ya actuar con diligencia y buena fe.
b) Agentes de transporte aduanero
Son las personas de existencia visible o ideal que, en representacin de los transportistas, tienen a su cargo las gestiones
relacionadas con la presentacin del medio transportador y de sus cargas ante el servicio aduanero.
Acta como representante de la empresa naviera para la realizacin de trmites de la ms variada especie, tienen a su
cargo las gestiones de llegada, permanencia o salida de puerto de los buques. Se regula en el Cdigo aduanero.
c) Agentes de bolsa
En las bolsas de comercio se realizan transacciones financieras sobre diversos instrumentos existiendo una profunda
actividad de intermediacin ente oferentes y aceptantes.
Esta actividad requiere de una alta especializacin con un conocimiento continuo y profundo del mercado para tomar
decisiones en tiempos muy breves.
Adems es un volumen alto de dinero y con pocas formalidades, ya que son transacciones verbales o telefnicas. El
agente de bolsa, no es solamente intermediario, si no que acta en nombre propio y por cuenta ajena. .

d) Agentes de apuestas y lotera.

Los agentes de apuestas y loteras, tienen por finalidad recibir apuestas de los clientes y luego remitirlas a la
organizacin del evento.
El agenciero tiene responsabilidad por el hecho propio, que consiste en un incumplimiento del vnculo celebrado con el
apostador.

F. A. Soria

300
En general se sostienen que la responsabilidad no debe trasladarse al ente organizador. Pero se advierte entonces, al
contradiccin ente los argumentos de porque no debe trasladarse al ente organizador y las caractersticas de la agencia,
ya que si el agente obra por cuenta de su principal no se obligara directamente.
La clusula de irresponsabilidad por los hechos del agenciero, puede ser declarada abusiva (art 37 ley 24.240).

e) Agentes de viajes
La agencia normalmente celebra contratos de intermediacin, ya que no presta directamente servicios frente al cliente.
Por esta razn, responde exclusivamente por la culpa en el cumplimiento de esa prestacin y no por el viaje en si
mismo.
El usuario, tiene accin directa contra el organizador en virtud del contrato de viaje.

----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------CONTRATO DE CONCESIN
En lo referente al contrato de concesin, hay cierta ambigedad terminolgica, llegando incuso a tratar la franquicia
como una forma de concesin.
Elementos tipificantes:

Es una especie dentro de los contratos con finalidad distributiva.

Se realiza a travs de grupos de contratos conexos vinculados en un sistema de distribucin.

Hay una desigualdad negocial ente el concedente y el concesionario que se revela en:
-

La celebracin del contrato por adhesin a clusulas generales en las que se estipulan normas generales para todos
los concesionarios.

La imposicin de condiciones en la etapa de cumplimiento.

Es un vnculo de larga duracin.

Se otorga al concesionario un monopolio de reventa, que se concreta en una zona de exclusividad.

NO hay vnculo representativo ente el concesionario y el concedente, actuando el primero en nombre propio. Se
autoriza al concesionario el uso de la marca del concedente

NO hay relacin laboral, ya que el concesionario es un comerciante autnomo que obra a su propio riesgo

Actualmente es importante en el sector automotor.

Caracteres

F. A. Soria

301
Contrato con tipicidad social: costumbre y jurisprudencia.
Consensual, bilateral, oneroso y de larga duracin.
Generalmente celebrado por adhesin a condiciones generales.
Es entre empresarios: excluyendo la regulacin de la ley 24.240

Diferencia con:
Mandato: el concesionario obra a nombre y por cuenta propia frente al tercero.
Compraventa: la compraventa por si sola no puede ser una concesin.

Concesin pblica y privada

Concesin pblica: en el derecho pblico existe concesin de obra o de servicios pblicos, que debe ser diferenciado del
contrato de concesin tratado. Son formas de autorizaciones del Estado para realizar una determinada actividad
recibiendo una tarifa por el servicio que presta; o en otro caso el concesionario hace inversiones de modo que coexisten
la prestacin del servicio y al realizacin de obras pblicas.
La diferencia con la concesin comercial es que:

La concesin pblica: interviene el Estado, por lo tanto es de Derecho Pblico, no hay finalidad distributiva de bienes
y servicios, si no la delegacin en la ejecucin de servicios y obras.
La concesin comercial: es un contrato de derecho Privado, y tiene finalidad distributiva.

La concesin pblica: el propsito es la realizacin de obras y al prestacin de servicios.

La concesin comercial: tiene por fin el intercambio, es decir la venta de bienes, de modo que el concesionario recibe
una autorizacin para la reventa.

La concesin pblica el Estado es el titular de la obra cuya ejecucin delega, los bienes permaneces bajo su cuidado
por lo que debe controlar.
La concesin comercial: hay un control menor por no haber imperio estatal.

Concesin comercial y concesin en entidades sin fines de lucro: concesin privada.

Las entidades SIN fines de lucro utilizan con frecuencia la concesin: clubes, asociaciones, mutuales, utilizan la
concesin para delegar la explotacin de actividades de limpieza, gastronmicas, etc.
No tienen fines distributivos, es una mera delegacin gestora de determinadas actividades.

F. A. Soria

302

Clasificacin de las distintas formas de concesin.

Segn el sujeto concedente puede ser:
Pblica: el Estado es el concedente.
Comercial: es una empresa bajo una forma societaria comercial o un comerciante.
Sin fines de lucro: es una entidad sin fines de lucro la que es concedente.
Segn las finalidades:
-

Con finalidad distributiva: el sujeto concedente produce bienes y otorga a un tercero un derecho de reventa exclusivo.
El vnculo base que sustenta la relacin jurdica es el suministro en el contexto de un vnculo de colaboracin gestora
encaminado a lograr la finalidad distributiva.

Para la prestacin de servicios: en este caso no hay finalidad distributiva ni actos de venta o reventa o suministro. Es
el supuesto en que una entidad da en concesin un comedor, bar, actividad deportiva. Es habitual que el concesionario
se desempee en el lugar que provee el concedente y es un vnculo que est en la frontera con la relacin laboral y la
locacin de cosas.

Para la prestacin de servicios y obras: en estos casos tampoco hay finalidad distributiva ni venta, el concedente
otorga un privilegio de explotacin de determinada rea, obligndose el concesionario a prestar un servicio pero con
la obligacin de realizar inversiones o modificaciones o desarrollar un proyecto acordado.
La concesin con fin distributivo es comercial, el resto depender de la calidad de comerciante, del concedente o
concesionario.

El control por parte del concedente.

Si a la subordinacin tcnica y econmica del contrato de concesin comercial se le suma el reconocimiento del uso
gratuito de la marca, la implementacin de planes de capacitacin para el personal del concesionario por parte del
concedente: se est ante un contrato normativo de coordinacin que supera el marco del contrato de compraventa.
El control que ejerce el concesionario tiene por fin el mantenimiento de la red, por ello puede establecer determinadas
pautas o definir polticas arancelarias o financieras.
Si el poder de direccin se usa para una finalidad desviada (ej trasladar costos o riesgos al concesionario) es un supuesto
de uso abusivo.

Efectos

F. A. Soria

303
Obligaciones del concedente
a) El suministro de bienes: debe autorizar al concesionario a adquirir productos y a revenderlos en un rea
determinada. El concedente se obliga a autorizar una explotacin de la marca y de productos en una zona exclusiva;
a suministrar esos bienes en forma continua conforme a la calidad, cantidad, precio y frecuencia pactada; a ajustar el
suministro a reglas objetivas, evitando modificaciones unilaterales discrecionales que trasladen los riesgos del
negocio al concesionario.
b) Otorgamiento de garantas: el concedente debe hacerse cargo frente al concesionario de los reclamos de terceros
por vicios del producto.
c) Entrega de accesorios y repuestos: debe entregar los medios necesarios para que el concesionario cumpla con sus
obligaciones, deviene del deber de buena fe.
d) Pago del precio pactado: es obligacin del concedente el pago en las condiciones acordadas.

Obligaciones del concesionario

El concesionario explota el negocio por su cuenta, y por ello soporta los riesgos y prdidas y los incumplimientos
frente a terceros.

Existen limites a la autonoma, que los impone el concedente:

-

Una obligacin de mantener cantidades para la reventa (stock).

Una obligacin de aprovisionarse exclusivamente del concedente.

Una obligacin de mantener una estructura organizacional.

Una obligacin de informacin sobre la evolucin del negocio y volumen de venta.

Muchos concesionarios tiene la obligacin dems de tener un servicio posventa.

El problema e las clusulas vejatorias.

Es la instrumentacin de clusulas en el contrato utilizadas como vehculo para la traslacin de riesgos:
-

Cuentas unificadas que lleva el concedente y en la que se computan todos los crditos y deudas de la concesionaria.

En la entrega de autos se pueden imponer cupos de compra, adquisicin de modelos no solicitados, condicionamientos
para la compra.

Modificaciones en los precios o en las polticas de venta.

Exigencia de avalar las operaciones de crdito dadas a los adquirentes.

-----------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------

F. A. Soria

304
CONTRATO DE FRANQUICIA
En la actualidad se ha logrado que los individuos compren sin necesitar, si no en virtud de la publicidad que induce a
comprar. Existe adems un rea de bienes que no importan tanto por ser tales o cuales, si no por la marca o por el
smbolo.
De manera, que siendo la marca o el signo lo ms importante en el producto, se hizo necesario un sistema de
distribucin que posibilitara la transmisin de esos elementos: la franquicia y el shopping center.
Si un empresario entrega a otro estos elementos, corre dos riesgos:
-

Que el distribuidor se quede con el procedimiento exitoso, copindoselo y dejando de ser distribuidor.

Que desempee una actividad comercial mala y arruine la imagen del primer empresario.

Para evitar estas dos cosas, el primer empresario ejerce un control intenso sobre los bines como al marca, el
procedimiento, la imagen, que cede en uso temporario a terceros.

Concepto
Es un acto jurdico bilateral celebrado entre sujetos autnomos, mediante el cual se autoriza al tomador a ofrecer a
terceros productos o servicios de propiedad o controlados por el dador, con exclusividad en una zona determinada
(finalidad distributiva). A travs de la reventa de un producto terminado o la elaboracin del mismo (actos distributivos),
permitindose la utilizacin de la marcas, signos distintitos, procedimientos reproducibles, existiendo un suministro
continuo de bines estandarizados y asistencia tcnica.
Sometindose el tomador al control del dador y cediendo derecho a la planificacin; producindose un grado de
integracin tal que identifica a ambas partes frente a los terceros.
Contra una inversin sustancial y el pago de un precio y con una finalidad de colaboracin duradera.

Es un contrato de colaboracin basada en la duracin temporal de la misma.

La finalidad especfica es distribuir un tipo de bienes que llevan marca o signo.

Se distingue de otros contratos, en virtud de que hay una cesin de facultades que no es habitual y que no existe en los
otros.

El acto distributivo no es la mera reventa, si no la prestacin del servicio o la elaboracin del producto (tareas que
correspondan al distribuidor).

El tomador, cede su derecho a planificar el negocio, ya que el dador toma decisiones en materia estratgica y tctica
del negocio.

Se realiza un fuerte control por parte del dador.

El tomador hace una inversin sustancial como un empresario que desarrolla un negocio propio, pero la marca,
imagen y planificacin permanecen bajo el control del dador.

Los aspectos regulatorios son:

F. A. Soria

305
-

La informacin precontractual y la oferta

La proteccin de marcas y signos distintivos.

El uso y goce de bienes del franquiciante

Leyes sobre importacin de insumos.

El control y la dominacin por una de las partes y las clusulas de adhesin.

Las modificaciones introducidas en el vnculo de duracin

La extincin

La relacin frente a los terceros consumidores.

Caracteres
- Contrato legalmente tpico, bilateral, oneroso, consensual, no formal, de duracin, celebrado por adhesin
acondiciones generales.

Sujetos

Dador o franquiciante: titular de la marca, del know- how.

Tomador o franquiciado: realiza inversin inicial y paga el canon peridico por el negocio.

El sistema de franquicias
Es una red de contratos celebrados entre varios sujetos con el otorgante de la franquicia, con la finalidad distributiva y
con la caracterstica de una identificacin con el franquiciante. Los sujetos son autnomos, lo que lo diferencia con una
gran empresa de distribucin que utilice dependientes.
Aspectos regulatorios del sistema de franquicias:

La responsabilidad de los integrantes de la red frente a los terceros.

Leyes contra el monopolio y de defensa de la competencia

La licitud de los instrumentos contractuales que permiten al organizador trasladar riesgos propios a los dems
integrantes

La adopcin de finalidades distintas a las pactadas entre los miembros.

