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SO PAULO
2009
1
UNIVERSIDADE DE SO PAULO
2009
UNIVERSIDADE DE SO PAULO
2
BANCA EXAMINADORA
AGRADECIMENTOS
Lysippo Garcia
Resumo
VIEIRA, Jlia Rosseti Picinin Arruda. Transmisso da propriedade imvel pelo registro do ttulo e
segurana jurdica: um estudo de histria do direito brasileiro. 2009.234f. Dissertao (Mestrado em
Direito). Universidade de So Paulo, Faculdade de Direito, Programa de Ps-Graduao em Direito
Civil, So Paulo, 2009.
O presente trabalho tem como objetivo estudar a evoluo da disciplina da transmisso da propriedade
imvel pelo registro do ttulo no direito brasileiro, relacionando-a com as seguranas do direito de
crdito, do direito de propriedade e do comrcio. O estudo, ao percorrer o perodo entre a Lei de Terras
de 1850 e o Cdigo Civil de 2002, constri uma intrnseca relao entre as necessidades polticas,
econmicas e sociais e as previses do direito sobre a matria em cada fase temporal. Com base em
contextualizaes histricas, legislaes e doutrinas jurdicas, a dissertao busca demonstrar, que a
normatizao do modo de transferir a propriedade imvel pelo registro do ttulo no Brasil, decorreu do
interesse, em momentos distintos, em proporcionar segurana ao crdito, ao direito de propriedade e ao
comrcio.
Termos de indexao: transmisso da propriedade imvel, registro de imveis, segurana jurdica,
histria do direito, ttulo para a transferncia da propriedade imvel.
Rsum
VIEIRA, Jlia Rosseti Picinin Arruda. Transmission de la proprit immeuble par le registre du titre et
scurit juridique: une tude de lhistoire du droit brsilien. 2009. 234f. Dissertation (Master en Droit).
SUMRIO
1
INTRODUO..................................................................................................................................10
PELA
SEGURANA
JURDICA
DO
DIREITO
DE
CRDITO.......................................................................................................................................20
SEGURANA
BRASILEIRO..........................................................................................................94
SEGURANA JURDICA DO DIREITO DE PROPRIEDADE: A BUSCA PELA CORRESPONDNCIA ENTRE A REALIDADE FTICA
E A REALIDADE JURDICA (ASSENTO REGISTRAL)..................................................166
4.1 Contexto histrico...............................................................................................................166
4.2 Antecedentes da lei n. 6.015 de 1973: Lei de Registros Pblicos......................................174
4.3 Lei de Registros Pblicos: a instituio da matrcula.........................................................191
4.4 Antecedentes do Cdigo Civil de 2002..............................................................................198
4.5 Cdigo Civil de 2002......................................................................................................211
CONCLUSES...................................................................................................................................217
6 REFERNCIAS....................................................................................................................................220
1. INTRODUO1
Para a apresentao formal da dissertao, foram utilizadas as normas definidas pela Associao de Normas
Tcnicas Brasileiras (ABNT). Nas hipteses em que a ABNT no faz previso, as notas de rodap e a referncia
foram elaboradas de maneira coerente com as demais determinaes. Uma nota de rodap explicativa indicar
todas as vezes que isso ocorrer ao longo do trabalho.
2
Conjunto de normas jurdicas que regulam as modificaes jurdico-reais de imveis, com o fim de
proporcionar publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos.
10
TROPLONG ensinava que o processo tinha sido inverso no direito romano, ou seja, primeiro ocorreu a
regulamentao da transmisso de bens imveis, depois foi utilizada a estrutura j existente para a proteo do
crdito. Nada, porm mais estranho s idas de credito, do qual os creadores primitivos do direito romano no
tiveram a mnima preoccupao. mistr uma sociedade j avanada para cogitar disto, e quando os romanos
chegaram ao ponto em que o movimento das relaes sociaes pe em jogo o interesse dos terceiros, encontraram
todo um systema de translao da propriedade anteriormente desenvolvido, sob outras influencias e
independentemente desse interesse. O credito pde sem dvida delle aproveitar-se numa certa medida, mas no
foi por causa delle que originariamente se introduziram no direito as formalidades exteriores, que eram a alma
desse systema. S PEREIRA, Virgilio de. Direito das Cousas. Art. 524-678. In: LACERDA, Paulo de. Manual do
Cdigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1924, p. 111/vol.VIII. Para evitar repeties
futuras, deixa-se esclarecido que ao longo do trabalho todos os trechos transcritos foram fiis redao feita
pelos respectivos autores. Assim diversas vezes o portugus utilizado no seguir as regras gramaticais vigentes
hoje.
11
Ao longo da dissertao, quando o autor for citado pela primeira vez, constar seu nome e prenome. Nos demais
casos, apenas o nome pelo qual ele conhecido no mundo jurdico.
12
13
adquirir, em conformidade com a lei, o mesmo imvel, porm de falso proprietrio (exemplo:
a escritura pblica ou contrato particular de transmisso foram fraudados).
J a segurana jurdica do comrcio entendida como a confiana que as pessoas
devem depositar nas transaes jurdico-patrimoniais. O indivduo busca a concretizao
dessas transaes de forma harmoniosa, sem que seja prejudicado por circunstncias para ele,
adquirente, desconhecidas. O intento adquirir o bem com a certeza de que ele permanecer
em sua esfera de poder at uma futura venda, sem qualquer gasto suplementar (como por
exemplo, de um litgio judicial). A crena no comrcio fundamental para que haja um
mercado competitivo e prspero. Para JOS SORIANO
DE
14
credor tem maior garantia para o caso de inadimplemento, pois acredita que no perder o
dinheiro investido, uma vez que a execuo real certa). Com transmisses e taxas niveladas
a valores mais baixos, h aumento nas relaes comerciais e, como resultado, maiores
investimentos e crescimento econmico.
Portanto, difcil pensar em um registro de hipotecas sem que haja um registro de
bens imveis, no qual conste sua titularidade, as transmisses e nus ocorridos ao longo do
tempo. No entanto, os legisladores brasileiros s perceberam essa intrnseca relao, quando o
dispositivo da Lei Oramentria n. 317 de 1843 e os de seu regulamento, decreto n. 482 de
1846, no tiveram o efeito jurdico e econmico esperado. Essas normas regularam o registro
de hipotecas sem, contudo, fazer meno transcrio dos ttulos. Assim, foi preciso a
promulgao de uma nova lei que atendesse s necessidades de uma sociedade, em que o
comrcio passava a ser intenso e o valor da propriedade imvel aumentava.
Foi quando surgiu a lei n. 1.237 de 1864, defendida pelo Conselheiro Nabuco, para
tentar solucionar os problemas no resolvidos pela Lei Oramentria e seu regulamento. 10 A
Lei Hipotecria de 1864 deu um novo rumo constituio de hipoteca, fomentando o uso do
direito de garantia, ao instituir a transcrio de todos os ttulos para transmisso dos imveis
por atos inter vivos em registro pblico e ao dispor que a transferncia do imvel s se
operava a respeito de terceiros, com a transcrio e a partir de sua data. Pelo que tudo parece,
a previso da transcrio rompeu com o direito anterior que dispunha ser a tradio suficiente
para a aquisio da propriedade11.
Diante dessas consideraes, fica fcil entender porque foi dito que a
regulamentao da transferncia da propriedade imvel decorreu da preocupao com o
direito de garantia real e no do desejo de bem definir a maneira de modificar a titularidade
desse bem.
10
Como ser estudado no item 2.4, o projeto de reforma da Lei Hipotecria foi apresentado por um grupo de
deputados liderados por Igncio Joaquim Barbosa Cmara dos Srs. Deputados em 1853. Nabuco de Arajo,
membro da comisso especial nomeada para analisar o trabalho, passou a defender a reforma, propondo a criao
de um registro dos atos translativos da propriedade imvel.
11
Como ser melhor compreendido no item 2.2, o modo de aquisio da propriedade imvel inter vivos previsto
nas Ordenaes Filipinas ser analisado indiretamente por meio das obras de autores que estudaram o tema. Para
que fosse possvel afirmar (com certeza) que a tradio era suficiente para a aquisio da propriedade imvel no
Brasil colnia, o ideal seria que as Ordenaes fossem lidas minuciosamente, trabalho que no foi objeto desta
dissertao.
15
Essas caractersticas negativas que levaram ao desuso do Registro Torrens decorreram da exigncia da lei de
levantamento topogrfico (inclusive com planta, memorial descritivo), despacho de juiz togado, publicao de
editais, decurso de prazo para a impugnao de terceiros e outros. Como as despesas so suportadas pelo
adquirente e o processo judicial demorado, at hoje o Registro Torrens pouco utilizado, apesar de previsto
facultativamente para imveis rurais. O Registro Torrens ser analisado em diversos pontos do trabalho, sendo o
item 2.5 totalmente dedicado a ele.
13
GUERREIRO, Jos Augusto Guimares Mouteira. O Registro Imobilirio. Necessrio instrumento do progresso
econmico-social. Revista de Direito Imobilirio, So Paulo, n.45, ano 21, p. 87 e 88, 1998.
16
aproxima-se de um cadastro real. Com efeito, registrar a transmisso apenas a parte inicial
do indispensvel para uma completa segurana do comrcio, sendo tambm necessrio o
registro dos encargos e outros direitos sobre o imvel.
No sendo a legislao completa o bastante, o legislador ter que optar pela
segurana do comrcio (que com maior preciso garantir a segurana do crdito) ou pela
segurana do direito de propriedade.
Se o sistema registrrio preza pela segurana do comrcio, est seguro o terceiro
de boa-f que confia nas informaes contidas nos livros fundirios, mesmo no caso de fraude
(exemplo: terceiro de boa-f adquire imvel de pessoa que, apesar de estar inscrita no livro,
no proprietria. Descoberta a fraude, o comprador tem direito ao bem e o real proprietrio
obtm unicamente uma indenizao daquele que o vendeu indevidamente). Protegido o direito
do terceiro de boa-f, fica desprotegido o direito de propriedade do titular do bem, vtima de
alguma fraude ou confuso do oficial. Dessa feita, no havendo a total correo do livro
registral, a segurana jurdica da propriedade e a segurana do comrcio contrapem-se, j que
no se pode obter uma sem a renncia da outra.
J o ordenamento, que enfatiza a segurana do direito de propriedade, possibilita
ao real proprietrio o direito sobre seu imvel, mesmo que no havendo correspondncia entre
a realidade jurdica e os dados contidos no registro, algum de boa-f adquira-o de um falso
senhor do bem.
claro, que a esperana de todos os pases que adotam o sistema com cadastro,
que este traga dados corretos e atualizados sobre o imvel e seu titular, para que no haja
necessidade de prevalecer uma segurana sobre a outra. No entanto, apesar das aspiraes, no
o que normalmente acontece.
No direito brasileiro, a primeira tentativa de se obter um cadastro imobilirio (que
futuramente pudesse vir a garantir a segurana do direito de propriedade e do comrcio)
ocorreu com a promulgao da Lei n. 6015, de 1973, que instituiu a matrcula e sua
obrigatoriedade. A matrcula o instrumento que individualiza a propriedade imobiliria,
determinando suas dimenses e limites e qualificando seu proprietrio. Como aps 30 anos da
17
promulgao da lei, ainda eram muitos os imveis sem matrcula, o que tornava longnqua a
conciliao entre a segurana do direito de propriedade e do comrcio, o legislador brasileiro
buscou uma soluo alternativa por meio do usucapio do pargrafo nico do artigo 1.242 do
Cdigo Civil de 2002.
A partir de ento, a proteo segurana do direito de propriedade passou a
preponderar sobre a segurana do comrcio por um determinado perodo, ou seja, passados os
cinco anos e cumpridos os requisitos do usucapio do pargrafo nico do artigo 1.242, o
ordenamento passa a garantir a segurana do comrcio.
Por fim, destaca-se que alm da matrcula e do instituto do usucapio, tiveram
papel importante na procura pela presena das diversas seguranas na transmisso da
propriedade imvel pelo registro do ttulo, o surgimento de alguns princpios basilares do
sistema registral comum (que se contrape ao Sistema Torrens) como a publicidade formal (lei
n 1.237 de 1864), a especialidade (instituda pelo dec. n. 169-A de 1890) e a continuidade
(dec. n. 18.542 de 1928).14
Apresentados os principais tpicos que sero desenvolvidos na dissertao, resta
indicar que o presente estudo, focado na transmisso da propriedade imvel inter vivos e nas
diversas seguranas, ser feito sobre o prisma da histria do direito.
Estudar o tema pela histria do direito parece ser o meio mais apropriado por
permitir uma anlise panormica da relao entre as necessidades econmico-politico-sociais e
a incessante busca do legislador, ao longo dos sculos XIX e XX, para atend-las. A escolha
desse perodo temporal, mais especificamente da Lei de Terras de 1850, a lei 10.931 de 2004,
justifica-se na medida em que se verifica a partir do sculo XIX, a mudana de uma concepo
tradicional para uma concepo moderna no tocante propriedade, poltica de terras e
mo-de-obra no Brasil.
A terra que por muito tempo foi domnio da Coroa, doada principalmente como
recompensa a servios prestados ao rei, significava prestgio social. Um prestgio que no s
derivava do reconhecimento de altas qualidades do proprietrio, mas tambm pelo controle
14
18
que este tinha sobre inmeros escravos e homens livres (arrendatrios e meeiros). Com a
mudana de concepo, a terra passou a ser domnio pblico, adquirida por quem pudesse
explor-la com lucratividade e utilizando mo-de-obra livre (principalmente imigrante). O
imvel passou a ser uma mercadoria que proporcionava ao seu proprietrio poder
econmico.15
Diante da mudana de concepo, a propriedade imvel transformou-se em objeto
de inmeras transaes comerciais e em garantia de emprstimos. Com isso, a busca pela
segurana jurdica tornou-se incessante, alterando e aperfeioando inclusive a maneira de
transmitir a propriedade imvel por meio do registro do ttulo.
Para isso, o estudo baseou-se principalmente na anlise de textos legislativos (e
obrigatoriamente nos debates que os antecederam) e na doutrina de cada perodo. No mbito
legislativo, o estudo da transmisso da propriedade imvel pelo registro do ttulo e as diversas
seguranas que o envolvem inicia-se com as Ordenaes Filipinas, justamente por ser a
legislao sobre a qual recai a Lei de Terras (primeira lei referente propriedade imvel aps
o perodo de anomia denominado de extralegal ou de posses). Em seguida, analisa-se a matria
principalmente na lei n. 1.237 de 1864, decreto n. 451-B de 1890, Cdigo Civil de 1916,
Decreto 18.542 de 1928, Lei 6.015 de 1973 e Cdigo Civil de 2002. No mbito doutrinrio,
so objeto de estudo as obras de autores como o Conselheiro NABUCO, TEIXEIRA DE FREITAS, RUY
BARBOSA, LAFAYETTE PEREIRA, CLVIS BEVILQUA, LYSIPPO GARCIA, PHILADELPHO AZEVEDO, SORIANO
NETO, AFRNIO DE CARVALHO, entre outros.16
Ao final da dissertao, estando todos os pontos explorados, ser possvel
visualizar o quadro completo da relao entre a transmisso da propriedade imvel pelo
registro do ttulo e as trs acepes da segurana jurdica no direito brasileiro dos sculos XIX
e XX. Desse modo, espera-se que tal quadro contribua para o estudo de histria do direito,
facilitando futuras pesquisas sobre o tema.
15
COSTA, Emlia Viotti da. Da Monarquia Repblica: momentos decisivos. 8 ed., So Paulo: Fundao Editora
UNESP, 2007. p. 174.
16
As obras utilizadas no presente estudo sero indicadas em momento oportuno.
19
2.
TEMPOS
DE
TRANSMISSO
INSEGURANA:
DA
REGULARIZAO
PROPRIEDADE
IMVEL
DA
COMO
17
Todos os contextos histricos desta dissertao sero fundamentados em um ou dois autores principais. O
intuito que o texto fique coerente, uma vez que h diferena significativa na interpretao dos estudiosos sobre
alguns momentos histricos.
20
No sculo XIX, o Brasil era aos poucos atingido pela expanso dos mercados e do
sistema capitalista, que exigia uma reavaliao dos dois elementos acima. Gradativamente, a
terra e o trabalho foram sendo assimilados economia comercial e industrial. Tratava-se de
um perodo de aumento populacional, migraes internas e internacionais, concentrao da
populao nos centros urbanos, desenvolvimento da indstria, acmulo de capitais e
melhoramento dos meios de transporte.18
Para LAURA BECK VARELA o interesse do capitalismo comercial e industrial era
utilizar a propriedade imobiliria como garantia de emprstimos, permitindo que as relaes
jurdicas reais deixassem de ser fundadas na obrigatoriedade de cultivo. No importava que a
terra fosse improdutiva, o importante era que ela estivesse delimitada e registrada, o que
asseguraria possveis emprstimos.19
Por mais que a obrigatoriedade do cultivo no fosse mais exigncia das legislaes
de terra surgidas ao longo da segunda metade do sculo XIX, no h como negar que com a
economia comercial e industrial, houve uma expanso das reas cultivadas para fins
comerciais e uma reduo daquelas destinadas agricultura de subsistncia. Prova disso que
o Segundo Reinado, iniciado com a coroao de D. Pedro II, em 1840, aps o conhecido golpe
da maioridade, caracterizou-se como um perodo de intensa cooperao entre a Coroa e as
oligarquias de fazendeiros de caf. Inclusive, os ganhos obtidos pelo governo com o caf
foram fundamentais para reduzir a dvida da Coroa com os britnicos.20
A expanso do mercado intensificou o uso da terra e do trabalho escravo o que, em
muitos casos, gerou a expulso de arrendatrios e meeiros e a expropriao das pequenas
propriedades e das terras comunitrias.21
18
VIOTTI DA COSTA, Emilia. Da Monarquia Repblica: momentos decisivos. 8 ed., So Paulo: Fundao Editora
UNESP, 2007. p.171.
19
Das Sesmarias propriedade moderna: um estudo de histria do direito brasileiro. Rio de Janeiro: Renovar,
2005. p. 6.
20
SKIDMORE, Thomas E. Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 67.
21
VIOTTI DA COSTA, Emlia. Da Monarquia Repblica: momentos decisivos. 8 ed., So Paulo: Fundao Editora
UNESP, 2007. p.172.
21
A situao impunha, cada vez mais, o surgimento de uma legislao que regulasse
a propriedade e solucionasse o problema da mo de obra at ento predominantemente
escrava.
A inquietao quanto necessidade de elaborar uma legislao referente a estes
dois temas, terra e trabalho, vinha do fato de que, com a Resoluo de 17 de julho de 1822, o
Sistema de Sesmarias, j pouco aplicado na prtica, tinha sido formalmente encerrado. A partir
de ento, o pas passou a viver um perodo de anomia no relativo a terra, prevalecendo as
ocupaes. Quanto ao trabalho, a situao era pior, j que ainda se utilizava mo de obra
escrava e a presso inglesa para a contratao de trabalhadores livres tornava-se cada dia mais
enrgica.
Diante da importncia da terra e do trabalho, indispensvel o estudo de cada um
dos temas.
No relativo a terra, o regime de sesmarias foi transplantado para o Brasil por meio
das Ordenaes Manuelinas e Filipinas. Sua primeira manifestao na colnia ocorreu por
meio da carta dada a Martim Afonso de Souza, em 20 de novembro de 1530, na qual o rei lhe
permitia conceder sesmarias das terras que encontrasse a quem pudesse aproveitar.22
Segundo RUY CIRNE LIMA, entre procurar a administrao indo at o governador, e
depois at o rei, para obter uma concesso de sesmarias, ou apossar-se de um pedao de terra e
cultiv-lo, era provvel que os colonizadores optassem pela segunda.23 Assim, por muito
tempo, na colnia e mais tarde aps a independncia, a ocupao aparecia como a melhor ou
mesmo nica forma de ter acesso propriedade imvel.
Citando um relatrio de GONALVES CHAVES24 divulgado em 1822, CIRNE LIMA
indicava que esse Sistema de Sesmarias mal aplicado trouxe como conseqncia para o pas
uma vasta rea ocupada, em contraste com a pouqussima populao, poucas reas livres
22
LIMA, Ruy Cirne. Pequena Histria Territorial do Brasil: Sesmarias e Terras Devolutas. 2ed., Porto Alegre:
Sulina, 1954. p. 32.
23
Ibidem., p. 31, 32 e 37.
24
Como no h previso expressa na ABNT, optou-se por escrever os nomes de todos os autores em caixa alta.
22
possveis de serem repartidas, grandes latifundirios, mas muitas famlias sem terra para
cultivo e agricultura em atraso.25
Para RAYMUNDO FAORO, a sesmaria deixou como herana senhores de terra com
extensas fazendas que no cultivavam, nem permitiam que outros o fizessem. Ainda,
lavradores meeiros e moradores de favor, vivendo da agricultura de subsistncia e totalmente
excludos da agricultura de exportao.26
Para que esse quadro fosse alterado, era imprescindvel que uma nova concepo
da poltica de terras substitusse a tradicional, existente no pas desde o sculo XVI.
Segundo EMLIA VIOTTI DA COSTA, pela concepo tradicional, a terra era domnio da
Coroa, que a transmitia por meio de doao queles que se mostrassem fiis e prestativos ao
rei, razo pela qual ser proprietrio significava antes de tudo prestgio social, do qual derivava
poder econmico. Como era o monarca que doava a terra, ele podia impor certas condies,
como regular o uso e a ocupao, limitar o tamanho da rea e estipular quantas concesses
uma nica pessoa poderia receber.27
Aos poucos, essa concepo tradicional foi substituda por uma noo moderna,
transio apenas concluda no sculo XX. Pela concepo moderna, a terra passou a ser
considerada domnio pblico, servindo o Estado unicamente como intermediador em sua
aquisio. A terra tornou-se uma mercadoria, podendo ser adquirida por todo aquele que
pudesse explor-la com lucratividade e ser proprietrio comeou a representar poder
econmico, do qual podia advir prestgio social. Sendo a terra uma mercadoria, coube ao
proprietrio estipular suas prprias condies.28
25
O autor define com as seguintes palavras o que foi o relatrio e quem era Gonalves Chaves Memorias
economopolticas sobre a Administrao Publica do Brasil, compostas no Rio Grande de S. Pedro do Sul e
offerecidas aos Deputados do mesmo Brasil, por hum portuguez, residente no Brasil, h 16 annos; que professa
viver s do seu trabalho, e deseja o bem da Nao, ainda com preferncia a seu prprio. Pequena Histria
Territorial do Brasil: Sesmarias e Terras Devolutas. 2ed., Porto Alegre: Sulina, 1954. p.42 e 43.
26
O autor ressaltava o fato de que, diferentemente do pequeno agricultor, o grande fazendeiro tinha a
possibilidade de enviar seus descendentes para ocupar cargos pblicos, caso a agricultura no prosperasse como
esperado, diante de catstrofes naturais e econmicas. Os Donos do Poder; formao do patronato poltico
brasileiro. Porto Alegre: Globo, 1958. p. 419.
27
Da Monarquia Repblica: momentos decisivos. 8 ed., So Paulo: Fundao Editora UNESP, 2007. p. 174.
28
Ibidem., mesma pgina.
23
29
SKIDMORE, Thomas E. Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p.78 e 79.
SKIDMORE, Thomas E. Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 80.
31
Como motivos para a aprovao pelo Parlamento Brasileiro da proibio do comrcio de escravos, SKIDMORE
aponta: a presso naval inglesa, inclusive com ameaa soberania brasileira, o medo da elite de no conseguir
controlar os escravos (o receio do haitianismo, referncia rebelio de escravos ocorrida no Haiti, em 1790) e
irrupes de febre amarela e clera na dcada de 1840, atribudas aos escravos recm-chegados. Ibidem., mesma
pgina.
32
VIOTTI DA COSTA, Emlia. Da Monarquia Repblica: momentos decisivos. 8 ed., So Paulo: Fundao Editora
UNESP, 2007. p. 193.