Elementos tipificantes
La tipicidad de este contrato no es legal en el derecho argentino, sino que es social.
a) El know-how

F. A. Soria

306
Es un elemento tipificador del contrato y lo distingue de las otras modalidades distributivas.
Se trata de un conocimiento prctico, probadamente exitoso y reproducible.
-

Conocimiento: original, de modo que una de las partes est dispuesta a pagar por su utilizacin, este elemento
hace que el procedimiento sea confidencial y justifique clusula de secreto antes y despus de su extincin.

Practico: no es terico, sino aplicable y comecializable.

Calidad probadamente exitosa: exige que exista una experiencia previa realizada por el dador de la franquicia, y
que haya dado xito comercial.

La utilizacin supone que sea reproducible: de modo que otros puedan hacer lo mismo, ello se traduce en un
manual operativo que describe minuciosamente el procedimiento.

El contenido material de este conocimiento implica descripcin de los servicios, atencin al cliente, presentacin de los
locales, normas de seguridad y limpieza, etc.
El conocimiento debe ser actualizado y modificado conforme a las innovaciones que sugiere el dado o las demandas del
mercado.

b) La marca y licencia
El know-how es difcil proteccin. Por ello se incluyen elementos que son susceptibles de registracin para mayor
seguridad del dador.
La marca puede inscribirse y est protegida legalmente frente al uso no autorizado. El titular de la marca no se conforma
con la registracin, sino que avanza en un control sobre el uso que se da a los mencionados bienes.

c) El suministro
En muchos contratos de franquicia hay suministro, ya que el dador entrega insumos para la fabricacin de los productos
o bien indica donde adquirirlos.
La existencia de un contrato de suministro no es imprescindible, existen en cambio obligaciones de duracin y
prestaciones fluidas que consisten en bienes o servicios que obligan al dador a una serie de prestaciones continuas, pero
que no constituyen un contrato de suministro, si no obligaciones accesorias de la franquicia.
d) El control
El dador cede el procedimiento exitoso, al marca, su imagen, bienes materiales e incluso delega la elaboracin de
productos o la prestacin de servicios; lo cual importa que los actos del tomador tienen impacto decisivo en la imagen
del dador es por esto que el dador ejerce un control estricto sobre aquel.

e) La colaboracin

F. A. Soria

307
Entre las partes hay un vnculo de larga duracin basado en la colaboracin. No hay sociedad, ni vnculo laboral, pero
existe un inters en la continuacin y xito del negocio.

Modalidades
Segn la injerencia: el derecho a la planificacin del negocio. Evolucin de las franquicias:

En las de primera generacin (ambos tienen derecho a planificar) se vincula a un comerciante, con nombre y
personalidad propia que renuncia a su independencia econmica para ligarse a un productor en la comercializacin de
productos simples y estandarizados que el franquiciador produce y los franquiciados comercializan.

Las franquicias de segunda generacin (el tomador cede su derecho a planificar) se basan en la subordinacin a la
poltica comercial del franquiciado a un plan, diseado por el franquiciador, en estos casos hay un formato del
negocio unificado que se convierte en un objetivo ligado al xito competitivo del conjunto, actuando la red como
empresa nica.
Las de tercera generacin (el tomador conserva el derecho de planificar) aparecen en los 70 es ms descentralizada
y asociativa, donde el tomador recupera mayor autonoma de decisin; ello se debe a: los costos de una planificacin
centralizada, a la mayor eficiencia que muestra la descentralizacin y a las normas jurdicas que imponen limites.
Segn el objeto: productos o servicios.
En la actualidad se han proliferado las franquicias de servicios, antes las franquicias eran de productos y servicios.

Segn los actos del tomador: el franquiciante-fabricante.

-

En algunas existe una finalidad distributiva, en al cual la funcin del franquiciante es el traspaso de bienes desde el
fabricante hasta el consumidor. Toma el producto o servicio terminados y lo hace llegar al consumidor final, son actos
distributivos de reventa que causan obligaciones de dar.

El contrato de franquicia fabricacin: es aquel en el que el franquiciado fabrica el mismo el producto segn las
indicaciones establecidas por el dado, y vende los productos bajo la marca de ste.

Intereses de las partes

Del franquiciado

Aversin al riesgo: quien quiere promover un negocio debe asumir riesgos, ya que sabe si el negocio va a ser un xito
o un fracaso. Pero en la franquicia se disminuye ese riesgo.

Asistencia tcnica y financiera: el dador de la franquicia asiste al tomador, lo cual evita la necesidad de recurrir a
entidades bancarias o de asesoramiento tcnico de difcil acceso.

Mejora de la negociacin: la red de franquicia tiene un poder de negociacin relevante en relacin a los proveedores,
obteniendo precios que los miembros individuales no podran conseguir.
Del franquiciante

F. A. Soria

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-

Riesgo de la inversin: el dador evita las inversiones que demandara el establecer un sistema de distribucin, ya que
los mismos son realizados por los tomadores disminuyendo los riesgos de la inversin.

Optimizacin: el funcionamiento de redes promueve una mejor adjudicacin de los recursos y disminuye los gastos.
Se logran economas de escala al adquirir insumos para toda la red en volmenes importantes.

Imagen frente al cliente: permite obtener una identificacin tal que el cliente cree que est frente al dador de la
franquicia, lo cual aumenta la confiabilidad y por lo tanto la venta. Se refuerza la notoriedad de imagen de la marca de
la cadena, consiguiendo fidelidad de la clientela.

Se obtiene una mayor cobertura geogrfica.

Existen importantes subsidios legales: el dador no responde por deudas laborales, daos a los consumidores.

Se obtiene una mayor eficiencia a travs del funcionamiento en redes, permitiendo la circulacin de capital y la
eliminacin de ineficiencias.

Permite incorporar sujetos, que de otro modo seran competidores.

Efectos
Obligaciones del dador:

Obligacin nuclear: entrega de productos, suministro de asistencia tcnica, no obstaculizacin del progreso de la
franquicia.
Transmitir al franquiciado la marca, signos, know-how, y todos los elementos que se suponen para la utilizacin
Mantener al franquiciado en le uso pacfico de los elementos.

Deberes colaterales: en base a al buena fe:

-

De colaboracin: por la integracin de las partes y la duracin, cooperar en el buen xito del negocio.

Deber de no competir, es decir dar la misma franquicia en un rea determinada.

Obligaciones del tomador

Obligaciones nucleares:
-

El desarrollo de la franquicia mediante actos complejos: derecho-obligacin del tomador de desarrollar la

franquicia, ejerciendo una actividad comprometida segn el contenido contractual fijado, puede consistir en actos
distributivos puros (reventa de lo suministrado por el dador) o actos productivos (obligacin de elaboracin de
bienes). Se debe cumplir con esta obligacin cindose al mtodo operativo del franquiciador, respetando el plan
estratgico de expansin, contratando los proveedores indicados por el franquiciador, manteniendo el stock y piezas,
aceptando precios mximos o mnimos, participando en la publicidad.

Pago del precio: al ser oneroso el tomador debe pagar el precio.

Consiste ste en un canon peridico que es una contraprestacin por el uso de la marca, del know-how, asistencia
tcnica, etc.; la inversin inicial es a riesgo del tomador; el precio puede ser fijo o variable.
Inversin inicial: el tomador compromete una inversin de la instalacin del establecimiento de acuerdo a lo
requerido por el dador.

F. A. Soria

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Pago de gastos comunes: el tomador puede obligarse a los gastos de publicidad, equipamiento, asistencia,
formacin profesional y el dador a los gastos para el funcionamiento de la red de franquicia.

Deberes colaterales:
-

Colaboracin: la red de franquicia requiere de colaboracin para el funcionamiento de la misma, que se traduce en
el cumplimiento de directivas para un comportamiento homogneo. A travs de Standard comunes, reglas para fijar
el tipo de establecimiento, estipulaciones referidas al personas capacitacin o equipamiento.

De informacin: el tomador debe informar peridicamente al franquiciante de la gestin.

De secreto: acerca de la franquicia, sistemas y know-how.

De custodia: de los bienes recibidos por parte del tomador.

De no competencia: obligacin de no hacer actividades en reas determinadas.

Responsabilidad precontractual del franquiciador

La oferta de franquicias por medios publicitarios, es muy convincente sobre el xito del producto o determinados
niveles de facturacin. Esta expectativa puede ser engaosa e inducir al tomador a contratar con una empresa que
despus resulta no ser solvente o exitosa.
Esto puede resolverse:
-

Con medidas tendientes a una transparencia informativa.

Con el control estatal previo.

El deber de informacin es una derivacin del deber de obrar de buena fe, se busca lealtad eliminando la publicidad
engaosa.
Qu sucede si el tomador contrata en base a expectativas de ventas y ganancias informadas por el dados y luego no se
cumple?
Salvo que el dador hubiere dado garantas no hay responsabilidad contractual que de base a una expectativa de
ganancias aseguradas. Puede haber una omisin informativa del oferente que d lugar a responsabilidad.
Responsabilidad contractual
Esta responsabilidad por parte del dador puede contemplarse en:

Que es manifiesta la superioridad que ostenta el dador de la franquicia en el momento de la celebracin del contrato,
puesto que el tomador slo adhiere a condiciones generales predispuestas.
-

Esto se relaciona con la calificacin de las clusulas contractuales, ya que la mayora de las veces el contrato de
franquicia se celebra mediante adhesin a condiciones generales.
En el curso de la relacin contractual esta superioridad puede ejercerse indebidamente, imponiendo al tomador
algunas cargas que son propias del negocio del dador. Se trata de un ejercicio abusivo de sus derechos.

Se relaciona con el ejercicio abusivo de una clusula en el curso del cumplimiento contractual.

F. A. Soria

310

El dador puede incumplir con su obligacin nuclear de diferentes modos.

-

Contempla los incumplimientos de la obligacin nuclear del contrato.

Clusulas abusivas
Existen clusulas consideradas abusivas, por ejemplo:

La clusula de exclusividad en principio es legtima, pero se presta a abusos por ello requiere del pacto de partes.

La cesibilidad de la posicin contractual del franquiciado: por regla es intransmisible salvo pacto en contrario.

Las clusulas que restringen la competencia, en espacial aquellas que limitan la libertad de contratar del franquiciado.

Responsabilidad frente a terceros.

Por ser una relacin autnoma e independiente en principio el franquiciante no responde por las obligaciones del
franquiciado.
El franquiciante NO responde:
-

Por las deudas laborales que tenga el franquiciado con sus empleados.

Frente a los terceros contratantes con el franquiciado, salvo que pueda imputarse apariencia jurdica.

El franquiciante SI responde:
-

Frente a los consumidores por los daos causados por el franquiciado con quien es solidariamente responsable.

Respecto de la extincin del contrato, se aplican las normas generales de los contratos de distribucin.

F. A. Soria

311
BOLILLA 17
El acreedor puede precaverse de la insolvencia de su deudor mediante diferentes garantas:

Reales: que consisten en gravar un bien del deudor con un derecho real de hipoteca, prenda, warrants, anticresis, etc.

Personales: implican extender la responsabilidad derivada del contrato a otras personas, de tal manera que para que el
acreedor quede en la imposibilidad de cobrar su crdito, ser menester que tanto el deudor originario como el garante,
caigan en insolvencia Esto aumenta las probabilidades de que el crdito sea satisfecho, sobre todo porque el acreedor
se encargar de buscar un fiador de conocida fortuna.
CONTRATO DE FIANZA
Art 1986: Habr contrato de fianza, cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero, y el
acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria.
El fiador se obliga accesoriamente con el acreedor respecto de la obligacin principal.
La accesoriedad respecto de la deuda principal implica que cualquier vicisitud de la relacin
obligacional afecta ala fianza, extinguida la principal se extingue la accesoria.

Exige un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el fiador, NO es necesario el consentimiento del deudor afianzado
ya que aunque l sea el principal interesado por no poder celebrar el contrato sin la fianza, la relacin obligatoria se
celebra entre fiador y acreedor.
Caracteres
1) Es accesoria
Su existencia depende de la existencia de una obligacin principal a la cual est subordinada el fiador.

Excepto: la nulidad por incapacidad de hecho del acreedor NO extingue la fianza por mantenerse para beneficiar al
incapaz de hecho.

2) Genera obligacin subsidiaria

Que solo puede hacerse efectiva cuando se ha hecho infructuosamente excusin de los bienes del deudor principal,
salvo que el fiador haya renunciado a este beneficio.
El fiador responde solo responde cuando el deudor NO haya cumplido con su obligacin principal, es decir se le deber
hacer un requerimiento previo al deudor.

3) Gratuito
La relacin de fianza se da entre personas con confianza o vnculo de amistad. El fiador se obliga por la relacin que los
une.
Regla: es un contrato gratuito.