30
24
Com o aumento do ritmo cafeeiro33, ter crdito tornou-se uma necessidade maior
do que ter a prpria fazenda. O crdito era necessrio, principalmente para a obteno de mo
de obra escrava, um investimento que oscilou de 1850 a 1886 entre 30 e 70% sobre o valor
total da empresa. At o solo com o tempo aumentou de preo, chegando a valer depois da
grande expanso do caf, dez vezes o valor original.34
Acontece que, ocorrida a proibio do trfico, a tendncia era que a obteno de
crditos se tornasse mais escassa. Afinal, at ento, o crdito era fornecido pelos traficantes de
escravos que parcelavam o valor de suas mercadorias, permitindo que o senhor de terras no
gastasse todo seu capital no momento da compra. Em troca, cobrava altos juros, que anexados
ao preo do escravo, eram por poucos percebidos.35
Assim, com o fim dos emprstimos inseridos na venda de escravos e a necessidade
de mo de obra, os fazendeiros tiveram que procurar outra maneira de obter capital. No lugar
do traficante, surgiu como principal intermedirio entre eles e a cidade, a casa bancria. Diante
do novo quadro, os fazendeiros viram um sbito aumento de seus ganhos, uma vez que os
emprstimos eram concedidos a juros baixos. 36
Quem no gostou da nova situao foram os antigos traficantes, que antes ficavam
com grande parte do lucro do trfico e com as altas taxas de juros. Como no conseguia
concorrer com a eficincia de alocao de recursos dos bancos, essa classe criticava
veementemente a nova sociedade empresria, utilizando seus contatos no parlamento, para que
medidas contrrias aos banqueiros fossem tomadas. Por esse motivo, rapidamente foi
aprovado o projeto de criao do banco nacional, que, futuramente, acabou levando ao
fechamento das casas bancrias privadas.37
O banco oficial dificultava a obteno de crdito, o que gerou a elevao das taxas
de juros e a ampliao dos ganhos dos rentistas. Como a nova situao desestimulava o
33
Segundo MURILO DE CARVALHO, j na dcada de 1840, o caf passou a ser o principal produto de exportao do
Brasil, ultrapassando at mesmo o acar. Perfis Brasileiros: D. Pedro II. So Paulo: Companhia das Letras,
2007. p. 42 e 138.
34
FAORO, Raymundo. Os Donos do Poder; formao do patronato poltico brasileiro. Porto Alegre: Globo, 1958.
p. 412.
35
CALDEIRA, Jorge. Mau: empresrio do Imprio. So Paulo: Companhia das Letras, 1995. p. 242 e 273.
36
CALDEIRA, Jorge. Mau: empresrio do Imprio. So Paulo: Companhia das Letras, 1995. p. 273.
37
Ibidem., p. 301.
25
26
27
46
SKIDMORE, Thomas E. Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 106.
Ibidem., mesma pgina.
48
Para ANDR REBOUAS, no havia nada de mais injusto do que um trabalhar na terra e o outro gozar dos frutos
desse trabalho, a terra deveria pertencer e quem nela trabalhasse. SANTOS, Sydney M.G. dos. Andr Rebouas e
seu tempo. Rio de Janeiro: Vozes Ltda, 1985. p. 470, 471 e 538.
49
SKIDMORE, Thomas E. Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 99 e 106.
47
28
de 1880
50
espanhis e portugueses.51
Interessante perceber como em nenhum momento, durante a ampla e longa
discusso da necessidade de se obter trabalhadores para a agricultura brasileira, houve quem
defendesse a utilizao de negros libertos. Para THOMAS E. SKIDMORE52 os motivos eram claros:
a elite considerava o trabalhador no branco fisicamente inferior e incapaz de hbitos srios de
trabalho, era mais fcil controlar os imigrantes europeus: estes trariam as qualidades que os
nordestinos no tinham e ajudariam a melhorar a linhagem tica do pas.53
Muitos dos imigrantes europeus que vieram para o Brasil, ficaram pouco tempo no
campo, mudando-se para a cidade na primeira oportunidade. Isso decorreu do fato de que
muitos dos europeus que aqui chegavam nunca tinham sido empregados em fazendas, tendo
no Velho Mundo trabalhado em fbricas, no comrcio ou com servios. E, mesmo aqueles que
eram trabalhadores rurais, estavam acostumados com uma outra realidade, outro solo, clima,
tcnica de plantio, o que dificultava muito a integrao.54 Apesar de todos esses empecilhos, os
imigrantes solucionaram o problema principal da economia brasileira no momento, ou seja, a
falta de trabalhadores.
Outro dado importante desse perodo foi a disseminao entre a elite brasileira de
correntes ideolgicas como o Positivismo e o Republicanismo, que levaram a proclamao da
Repblica em 1890.
50
VIOTTI DA COSTA, Emlia. Da Monarquia Repblica: momentos decisivos. 8 ed., So Paulo: Fundao Editora
UNESP, 2007. p. 195.
51
Segundo BORIS FAUSTO entre 1887 e 1930 entraram no Brasil cerca de 3,8 milhes de estrangeiros. Histria do
Brasil. 6a ed., So Paulo: Universidade de So Paulo: Fundao para o desenvolvimento da Educao, 1999. p.
275.
52
Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 106.
53
SANTOS ressalta que ANDR REBOUAS no compartilhava essa viso depreciativa do trabalho do negro, pelo
contrrio, acreditava que ela no se justificava quando se observava que havia sido o escravo o responsvel por
tornar o Brasil imprio o maior produtor de caf do mundo. Andr Rebouas e seu tempo. Rio de Janeiro: Vozes
Ltda, 1985. p. 476.
54
SRGIO BUARQUE DE HOLANDA in prefcio na obra de THOMAZ DAVATZ acentua que A agricultura de tipo europeu
era, sobretudo impraticvel nos lugares incultos e remotos (...) no h talvez exagro em declarar que os mtodos
brbaros da agricultura indgena eram em alguns casos os que convinham. DAVATZ, Thomas. Memrias de um
colono no Brasil. So Paulo: Martins Editora, 1972. p. XVI e XVIII.
29
DE
Brasil foi a Guerra do Paraguai. Afinal, o conflito elevou a dvida externa brasileira, gerou a
crise de 1868, intensificou a luta pela abolio, provocou corporativismo militar e intensificou
o republicanismo.58
No dia 15 de novembro de 1889, a tendncia republicana acabou sendo
concretizada, ocorrendo o fim do Segundo Reinado e o incio da Repblica.59
55
CARVALHO, Jos Murilo de. A formao das almas: o imaginrio da Repblica no Brasil. So Paulo: Companhia
das Letras, 1990. p. 27.
56
CARVALHO, Jos Murilo de. A formao das almas: o imaginrio da Repblica no Brasil. So Paulo: Companhia
das Letras, 1990. p. 27 e 38.
57
Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 98 e 99.
58
Perfis Brasileiros: D. Pedro II. So Paulo: Companhia das Letras, 2007. p. 124.
59
Interessante o quadro que MURILO DE CARVALHO traa sobre o governo de D. Pedro II. Diz o autor: Em quase
meio sculo de reinado, D. Pedro II presidiu soluo dos grandes problemas que, quando ele subiu ao trono,
30
ameaavam a prpria existncia do pas. beira da fragmentao em 1840, o Brasil em 89 exibia poucos sinais
de fratura. O trfico fora extinto, e a escravido fora abolida. O processo foi demasiado lento, mas at o fim, o
imperador e os abolicionistas tiveram de enfrentar a resistncia tenaz de proprietrios e da maioria da
representao nacional. A instabilidade poltica havia sido substituda pela consolidao do sistema
representativo e pela hegemonia do governo civil, em ntido contraste com o que se passava em pases vizinhos.
Na poltica externa o Brasil definira com clareza e preservara seus interesses na regio platina, e ganhara
respeitabilidade diante da Europa e dos pases americanos. Pessoalmente, o monarca conquistara o respeito
internacional pela dignidade e patriotismo com que exercera o poder e pela proteo que dispensara s cincias e
s letras. Muito ainda restava por fazer, sobretudo no campo da educao, da descentralizao do poder, da
formao do povo poltico. Como ele mesmo notou, tudo andava devagar demais no Brasil. Mas, posto que
lentamente, estavam lanadas as bases para a construo do pas. Ibidem., p. 221 e 222.
60
TRPOLI, Csar. Histria do Direito Brasileiro. Revista dos Tribunaes, So Paulo, vol. 2, p. 153, 1947.
61
POVEDA VELASCO, Igncio Maria. Ordenaes do Reino de Portugal. Revista da Faculdade de Direito da
Universidade de So Paulo, v.89, p. 24, 1994.
31
Foi o que aconteceu com a transmisso de imveis inter vivos que, por muitos
anos aps a Independncia do Brasil, continuou a ser regrada pelas Ordenaes Filipinas,
sendo aos poucos, com o surgimento de leis esparsas, modificada.
Antes de tratar sobre a maneira como alguns autores vm interpretando os
dispositivos das Ordenaes referentes matria, importante que se faa uma pequena
digresso.
Atualmente, a transmisso da propriedade imvel inter vivos ato complexo,
envolvendo o ttulo, em que as partes celebram o negcio jurdico e o registro na Serventia
competente, momento em que a transferncia concretiza-se. Assim, para examinar esta
modificao jurdico-real fundamental estudar o ttulo e o registro, j que no sistema
registrrio atual, o registro causal, estando sempre vinculado ao ttulo translatcio.
Por esse motivo, para que ao longo da pesquisa sejam analisadas as seguranas que
norteavam a transmisso da propriedade imvel pelo registro do ttulo, ser muitas vezes
necessrio analisar tambm o histrico do ttulo.62 Feita esta pontual observao, passa-se para
o estudo do primeiro monumento legislativo que tratou sobre a matria da transmisso de bens
imveis inter vivos no Brasil.
Pelo que parece, nas Ordenaes Filipinas, a transmisso da titularidade de bens
mveis e imveis ocorria por meio da tradio, no sendo exigida qualquer outra formalidade.
A tradio, como modo de adquirir domnio, consiste na entrega que o senhor de
coisa corprea, com animus de transferir o domnio, faz a outrem que deseja adquiri-la. 63 um
modo derivado de aquisio de propriedade, ou seja, no cria o domnio, pressupe sua
existncia e limita-se a transferi-lo.
Analisando o contrato de compra e venda, mais especificamente o Livro 4, Ttulo
V, 1 das Ordenaes Filipinas, CNDIDO MENDES DE ALMEIDA conclua que para que o contrato
62
No entanto, destaca-se que o objeto desta dissertao a segurana do registro e no dos ttulos de transmisso,
assim sendo, a abordagem deste tema ser realizada apenas de forma acessria, para complementar quando
necessrio o assunto principal da pesquisa.
63
PEREIRA, Lafayette Rodrigues. Direito das Coisas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, [188?], p.
108/vol.1
32
ficasse perfeito, era indispensvel que o vendedor transferisse o domnio sobre a coisa ao
comprador, quando este lhe entregasse o preo.64
Esse entendimento era reforado pela interpretao que VIRGLIO
DE
S PEREIRA
33
os bens imveis, foi utilizada a clausula constituti que substitua a tradio. Pela clusula,
operava-se a transferncia da posse do bem sem a efetiva tradio, ou seja, o vendedor
declarava possuir a coisa no em seu prprio nome, como senhor, mas em nome do
adquirente, como detentor. Assim, a tradio de bens imveis ficava reduzida a clausula
constituti que quase sempre era inserida nas escrituras pblicas pelo tabelio.68
Como com a clausula constituti nada se revelava exteriormente a terceiros,
desaparecendo o elemento que at ento tinha sido responsvel pela publicidade das
transaes, ou seja, a tradio, facilitou-se a ocorrncia de fraudes e a ocultao de nus reais.
Na realidade, a tradio como sinal de transferncia da propriedade de bens
imveis, ou como meio de publicidade, j h muito tempo no era mais um mecanismo
eficiente, e isso se devia principalmente ao fato da posse e da propriedade serem institutos
separados, ou seja, quem tivesse a posse no necessariamente teria a propriedade.69 Assim, no
s a tradio ficta, mas tambm a tradio real, no mais atendiam s necessidades do
momento, que exigia um ato externo que proporcionasse certa notoriedade e publicidade s
modificaes reais, ou seja, s transmisses de imveis e instituies de nus.
Para FRANCISCO
DE
transmisso de imveis ocorria pela tradio, tendo se tornado mais freqentes com a adoo
da clausula constituti, j que a coisa, ao permanecer sob a posse do alienante continuava
parecendo lhe pertencer, o que facilitava a venda de um mesmo imvel a compradores
distintos, gerando prejuzos.70
Mesmo com tantas deficincias, foram as Ordenaes Filipinas que ao longo de
quase todo sculo XIX regularam a transmisso da propriedade imvel.