F. A. Soria

312
Aunque es posible que el deudor de dinero al fiador para que responda ante su incumplimiento (puede que tambin lo
ofrezca el acreedor aunque esto nunca ocurre)

Si el deudor paga para que el fiador cumpla ante incumplimiento NO significa que se vuelva onerosa porque el
deudor NO es parte del contrato de fianza. Si paga el deudor sigue siendo gratuita.
Si pagara el acreedor si sera onerosa en virtud de que forma parte de la relacin contractual.

4) Unilateral
El nico obligado en este contrato es el fiador.
- En el caso de que el acreedor pague al fiador para ser tal, podra ser bilateral (esto nunca ocurre).

5) Es consensual
Cada una de las partes se hubiere obligado no requiere de la entrega de la cosa.

6) Para algunos es conmutativo

[Borda] porque si bien en principio el fiador NO sabe cuando debe cumplir, SI sabe que debe cumplir (es decir, el fiador
no sabe cuando se producir incumplimiento por parte del deudor, pero sabe que en caso de ocurrir esto deber cumplir
con su obligacin).
El Cdigo es amplio respecto de las obligaciones que pueden afianzarse, es decir establece mltiples situaciones.
NO se permite o no sucede que el fiador se obligue indeterminadamente.
El Cdigo establece que por lo menos deber estar determinado porque debe responder el fiador.

ELEMENTOS DEL CONTRATO

Capacidad.
Regla: Todos los que tienen capacidad para contratar emprstitos, la tienen para obligarse como fiadores(art 2011)
Excepciones: art 2011
1) Los menores emancipados, aunque obtengan licencia judicial y aunque la fianza no exceda de $ 500. [Prohibicin
rigurosa, no pueden en ningn caso los menores adultos o emancipados ser fiadores].
2) Los administradores de bienes de corporaciones en nombre de las personas jurdicas que representaren. [Es decir un
administrador no puede comprometer a la empresa que representa siendo fiador].

F. A. Soria

313
3) Los tutores, curadores y todo representante necesario en nombre de sus representados, aunque sean autorizados por el
juez;
4) Los administradores de sociedades si no tuviesen poderes especiales;
5) Los mandatarios en nombre de sus constituyentes, si no tuviesen poderes especiales;
6) Los que tengan rdenes sagradas cualquiera que sea su jerarqua, a no ser por sus iglesias, por otros clrigos, o por
personas desvalidas.
Objeto
Regla: toda obligacin puede afianzarse. Toda obligacin puede ser afianzada, sea obligacin civil o sea obligacin
natural, sea accesoria o principal derivada de cualquiera causa, aunque sea de un acto ilcito; cualquiera que sea el
acreedor o deudor, y aunque el acreedor sea persona incierta; sea de valor determinado o indeterminado, lquido o
ilquido, pura o simple; a plazo o condicional, y cualquiera que sea la forma del acto principal (art 1993).
La fianza NO puede tener por objeto una prestacin diferente de la que forma la materia de la obligacin principal (art
1991).
El Cdigo incluye el caso especial de:

Obligaciones futuras: La fianza puede preceder a la obligacin principal, y ser dada para seguridad de una obligacin
futura, sin que sea necesario que su importe se limite a una suma fija. Puede referirse al importe de las obligaciones
que contrajere el deudor (art 1988).
El fiador de obligaciones futuras puede retractar la fianza, mientras no existiere la obligacin principal; pero queda
responsable para con el acreedor y tercero de buena fe que ignoraban la retractacin de la fianza, en los trminos en
que queda el mandante que ha revocado el mandato (art 1990).

No solo obligaciones de dar sumas de dinero si no tambin las de entregar cosas ciertas o inciertas, obligaciones de
hacer o no hacer (art 1992).

Nulidad de la obligacin principal, afianzamiento de la obligacin contrada por un incapaz

Regla: La fianza no puede existir sin una obligacin vlida. Si la obligacin nunca existi, o est extinguida, o es de un
acto o contrato nulo o anulado, ser nula la fianza. Si la obligacin principal se deriva de un acto o contrato anulable, la
fianza tambin ser anulable (art 1994).
Excepcin: Pero si la causa de la nulidad fuese alguna incapacidad relativa al deudor, el fiador, aunque ignorase la
incapacidad, ser responsable como nico deudor (art 1994).

Extensin de la fianza

El fiador puede obligarse a menos y no a ms que el deudor principal; pero puede por garanta de su obligacin
constituir toda clase de seguridades (art 1995).

Si se hubiese obligado a ms, se reducir su obligacin a los lmites de la del deudor (art 1995)

F. A. Soria

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En caso de duda si se oblig por menos, o por otro tanto de la obligacin principal, entindase que se oblig por otro
tanto (art 1995)

Si la deuda afianzada era ilquida y el fiador se oblig por cantidad lquida, su obligacin se limitar al valor de la
deuda afianzada, si por la liquidacin resultare que a ella exceda el valor de lo prometido por el fiador (art 1996).
Mientras la obligacin principal contine siendo ilquida, no podr exigirse al fiador el pago de ninguna cantidad.

Si la fianza fuese del principal o expresase la suma de la obligacin principal, comprender no slo la obligacin
principal, sino tambin los intereses, estn estipulados o no (art 1997).
Forma y prueba (art 2006)
Regla: La fianza puede contratarse en cualquiera forma: verbalmente, por escritura pblica o privada.
Excepcin: Pero si fuese negada en juicio, slo podr ser probada por escrito.

CLASES DE FIANZA
Los diferentes tipos de fianza dependen de

Origen: convencional o legal-judicial.

De acuerdo a la forma de comprometerse en fiador: simple,
solidaria o como principal pagador.
Materia: civil o comercial

Fianza convencional.
Es el resultado de la libre contratacin de las partes, las partes se ponen de acuerdo y realizan el contrato.
Requiere necesariamente la aceptacin del fiador por parte del acreedor.

Fianza legal-judicial.

La legal o judicial son en realidad mas o menos la misma categora, en virtud de que aunque una es impuesta por la
ley y la otra por los jueces stos ltimos la imponen fundados en la ley.

En este tipo de fianza la aceptacin ya NO corresponde al acreedor sino al juez.

La ley prescinde de la voluntad del acreedor porque como la prestacin de la fianza es una exigencia de la misma ley,
si la aceptacin dependiera del acreedor, resultara que ste le bastara con rechazar a los fiadores propuestos
(cualquiera sea su solvencia) para privar a la otra parte e los derechos que la ley le confiere.

La fianza se realiza por acto unilateral.

Hay que tener en cuenta que el fiador es siempre voluntario, la ley no exige que alguien preste su propia fianza si no
que es una exigencia al deudor a quien se le impone el ofrecimiento de un fiador que se presta voluntariamente a
servir de garanta y cuya aceptacin corresponde al juez.

Se requiere para la realizacin de determinados actos judiciales:

F. A. Soria

315
-

Por ejemplo para realizar determinadas medidas precautorias tales como embargos o inhibiciones, los jueces exigen
la contracautela o garanta (fianza) en caso de que el juicio resulte adverso para el accionante y el embargo est mal
hecho.

Condiciones que debe llenar el fiador (art 1998)

a) El fiador debe estar domiciliado en el lugar del cumplimiento de la obligacin principal: porque de lo contrario el
acreedor podra tener dificultades para hacer efectiva la fianza.
b) Tener bienes races conocidos, o por gozar en el lugar de un crdito indisputable de fortuna: en la realidad nunca se
aplica este requisito, ya que generalmente no se ejecuta la fianza.

La fianza convencional puede se de acuerdo a la forma en que se obliga el fiador:

Fianza simple
El fiador se comprometi como fiador simple, beneficios que tiene:
1) Excusin: el acreedor debe ir primero contra los bienes del deudor ejecutndolos todos, para luego ir en contra del
fiador. El fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor, sin previa excusin de todos los bienes del deudor (art
2012).
2) De divisin: si hay varios fiadores la deuda deber dividirse entre ellos (obligacin simplemente mancomunada),
cada uno responde solo por su parte. Si hubiese dos o ms fiadores de una misma deuda, que no se hayan obligado
solidariamente al pago, se entender dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no podr el acreedor exigir a
ninguno de ellos sino la cuota que le corresponda (art 2024)
3) Requerimiento previo: es el derecho a que el acreedor intime o realice un requerimiento previo al deudor, ya que la
fianza es accesoria de la obligacin principal.

Fianza solidaria
Art 2004: La solidaridad a la cual el fiador puede someterse, no le quita a la fianza su carcter de obligacin accesoria,
y no hace al fiador deudor directo de la obligacin principal. La fianza solidaria queda regida por las reglas de la simple
fianza, con excepcin de la privacin del beneficio de excusin y del de divisin.

El fiador pierde el beneficio de excusin y de divisin.

En virtud de que sigue siendo subsidiaria y accesoria sigue manteniendo el beneficio del requerimiento previo al
deudor, no se convierte el fiador en el deudor principal.

El acreedor puede dirigirse directamente contra el fiador sin necesidad de ejecutar los bienes del deudor principal, es
decir puede ejecutar directamente los bienes del fiador.

El acreedor podr adems en caso de haber varios fiadores reclamarle la totalidad de la deuda a cualquiera de ellos.

F. A. Soria

316
Cundo la fianza es solidaria? (art 2003)
La fianza ser solidaria con el deudor principal:
Cuando as se hubiese estipulado.
Cuando el fiador renunciare el beneficio de excusin de los bienes del deudor
Cuando el acreedor fuese la hacienda nacional o provincial

Fiador principal pagador

Cuando alguien se obligare como principal pagador, aunque sea con la calificacin de fiador, ser deudor solidario, y
se le aplicarn las disposiciones sobre los codeudores solidarios (art 2005).
Problema es un codeudor o es un fiador?
Doctrina: aunque el Cdigo establezca que es un codeudor solidario, es una fianza de todos modos, diferencias:

Los codeudores son codeudores de un mismo

contrato.

En la fianza existen dos contratos: acreedor-fiador y

deudor-acreedor.

Si un codeudor paga puede reclamarle al otro

codeudor.

En la fianza si el deudor paga el fiador se libera, si el

fiador paga puede reclamar el pago al deudor.

Fianza comercial y civil

La diferencia principal es que:
Fianza civil: la presuncin es que es fianza simple
Fianza comercial: siempre es fianza solidaria.

EFECTOS DE LA FIANZA
Entre fiador y acreedor
Obligaciones y derechos del fiador: siempre y cuando no sea solidaria cuenta con los siguientes recursos:

a- Beneficio de excusin.
El fiador podr exigir que previamente el acreedor dirija su accin contra el obligado principal, es el derecho del fiador
de oponerse a hacer efectiva la fianza en tanto el acreedor no haya ejecutado los bienes del deudor (art 2012).

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La excusin de todos los bienes del deudor no tiene el carcter de una condicin previa e ineludible, es decir el acreedor
podr dirigir su accin directamente contra el fiador sin tener que demostrar que previamente se dirigi contra el deudor,
pero el fiador podr paralizar la accin invocando el beneficio de excusin que funciona como excepcin dilatoria.
Opuesta la excepcin corresponder al acreedor demostrar que accion primero contra el deudor principal.

Si los bienes excutidos no produjeren sino un pago parcial, el acreedor estar obligado a aceptarlo, y no podr
reconvenir al fiador, sino por la parte insoluta (art 2017). Es decir si el acreedor ejecuta los bienes del deudor y estos
no alcanzan a cubrir la totalidad de la deuda el acreedor deber considerarlo como un pago parcial, y podr reclamar
al fiador solo el saldo.

Si el acreedor va contra el deudor principal y parece que ste no tiene mas bienes, en caso de que fiador lo sepa podr
decirle valla contra el deudor que si tiene mas bienes.
Supuesto del acreedor negligente
Si el acreedor es omiso o negligente en la excusin, y el deudor cae entretanto en insolvencia, cesa la responsabilidad
del fiador (art 2018). Si el acreedor siendo diligente podra haberse cobrado la deuda, no sera justo que su pasividad
perjudicara al fiador.
Aunque el fiador no sea reconvenido podr requerir al acreedor desde que sea exigible la deuda para que proceda
contra el deudor principal, y si el acreedor no lo hiciere, el fiador no ser responsable por la insolvencia del deudor
sobrevenida durante el retardo (art 2015). No es necesario que el acreedor sea negligente, basta con que no haya ido
contra el deudor inmediatamente despus del requerimiento del fiador y si en ese tiempo el deudor se hubiere vuelto
insolvente, no responder el fiador.
Supuesto de deudores principales solidarios
Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente, y uno de ellos ha dado fianza, el fiador
reconvenido tendr derecho a que se excutan no slo los bienes del deudor afianzado por l, sino tambin los de sus
codeudores (art 2016). Es otra consecuencia del carcter subsidiario de la fianza, solo cuando todos los deudores
principales no hayan pagado, el acreedor podr ir contra el fiador de uno de ellos.
Fiador del fiador
El fiador del fiador goza del beneficio de excusin tanto respecto del fiador como del deudor principal (art 2019).
Es decir el acreedor en caso de que haya un fiador del fiador tendr que ir en el siguiente orden:
1 Contra el deudor principal.
2 Contra el fiador.
3 Contra el fiador del fiador
Casos en que el fiador carece del beneficio de excusin
No le es necesaria al acreedor la previa excusin en los casos siguientes:
1 - Cuando el fiador renunci expresamente a ste beneficio;
2 - Cuando la fianza fuese solidaria;
3 - Cuando se oblig como principal pagador;

F. A. Soria

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4 - Si como heredero sucedi al principal deudor; (porque sera deudor principal)
5 - Si el deudor hubiese quebrado, o se hallare ausente de su domicilio al cumplirse la obligacin;
6 - Cuando el deudor no puede ser demandado judicialmente dentro de la Repblica;
7 - Si la obligacin afianzada fuere puramente natural;
8 - Si la fianza fuere judicial;
9 - Si la deuda fuere a la hacienda nacional o provincial.

b- Beneficio de divisin
Divisin de la deuda en partes iguales en caso de haber varios fiadores, excepto que sea fianza solidaria.

c- Excepciones que puede oponer el fiador.

Aunque el fiador sea solidario con el deudor, podr oponer al acreedor todas las excepciones propias, y las que podra
oponerle el deudor principal en la fianza simple, excepto solamente las que se funden en su incapacidad (art 2020).
Intervencin en juicio: El fiador puede intervenir en las instancias entre el acreedor y el deudor, sobre la existencia o
validez de la obligacin principal; y si no hubiese intervenido, las sentencias pronunciadas no le privan de alegar esas
excepciones (art 2023).

Relaciones entre el fiador y el deudor

Derechos del fiador anteriores al pago:
1) Exoneracin de la fianza luego de transcurridos 5 aos.
El fiador podr pedir al deudor la exoneracin de la fianza, cuando han pasado cinco aos desde que la dio, a no ser
que la obligacin principal sea de tal naturaleza, que no est sujeta a extinguirse en tiempo determinado o que ella se
hubiese contrado por un tiempo ms largo (art 2025).
En caso de que la fianza sea por tiempo indeterminado, el fiador puede solicitar al deudor la exoneracin de la fianza a
los 5 aos; le solicita al deudor (aunque no sea parte) porque se celebra a instancia del deudor aunque sea entre fiador y
acreedor.
Corre a cuenta del deudor designar a otro fiador

Hasta que el deudor no nombre a otro fiador y el acreedor no lo

acepte, el fiador NO se libera.

2) Exoneracin por embargos u otros motivos (art 2026).

El fiador puede pedir el embargo de los bienes del deudor, o la exoneracin de la fianza en los casos siguientes:

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1 - Si fuese judicialmente demandado para el pago;
2 - Si vencida la deuda, el deudor no la pagase;
3 - Si disipare sus bienes, o si emprendiese negocios peligrosos, o los diese en seguridad de otras obligaciones: si el
deudor actuare con falta de diligencia respecto de su patrimonio y el fiador ve que a la larga no va a poder pagar su
deuda y se deber hacer cargo l mismo.
4 - Si quisiere ausentarse fuera de la Repblica, no dejando bienes races suficientes y libres para el pago de la deuda.
En estos casos el fiador puede elegir entre embargar al deudor o pedirle que lo exonere de la fianza
El derecho declarado al fiador, no comprende al fiador que se oblig contra la voluntad expresa del deudor. (Art
2027).

3) Quiebra del deudor

Si el deudor quebrase antes de pagar la deuda afianzada, el fiador tiene derecho para ser admitido preventivamente en
el pasivo de la masa concursada (art 2028).
Es por ejemplo un supuesto de que el deudor deber cumplir en un plazo de 6 meses, pero al declararse en quiebra
caduca su plazo. En este caso el fiador paga la deuda y luego deber solicitar en la quiebra la verificacin de crdito.

Derechos del fiador posteriores al pago

1- Subrogacin en los derechos del acreedor.
El fiador que pagase la deuda afianzada, aunque se hubiese obligado contra la voluntad del deudor, queda subrogado
en todos los derechos, acciones, privilegios y garantas anteriores y posteriores a la fianza del acreedor contra el deudor,
sin necesidad de cesin alguna. Esta disposicin comprende los privilegios de la hacienda pblica, tanto nacional como
provincial (art 2029).
Que puede reclamar?: El fiador subrogado en los derechos del acreedor, puede exigir todo lo que hubiese pagado por:
el capital + intereses + costas+ los intereses legales desde el da del pago + indemnizacin de todo perjuicio que le
hubiese sobrevenido por motivo de la fianza (art 2030).
Si el fiador pag antes del vencimiento de la deuda, slo podr cobrarla despus del vencimiento de la obligacin del
deudor (art 2031).
El que ha afianzado a muchos deudores solidarios, puede repetir de cada uno de ellos la totalidad de lo que hubiese
pagado. El que no ha afianzado sino a uno de los deudores solidarios, queda subrogado al acreedor en el todo; pero no
puede pedir contra los otros, sino lo que en su caso le correspondiese repetir contra ellos al deudor afianzado (art
2032).
Si el fiador hiciese el pago sin consentimiento del deudor, y ste ignorndolo pagase la deuda, el fiador en tal caso no
tiene accin contra el deudor; pero le queda a salvo el recurso contra el acreedor (que ha recibido dos veces el pago)
(art 2033).
Si el fiador paga sin dar conocimiento al deudor, ste podr hacer valer contra l todas las excepciones que hubiera
podido oponer al acreedor (art 2033).

F. A. Soria

320
Tampoco el fiador podr exigir del deudor el reembolso de lo que hubiese pagado, si dej de oponer las excepciones
que no fuesen personales o suyas propias, que saba tena el deudor contra el acreedor, o cuando no produjo las
pruebas, o no interpuso los recursos que podran destruir la accin del acreedor (art 2034).

Relaciones entre los cofiadores

- El cofiador que paga la deuda afianzada, queda subrogado en todos los derechos, acciones, privilegios y garantas del
acreedor contra los otros cofiadores, para cobrar a cada uno de stos la parte que le correspondiese (art 2037).
- El fiador que paga ms de lo que le corresponde, es subrogado por el exceso, en los derechos del acreedor contra los
cofiadores, y puede exigir una parte proporcional de todos los cofiadores (art 2038).
- El subfiador en caso de insolvencia del fiador por quien se oblig, queda responsable a los otros cofiadores en los
mismos trminos que lo estaba el fiador (art 2041).
- Al fiador que hubiese hecho el pago podrn los otros cofiadores oponerle todas las excepciones que el deudor principal
podra oponer al acreedor; pero no las que fuesen meramente personales a ste (art 2039).
- Tampoco podrn oponer al cofiador que ha pagado, las excepciones puramente personales que correspondiesen a l
contra el acreedor, y de las cuales no quiso valerse (art 2040).

Efectos entre deudor y acreedor

Si el fiador despus de recibido llegase al estado de insolvencia, puede el acreedor pedir que se le d otro que sea
idneo (art 2001).

EXTINCIN DE LA FIANZA
La fianza se extingue (art 2042)
a)Por extincin de la obligacin principal.
b)

Por haber ocurrido respecto de la fianza misma (independiente de la obligacin principal)

c)Por cualquiera de las causas que se extinguen las obligaciones.

Extincin por va de de consecuencia

Extinguida la obligacin principal por cualquiera de los medios legales se extingue la fianza por ser accesoria.
Pago: el pago de la deuda principal por parte del deudor extingue la fianza, Si el acreedor acepta en pago de la deuda
otra cosa que la que le era debida, aunque despus la pierda por eviccin, queda libre el fiador (art 2050).

F. A. Soria

321
Novacin: La extincin de la fianza por la novacin de la obligacin hecha entre el acreedor y el deudor, tiene lugar
aunque el acreedor la hiciese con reserva de conservar sus derechos contra el fiador (art 2047).
Remisin de deuda: hecha por el acreedor al deudor, extingue la fianza.
Prescripcin: la prescripcin extingue la accin, si el deudor ha renunciado a una prescripcin ya cumplida, no
obstante a ello el fiador puede oponerla (art 2022).
Imposibilidad de pago: por parte del deudor de la obligacin principal extingue la fianza, excepto que se haya asumido
el caso fortuito.
Cualquier causal de pacto comisorio del art 1204.

Extincin directa
La fianza queda extingue como cualquier obligacin por algunos de los modos establecidos por el Cdigo.
Confusin: la confusin entre las personas del acreedor y fiador extinguen la fianza, aunque subsiste la obligacin
principal. La confusin entre acreedor y deudor extingue la obligacin principal y por lo tanto la fianza. Pero la
confusin entre deudor y fiador deja subsistentes las hipotecas, las fianzas y todas las seguridades especiales dadas
al acreedor por el fiador (art 2048).
Prrroga del plazo de la obligacin: La prrroga del plazo del pago hecha por el acreedor, sin consentimiento del
fiador, extingue la fianza (art 2046). Es vlida la fianza si la prorroga esta establecida en el contrato, si no requiere
autorizacin del fiador para cualquier modificacin en el trmino (art 1582 bis).
Imposibilidad de subrogacin en los derechos del acreedor: La fianza se extingue tambin, cuando la subrogacin a los
derechos del acreedor, como hipoteca, privilegios, etc., Se ha hecho imposible por un hecho positivo, o por
negligencia del acreedor (art 2043). El artculo anterior slo es aplicable respecto a las seguridades y privilegios
constituidos antes de la fianza, o en el acto en que sta se dio, y no a las que se dieran al acreedor despus del
establecimiento de la fianza (art 2044).
Cuando la subrogacin a los derechos del acreedor slo se ha hecho imposible en una parte, el fiador slo queda libre
en proporcin de esa parte (art 2045).
Negligencia grave del acreedor: si el acreedor ha sido negligente en excutir los bienes del deudor y durante este lapso el
deudor cae en estado de insolvencia, el fiador queda liberado.
Prescripcin de la accin contra el fiador: la accin contra el fiador prescribe a los 10 aos.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------CONTRATOS ALEATORIOS
JUEGO Y APUESTA
Juego
Contratos regulados atendiendo a que existen juegos tutelados, permitido y prohibidos.

F. A. Soria

322
El Estado tutela los juegos con destreza fsica o deportiva: esto es debido a que antiguamente estos juegos eran el
ejercicio para los soldados que iban a la guerra. Se le critica al Estado la falta de tutela a los juegos intelectuales.

Ac quienes celebran el contrato son los mismos que participan en el juego en si,
participan en l y por ello obtienen un premio, en esto ltimo radica su aleatoriedad ya que no se sabe quien
ganar el premio.

Apuesta
Quienes participan en el contrato NO son quienes realizan el juego, si no que son extraos que ven desde afuera y
tienen posiciones enfrentadas y ponen en apuestas un premio. La apuesta suceder, cuando dos personas que son
de una opinin contraria sobre cualquier materia, conviniesen que aquella cuya opinin resulte fundada, recibir de
la otra una suma de dinero, o cualquier otro objeto determinado (art 2053).
Contratos de juego.
El contrato de juego tendr lugar cuando dos o ms personas entregndose al juego se obliguen a pagar a la que ganare
un suma de dinero, u otro objeto determinado (art 2052).
La legislacin establece diferencias segn sean:
Juegos tutelados
- Ciertos tipos de apuestas o juegos que originan obligaciones similares a las nacidas en cualquier otro contrato.
- El vencedor puede demandar judicialmente el pago de la apuesta, es decir tiene una accin civil.
- Son juegos que el Estado ha tendido a proteger (fsicos o deportivos) pero desde el siglo pasado existe inters del Estado
en controlar todos los juegos por el destino social que tienen. Se ha desvirtuado el principio de que solo se tutela lo
fsico.
Juegos permitidos
Este tipo de juegos no confieren accin al vencedor pero pagada la apuesta, no se puede demandar su repeticin. Son los
juegos no prohibidos. Generan obligaciones naturales carentes de accin civil para el cumplimiento.
Prohbese demandar en juicio deudas de juego, o de apuestas que no provengan de ejercicio de fuerza, destreza de
armas, corridas, y de otros juegos o apuestas semejantes, con tal que no haya habido contravencin a alguna ley o
reglamento de polica (art 2055), pero El que ha pagado voluntariamente deudas de juego o de apuestas, no puede
repetir lo pagado, aunque el juego sea de la clase de los prohibidos (art 2063).
Juegos prohibidos
Son juegos de azar no autorizados por la ley, el Estado se funda en razones de moral prohibiendo determinados tipos de
juegos.
Se relacionan con los hechos ilcitos, y no confieren accin para reclamar.