68
Para BORGES mesmo aps a previso no Cdigo Civil de 1916 de que a transmisso da propriedade imvel
ocorria com a transcrio do ttulo no registro, a inscrio da clausula constituti nas escrituras pblicas
continuava necessria. Nas palavras do autor, A clusula, muitas vzes, principalmente em questes
possessrias, produz efeitos jurdicos apreciveis e decisivos, de modo que de tda prudncia que ainda seja
inserta nas escrituras e contratos em que h transferncia de posse. O Registro Torrens no Direito Brasileiro.
So Paulo: Edio Saraiva, 1960. p.14.
69
TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de
Laemmert, 1865. p.CLVI.
70
Direito das Cousas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1908. p. 165.
34
Os Donos do Poder; formao do patronato poltico brasileiro. 5ed., Porto Alegre: Globo, 1958. p. 409/vol.
2.
72
Pequena Histria Territorial do Brasil: Sesmarias e Terras Devolutas. 2ed., Porto Alegre: Sulina, 1954. p. 43
e 47.
73
Ibidem., p. 36.
74
VARELA, Laura Beck. Das sesmarias propriedade moderna: Um estudo de histria do direito brasileiro. Rio
de Janeiro: Renovar, 2005. p.121.
35
governamental permitiu que a lei no fosse aplicada como prevista. Dessa forma, houve a
concentrao territorial ligada a um grupo restrito, que apesar de possuir a terra no a
explorava.
A tendncia para o latifndio parecia estar arraigada na cultura dos colonizadores.
At mesmo a ocupao, que inicialmente diferenciava-se das sesmarias por envolver apenas
pequenas propriedades para o cultivo agrcola do colono livre e seus familiares, mudou de
aspecto. Os posseiros, contrariando o costume que autorizava a ocupao desde que houvesse
o efetivo cultivo75, conforme proviso de 14 de maro de 1822, passaram a acumular cada vez
mais terra, deixando parte dela improdutiva.
Com o intuito de conter essa situao, uma Resoluo de Consulta da Mesa de
Desembargo do Pao, de 17 de julho de 1822, assinada por Jos Bonifcio, suspendeu a
concesso de sesmarias at a convocao da Assemblia Constituinte76. No ano seguinte, essa
deciso foi ratificada numa proviso do Desembargo. Apesar de se prever que a questo da
terra seria objeto de discusso na Assemblia Constituinte, no foi o que aconteceu.77
A Carta Constitucional de 1824 no fez qualquer referncia s sesmarias, apenas
previu em seu art. 179, dirigido s garantias fundamentais do cidado, a proteo do direito de
propriedade. Com isso, aboliu o confisco e consagrou o respeito propriedade, assegurando
prvia indenizao quando o bem fosse desapropriado por utilidade ou necessidade pblica.
Segundo o entendimento de PIMENTA BUENO, o fruto do trabalho do homem pertencia
unicamente ao homem, por isso a propriedade devia ser-lhe garantida em toda sua plenitude,
independente se constitua bem mvel, imvel, corpreo, incorpreo.78 No entanto, o autor
75
A proviso de 14 de maro de 1822 estimulava a ocupao na medida em que determinava que posses de
terrenos cultivados prevaleciam sobre sesmarias posteriormente concedidas Hei por bem ordenar-vos procedais
nas respectivas medies e demarcaes sem prejudicar quasqner possuidores, que tenho effectivas culturas no
terreno, porquanto devem elles ser conservados nas suas posses, bastando para titulo as reaes ordens, porque as
mesmas posses prevaleo s sesmarias posteriormente concedidas. ARARIPE, Tristo de Alencar. Cdigo Civil
brazileiro ou Leis Civis do Brazil. Rio de Janeiro: Laemmert & C., 1885. p. 439.
76
Resoluo de 17 de julho de 1822 - Houve S.M.I. por bem resolver a consulta que subio sua augusta
presena com data de 8 de julho do anno prximo passado pela maneira seguinte: Fique o suplicante na posse das
terras que tem cultivado, e suspendo-se todas as sesmarias at a convocao da assembla constituinte Ibidem.,
p. 440.
77
CARVALHO, Jos Murilo de. A construo da ordem: a elite poltica imperial. Teatro de Sombras: a poltica
imperial. 3 ed., Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. p. 332.
78
O autor completava dizendo que sem a garantia do direito de propriedade no h ampliao dos esforos ou
fadigas, no h incremento ou expanso da riqueza e bem-estar social. Em seguida, questionava se algum
agricultor se esforaria em plantar o trigo se no tivesse a garantia de que a propriedade sobre a produo seria
36
entendia que como o homem vivia em sociedade, deveria ter deveres para com esta, para com
a defesa do Estado ou outras relaes do bem comum. Assim, se o bem pblico legalmente
verificado exigisse o uso ou o emprego da propriedade do cidado, a sociedade deveria ter o
direito de realizar a desapropriao, desde que existisse uma lei prevendo os casos em que
caberia tal medida, regras que regulassem a indenizao e que estabelecessem que antes desta
ser previamente realizada, no haveria desapropriao.79
Como a Carta Constitucional no previu a questo da terra e nenhuma lei veio
completar esta lacuna, o Brasil passou por um perodo de total anomia quanto aos bens
imveis. Alm das Ordenaes Filipinas que dispunham sobre a transmisso da propriedade,
nenhuma outra legislao tratava da matria. O perodo foi designado pelos autores como
extralegal ou de posses, e correspondeu aos anos de 1822 a 1850, quando foi promulgada a Lei
de Terras. Durante este perodo, foram poucas as tentativas do governo de solucionar a
questo. As ocupaes de bens imveis j to comuns na poca das sesmarias80, tornaram-se
ainda mais corriqueiras. Segundo RICARDO PEREIRA LIRA, nesse perodo a situao da terra no
Brasil enquadrava-se em um desses casos: sesmarias concedidas e regularizadas; sesmarias em
que os concessionrios s tinham a posse e no o domnio pela falta de uma das exigncias
legais; terras ocupadas sem ttulo; terras que nunca tinham sido concedidas e terras devolutas,
ou seja, as dadas em sesmaria que tinham cado em comisso revertendo ao patrimnio
imperial.81
Essa catica situao da propriedade imvel, aliada ao problema da mo-de-obra,
fez a elite brasileira reavaliar a necessidade de uma poltica de terras. Como resposta aos
anseios desse grupo, ao tentar regularizar a propriedade rural e fornecer trabalho de acordo
com as necessidades e condies da poca, surgiu a Lei de Terras de 1850. O projeto foi
discutido pelo Conselho de Estado, em 1842, e enviado a Cmara dos Deputados no ano
sua. Direito Pblico Brasileiro e anlise da Constituio do Imprio. Rio de Janeiro: Jos Bushatsky Editor,
1958. p. 419 e 420.
79
Ibidem., p. 420.
80
Conforme escreve RUY CIRNE LIMA, Apoderar-se de terras devolutas e cultiv-las tornou-se cousa corrente
entre os nossos colonizadores, e tais propores essa prtica atingiu que pde, com o correr dos anos, vir a ser
considerada como modo legtimo de aquisio de domnio, paralelamente a princpio, e, aps, em substituio ao
nosso to desvirtuado regime de sesmarias. Pequena Histria Territorial do Brasil: Sesmarias e Terras
Devolutas. 2ed., Porto Alegre: Sulina, 1954. p. 47.
81
Campo e cidade no ordenamento jurdico brasileiro. Rio de Janeiro: Riex, 1991. p. 24.
37
seguinte. Toda essa tramitao, que teve fim apenas em 1850, ser objeto de estudo no
prximo item. No momento, a anlise centrar-se- na Lei Oramentria n. 317 de 1843 que
colocou em destaque outra preocupao daquele tempo.
Como j foi dito, por muitos anos, no Brasil, o trfico e a compra de escravos eram
as alternativas mais usuais para aplicao de capital. Com as constantes ameaas inglesas
escravido negra, as pessoas passaram a procurar outra maneira de investimento. Uns
gastaram seu dinheiro adquirindo grandes volumes de mercadorias importadas, outros
passaram a investir em negcios prprios e em ttulos, buscando ampliar ainda mais sua
fortuna.
Esses novos investidores apoiaram-se no Banco do Brasil, na poca, de
propriedade de Irineu Evangelista de Souza. Irineu, por meio da casa bancria, pegava
dinheiro daqueles que sem ter mais a opo tradicional desejavam guardar seu capital com
segurana e receber pequenos rendimentos por meio de juros, e emprestava a produtores
necessitados a baixo custo.
Essa nova situao estimulou a economia. O capital at ento retido, destinado
unicamente ao trfico negreiro, passou a buscar novas alternativas, sendo utilizado no s na
agricultura, mas tambm no comrcio, servios e at em uma incipiente indstria (a maioria de
propriedade do prprio Irineu Evangelista). Com a economia estimulada, um futuro
crescimento econmico parecia prximo, mas para isso era necessrio organizar uma
legislao coerente com esse momento histrico.
O sistema capitalista exige uma propriedade apta a ser objeto de emprstimos.
Aquele que deseja obter capital para qualquer ordem de investimento precisa garantir o seu
pagamento e, para isso, o instituto jurdico da hipoteca torna-se indispensvel. Um emprstimo
seguro possibilita maior quantidade de dinheiro, garantido a juros menores.
O deputado J. M. Pereira da Silva, na sesso de 18 de maro de 1843 defendeu
perante a Comisso de Justia Civil o entendimento de que era absolutamente necessria a
adoo de uma lei que fixasse regras invariveis e um sistema claro de hipotecas, com o
objetivo de assegurar a propriedade individual e acabar com os abusos que uma legislao
38
BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Camara dos Srs. Deputados. Primeira Sesso de 1843. Tomo
Segundo. Rio de Janeiro: Typographia da Viva Pinto & Filho, 1882. p. 324.
83
BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Camara dos Srs. Deputados. Primeira Sesso de 1843. Tomo
Segundo. Rio de Janeiro: Typographia da Viva Pinto & Filho, 1882. p. 595 e 596.
84
BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Camara dos Srs. Deputados. Primeira Sesso de 1843. Tomo
Segundo. Rio de Janeiro: Typographia da Viva Pinto & Filho, 1882. p.792.
39
independente. Apesar das Ordenaes Filipinas tratarem da transmisso de bens imveis, que
ocorria pela tradio, no havia qualquer previso de delimitao ou registro de terras. Na
verdade, o Alvar de 5 de outubro de 1795 havia exigido que se medissem e demarcassem as
sesmarias, no entanto, muito pouco foi feito nesse sentido. A ineficcia da determinao foi
tamanha, que um ano depois, o Alvar de 10 de dezembro suspendia a exigncia, oferecendo
como justificativa o nmero nfimo de geometras, motivo esse, alis, que foi utilizado outras
vezes.85
Quanto ao registro, DUARTE COELHO PEREIRA (primeiro donatrio da capitania
hereditria de Pernambuco por carta de doao de 10 de maro de 1534), instituiu um registro
da carta de sesmaria no livro das datas em Pernambuco com carter meramente administrativo,
objetivando ter maior controle sobre as distribuies. No entanto, com o Regimento dos
Provedores em 1549, o registro passou a ser obrigatrio, sujeitando a sua no realizao em
prazo determinado, perda da concesso. O registro deveria ser feito na Provedoria e tinha
como funo informar a autoridade sobre reas ainda desocupadas.86 Acontece que, mais uma
vez a exigncia no foi cumprida por muitos sesmeiros87 e a Coroa, em poucos casos,
penalizou os irregulares. Dessa feita, perdeu-se a oportunidade de obter-se um quadro, ainda
que incipiente, da situao das terras na Colnia.
Como difcil pensar em um registro de hipotecas sem que haja um registro das
transmisses da propriedade imvel, o dispositivo da Lei Oramentria e seu regulamento no
tiveram grande repercusso jurdica e econmica.88 A razo do surgimento de uma legislao
to insuficiente explicada por CALDEIRA, para quem havia total desinteresse de grande parte
da sociedade em regular o sistema de crdito, uma vez que a organizao mercantilista do
trfico negreiro privilegiava o poder pessoal dos donos do dinheiro. Dessa maneira, em
1848, ainda no havia no pas ttulos com garantias legais, a ausncia de normas jurdicas
85
COSTA PORTO, Jos da. O sistema sesmarial no Brasil. Braslia: Universidade de Braslia, [1979?].
p. 110 e 113.
86
COSTA PORTO, Jos da. O sistema sesmarial no Brasil. Braslia: Universidade de Braslia, [1979?].
p. 97-99.