Efectos

F. A. Soria

323
Juegos tutelados (confieren accin).
La ley otorga una accin civil contra el que no paga su deuda. Pero la ley confiere una facultad excepcional a los jueces:
Los jueces podrn moderar las deudas que provengan de los juegos permitidos por el artculo anterior, cuando ellas
sean extraordinarias respecto a la fortuna de los deudores (art 2056).
Juegos permitidos (no confieren accin)
No confieren accin, pero pagadas voluntariamente el que lo hizo no tiene derecho a repeticin de lo pagado (art 2063).
- Para que la accin de repeticin quede paralizada: el pago debe haber sido voluntario y por persona capaz (art 2063).
- El pago voluntario no obsta a repeticin si hubo dolo o fraude del que gan el juego (art 2064), o sea que si hubo dolo o
fraude quien pag podr pedir la repeticin de lo pagado. Habr dolo en el juego o apuesta, cuando el que gan tena
certeza del resultado, o emple algn artificio para conseguirlo (art 2065).
- Cuando ha habido dolo o fraude del que perdi, ninguna reclamacin ser atendida (art 2066) es decir no puede pedir
la repeticin de lo pagado.
- Es repetible el pago hecho por incapaces: Si el que hubiese perdido no tuviere capacidad para hacer un pago vlido, sus
representantes pueden reclamar lo pagado, no slo de aquellos que ganaron, sino tambin de aquellos en cuyas casas
tuvo lugar el juego, siendo unos y otros considerados como deudores solidarios (art 2067).
Compensacin y novacin
La deuda de juego o apuesta no puede compensarse, ni ser convertida por novacin en una obligacin civilmente eficaz
(art 2057).
Causa simulada:
El que hubiese firmado una obligacin que tena en realidad por causa una deuda de juego o de apuesta, conserva a
pesar de la indicacin de otra causa civilmente eficaz, la excepcin del artculo anterior, y puede probar por todos los
medios la causa real de la obligacin (art 2058).
Al que le prestaron la plata en virtud de una causa de este tipo de juegos, deber demostrar que la causa real NO es la
expresada en el ttulo, si no que se trat de un encubrimiento.
Prstamos hechos a jugadores
No son deudas de juego, sino las que resultan directamente de una convencin de juego o apuesta, y no las
obligaciones que se hubiesen contrado para procurarse los medios de jugar o de apostar; y as, cuando un tercero que no
es de la partida, hiciere una anticipacin a uno de los jugadores, ste estar obligado a pagarla, aunque hubiese perdido
la suma prestada; pero no si el prstamo se hubiese hecho por uno de los jugadores (art 2060).
Mandato, gestin de negocios
El que ha recibido y ejecutado el mandato de pagar sumas perdidas en el juego o apuestas, puede exigir del mandante
el reembolso de ellas; pero si el mandato hubiese sido de jugar por cuenta del mandante, o en sociedad de ste con el
mandatario, no puede exigirse del mandante el reembolso de lo anticipado por el mandatario (art 2061).
El tercero que sin mandato hubiere pagado una deuda de juego o apuesta, no goza de accin alguna contra aquel por
quien hizo el pago (art 2062).
Juegos prohibidos

F. A. Soria

324
No hay accin para cobrarse una deuda de juego prohibido, pero pagada voluntariamente no puede repetirse (art 2063).
Se busca evitar el encubrimiento de la causa de la deuda
En los juegos prohibidos muchas veces de adquieren deudas en virtud de ellos, pero al ser prohibidos no se firma ningn
documento con la causa real de la deuda, debido a que por ser ilcita nunca podra cobrarse. Por ello se encubre la
verdadera causa para poder cobrar el documento.
En razn de ello al que le prestaron la plata deber demostrar que la causa real NO es la expresada en el ttulo, si no que
se trat de un encubrimiento.

Loteras y rifas
Las loteras y rifas, cuando se permitan, sern regidas por las respectivas ordenanzas municipales o reglamentos de
polica (art 2069).

Suerte no empleada como juego o apuesta

Cuando las personas se sirvieren del medio de la suerte, no como apuesta o juego, sino para dividir cosas comunes o
terminar cuestiones producir en el primer caso los efectos de una particin legtima, y en el segundo los de una
transaccin (art 2068).

RENTA VITALICIA
Habr contrato oneroso de renta vitalicia, cuando alguien por una suma de dinero, o por una cosa apreciable en dinero,
mueble o inmueble que otro le da, se obliga hacia una o muchas personas a pagarles una renta anual durante la vida de
uno o muchos individuos, designados en el contrato (art 2070).
Es un contrato que en su forma pura consta de dos partes: constituyente es quien transmite a otra parte llamada
deudora de renta la propiedad de un bien o suma de dinero. El deudor de la renta se obliga a pagar una renta en
dinero por la transmisin de la propiedad del bien por parte del constituyente.

El pago del deudor de la renta debe ser peridico de manera anual, semanal o semestral, es decir se le da la forma que
estipulen.
El beneficiario de la renta puede ser el constituyente, o tambin podr ser un tercero (contrato de estipulacin a favor de
tercero).
La renta debe pagarse teniendo en cuenta el trmino de vida de una persona, la persona a la cual se tienen en cuenta su
vida es la cabeza de renta que podr ser el constituyente (si nada se dice), el deudor o un tercero. Una renta
vitalicia puede ser constituida en cabeza del que da el precio o en la de una tercera persona, y aun en cabeza del
deudor, o en la de varios otros. Puede ser creada a favor de una sola persona o de muchas, sea conjuntamente o sea
sucesivamente (art 2077).

F. A. Soria

325
Caracteres
- Oneroso y unilateral: ya que una vez celebrado el contrato el nico obligado es el deudor de la renta a pagar el precio, el
constituyente ya entreg la cosa para perfeccionar el contrato.
- Es aleatorio: el hecho de que la renta sea vitalicia hace que sea aleatoria ya que el deudor de la renta no sabe cuanto
tiene que pagar por no saber cuanto va a vivir el cabeza de renta.
- Es de tracto sucesivo: el deudor se obliga a pagar en perodos sucesivos de tiempo.
- Es real: se perfecciona con la entrega de la cosa por parte del constituyente al deudor (por ser necesaria la tradicin para
la transmisin del derecho real de propiedad). No quedar concluido sino por la entrega del dinero, o por la tradicin
de la cosa, en que consistiese el capital (art 2071).
- Es formal: se requiere escritura pblica bajo sancin de nulidad (solemne de solemnidad absoluta). El contrato oneroso
de renta vitalicia no puede ser hecho, pena de nulidad, sino por escritura pblica (art 2071).
Elementos del contrato
Las partes
Capacidad

Tiene capacidad para contratar la constitucin de una renta vitalicia por dinero que diese, el que la tuviere para hacer
emprstitos; y tiene capacidad para obligarse a pagarla el que la tuviere para contraer emprstitos (art 2073).

Tiene capacidad para constituir una renta vitalicia por venta que hiciere de cosas muebles o inmuebles, el que la
tuviere para venderlas; y tiene capacidad para obligarse a pagarlas, el que la tuviere para comprar (art 2073).

Beneficiario
Puede ser el constituyente, un tercero o varias personas.
Tercero Rgimen aplicable: (Art 2072) Si el precio de una renta vitalicia es dado por un tercero, la relacin entre el
constituyente y el tercero se rigen por las disposiciones relativas a los actos gratuitos.
Las relaciones entre el constituyente y el deudor de la renta (el contrato es oneroso), por lo que no se rige por
las formalidades de las donaciones.
Incapacidad del tercero beneficiario: En el caso en que la renta se hubiese constituido a favor de un tercero
incapaz de recibir del que ha dado el valor de ella, el deudor no podr rehusar satisfacerla. Ella debe ser
pagada al que ha dado el capital, o a sus herederos hasta el momento prescripto por el contrato para su
extincin (art 2079).
Varias personas: Cuando la renta vitalicia fuese constituida a favor de dos o ms personas para que la perciban
simultneamente, se debe declarar la parte de renta que corresponda a cada uno de los pensionistas, y si el pensionista
que sobrevive tiene derecho a acrecer. A falta de declaracin se entiende que la renta les corresponde por partes iguales,
y que cesa en relacin a cada uno de los pensionistas que falleciere (art 2084).

Cabeza de renta

F. A. Soria

326
Ordinariamente es el constituyente, pero puede ser en la de una tercera persona, y aun en cabeza del deudor, o en la de
varios otros. Puede ser creada a favor de una sola persona o de muchas, sea conjuntamente o sea sucesivamente (art
2077).

La renta puede estipularse si bien durante la vida de una persona, se podr establecer un plazo (durante la vida de Juan
pero 30 aos).

El contrato de renta vitalicia ser de ningn efecto (nulo) cuando (art 2078). :
- La renta ha sido constituida en cabeza de una persona que no exista el da de su formacin
- En la de una persona que estaba atacada en el momento del contrato, de una enfermedad de la que muriere en los
treinta das siguientes, aunque las partes hayan tenido conocimiento de la enfermedad (porque se supone que se
celebr sabiendo de la enfermedad).

Objeto
* Lo que entrega el constituyente podr ser dinero o algn bien;
* Pero La prestacin peridica no puede consistir sino en dinero; cualquiera otra prestacin en frutos naturales, o en
servicios, ser pagadera por su equivalente en dinero (art 2074).
Clusulas de intransmisibilidad e inembargabilidad de la renta
Ser nula toda clusula de no poder el acreedor enajenar su derecho a percibir la renta (art 2075).
La renta que constituya una pensin alimenticia no puede ser empeada ni embargada al acreedor (art 2076).

Obligaciones de las partes

Del constituyente
Debe entregar el bien para perfeccionar el contrato
Debe garantas de eviccin y vicios redhibitorios de la cosa entregada.

Del deudor de la renta

1) Pago de la renta
La obligacin principal del deudor es pagar la renta en el momento convenido al beneficiario, la periodicidad depende
de lo estipulado en el contrato.
Si fue en beneficio de un tercero la relacin constituyente-tercero se rige por las reglas de la donacin.
En que momento se adquiere el derecho de renta?

F. A. Soria

327
La renta no se adquiere, sino en proporcin del nmero de das que ha vivido la persona en cabeza de quien la renta ha
sido constituida. Pero si se ha convenido que la renta fuese pagada con anticipacin, cada trmino es adquirido por
entero por el acreedor desde el da en que el pago ha debido ser hecho (art 2081).
El acreedor que exige el pago de una renta vencida, debe justificar la existencia de la persona en cabeza de quien la
renta ha sido constituida. Toda clase de prueba es admitida a este respecto (art 2082).

Falta de pago de la renta, recursos del acreedor.

- El constituyente puede pedir el cumplimiento
- El tercero si es beneficiario tiene la facultad de solicitar el cumplimiento.
- Cuando el deudor no paga el constituyente puede resolver el contrato (no el tercero): igual solucin que la donacin con
cargo y el beneficiario es un tercero. El tercero puede exigirle el cumplimiento del pago al constituyente a travs de
una accin directa.
El Cdigo establece que el constituyente puede pedir le cumplimiento pero NO la resolucin si no ha sido
estipulada expresamente: La falta de pago de las prestaciones, no autoriza al acreedor a demandar la resolucin
del contrato, si no fue hecho con pacto comisorio. El slo tendr derecho para demandar el pago de cada una de
las prestaciones no pagadas, como se procede contra cualquier deudor de sumas de dinero
Esto se debe a que cuando se formul este art todava no se haba incluido el pacto comisorio tcito del 1204 en el
Cdigo, por ello no lo tenan en cuenta y solo poda ser expreso.

2) Obligacin de dar las seguridades prometidas

El deudor debe dar las garantas a las que se hubiere comprometido es decir no est obligado a darlas, salvo que
expresamente lo haya establecido en el contrato.
Son seguridades para el beneficiario del precio.
Debe haberse comprometido a ellas en el contrato.
Responde por no darlas y tambin por la prdida o disminucin de ellas.
Si el deudor de una renta vitalicia no da todas las seguridades que hubiere prometido, o si hubiesen disminuido por
hecho suyo las que haba dado, el acreedor puede demandar la resolucin del contrato, y la restitucin del precio de la
renta (art 2087).

Extincin del contrato de renta vitalicia

1) Muerte del cabeza de renta: La obligacin de pagar una renta vitalicia se extingue por la muerte de la persona en
cabeza de quien ha sido constituida (art 2083). No hay obligacin de cumplir por parte del deudor.
Cuando el acreedor de una renta constituida en cabeza de un tercero, llega a morir antes que ste, la renta pasa a sus
herederos hasta la muerte del tercero (art 2086).
Si muere el beneficiario o el deudor la obligacin NO se extingue sigue en cabeza de sus herederos.

F. A. Soria

328
2) Resolucin por incumplimiento por parte del constituyente.
Si el beneficiario es el constituyente:
Se resuelve retroactivamente: por lo que el deudor debe devolver el bien + sus intereses y frutos. El beneficiario
(constituyente) debe devolver la renta percibida hasta el momento
Si el beneficiario es un tercero
El tercero podr exigirle el pago de todas las rentas al constituyente, NO debe devolver las rentas percibidas por no
ser parte del contrato.

F. A. Soria

329
BOLILLA 18
DEPSITO
El contrato de depsito se verifica, cuando una de las partes se obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o
inmueble que la otra le confa, y a restituir la misma e idntica cosa. (Art 2182).
Depositante

Depositario

Transmite bienes muebles

Se obliga a custodias y conservar

o inmuebles.

la cosa por un tiempo determinado.

- No hace falta la actividad efectiva de la entrega del objeto, puede ser un ttulo de crdito.

Caracteres
Gratuito: el depositario no recibe remuneracin.
Unilateral: solo genera obligaciones para el depositario de conservar y restituir la cosa. Una remuneracin
espontneamente ofrecida por el depositante al depositario, o la concesin a ste del uso de la cosa al celebrar el
contrato, o despus de celebrado, no quita al depsito el carcter de gratuito (art 2183). Es siempre unilateral, nunca
es oneroso. Lpez de Zavalia:
El depositario otorga una liberalidad (custodia, guarda, conserva)

Son liberalidades independientes.

El depositante que retribuye, tambin es una liberalidad.

Real: no se concluye si no con la entrega de la cosa, entrega real o ficta.
Es un acto de confianza: el depositante busca al depositario por las calidades y confianza que en l tiene.

Categoras de depsitos
Depsito

Voluntario

(Art 2187) Necesario

Regular
Irregular

Depsito necesario: cuando se haga por ocasin de algn desastre, como incendio, ruina, saqueo, naufragio u otros
semejantes, o de los efectos introducidos en las casas destinadas a recibir viajeros. Cuando el depositante se ha visto
obligado a celebrar el contrato por circunstancias extraas a l.
Puede celebrarse con menor adulto.
Circunstancias de emergencia.

F. A. Soria

330
Se entiende tambin para las cosas introducidas en los hoteles.

Depsito voluntario: cuando la eleccin del depositario dependa meramente de la voluntad del depositante.
De acuerdo al tipo de bienes que son objeto del contrato el depsito voluntario puede ser:
Regular:
Cuando los objetos estn perfectamente individualizados y determinados, el depositario por tener la tenencia tiene la
obligacin de restituir idntica cosa dada en depsito. Son cosas que pueden individualizarse.
Cosas que forman parte de este tipo de depsitos: (art 2188)
1 - Cuando la cosa depositada fuere inmueble, o mueble no consumible, aunque el depositante hubiere concedido al
depositario el uso de ella [la forma tpica es que el depositante no permita el uso de la cosa, pero el hecho de que el lo
autorice altera el carcter regular del depsito].
2 - Cuando fuere dinero, o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante las entreg al depositario en saco o caja
cerrada con llave, no entregndole sta; o fuere un bulto sellado, o con algn signo que lo distinga [est individualizado
por el saco o caja que lo encierra].
3 - Cuando representase el ttulo de un crdito de dinero, o de cantidad de cosas consumibles, si el depositante no
hubiere autorizado al depositario para la cobranza [porque si lo hubiere autorizado, el bien sera tpicamente fungible y
consumible].
4 - Cuando representase el ttulo de un derecho real, o un crdito que no sea de dinero.

Es irregular (art 2189):

Cosas fungibles o consumibles que una vez entregadas NO pueden individualizarse; el depositario adquiere la
propiedad de la cosa y puede disponer de ella, sustituyndola por otra de la misma calidad y especie de las dadas en
depsito.
1 - Cuando la cosa depositada fuere dinero, o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante concede al
depositario el uso de ellas o se las entrega sin las precauciones del artculo anterior, nm. 2, aunque no le concediere tal
uso y aunque se lo prohibiere [si el contrato contiene al facultad de uso, el depsito es irregular, aunque se haya
entregado en cajas o bultos cerrados; si le depositante no ha individualizado las cosas se presume que el depositario est
autorizado a consumirlas aunque el contrato lo prohba, ya que se supone que el depositante solo quiere q se devuelva la
cosa en igual cantidad y calidad].
2 - Cuando representare crdito de dinero, o de cantidad de cosas consumibles; si el depositante autoriz al depositario
para su cobranza [porque el dinero cobrado es consumible].

FORMACIN DEL CONTRATO

Capacidad

F. A. Soria

331
Art 2192: La validez del contrato de depsito exige de parte del depositante y del depositario la capacidad de
contratar.
No se requiere que el depositante sea dueo de la cosa, puede depositar toda persona que tenga inters en su cuidado
(mandatario, empresario de obra, transportador, etc.).
Depositante incapaz y depositario capaz
Art 2193: Sin embargo, si una persona capaz de contratar, acepta el depsito hecho por otra incapaz, queda sujeta a
todas las obligaciones del verdadero depositario, y puede ser perseguida por los derechos del depositante y por sus
obligaciones como depositario, por el tutor, curador, o administrador de los bienes de la persona que hizo el depsito, o
por esta misma si llega a tener capacidad.
El depsito es plenamente vlido respecto del depositario capaz, quien NO podr pretender la nulidad del acto.
El representante del depositante incapaz o l mismo si deviene capaz podr:
-

Exigir el cumplimiento del contrato (art 2193).

Reclamar la nulidad, pero queda sometido el depositante a la accin propia de la gestin de negocios ajenos que
permite al depositario capaz reclamar los gastos tiles que hubiera hecho en la conservacin de la cosa (art 2196).

Depositante capaz y depositario incapaz

Art 2194: Si el depsito ha sido hecho por una persona capaz, en otra que no lo era, el depositante slo tendr accin a
reivindicar la cosa depositada mientras exista en poder del depositario, y el derecho a cobrar al incapaz todo aquello con
que se hubiese enriquecido por el depsito.

El representante del depositario incapaz o l si hubiera devenido capaz, SI puede accionar por nulidad del contrato y
sustraerse as de la accin de daos y perjuicios que pretendiere intentar el depositante, fundados en el deterioro o
prdida de la cosa originados en la falta de cuidados convenientes (art 2195).

El incapaz siempre est obligado a:

-

La restitucin de la cosa

Todo importe del enriquecimiento experimentado, que podr haber emanado del usufructo de la cosa o de su
enajenacin.

El contrato celebrado con un menor adulto (consentimiento necesario de ste) es vlido.

Objeto

Si la cosa es ajena: es vlido entre partes e invlido respecto a terceros.

Si el depositante SI sabe que la cosa es ajena y el depositario NO sabe: este ltimo tiene derecho a solicitar la nulidad
y a dar aviso alas autoridades.

F. A. Soria

332
Consentimiento
Se aplican los principios generales sobre la formacin de los contratos pero el Cdigo establece una regla especial en lo
que atae al error (art 2184).

Regla: El error acerca de la identidad personal del uno o del otro contratante, o a causa de la sustancia,
calidad o cantidad de la cosa depositada, NO invalida el contrato.
Excepcin: El depositario sin embargo, habiendo padecido error respecto a la persona del depositante, o descubriendo
que la guarda de la cosa depositada le causa algn peligro (es decir que la cosa es peligrosa), podr restituir
inmediatamente el depsito.
- Cuando la cosa pone en peligro al depositario, ste podr restituirla al depositante.
- Si el depositario saba a la formacin del contrato que la cosa era peligrosa, no podr devolverla ya que la ley exige un
descubrimiento posterior al contrato.
- Si el depositante no quiere aceptar la devolucin de la cosa peligrosa entregada por el depositario, ste ltimo podr
hacer abandono de ella.
Forma y prueba
Forma: NO formal. La validez del contrato de depsito, no est sujeta a la observancia de ninguna forma particular
(art 2200).
Prueba: El contrato de depsito no puede ser probado por testigos, sino cuando el valor de la cosa depositada no llegare
sino hasta doscientos pesos. Si excediese esta suma, y el depsito no constase por escrito, el que es demandado como
depositario, es credo sobre su declaracin, tanto sobre el hecho del depsito como sobre la identidad de la cosa y
restitucin de ella (art 2201).
OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO
Depsito regular
1) Guarda y conservacin de la cosa
Exigencia de diligencia: El depositario est obligado a poner las mismas diligencias en la guarda de la cosa
depositada, que en las suyas propias (art 2202).
Caso fortuito o fuerza mayor: El depositario NO responde de los acontecimientos de fuerza mayor o caso
fortuito, sino cuando ha tomado sobre s los casos fortuitos o de fuerza mayor, o cuando stos se han
verificado por su culpa, o cuando se ha constituido en mora de restituir la cosa depositada (art 2203).
Gastos de conservacin: Es obligacin del depositario dar aviso al depositante de las medidas y gastos que
sean de necesidad para la conservacin de la cosa, y de hacer los gastos urgentes, que sern a cuenta del
depositante. Faltando a estas obligaciones, es responsable de las prdidas e intereses que su omisin
causare (art 2204).
2)Respetar y guardar secreto respecto de las cosas depositadas en cajas o bultos cerrados
La obligacin del depositario de conservar la caja o bulto cerrado, comprende la de no abrirlo, si para ello no
estuviere autorizado por el depositante (art 2205). La autorizacin se presume si (art 2206):
- La llave de la caja cerrada le hubiere sido confiada al depositario
- Las rdenes del depositante respecto del depsito, no pudieran cumplirse sin abrir la caja o bulto
depositado.
Aunque la caja no estuviere cerrada Si por la autorizacin expresa, o presunta del depositante, o por
cualquier otro acontecimiento, el depositario llegare a saber el contenido del depsito, es de su obligacin
guardar el secreto, so pena de responder de todo dao que causare al depositante, a menos que el secreto por
la calidad de la cosa depositada, lo expusiese a penas o multas (art 2207)
3)Abstenerse de usar la cosa depositada
El depsito NO transfiere al depositario el uso de la cosa. No puede servirse de la cosa depositada sin el permiso
expreso o presunto del depositante (art 2208).
Si violando su obligacin (art 2209): el depositario usare la cosa depositada sin consentimiento del depositante,
es responsable si:
Es un bien mueble o inmueble: por el pago del alquiler de ella desde el da del contrato como locatario

F. A. Soria

333
Es dinero: por el pago de los intereses de ley como mutuario a ttulo oneroso, segn fuese la cosa depositada.
4) Restituirla al trmino del contrato o cuando el depositante lo exija.
El depositario debe restituir la misma cosa depositada en su estado exterior con todas sus accesiones y frutos, y
como ella se encuentre, sin responder de los deterioros que hubiese sufrido sin su culpa (art 2210).
Responsabilidad de los herederos del depositario que han enajenado la cosa
Los herederos del depositario, que hubiesen vendido de buena fe la cosa mueble, cuyo depsito ignoraban no
estn obligados sino a devolver el precio que hubiesen recibido (art 2212).
A quien debe hacerse la restitucin
El depositario debe hacer la restitucin al depositante, o al individuo indicado para recibir el depsito, o a sus
herederos. Si el depsito ha sido hecho a nombre de un tercero, debe ser restituido a ste o a sus herederos.
Si hubiere muerto el depositante o el que tiene derecho a recibir el depsito, debe restituirse a sus herederos
si todos estuviesen conformes en recibirlo. Si los herederos no se acordasen en recibir el depsito, el
depositario debe ponerlo a la orden del juez de la sucesin. Lo mismo debe observarse, cuando fuesen dos o
ms los depositantes, y no se acordasen en recibir el depsito. (art 2211).
Si el depsito hubiese sido hecho por un tutor o un administrador de bienes ajenos, en calidad de tales, no debe
ser restituido, acabada la administracin, sino a la persona que el depositante representaba (art 2213).
Si el depositante hubiese perdido la administracin de sus bienes, la restitucin debe hacerse a la persona a la
cual hubiera pasado la administracin de esos bienes (art 2214).
El depositario no puede exigir que el depositante pruebe ser suya la cosa depositada. Es decir, el depositante
NO tiene necesidad de justificar el derecho de propiedad de la cosa para exigir su devolucin (art 2215).
Pero si el depositario llega a descubrir que la cosa ha sido hurtada, y quin es su dueo, debe hacer saber a
ste el depsito para que lo reclame en un corto trmino. Si el dueo no lo hiciere as, el depositario debe
entregar el depsito al depositante.
Lugar y gastos de la restitucin
El depositario debe restituir la cosa depositada, en el lugar en que se hizo el depsito. Si en el contrato se
hubiere designado otro lugar, debe transportar la cosa a ste, siendo de cuenta del depositante los gastos que el
transporte causare (art 2216).
Tiempo de la restitucin
Aunque se haya designado un trmino para la restitucin del depsito, ese trmino es siempre a favor del
depositante, y puede exigir el depsito antes del trmino (art 2217).
Es decir, el depositante podr solicitar antes la restitucin de la cosa, pero el depositario NO podr liberarse
antes del plazo fijado.
Derecho de retencin del depositario
El depositario tiene el derecho de retener la cosa depositada, hasta el entero pago de lo que se le deba por razn
del depsito (gastos); pero NO por el pago de la remuneracin que se le hubiese ofrecido, ni por perjuicios que
el depsito le hubiese causado, ni por ninguna otra causa extraa al depsito (art 2218).
Compensacin
El depositario NO puede compensar la obligacin de devolver el depsito regular con ningn crdito, ni por otro
depsito que l hubiese hecho al depositante, aunque fuese de mayor suma o de cosa de ms valor (art 2219).
Depsito demasiado oneroso: el depositario podr restituir la cosa.