87
Conforme COSTA PORTO, Depois de janeiro de 1699, havia casos em que o colono, recebendo a carta, no a
registrava por astcia, tentando fugir ao pagamento do foro, segundo se adverte em parecer de 1739: alguns
colonos no haviam efetuado o pagamento do foro - <<que parece que por esse efeito de o no pagarem tiveram
cauo de no reistrarem a carta de sesmarias no livro de datas>>. Ibidem., p. 98.
88
BORGES, Joo Afonso. O Registro Torrens no Direito Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1960. p.16.
40
sobre a matria fazia com que a cobrana de dvidas perante a justia se tornasse praticamente
impossvel e a deciso sobre falncias e concordatas se arrastassem por anos. O malefcio
trazido por essa situao era enorme, j que assegurar o crdito apenas por meio da garantia
pessoal diminua a quantidade de capital emprestado e impedia o desenvolvimento de um
sistema financeiro.89
Se de um lado, grande parte da sociedade no se preocupava com o sistema de
crdito, de outro, havia uma pequena parcela que lutava pela sua regulamentao. Nesse
contexto, destacam-se Irineu Evangelista e todos aqueles que, com sua influncia,
conseguiram que a discusso sobre a matria fosse pelo menos iniciada entre os legisladores.
Da a incluso do artigo 35 na Lei Oramentria e o Regulamento de 1846.
Como grande parte da sociedade estava desinteressada por mudanas, provvel
que as insuficincias da Lei Hipotecria no tenham preocupado, naquele momento, esses
mesmos legisladores. Todavia, mais tarde, com a ampliao das relaes comerciais e o
aumento do valor da propriedade imvel, eles perceberam que era preciso a promulgao de
uma nova lei. E para que a lei garantisse um bom Registro de Hipotecas, era indispensvel a
previso de um sistema registral.
41
extensas glebas. Pela nova lei, a posse no seria mais modo de aquisio de propriedade, o que
limitava o nmero de pessoas pleiteando certas terras. Afinal, somente aqueles que tivessem
recurso para contratar advogado e/ou influncia para nomear juzes que reconhecessem a
veracidade de escrituras de aquisio, procurariam o Judicirio. Desse modo, haveria a
possibilidade dos grandes fazendeiros de caf expandirem ainda mais suas terras,
principalmente sobre reas pertencentes a posseiros analfabetos ou pouco influentes. O
aumento das dimenses da propriedade dos cafeicultores compensaria, por sua vez, uma
eventual privao de mo de obra.91
Outra medida para abrandar as perdas dos fazendeiros com o fim do trfico
consistia na elaborao de um projeto, que estimulasse a vinda de imigrantes por meio de
subsdios governamentais. Por fim, o pacote de providncias seria complementado com a
elaborao de um Cdigo Comercial, que permitisse o desenvolvimento do sistema financeiro.
92
Dessa maneira, o que at ento vinha sendo feito s escuras pelo gabinete
conservador, na casa de particulares, passou a ser de conhecimento de todos quando o
Ministro do Imprio requereu Seo dos Negcios do Imprio do Conselho de Estado que
aprontasse a lei.
A Seo apresentou o projeto com 10 artigos, em 8 de agosto do mesmo ano
(1842). Tratava-se de uma nica proposta, que abrangia os dois assuntos. Contudo, afirmava
claramente, que seu principal objetivo era promover a imigrao de trabalhadores pobres,
moos e robustos. Os autores da lei receavam que as diversas leis contrrias ao trfico
negreiro diminussem a oferta de mo-de-obra na lavoura, prejudicando a agricultura. Ainda, a
facilidade em obter-se terra dificultava o aumento do trabalho livre. A idia da Seo era
proibir a doao e ocupao de terras, s possibilitando a sua aquisio por meio de compra.
Dessa maneira, aquele que obtivesse terra, por fora, teria dinheiro, seja por vir de famlia
abastada, ou por guardar suas economias depois de muitos anos de roado como trabalhador
livre.93
91
42
Ibidem., p. 333.
LIMA, Ruy Cirne. Pequena Histria Territorial do Brasil: Sesmarias e Terras Devolutas. 2ed., Porto Alegre:
Sulina, 1954. p. 81.
96
CARVALHO, Jos Murilo de. A construo da ordem: a elite poltica imperial. Teatro de Sombras: a poltica
imperial. 3 ed., Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. p. 335.
97
Ibidem., p. 333.
95
43
98
Aps analisar os debates legislativos, VIOTTI conclui Se olharmos mais de perto o projeto de lei e os
argumentos daqueles que o defenderam na Cmara dos Deputados, torna-se bvio que os legisladores queriam
fomentar o desenvolvimento do sistema de plantation, que constitua a base da economia brasileira. Eles estavam
dispostos a dar ao governo o poder para controlar a terra e o trabalho, apenas para assegurar o sucesso da
economia do tipo plantation. Em relao terra, o governo no era visto como um proprietrio, mas como um
representante do povo, de quem derivava seu poder para controlar a terra e o trabalho. De acordo com as
modernas idias de lucro e produtividade, os legisladores procuraram forar o proprietrio rural a usar a terra de
uma maneira mais racional. Conscientes da necessidade de um novo tipo de trabalho para substituir o escravo,
eles recorreram imigrao como fonte de trabalho. Finalmente, supondo que num pas onde a terra era
disponvel em grandes quantidades, o imigrante poderia se tornar proprietrio rural, em vez de trabalhar em uma
fazenda, eles tentaram tornar mais difcil o acesso terra, a fim de forar os imigrantes a trabalharem nas
fazendas. Da Monarquia Repblica: momentos decisivos. 8 ed., So Paulo: Fundao Editora UNESP, 2007.
p. 182 e 183.
99
CARVALHO, Jos Murilo de. A construo da ordem: a elite poltica imperial. Teatro de Sombras: a poltica
imperial. 3 ed., Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. p.340.
100
Ibidem., mesma pgina.
44
da propriedade para aquele que no a registrasse no prazo (nesse caso substituda pela pena de
multa).101
Aps as modificaes, o projeto retornou Cmara que, discutindo
englobadamente todas as emendas do Senado, aprovou-o aps quatro sesses de debates102,
dando origem a lei n. 601 de 18 de setembro de 1850, conhecida como Lei de Terras, que
pouco diferia da verso enviada pelo Senado.
Apesar de pequenas inovaes, a Lei de Terras tinha em substncia as
caractersticas do sistema de WAKEFIELD (o fracasso do sistema na Austrlia no preocupou os
legisladores brasileiros) como possvel comprovar com seus artigos 14, 2, 18 e 19. O art.
14 autorizava a venda de terras devolutas e seu 2 fixava o preo 103. O art. 18 permitia que o
governo importasse colonos livres. Por fim, o art. 19 estabelecia que o valor obtido com a
venda das terras seria utilizado unicamente para medir as terras devolutas e importar colonos.
Segundo MURILO
DE
alteraes feitas no Senado refletiam a situao poltico-econmica pela qual passava o pas.
Por um lado, o domnio liberal composto principalmente por polticos de So Paulo e Minas
Gerais, no tinha interesse em aprovar o projeto. De outro, a poltica inglesa de cessao do
trfico de escravos no havia surtido efeitos, aumentando o nmero de escravos introduzidos
no pas. Assim, o receio dos fluminenses de ficarem sem mo de obra foi por certo tempo
afastado, diminuindo a presso por uma rpida aprovao da lei. Alm disso, o xito do
sistema de terras implantado nos Estados Unidos fez voltar a discusso sobre a melhor forma
de atrair espontaneamente imigrantes.104
Logo aps a publicao da Lei de Terras, o Conselho de Estado foi convocado
para elaborar seu regulamento. Surgiu ento o decreto n. 1.318 de 30 de janeiro de 1854. Em
seus 108 artigos disciplinou, entre outras matrias, a Repartio de Terras Pblicas (criada
101
45
neste mesmo ano) que visava dirigir a medio, revalidao, legitimao e discriminao das
terras pblicas e de particulares a qualquer ttulo legtimo. Com efeito, as normas institudas
pelo decreto objetivavam definir o que era do domnio pblico e regular a situao das
sesmarias, posses e ocupaes por meio da aferio do que estava no domnio e na posse de
particulares. O regulamento ainda buscava realizar o parcelamento de terras devolutas em
pequenas e mdias propriedades rurais para posterior venda em hasta pblica e vista.
Ademais, passou a ser tarefa de Juzes e delegados informar sobre a existncia de
terras devolutas nas provncias em que trabalhavam (art. 87) e os procos ficaram
encarregados de receber as declaraes para registro das terras, no que ficou denominado de
Registro do Vigrio (art. 97).
Dessa forma, com o regulamento, o Estado mudou sua postura no que era relativo
as terras devolutas. At o surgimento desse decreto, com a existncia apenas da Lei de Terras,
cabia ao particular fazer a demarcao de sua propriedade e o remanescente era considerado
pblico. Agora, era o Estado que tomava a iniciativa, demarcando suas terras. Pelo decreto n.
1.318 de 1854, cabia ao Inspetor Geral de Medies realizar o processo de medio das terras
devolutas. J o processo de medio e demarcao das terras particulares ocorria perante o
Juiz Comissrio e resultava na obteno de um ttulo expedido pela repartio pblica
competente. Segundo VARELA, o instrumento que formalizava o direito de propriedade nesse
momento ainda no era um ttulo transcrito na Serventia Imobiliria, mas sim um ato
resultante de um contencioso sui generis.105
Confirma a assertiva, no referente medio das terras particulares, o art. 13 da
Lei de Terras que j previa:
Art. 13. O mesmo Governo far organizar por Freguesia o registro das terras possudas,
sobre as declaraes feitas pelos respectivos possuidores, impondo multas e penas quelles que
deixarem de fazer nos prazos marcados as ditas declaraes, ou as fizerem inexatas
No entanto, foi apenas o decreto de 1854, que trouxe o procedimento que deveria
ser realizado para se obter a medio das terras. A exigncia era feita nos seguintes termos:
105
Das sesmarias propriedade moderna: Um estudo de histria do direito brasileiro. Rio de Janeiro: Renovar,
2005. p. 149.
46
Art. 91. Todos os possuidores de terras, qualquer que seja o ttulo de sua propriedade, ou
possesso so obrigados a fazer registrar as terras, que possurem, dentro dos prazos marcados pelo
presente Regulamento, os quaes se comearo a contar, na Crte, e Provncia do Rio de Janeiro, da
data fixada pelo Ministro e Secretrio dEstado dos Negcios do Imprio, e nas Provncias, da
fixada pelo respectivo Presidente.
Os exemplares que ficavam com o Vigrio deveriam ser por ele emassados
(cobertos por alguma espcie de capa) e numerados pela ordem de recebimento, anotando em
cada um a folha em que foi registrado (art. 104).
O Proco que extraviasse alguma declarao, no fizesse o registro ou nele
cometesse algum erro, alterando ou tornando ilegveis os requisitos do art. 100, seria obrigado
a restituir os emolumentos que tivesse recebido para aquele registro, alm de pagar uma multa
de 50 a 200 mil ris106, sendo tudo cobrado executivamente (art. 105). Da mesma forma,
aquele possuidor que fizesse declarao falsa, pagaria multa de 50 a 200 mil ris. Alm disso,
se a falta fosse grave, o juiz poderia tambm impor pena de 1 a 3 meses de priso (art. 106).
Findo o prazo previsto para o registro das terras possudas, os exemplares
emassados seriam mantidos nos Arquivos das Parquias e os livros com a transcrio seriam
remetidos ao Delegado do Diretor Geral das Terras Pblicas da Provncia107 respectiva, para
com base neles formar-se o registro geral de terras possudas na Provncia. Desse registro,
enviar-se-ia uma cpia ao Diretor Geral de Terras Pblicas, para que este organizasse o
registro geral de terras possudas no Imprio (art. 107).
Por fim, no relativo ao registro do Vigrio, o decreto determinava que todas
aquelas pessoas que arrancassem marcos, estacas divisrias ou destrussem sinais, nmeros e
declaraes seriam punidas com multa de 200 mil ris, alm de outras penas que as leis em
vigor previssem (art. 108).
Aps a descrio de todo o procedimento, possvel fazer algumas consideraes.
A primeira que o Estado aproveitou-se da estrutura eclesistica para organizar a
terra. A escolha dos procos para realizar o registro das terras possudas, deve-se ao fato deles
serem membros de um grupo organizado, presente em grande parte das vilas e povoaes de
todo o pas.108
106
O decreto 1.318 de 1854 obtido no site do Senado Federal, utiliza o termo reaes no artigo 103 e ris no
105. Disponvel em: <http://www6.senado.gov.br/legislacao/ListaPublicacoes.action?id=102306>. Acesso em:
28 de abril de 2008.