Depsito irregular

A) Obligacin de restitucin
Si el depsito fuese irregular, de dinero o de otra cantidad de cosas, cuyo uso fue concedido por el depositante
al depositario, queda ste obligado a pagar el todo y no por partes, otro tanto de la cantidad depositada, o a
entregar otro tanto de la cantidad de cosas depositadas, con tal que sean de la misma especie (art 2220).
Ya que el depositario tiene la propiedad de la cosa tambin tiene su uso: Se presume que el depositante

F. A. Soria

334
concedi al depositario el uso del depsito, si no constare que lo prohibi (art 2221). Si el uso del depsito
hubiese sido prohibido, y el depositario se constituyese en mora de entregarlo, debe los intereses desde el da
del depsito (art 2222). Lo que sorprende de estos arts es que el uso NO puede serle prohibido al
depositario, ya que la cosa le pertenece, se supone entonces que se aplica solo a los
casos en que es dinero y esta en cajas o bolsas cerradas.
B) Derecho de compensacin: El depositario puede retener el depsito por compensacin de una cantidad
concurrente que el depositante le deba tambin por depsito; pero si se hubiese hecho cesin del crdito, el
cesionario no puede embargar en poder del depositario la cantidad depositada (art 2223).

OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE (ART 2224)

1- Rembolsar al depositario, todos los gastos que hubiese hecho para la conservacin de la cosa depositada,
Se trata de los gastos necesarios y aquellos del traslado de la cosa al lugar de entrega acordado.
2- Indemnizarle de todos los perjuicios que se le hayan ocasionado por el depsito.
3- Pagarle la remuneracin pactada
4 Recibir la cosa
5- Responder por los vicios redhibitorios en los supuestos:
-

Si el depositante se oblig a responder por vicios redhibitorios.

Si el depositante fue de mala fe, sabiendo que la cosa no le perteneca

El depositario tiene la accin redhibitoria NO la quanti minoris

Por la inejecucin de alguna obligacin a la que se oblig antes.

Depsito con remuneracin: responde por la parte onerosa, es decir la que cubre la remuneracin.

Extincin del contrato (art 2226).

El depsito voluntario NO se resuelve
(art 2225).

ni por el fallecimiento del depositante, ni por el fallecimiento del depositario

1 Si fue contratado por tiempo determinado, acabado ese tiempo. Si lo fue por tiempo indeterminado, cuando
cualquiera de las partes lo quisiere;
2 Por la prdida de la cosa depositada;
Independientemente de la causal de la prdida el depsito se extingue, sin perjuicio de la responsabilidad de reparar el
dao.
3 Rescisin unilateral del depositante.

F. A. Soria

335
En realidad el art dice Por la enajenacin que hiciese el depositante de la cosa depositada pero pudiendo en cualquier
momento el depositante exigir la devolucin del depsito, es obvio que esa facultad debe reconocerse a quien lo ha
sucedido en sus derechos de dueo-

4 El depositario puede finalizar el contrato cuando el depsito se torne demasiado oneroso.

DEPSITO NECESARIO
Ser depsito necesario, el que fuese ocasionado, por incendio, ruina, saqueo, naufragio, incursin de enemigos, o por
otros acontecimientos de fuerza mayor, que sometan a las personas a una imperiosa necesidad; y el de los efectos
introducidos en las posadas por los viajeros (art 2227).
Regla: el rgimen legal es el mismo que el del depsito voluntario.
Excepcin: El depsito necesario por ocasin de peligro o de fuerza mayor, puede hacerse en personas adultas aunque
incapaces por derecho, y stas responden del depsito, aunque no estn autorizadas por sus representantes para
recibirlo (art 2228).

DEPSITO EN HOTELES O POSADAS

En principio la introduccin de efectos y equipajes hecha por el viajero en un hotel o posada est sujeta al rgimen
general del depsito, pero la ley ha agravado la situacin del depositario (art 2229)
a) El depsito se considera necesario, lo que tiene inters desde el punto de vista de la prueba de los efectos
introducidos en el hotel.
La mayor severidad respecto a la responsabilidad se funda en que el viajero se encuentra en la imposibilidad de elegir
un hotel, porque es justo que quien hace su negocio con el cliente tome los cuidados del caso para evitar daos y
prdidas y adems porque la circulacin de personas por el hotel hace necesaria la vigilancia del dueo.
Posadero u hotelero
Es todo aquel que su profesin consiste en dar alojamiento a los viajeros.
La responsabilidad impuesta a los posaderos, no se aplica a los administradores de fondas, cafs, casas de baos y otros
establecimientos semejantes, ni respecto de los viajeros que entren en las posadas, sin alojarse en ellas (art 2233).
Tampoco se aplica respecto de los locatarios de piezas, a particulares que no fuesen viajeros, o que no estn como
huspedes, ni respecto a las personas que viviendo o pudiendo vivir en los pueblos, alquilan piezas como locatarios en
las posadas (art 2234).
Objetos por los cuales responde el hotelero:

Efectos de toda clase introducidos en las posadas (art 2230),

El posadero responde de los carros y efectos de toda clase que hayan entrado en las dependencias de las posadas (art
2231).

F. A. Soria

336

El depsito comprende no solo las cosas entregadas al hotelero o sus dependientes, si no tambin las introducidas por
el viajero, que las ha conservado consigo sin entregarlas en momento alguno.

Aunque El viajero que trajese consigo efectos de gran valor, de los que regularmente no llevan consigo los viajeros,
debe hacerlo saber al posadero, y an mostrrselos si ste lo exige, y de no hacerlo as, el posadero no es responsable
de su prdida (art 2235).
Personas de cuyos hechos responde el hotelero
Responde sea por culpa de sus dependientes o de las mismas personas que se alojan en la casa (art 2230) o cualquier
persona extraa.
La regla: es que se presume la culpabilidad del hotelero, el posadero SI responde por:

Por hechos propios

Por hechos de sus dependientes

Por hechos de personas extraas o terceros.

Excepciones: El posadero NO es responsable cuando:

El dao o la prdida provenga de fuerza mayor (art 2236): No es fuerza mayor la introduccin de
ladrones en las posadas si no lo hiciesen con armas, o por escalamiento que no pudiese resistir el
posadero (art 2237).

De culpa del viajero (art 2236).

Los daos o hurtos de los familiares o visitantes de los viajeros (art 2230).

Sea de la naturaleza misma de la cosa.

Clusulas limitativas de responsabilidad

Son nulas: El posadero no se exime de la responsabilidad que se le impone por las leyes de este Captulo, por avisos
que ponga anunciando que no responde de los efectos introducidos por los viajeros; y cualquier pacto que sobre la
materia hiciese con ellos para limitar su responsabilidad, ser de ningn valor (art 2232).
Entran tambin en la ley de defensa del consumidor.
Prueba de contrato
La prueba de la prdida y de la cantidad, calidad y valor de los objetos perdidos puede hacerse por cualquier medio sin
limitacin (art 2238).

F. A. Soria

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MUTUO O PRSTAMO DE CONSUMO
Habr mutuo o emprstito de consumo, cuando una parte (mutuante) entregue a la otra (mutuario) una cantidad de
cosas que esta ltima est autorizada a consumir, devolvindole en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la
misma especie y calidad (art 2240).

El mutuario est autorizado a consumir la cosa.

Se transmite la propiedad de la cosa: La cosa dada por el mutuante pasa a ser de la propiedad del mutuario; para l
perece de cualquiera manera que se pierda (art 2245).

Prstamo civil y comercial

El prstamo es mercantil cuando la cosa prestada puede ser considerada de gnero comercial, est destinada a uso
comercial y cuando por lo menor el deudor sea comerciante, no basta con que el prestamista lo sea para considerarlo tal.

Mutuo civil

Mutuo comercial

Se presume gratuito por lo cual NO devenga intereses

salvo estipulacin en contrario

Es un contrato real.

Se presume oneroso, por lo que por regla devenga

intereses.
Es un contrato consensual, permite al mutuario exigir
(ante la promesa de mutuo) la entrega del capital y no
solo los daos y perjuicios que causa el
incumplimiento.

Caracteres del contrato

Contrato real: se perfecciona con la entrega de la cosa.
Puede ser gratuito u oneroso (art 2243):
Gratuito: una parte no est obligado a restituir ms de lo que se le ha entregado.
Oneroso: una parte est obligado a pagar por el uso, una determinada suma de dinero.
Ej: prstamos de dinero: debe pagar con intereses.

El mutuo siempre se presume gratuito No habiendo convencin expresa sobre intereses, el mutuo se supone gratuito,
y el mutuante slo podr exigir los intereses moratorios, o las prdidas e intereses de la mora (art 2248).

F. A. Soria

338
-

Es decir, por ser gratuito solo se devengan intereses si estuvieren expresamente estipulados por la presuncin de
gratuidad.

Objeto
Solo cosas consumibles o fungibles: por lo que el prestatario deber devolver la misma especie y calidad ya que perecen
con su uso.

Forma y prueba
Forma: no requiere ningn requisito formal, inclusive puede ser contratado verbalmente (art 2246).
Prueba: pero no podr probarse sino por instrumento pblico, o por instrumento privado de fecha cierta, si el
emprstito pasa del valor de diez mil pesos (art 2246) (esta disposicin se aplica respecto de terceros).

Consentimiento
Contrato real: NO se permite la promesa de un contrato real ya que la promesa no es un contrato, pero hay que
diferenciar:
Si es gratuito NO se da accin alguna al promitente en caso de incumplimiento: La promesa
aceptada de hacer un emprstito gratuito no da accin alguna contra el promitente (art 2244).
Si es oneroso SI se da accin ante incumplimiento en caso de haber sido aceptada por el mutuario,
dar derecho a la otra parte por el trmino de tres meses, desde que debi cumplirse, para
demandarlo por indemnizacin de prdidas e intereses (art 2244).
Es decir se da accin para reclamar daos y perjuicios, pero NO para demandar el cumplimiento
ya que en la promesa de mutuo no ha habido contrato.

OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Obligaciones del mutuante
1) Entregar la cosa
La primera y esencial obligacin es entregar la cosa prometida, ella se cumple simultneamente con la celebracin del
acto en el contrato real de mutuo. (Si es un mutuo comercial la entrega puede ser posterior, por ser consensual).
La entrega puede ser real o ficta (cuando la cosa ya est por otro ttulo en poder del mutuario).

2) Responsabilidad por mala calidad o defectos ocultos de la cosa.

F. A. Soria

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El mutuante es responsable de los perjuicios que sufra el mutuario por la mala calidad, o vicios ocultos de la cosa
prestada (art 2247).

No debe responder por eviccin.

Si el mutuo es gratuito: el mutuante solo es responsable cuando ha habido mala fe, es decir cuando conociendo los
vicios los ocult, pero si es oneroso responde tambin por los vicios ocultos cuta existencia ignoraba.

Obligaciones del mutuario

1- Obligacin de restitucin.
El mutuario debe devolver al mutuante, en el trmino convenido, una cantidad de cosas iguales de la misma especie y
calidad que las recibidas (art 2250).

En caso de prdida: La cosa dada por el mutuante pasa a ser de la propiedad del mutuario; para l perece de
cualquiera manera que se pierda (art 2245).

Cuando no sea posible restituir otro tanto de la misma especie y calidad de lo recibido, el mutuario deber pagar el
precio de la cosa o cantidad recibida, regulada por el que tena la cosa prestada en el lugar y tiempo en que deba
hacerse la restitucin (art 2251).
Fecha de restitucin

De restituirse en el plazo convenido.

De ser oneroso el plazo se supone en beneficio de ambas partes; pero si es gratuito se presume estipulado a favor del
mutuario

Si el plazo es indeterminado el mutuante puede demandar en cualquier momento la restitucin y el juez debe fijar el
plazo.

COMODATO O PRSTAMO DE USO

Habr comodato o prstamo de uso, cuando una de las partes entregue a la otra gratuitamente alguna cosa no fungible,
mueble o raz, con facultad de usarla (art 2255).
Habr comodato cuando una persona (comodante) entrega gratuitamente a otra (comodatario) una cosa mueble o
inmueble, NO fungible y NO consumible para que sta la use, devolvindole luego la misma cosa.