107
Subordinado ao Presidente da Provncia, o Delegado do Diretor Geral das Terras Pblicas era responsvel pela
direo da Repartio Especial das Terras Pblicas (art. 6).
108
VARELA, Laura Beck. Das sesmarias propriedade moderna: Um estudo de histria do direito brasileiro. Rio
de Janeiro: Renovar, 2005. p. 149.
48
Quanto funo estatstica do registro do vigrio, manifestou-se TEIXEIRA DE FREITAS Com esse registro nada
se predispe, como penso alguns, para o cadastro da propriedade immovel, base do regimen hypothecario
germanico. Teremos uma simples descripo estatstica, mas no uma excata conta corrente de toda a
propriedade immovel no paiz, demonstrando sua legitimidade, e todos os seus encargos. O systema cadastral
impossvel entre ns. Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de Laemmert, 1865.
p. 431.
110
O mesmo autor acreditava que o mrito do legislador de 1850 estava em duas providncias tomadas, quais
sejam: a criao do registro do vigrio, que acabou com a desordem do regime de posses e a distino das terras
pblicas e particulares. Pequena Histria Territorial do Brasil: Sesmarias e Terras Devolutas. 2ed., Porto
Alegre: Sulina, 1954. p. 66.
49
anlise material restringia-se apenas a erros notrios, conforme foi explicado meses depois da
publicao do regulamento atravs do Aviso de 22 de dezembro de 1854:
A declarao para o registro, apresentada por aquelle que tinha abandonado por annos a
posse de um stio adquirido por compra, deve ser aceita, porque aos vigarios no compete avaliar a
legitimidade das posses.
DA
DE
Imprio (de 1855 a 1860) e da Agricultura, Comrcio e Obras Pblicas (1860 a 1889)
comprovam as frustraes na aplicao da lei. Neles, os ministros e funcionrios das
reparties responsveis por aplicar a Lei de Terras e seu regulamento, enumeravam as
dificuldades enfrentadas.112
com base nesses relatrios que se afirma que, em 1855, apenas dez provncias
brasileiras haviam informado sobre a existncia de terras devolutas e, mesmo assim, de forma
vaga, sem precisar as dimenses. Apenas trs tinham informado sobre sesmarias e posses a
exigirem revalidao e legitimao, e de maneira incompleta. Havia inclusive alguns
municpios que afirmavam no ter nenhuma irregularidade na terra, o que era impossvel. A
resistncia lei fez com que, em 1877, se reconhecesse que ela era letra morta em vrios
dispositivos.113
A situao do registro paroquial de terras tambm era catica. Havia resistncia
dos prprios procos, arbtrios nas declaraes, lentido no processo. As multas previstas para
aqueles que no realizassem o registro no prazo estipulado no surtiram efeito, j que os
111
Da Monarquia Repblica: momentos decisivos. 8 ed., So Paulo: Fundao Editora UNESP, 2007. p. 195.
A construo da ordem: a elite poltica imperial. Teatro de Sombras: a poltica imperial. 3 ed., Rio de
Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. p. 342.
113
Ibidem., mesma pgina.
112
50
114
Segundo MURILO DE CARVALHO, o ponto bem demonstrado pelo Relatrio de 1864 que d o balano dos
primeiros dez anos de vigncia da lei em treze provncias. Tinham sido registradas no perodo 230.440 posses e
multados 7.775 posseiros no valor global de 460:265$. Desse total de multas foram arrecadados apenas 22:300$.
A construo da ordem: a elite poltica imperial. Teatro de Sombras: a poltica imperial. 3 ed., Rio de Janeiro:
Civilizao Brasileira, 2003. p.343.
115
Ibidem., mesma pgina.
116
Ibidem., mesma pgina.
117
Conforme MURILO DE CARVALHO, As dificuldades refletiam-se na organizao da burocracia encarregada de
implementar a lei. A Repartio Geral de Terras Pblicas, que possua delegacias em algumas provncias, foi
extinta em 1861, como conseqncia da implantao do Ministrio da Agricultura, Comrcio e Obras Pblicas.
Foi substituda pela 3 Diretoria de Terras Pblicas e Colonizao do novo Ministrio. Em 1863, a Diretoria
contava com apenas dez funcionrios na capital, 25 em cinco delegacias provinciais (Esprito Santo, So Paulo,
Santa Catarina, Paran e Rio Grande do Sul), 14 engenheiros distribudos por 11 provncias e 17 juzes
comissrios. As delegacias foram sendo paulatinamente fechadas, restando apenas a do Rio Grande do Sul em
1871. Em 1870 criou-se uma Comisso do Registro Geral e Estatsticas das Terras Pblicas e Possudas que, por
sua vez, foi transformada em 1875 em Inspetoria Geral das Terras e Colonizao. Houve ainda uma Agncia
Oficial de Colonizao criada em 1863 e incorporada Inspetoria em 1875. Mudavam as reparties mas
continuavam as dificuldades e a incapacidade do governo em super-las. Ibidem., p. 344 e 345.
51
Diante desse contexto, muitas terras no foram cadastradas e as que foram tinham
seus registros questionados, j que muitos deles foram feitos com base em declaraes
errneas. No concernente medio e demarcao de terras devolutas, a execuo foi
pequena, o que permitiu que as ocupaes ilegais continuassem. Alm disso, a legitimao das
sesmarias quase no progrediu. Dessa forma, o quadro demonstra que a lei de 1850 no
alcanou os efeitos esperados.
Como razes para o seu fracasso, possvel indicar: o desinteresse dos
proprietrios, a falta de recursos humanos (poucos agrimensores e engenheiros), alto custo da
medio, fraqueza da burocracia central em nvel local (principalmente, procos),
desorganizao do Estado.118
O grande problema foi que a Lei de Terras no veio resolver a situao catica da
propriedade imobiliria. Seu intuito principal, como j visto, era solucionar a questo da mode-obra. S que para superar a dificuldade em se obter braos para a lavoura, era necessrio
regularizar a terra, definindo a rea que pertencia a particulares e a que era do Estado. Afinal,
definindo-se as reas devolutas, poder-se-ia pensar em atrair colonos para trabalhar
provisoriamente nas fazendas, com a promessa de futura aquisio dessas mesmas terras.
interessante notar como, por muito tempo, a terra no foi assunto central das
discusses e preocupaes dos polticos brasileiros, nem mesmo da elite agrria que os
sustentava. Apesar da previso legal, sesmeiros e posseiros no tinham interesse em medir e
demarcar suas terras, j que para a manuteno da agricultura predatria que praticavam,
caracterizada pelo esgotamento rpido do solo, era mais interessante poder incorporar a
qualquer momento novas terras ao cultivo sem qualquer burocracia, por meio de uma simples
invaso. Enquanto fosse possvel obter terras devolutas, os fazendeiros manteriam seu padro
de cultivo e a resistncia a qualquer medio ou determinao de limites propriedade.119
Assim, os proprietrios rurais contriburam para que a Lei de 1850 no atingisse os
efeitos esperados. Se por um lado pediam ao Estado medidas para o desenvolvimento do
118
CARVALHO, Jos Murilo de. A construo da ordem: a elite poltica imperial. Teatro de Sombras: a poltica
imperial. 3 ed., Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. p. 347.
119
VARELA, Laura Beck. Das sesmarias propriedade moderna: Um estudo de histria do direito brasileiro. Rio
de Janeiro: Renovar, 2005. p. 153.
52
crdito rural, em um momento em que o escravo deixava de ser garantia segura para a
hipoteca, por outro, no estavam dispostos, nem tinham interesse em demarcar e legitimar suas
terras.120
No entanto, o fato da poltica de terras no ter sido um ponto central durante o
Imprio no significa dizer que todos estavam de acordo com os rumos que tomava a
propriedade territorial no pas.121 Alguns polticos, burocratas civis, militares e intelectuais
defendiam reformas nas estruturas rurais, criticando as grandes propriedades improdutivas que
faziam com que muitas vezes o Estado fosse obrigado a comprar terra para vender aos
colonos.122
Inclusive uma pequena parte dos comerciantes (entre os quais aqueles que at
ento se dedicavam estrutura montada pelo trfico de escravos) tinha comeado a se
interessar pela situao da terra, na verdade, at mesmo antes da publicao da Lei de 1850,
quando, em 1843, pressionaram o Governo para a elaborao de uma lei que criasse um
Registro Geral de Hipotecas. Atente-se para o fato de que muitos deles no estavam
interessados em uma poltica de terras, mas sim em estimular o crdito que se faria com o uso
da propriedade como garantia. Assim, os comerciantes apareciam nos dois plos da
negociao: os comerciantes investidores adquiriam emprstimos no banco e os garantiam por
meio de imveis, e os comerciantes especuladores depositavam suas economias na casa
bancria e esperavam aumentar seu capital. A certeza do rendimento dependia de grande
volume de emprstimos e, obrigatoriamente, de sua garantia.
Apesar de no ser o objetivo central da Lei de 1850, que visava principalmente a
obteno de mo-de-obra estrangeira, centrando-se em terras devolutas e colonizao, sua
120
CARVALHO, Jos Murilo de. A construo da ordem: a elite poltica imperial. Teatro de Sombras: a poltica
imperial. 3 ed., Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. p. 350.
121
A fala de VASCONCELLOS, na sesso de 30 de agosto de 1850, emblemtica quanto ao assunto. Ao defender a
anlise global das emendas apresentadas pelo Senado ao que viria a ser a Lei de Terras, o deputado tentou
demonstrar a importncia de se individualizar a propriedade ao afirmar (...) o projecto, bem longe de confundir e
barulhar o direito do proprietrio, vai, pelo contrrio, dar garantias que at agora lhe falto, porque se incumbe de
dividir e de marcar as terras, offerecer segurana ao posseiro que, contra a legislao do paiz, possuem grande
parte de terras ou cultas ou incultas. Como eu, observando o que se tem passado em outros pazes acerca da
colonisao e da diviso de terras, entendo que sem estas medidas esses pazes no tem podido progredir
prohibindo o trafico de escravos como ns .... BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Cmara dos Srs.
Deputados. Sesso de 1850. Tomo Quarto. Rio de Janeiro: Typographa de H. J. Pinto, 1880. p. 732.
122
CARVALHO, Jos Murilo de. A construo da ordem: a elite poltica imperial. Teatro de Sombras: a poltica
imperial. 3 ed., Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2003. p.350.
53
efetiva aplicao teria contribudo para a adoo do Registro Geral de Hipotecas. Afinal, para
que ele pudesse ser acolhido seria indispensvel que fossem determinadas as medidas e limites
das terras, alm de definido o senhor do domnio, providncias previstas no regulamento de
1854.
Em suma, a Lei de Terras e seu regulamento pouco contriburam para disciplinar a
propriedade imvel ou mesmo seu modo de transmisso. E esse resultado no decorreu
unicamente da sua reduzida eficcia, mas tambm do fato da questo da terra ainda no ser
prioridade.
54
verdadeiro proprietrio do bem, no havia qualquer estmulo para que o credor aceitasse o
imvel como garantia do crdito.
Tentando remediar a situao e objetivando utilizar o imvel como garantia de
emprstimos, deputados liderados por IGNCIO JOAQUIM BARBOSA apresentaram, em 1853, um
projeto sobre reforma da legislao hipotecria Cmara dos Srs. Deputados, que o
encaminhou para anlise a uma comisso especial, de que fazia parte NABUCO
DE
ARAJO. No
124
TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de
Laemmert, 1865. p. CXXXIX.
125
Ibidem., mesma pgina.
55
Cmara sobre a matria, o Conselheiro na sesso de 25 de julho de 1854 pediu urgncia para
apresentar a nova proposta126, que passou a ser discutida ainda naquele ano.127
Durante as discusses, muitos deputados acompanharam os argumentos de
NABUCO128, ressaltando a importncia em aprovar a reforma hipotecria.129
126
56
Em 1856, aps ser aprovado na Cmara dos Deputados, o projeto foi encaminhado
para o Senado, no qual foi objeto de estudo pela comisso de legislao. Esta apresentou em
1857 um parecer, oferecendo um projeto substitutivo. O governo imperial ouviu ento a
opinio de tribunais, faculdades de direito e jurisconsultos, que no chegaram a um acordo
sobre qual projeto deveria ser adotado (se o oferecido pela Cmara dos Deputados ou o
substitutivo apresentado pela comisso de legislao do Senado). Diante do impasse, o
senador ZACARIAS GES requereu na sesso de 1 de maro de 1864 que o Senado sujeitasse
novamente os dois projetos ao estudo das comisses de legislao e fazenda, no que foi
apoiado. Na sesso de 23 de maio de 1864 as comisses reunidas de legislao e fazenda
apresentaram ao Senado o resultado de seu estudo e os debates sobre cada artigo foram
iniciados.130 Foi apenas na sesso de 12 de julho de 1864, aps o trmino dos debates, que a
legislao hipotecria foi remetida comisso de redao.131
As comisses de legislao e fazenda do Senado em nenhum momento trataram da
utilidade de uma reforma hipotecria, porque seja para a garantir o crdito por meio de um
imvel, seja para auxiliar o crdito pessoal, esta reforma era, segundo os senadores que as
compunham, incessantemente reclamada pela opinio pblica, e todos os annos indicada nos
discursos da croa como uma das primeiras necessidades do paz.132
Na realidade, o intuito era oferecer segurana ao crdito real imobilirio,
complementando a estrutura instituda pelo decreto n. 482 de 1846 no relativo publicidade133.
Como j foi visto, o decreto de 1846 pouco contribuiu para o incremento do crdito, j que
57
no previa a publicidade da transmisso dos bens imveis, primeira condio para um bom
sistema hipotecrio.
Para ZACARIAS
DE
exigncias: primeiro, garantir quele que oferece seu dinheiro que o proprietrio a quem ele
empresta legitimamente dono do imvel hipotecado e dele pode dispor; segundo, que o
pagamento tornar-se-ia efetivo sem qualquer diferena no valor hipotecado, ou seja, sem que
houvesse desconto de quantias que no poderiam ter entrado nas contas do credor porque
eram, ao tempo do contrato, por ele completamente desconhecidas. Apenas quando a
legislao cumprisse essas condies que estabelecimentos que oferecem crditos a baixo
custo e longos prazos poderiam ser criados e desenvolvidos, atendendo necessidade da
propriedade imvel e principalmente da agricultura do pas.134
O senador confirmava essa necessidade palpitante, dizendo que o governo recebia
propostas no sentido de criar estabelecimentos que emprestassem dinheiro, inclusive com
participao de capital estrangeiro, mas sempre era avisado de que seria fundamental que
primeiro se alterasse a legislao hipotecria.135
O projeto apresentado em 1854 pelo Ministro Nabuco deu origem, depois de
algumas alteraes, Lei Hipotecria n. 1.237 de 24 de setembro de 1864.
A Lei de 1864 estabeleceu a transcrio, atendendo aos reclamos pelo crdito
territorial136 que exigia do regime hipotecrio uma base firme de publicidade para no cair
134
Esta foi a opinio expressada pelo Senador Zacarias de Ges na sesso de 1 de maro de 1864, quando
requereu que o projeto de lei hipotecria retornasse as comisses de legislao e fazenda, a fim de que elas
apresentassem um parecer sobre o assunto. Essas duas exigncias para um bom sistema hipotecrio tambm eram
levantadas por Teixeira de Freitas, como ser visto adiante. BRASIL. Annaes do Senado do Imprio do Brasil, 1a
sesso, de 1864, vol. III. Rio de Janeiro: Typ. do Correio Mercantil de M. Barreto, Mendes Campos, e
Comp.,1864. p. 3.
135
BRASIL. Annaes do Senado do Imprio do Brasil, 1a sesso de 1864, vol. III. Rio de Janeiro: Typ. do Correio
Mercantil de M. Barreto, Mendes Campos, e Comp.,1864. p. 3.
136
A necessidade de se reformar o sistema hipotecrio no foi apenas sentida pelos deputados. A mudana
legislativa tambm era pleiteada por alguns fazendeiros, como fica claro na anlise da sesso parlamentar de 6 de
abril de 1864, que tratou da Lei Hypothecaria e do crdito rural:
O Sr. Silveira Lobo pede a palavra para apresentar uma representao de 372 fazendeiros que reclamo
providencias em favor da lavoura, e requer que seja nomeada uma commisso especial para com urgncia
apresentar um projecto de lei hypothecaria e de credito rural.
Vem mesa, lido, apoiado, e approvado sem debate o seguinte requerimento:
<Requeiro a nomeao de uma commisso especial para confeccionar um projecto de lei hypothecaria e de
credito rural Silveira Lobo.>
58
59
terceiros seno pela transcrio e desde sua data (art. 8), que a transcrio no induzia prova
de domnio (art. 8, 4) e que a lei dispensou do ato de transcrio as transmisses causa
mortis (seu regulamento, decreto n. 3.453 de 1853, ampliou a falha ao no exigir a transcrio
dos atos judicirios).
estabelecidas (art. 1), restringiu o objeto da hipoteca aos bens imveis, que enumerou (art.
2), exigiu a escritura pblica como substncia da hipoteca convencional (art. 4, 6),
instituiu a prenotao (uma anotao preventiva para garantir a prioridade em favor das
hipotecas que dependessem de especializao - art. 9, 27), enumerou, taxativamente, os nus
reais (art. 6), sujeitando-os a inscrio. Em suma, instituiu o Registro de Imveis.140
Entre todos os artigos citados, vale fazer um breve comentrio a respeito do artigo
7, uma vez que por se referir ao ttulo
141
No se esquea de que o Registro Geral de Hipotecas j havia sido criado pela Lei Oramentria de 1843.
Segundo LUIZ EGON RICHTER, ttulo todo e qualquer documento que contempla no seu bojo direito a ser
constitudo, desconstitudo ou declarado ou, ainda, meros atos e fatos que possam de uma forma ou outra
repercutir no registro, independentemente da produo de efeitos. A trajetria do ttulo no Registro de Imveis:
consideraes gerais. Revista de Direito Imobilirio, So Paulo, n 56, ano 27, p.48, 2004.
142
O estudo do ttulo importante na medida em que a transferncia da propriedade imvel inter vivos um ato
complexo, envolvendo tanto o ttulo quanto o registro. Sendo assim, com o intuito de complementar o objeto
central da dissertao sem expandi-lo demasiadamente, buscar-se- indicar como caminhava a legislao sobre os
ttulos.
141
60
61
DE
acreditava serem omisses do projeto de lei; entre elas alertou para o fato de que no texto no
ficava claro se a transmisso dos imveis era vlida entre os contratantes, mesmo se no
inscrita. Diante da crtica, NABUCO
DE
respondia essa dvida, esclarecendo que o dispositivo a que ele se referia era aquele que, aps
os debates legislativos, deu origem ao artigo 8, ou seja, que a transmisso inter vivos por
ttulo oneroso ou gratuito no operava seus efeitos seno pela transcrio e desde a data dela.
Para NABUCO, o dispositivo era claro e, interpretando-o a contrario sensu, compreendia-se que
143
Direito das Cousas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, [188?]. p. 122 e 123/vol.I.
BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Cmara dos Srs. Deputados. Sesso de 1856. Tomo Quarto. Rio de
Janeiro: Typographia de Hyppolito Jos Pinto & C., 1875. p. 252.
144
62
DE
para esses, a transmisso da propriedade ocorria com a tradio. A transcrio servia apenas
para o direito do adquirente ser oposto perante terceiros, ou seja, aqueles que tivessem
adquirido a propriedade do mesmo vendedor e tivessem registrado os respectivos ttulos. A lei
no dispunha sobre qualquer outro terceiro, muito menos sobre um mero usurpador. Dessa
forma, cabia aos contratantes decidir se desejavam obter maior segurana nas transaes e
garantir a eficcia perante terceiros, transcrevendo ou no o ttulo correspondente ao negcio.
Em outras palavras, como o ato de transcrio no era modo de aquisio da propriedade
145
BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Cmara dos Srs. Deputados. Sesso de 1856. Tomo Quarto. Rio de
Janeiro: Typographia de Hyppolito Jos Pinto & C., 1875. p. 253.
146
BORGES, Joo Afonso, O Registro Torrens no Direito Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1960. p. 16.
147
Ao falar das idias capitais da reforma hipotecria (ou seja, da lei n. 1.237 de 1864 e seus regulamentos) O
autor afirmou A transcripo ou registro das acquisies de bens capazes de hypotheca, assim como da
instituio dos onus reaes reconhecidos pela Lei da reforma, importa a publicidade de taes acquisies e
instituies, para que possa como que servir de cadastro da propriedade immovel, e evitar sorprezas contra os
credores hypothecarios, que ignorassem em boa-f taes actos; e ao mesmo tempo garantir os adquirentes contra
terceiros. Todavia esse registro no faz prova de dominio, que fica a salvo a quem de direito fr. Em seguida
completava, A falta de registro da hypotheca, ou da acquisio, no prejudica os contrahentes entre si. Esse
registro s resguarda contra terceiros. Entre as proprias partes o contracto surte todos os seus effeitos,
independente delle. Repertrio ou ndice Alphabetico da Reforma Hypothecaria e sobre sociedades de credito
real. Rio de Janeiro: Typographia Nacional, 1865. p. VI.
148
O Registro Torrens no Direito Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1960. p.17 e 18.
149
Segundo o autor o adquirente com o seu ttulo, em vista do transmitente, proprietrio do imvel, podendo
dele usar por si prprio, mas desde que pretenda transmiti-lo ou sobre ele constituir qualquer especie de onus, isto
, desde que se ponha em contacto com terceiros ou tenha necessidade de comparecer em juizo, preciso realizar
a perfeio da tradio, que se opera pela inscrio e assim tornar-se disponvel o seu direito. Transmisso da
propriedade imvel. So Paulo: Saraiva & Comp.Editores, 1934. p. 121.
63
imvel, ele dependia da vontade das partes. Essa era a opinio da maioria dos juristas como,
por exemplo, AUGUSTINHO MARQUES PERDIGO MALHEIROS150, JOO AFONSO BORGES151, FRANCISCO
BERTINO DE ALMEIDA PRADO152 e, recentemente, VARELA.153
A terceira corrente era defendida por LAFAYETTE, para quem a transcrio tanto
servia para transmitir a propriedade imvel entre os contratantes, quanto perante terceiros. Nos
casos em que a lei dizia a respeito de terceiros em sentido absoluto, valia qualquer terceiro
sem nenhuma restrio ou condio. Dessa forma, antes da transcrio, o adquirente no podia
reivindicar o imvel, nem de um terceiro que possusse justo ttulo, nem de um mero
usurpador. Afinal, como o domnio era um direito oponvel erga omnes, se no existisse
perante terceiros, tambm no haveria entre as partes contratantes.154
Segundo o mesmo autor, nesse ponto o direito francs diferenciava do brasileiro.
A lei francesa de 23 de maro de 1855 negava os efeitos do domnio antes da transcrio aos
terceiros que tivessem direitos sobre o imvel em conformidade com a lei. Dessa maneira,
continuava a lgica de que, independentemente da transcrio, o domnio transferia-se em
relao a terceiros, que no tinham direitos sobre o imvel, conservados pela lei, como so os
usurpadores, os credores quirografrios do alienante e os que no registraram seus ttulos.155
150
Ao falar das idias capitais da reforma hipotecria (ou seja, da lei n. 1.237 de 1864 e seus regulamentos)
PERDIGO MALHEIROS afirmou A transcripo ou registro das acquisies de bens capazes de hypotheca, assim
como da instituio dos onus reaes reconhecidos pela Lei da reforma, importa a publicidade de taes acquisies e
instituies, para que possa como que servir de cadastro da propriedade immovel, e evitar sorprezas contra os
credores hypothecarios, que ignorassem em boa-f taes actos; e ao mesmo tempo garantir os adquirentes contra
terceiros. Todavia esse registro no faz prova de dominio, que fica a salvo a quem de direito fr. Em seguida
completava, A falta de registro da hypotheca, ou da acquisio, no prejudica os contrahentes entre si. Esse
registro s resguarda contra terceiros. Entre as proprias partes o contracto surte todos os seus effeitos,
independente delle. Repertrio ou ndice Alphabetico da Reforma Hypothecaria e sobre sociedades de credito
real. Rio de Janeiro: Typographia Nacional, 1865. p. VI.
151
O Registro Torrens no Direito Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1960. p.17 e 18.