NO hay transferencia de la propiedad como en el mutuo, el prestatario solo adquiere un derecho personal de uso de la
cosa NO de goce de la cosa - no percibe frutos-.

Debe ser necesariamente gratuito a diferencia del mutuo, desde el momento que se paga algo por l, deja de ser
comodato y se convierte en locacin.

Caracteres del contrato

F. A. Soria

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Es un contrato real: El comodato es un contrato real que se perfecciona con la entrega de la cosa. La promesa de hacer
un emprstito de uso no da accin alguna contra el promitente (art 2256).
Es un contrato gratuito: es una liberalidad que no es donacin.
Es un contrato intuitu personae

Sujetos
No es necesario que quien da una cosa en comodato sea el propietario, basta tener sobre ella un derecho real o personal
de uso y goce. Pero si en al locacin se prohbe la sublocacin, se entiende prohibido el comodato.

Capacidad
Prohbese a los tutores prestar bienes de sus pupilos, y a los curadores bienes de la curatela; y en general, a todos los
administradores de bienes ajenos, pblicos o particulares, que estn confiados a su administracin, a menos que fuesen
autorizados a hacerlo con poderes especiales (art 2262).
Supuesto de comodante incapaz y comodatario capaz
Si el comodante es incapaz para contratar, o est bajo una incapacidad accidental, puede demandar al comodatario
capaz o incapaz por la nulidad del contrato, y exigir la restitucin de la cosa antes del tiempo convenido; mas el
comodatario capaz no puede oponerle la nulidad del contrato (art 2257).
Supuesto del comodante capaz y comodatario incapaz
El comodante capaz no puede demandar la nulidad del contrato al comodatario incapaz; mas el comodatario incapaz
puede oponer la nulidad al comodante capaz o incapaz (art 2258).
Excepcin al principio de que el incapaz puede pedir la nulidad: Si el comodatario incapaz no fuese menor impber, y
hubiere inducido con dolo a la otra parte a contratar, su incapacidad no lo autoriza para anular el contrato y debe
devolver la cosa prestada, como si fuese capaz (art 2259).

Objeto
* Debe ser una cosa mueble o inmueble (NO fungible ni consumible).
Excepcin: puede ser una cosa consumible si se presta como no fungible, es decir cuando las partes le han dado
distinto carcter (Ej: vino aejo). Cuando el prstamo tuviese por objeto cosas consumibles, slo ser comodato, si
ellas fuesen prestadas como no fungibles, es decir, para ser restituidas idnticamente (art 2260).
* Debe tener un objeto lcito: Es prohibido prestar cualquier cosa para un uso contrario a las leyes o buenas
costumbres, o prestar cosas que estn fuera del comercio por nocivas al bien pblico (art 2261).

Forma y prueba

F. A. Soria

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Libertad de formas y de medios de prueba: Ninguna forma es indispensable para el comodato, y toda clase de prueba
del contrato es admisible, aunque la cosa prestada valga ms que la tasa de la ley (art 2263).

OBLIGACIONES DE LAS PARTES

Obligaciones del comodante
1) Obligacin de permitir el uso de la cosa durante un tiempo

El comodato es un contrato real supone entonces la entrega de la cosa al momento de la celebracin; la omisin de la
entrega convierte al acuerdo en una simple promesa que no tiene fuerza vinculante.
Art 2256: El comodato es un contrato real que se perfecciona con la entrega de la cosa. La promesa de hacer un
emprstito de uso no da accin alguna contra el promitente.

Supuesto que la cosa haya sido entregada, el comodante tiene la obligacin de dejar al comodatario el uso de la cosa
prestada durante todo le tiempo convenido (art 2283), es una obligacin de no hacer. El comodante debe dejar al
comodatario o a sus herederos el uso de la cosa prestada durante el tiempo convenido, o hasta que el servicio para que
se prest fuese hecho. Esta obligacin cesa respecto a los herederos del comodatario, cuando resulta que el prstamo
slo ha sido en consideracin a ste, o que slo el comodatario por su profesin poda usar de la cosa prestada (art
2283).

Si antes de llegado el plazo concedido para usar de la cosa prestada, sobreviene al comodante alguna imprevista y
urgente necesidad de la misma cosa, podr pedir la restitucin de ella al comodatario (art 2284). No debiendo
resarcir los daos y perjuicios causados.

Si el prstamo fuese precario, es decir, si no se pacta la duracin del comodato ni el uso de la cosa, y ste no resulta
determinado por la costumbre del pueblo, puede el comodante pedir la restitucin de la cosa cuando quisiere. En caso
de duda, incumbe la prueba al comodatario (art 2285).

2) Responsabilidad por vicios o defectos ocultos en la cosa.

El comodante que, conociendo los vicios o defectos ocultos de la cosa prestada, no previno de ellos al comodatario,
responde a ste de los daos que por esa causa sufriere (art 2286).

Basta con que se pruebe que concia el vicio y no avis al comodatario de su existencia (responde igual que en la
donacin).

3) Obligacin de pagar los gastos extraordinarios

El comodante debe pagar las expensas extraordinarias causadas durante el contrato para la conservacin de la cosa
prestada, siempre que el comodatario lo ponga en su conocimiento antes de hacerlas, salvo que fuesen tan urgentes que
no pueda anticipar el aviso sin grave peligro (art 2287).
NO hay derecho de retencin: El comodatario no puede retener la cosa prestada por lo que el comodante le deba,
aunque sea por razn de expensas (art 2278).

F. A. Soria

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Derechos y obligaciones del comodatario

Derecho

Al uso de la cosa, pero NO al goce (percepcin de frutos). El comodante conserva la propiedad y

posesin civil de la cosa. El comodatario slo adquiere un derecho personal de uso, y no puede apropiarse
los frutos ni aumentos sobrevenidos a la cosa prestada (art 2265).
Si se pacta la entrega de los frutos, habr adems de comodato donacin de frutos.

Los gastos hechos por el comodatario para servirse de la cosa que tom prestada NO puede repetirlos (art
2282).
a) Obligacin de conservar y cuidar la cosa prestada
Deterioros y prdida de la cosa
El comodatario est obligado a poner toda diligencia en la conservacin de la cosa, y es responsable de todo deterioro
que ella sufra por su culpa (art 2266).
Regla: el comodatario NO responde por caso fortuito o fuerza mayor.
Excepcin: SI responde por caso fortuito o fuerza mayor cuando (art 2269):

La cosa ha perecido por caso fortuito y estos accidentes hayan sido precedidos de alguna culpa suya, sin la cual el
dao en la cosa no hubiese tenido lugar;

Si la cosa prestada no ha perecido por caso fortuito o fuerza mayor, sino porque la emple en otro uso,

Porque la emple por un tiempo ms largo que el designado en el contrato (estaba en mora);

Si pudiendo evitar el dao causado, empleando su propia cosa, no lo ha hecho as

Si no pudiendo conservar una de las dos cosas una prestada y otra propia, ha preferido conservar la suya.

Si el comodatario ha tomado a su cargo el caso fortuito en el contrato.

NO responde por daos como consecuencia del uso normal y conforme a su destino de la cosa. El comodatario no
responde de los deterioros en la cosa prestada por efecto slo del uso de ella, o cuando la cosa se deteriora por su propia
calidad, vicio o defecto (art 2270).

Alcance de la responsabilidad del comodatario

Si el deterioro es tal que la cosa no sea ya susceptible de emplearse en su uso ordinario, podr el comodante exigir el
valor anterior de ella, abandonando su propiedad al comodatario (art 2267).

b) Obligacin de restituir la cosa

F. A. Soria

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Restitucin

Estado: en el estado en que se halle, con todos sus frutos y accesiones, aunque hubiese sido estimada
en el contrato. Se presume que el comodatario la recibi en buen estado, hasta que se pruebe lo contrario
(art 2271).
Lugar: en el lugar convenido o si no en el lugar donde se encontraba la cosa al momento de contratar.
A quien debe restituirse: al comodante, el comodatario no tendr derecho para suspender la restitucin
de la cosa, alegando que la cosa prestada no pertenece al comodante, salvo que haya sido perdida o
robada a su dueo (art 2277).
Si se ha prestado una cosa perdida o robada, el comodatario que lo sabe y no lo denuncia al dueo,
dndole un plazo razonable para reclamarla, es responsable de los perjuicios que, de la restitucin al
comodante, se sigan al dueo. Este por su parte tampoco podr exigir la restitucin sin el consentimiento
del comodante, o sin decreto de juez (art 2279).
Si la cosa ha sido prestada por un incapaz de contratar, que usaba de ella con permiso de su
representante legal, ser vlida su restitucin al comodante incapaz (art 2176).
Tiempo:

Si hubiere plazo: en el plazo acordado.

Caducidad del plazo contractual: Si antes de llegado el plazo concedido para usar de la cosa prestada,
sobreviene al comodante alguna imprevista y urgente necesidad de la misma cosa, podr pedir la
restitucin de ella al comodatario (art 2284).
Fallecimiento del comodatario: El comodante debe dejar al comodatario o a sus herederos el uso de la
cosa prestada durante el tiempo convenido, o hasta que el servicio para que se prest fuese hecho. Esta
obligacin cesa respecto a los herederos del comodatario, cuando resulta que el prstamo slo ha sido en
consideracin a ste (intuitu personae), o que slo el comodatario por su profesin poda usar de la cosa
prestada (art 2283).
Falta de cuidados o uso abusivo de la cosa: El comodatario no puede hacer otro uso de la cosa, que el
que se hubiese expresado en el contrato; y a falta de convencin expresa, aqul a que est destinada la
cosa, segn su naturaleza o costumbre del pas. En caso de contravencin, el comodante puede exigir la
restitucin inmediata de la cosa prestada, y la reparacin de los perjuicios (art 2268).
Cuando no est estipulado el plazo: si no se pacta la duracin del comodato ni el uso de la cosa, y ste
no resulta determinado por la costumbre del pueblo, puede el comodante pedir la restitucin de la cosa
cuando quisiere. En caso de duda, incumbe la prueba al comodatario (art 2285).
Derecho de restitucin del comodatario: como el comodato es en su beneficio el podr restituir al cosa
cuando quiera.

Restitucin de armas ofensivas: El comodatario est obligado a suspender la restitucin de toda especie de armas
ofensivas, y de toda otra cosa de que sepa que se trata de hacer un uso criminal; pero deber ponerla a disposicin del
juez (art 2280).
Consecuencias de la falta de restitucin por el comodatario

F. A. Soria

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* El comodatario deber pagar los daos y perjuicios provenientes de la falta de restitucin siempre que haya culpa de
su parte o de sus dependientes. Si el comodatario no restituyese la cosa por haberse perdido por su culpa, o por la de
sus agentes o dependientes, pagar al comodante el valor de ella (art 2274).
* Si no la restituye por haberla destruido o disipado, incurrir en el crimen de abuso de confianza, y podr ser acusado
criminalmente antes o despus de la accin civil para el pago del valor de ella, e indemnizacin del dao causado (art
2274).

Recuperacin de la cosa perdida

Si despus de haber pagado el comodatario el valor de la cosa, la recuperase l o el comodante, no tendr derecho para
repetir el precio pagado y obligar al comodante a recibirla. Pero el comodante tendr derecho para exigir la restitucin
de la cosa, y obligar al comodatario a recibir el precio pagado (art 2275).
Restitucin por los herederos del comodatario
Herederos de buena fe: Si los herederos del comodatario, no teniendo conocimiento del prstamo, hubieren enajenado
la cosa mueble prestada, podr el comodante, no pudiendo, o no queriendo hacer uso de la accin reivindicatoria, o
siendo sta ineficaz, exigir de los herederos el precio recibido, o que le cedan las acciones que en virtud de la
enajenacin les competan (art 2272).
Herederos de mala fe: Si los herederos tuvieren conocimiento de que la cosa era prestada, debern pagar todo el valor
de la cosa, y resarcir el perjuicio al comodante; y aun podrn ser perseguidos criminalmente por abuso de confianza
(art 2273).
Pluralidad de comodatarios
Cuando muchas personas han tomado prestado conjuntamente las mismas cosas, responden solidariamente por la
restitucin o daos sufridos en ella (art 2281).

Fin del comodato

a- Por prdida de la cosa.
b- Por vencimiento del plazo.
c- Por voluntad unilateral del comodatario.
d- Por voluntad unilateral del comodante cuando: * no haya trmino fijado * el comodatario fallezca o cae incapaz y le
impide usar la cosa * le sobreviene al comodante una necesidad urgente e imprevista de la cosa * el comodatario
usa la cosa abusivamente o no cumple con su obligacin de cuidarla.

F. A. Soria