152
Conforme escreve o autor o adquirente com o seu ttulo, em vista do transmitente, proprietrio do imvel,
podendo dele usar por si prprio, mas desde que pretenda transmiti-lo ou sobre ele constituir qualquer especie de
onus, isto , desde que se ponha em contacto com terceiros ou tenha necessidade de comparecer em juizo,
preciso realizar a perfeio da tradio, que se opera pela inscrio e assim tornar-se disponvel o seu direito.
Transmisso da propriedade imvel. So Paulo: Saraiva & Comp.Editores, 1934. p. 121.
153
Segundo a autora, No sistema da Lei de 1864, o ato da transcrio ainda dependia da vontade das partes, as
quais poderiam optar por uma maior segurana nas transaes e garantir a eficcia perante terceiros,
transcrevendo ou no o ttulo correspondente ao negcio dispositivo no respectivo registro. Das Sesmarias
propriedade moderna: um estudo de histria do direito brasileiro. Rio de Janeiro: Renovar, 2005. p. 180.
154
Direito das Cousas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, [188?]. p. 116/vol.1.
155
Ibidem., p. 116 e 117.
64
DE
pensamento de LAFAYETTE. Para o autor, no era possvel concordar com aqueles que
acreditavam que a transcrio nos registros s era necessria em relao a terceiros e no em
relao s partes. Afinal uma vez reconhecido um ato externo para a transmisso da
propriedade imvel, no havia motivo algum para que o sistema funcionasse de maneira
diversa para os contratantes. Ademais, antes da transcrio, as regras que regulavam os
direitos obrigacionais eram suficientes para solucionarem qualquer conflito.157
O autor ainda dizia que era estranho imaginar que o direito real s existia com um
indivduo, pois o domnio era um direito absoluto e sem este carter ele no existia. Ainda, se
o vendedor por meio do contrato transmitisse o domnio, ele no poderia transferir a coisa uma
segunda vez, pois no tinha mais o domnio, isso valia mesmo nos casos em que o comprador
no tivesse feito a transcrio. 158
Se para dirimir dvidas quanto ao sentido do artigo 8 da Lei, recorresse-se no s
s concisas explicaes feitas por NABUCO
DE
DE
MELLO, mas
tambm aos argumentos oferecidos pelas Comisses de legislao e fazenda do Senado para a
adoo do artigo 8, corroborar-se-ia as idias da segunda corrente.
Conforme o entendimento das Comisses, a transcrio nada mais era que a
perfeio da tradio que pelas Ordenaes Filipinas era necessria para a transmisso de
domnio. Mas para que esse domnio fosse respeitado por terceiros, era necessrio que eles
conhecessem sua existncia. Assim, a transcrio era facultativa, s era realizada se o
adquirente desejasse que a transmisso surtisse efeitos perante terceiros. Porm, como a
156
Ibidem., p. 117.
Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de Laemmert, 1865. p. CLXIII.
158
Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de Laemmert, 1865. p. CLXIII.
157
65
transcrio no induzia prova de domnio, ela s dizia aos terceiros que o contrato existia, no
que ele era vlido. Para as Comisses, a transcrio com o passar do tempo e a ocorrncia de
mutaes, levaria aproximao do registro e da certeza do domnio159, ou seja, com o tempo,
obter-se-ia a segurana da propriedade.
A posio das Comisses do Senado de previrem no artigo 8 da Lei Hipotecria,
que a propriedade imvel transferia-se pelo simples contrato e a transcrio servia apenas para
que terceiros conhecessem a existncia da mutao, mais uma vez comprovada quando elas
afirmam que a figura da transcrio teve por si a autoridade da Frana (lei de 23 de maro de
1855), da Blgica (lei de 16 de setembro de 1851) e de outros paises civilizados. 160 Em outras
palavras, nessas legislaes, a transcrio serve apenas para tornar os efeitos da aquisio
vlidos perante terceiros.
Dessa maneira, no h dvidas de que a segunda corrente acima indicada
acompanhou o entendimento das Comisses de Legislao e Fazenda do Senado para
interpretar o artigo oitavo da lei.
Acontece que, a terceira corrente tambm utilizou o parecer das Comisses de
Legislao e Fazenda para justificar que a transcrio era fundamental para transferir a
propriedade imvel entre os contratantes e perante terceiros.
Como j foi visto as Comisses afirmaram:
1 Essa transcripo no seno a perfeio da tradio que entre ns necessria para
operar-se o domnio (Ord. Liv. 4 Tt. 7 princ.)161
BRASIL. Annaes do Senado do Imprio do Brasil, 2a sesso de 1864, vol I. Rio de Janeiro: Typ. do Correio do
Comercio Mercantil de M. Barreto, Mendes Campos, e Comp., 1864. p. 49.
160
BRASIL. Annaes do Senado do Imprio do Brasil, 2a sesso de 1864, vol I. Rio de Janeiro: Typ. do Correio do
Comercio Mercantil de M. Barreto, Mendes Campos, e Comp., 1864. p. 49.
161
BRASIL. Annaes do Senado do Imprio do Brasil, 2a sesso de 1864, vol I. Rio de Janeiro: Typ. do Correio do
Comercio Mercantil de M. Barreto, Mendes Campos, e Comp., 1864. p. 49.
66
Com o novo artigo entendeu-se que, se antes da transcrio o ato era considerado
um simples contrato e o contrato no transferia domnio, havia apenas direitos obrigacionais
entre os contratantes.
Mas esse entendimento no era unnime. Segundo LACERDA DE ALMEIDA, a previso
do art. 257 criou uma antinomia no sistema jurdico brasileiro. Afinal, se o art. 8 (art. 256 do
decreto de 1865) era expresso em dispor que a transmisso no gerava efeitos perante
terceiros, o lgico seria entender que, sem a transcrio, a propriedade transferia-se apenas
entre as partes contratantes. Assim, havia uma contradio entre o art. 8 e o art. 257 para o
qual, antes da transcrio, os atos eram simples contratos, no levando transferncia do
imvel. O autor questionava a utilidade de se prever a respeito de terceiros, se a transmisso
no transcrita no operava efeito translatcio nenhum, nem mesmo entre as partes.164
Era pertinente a observao de LACERDA DE ALMEIDA, para quem o ideal seria que o
legislador brasileiro tivesse se afastado da influncia francesa tambm no momento de redigir
o dispositivo, retirando do art. 256 do decreto de 1865 o termo terceiros, completamente
desnecessrio que acabou por proporcionar discusses desnecessrias.165
162
Direito das Cousas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, [188?]. p. 117/vol.1.
Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife: [s.n.], 1940. p. 14.
164
Direito das Cousas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1908. p. 205.
165
Art. 256. No opera seus effeitos a respeito dos terceiros seno pela transcripo e desde a data della, a
transmisso entre vivos por titulo oneroso ou gratuito dos immoveis susceptveis de hypoteca (art. 8 da lei).
163
67
68
prova absoluta ou mesmo relativa de domnio (fora probante). Esta ausncia de presuno
jurdica obrigava o reivindicante a ter que provar sempre que necessrio que tinha adquirido a
propriedade do verdadeiro titular. Como a legitimidade do domnio do alienante dependia da
de seu antecessor, o interessado deveria pesquisar a genealogia da propriedade, sua filiao de
ttulo em ttulo, at atingir o ponto definitivo que se consumava o usucapio. S ento se
firmava o direito de propriedade. Assim, a nica maneira idnea de purificar o domnio era
por meio do usucapio, pelos meios derivados de aquisio de propriedade era difcil ou
impossvel de ser feito.168
Quanto aos encargos, sua presena no registro pblico no significava muita coisa,
eles podiam ser anulados por vcios intrnsecos dos contratantes, vcios de forma ou
incapacidade civil de uma das partes.169
Para SORIANO NETO, como a transcrio no tinha fora de verdadeiro ttulo, ou
seja, no sanava suas imperfeies, ela apenas atribua ao adquirente os direitos do alienante.
Assim, realizava uma tarefa que era comum a qualquer registro geral, cadastro ou
recenseamento.170
Com efeito, a eficincia do registro tanto maior quanto mais preciso for o direito
dominical fornecido pela ltima transcrio, ou seja, quanto maior a confiana de que o
vendedor do imvel realmente o verdadeiro proprietrio. Afinal, no possvel falar em
segurana na alienao, quando o sistema registral apenas indica o ltimo adquirente do
imvel, deixando para posterior anlise judicial a efetividade deste direito real.
Como a transcrio no induzia prova de domnio, a segurana jurdica que a
publicidade oferecia era ilusria. Se considerado o interesse primordial do legislador de 1864,
que era o de oferecer segurana ao crdito territorial, teve pouca importncia a publicidade da
aquisio do imvel. claro que para um perfeito regime hipotecrio, fundamental que haja
168
SORIANO DE SOUZA NETO, Jos. Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife:
[s.n.], 1940. p. 20.
169
TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de
Laemmert, 1865. p. CLXVII.
170
O mesmo autor apresenta um exemplo elucidativo. Se A transfere imvel que no de sua propriedade a
B, a tradio apenas passa a posse do bem a B, no corrigindo qualquer vcio. Da mesma forma a transcrio,
que servir unicamente para proporcionar publicidade a esta situao. Publicidade Material do Registro
Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife: [s.n.], 1940. p. 18.
69
o registro da circulao do imvel; no entanto, esse registro ser ineficiente se toda vez que o
proprietrio desejar garantir um emprstimo por meio da hipoteca de seu imvel, tiver que
provar que o bem lhe pertence.
Fornecer ou no fora probante transcrio j havia gerado uma srie de
discusses na Cmara dos Deputados quando da elaborao desta Lei Hipotecria. Assim, a
escolha em fazer com que a transcrio no provasse o domnio no foi aleatria, mas sim
fruto de um pensamento realista encabeado pelo Conselheiro NABUCO, que enfrentou todas as
presses oriundas do parecer contrrio matria emitido pela Comisso Especial responsvel
por analisar o projeto.171
Como exemplo, pode-se citar as palavras do deputado BARRETO PEDROSO que, na
sesso de 27 de julho de 1855, tentou convencer seus pares de que o entendimento da
Comisso Especial de conferir transcrio prova plena de domnio era mais conducente e
convinhavel do que aquele expresso por NABUCO, tendo em vista que o intuito da lei era o de
baratear capitais e estabelecer o crdito territorial. O deputado reconhecia que tal medida
sofreria dificuldades para ser implantada, j que nem todas as propriedades imveis no Brasil
estavam livres de embaraos e que havia muitas questes pendentes a respeito delas. No
entanto, no acreditava que isso fosse motivo suficiente para afastar a fora probante da
transcrio, afinal era preciso vencer as dificuldades e no simplesmente recuar.172
171
No parecer apresentado na sesso de 14 de agosto de 1854 pela Comisso Especial eleita pela Cmara dos
Deputados para examinar o projeto de reforma da legislao hipotecria apresentado por Nabuco de Arajo, fica
claro seu posicionamento a favor da fora probante da transcrio Aqui desejaria a commisso dar s
transcripes valor maior do que lhe d o projecto: a transcripo deve importar a prova da propriedade, e no
uma simples presumpo; logo que ella recommendada e obrigatoria, parece de logica rigorosa, e ao mesmo
tempo conveniente para afastar meios de fraude, que sempre a m f procura, e consegue descobrir, que se lhe d
a importancia do verdadeiro titulo. BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Cmara dos Deputados. Sesso de
1854. Tomo Quarto. Rio de Janeiro: Typographia de Hyppolito Jos Pinto, 1876. p. 159.
172
Interessante a percepo que o deputado pelo Rio de Janeiro tinha acerca da questo da terra no pas. Na
mesma sesso, no final de sua explanao, afirmou: Disse, Sr. Presidente, que ha no fro pendentes muitos
pleitos cerca da propriedade ou dominio de bens de raiz; mas cumpre confessar que a maxima parte de taes bens
acha-se desembaraada, e sem contestao os respectivos ttulos; os pleitos pois que pem em duvida a validade
dos ttulos formo a excepo que firma a regra em contrario a validade da mxima parte delles: ora, a
legislao deve antes seguir, acompanhar, conformar-se com a regra do que com a excepo; tanto mais porque a
legislao que se pretender estabelecer pelo projecto no de natureza transitria, mas duradoura e permanente.
BRASIL: Annaes do Parlamento Brazileiro. Cmara dos Srs. Deputados. Sesso de 1855. Tomo Segundo. Rio de
Janeiro: Typographia de Hyppolito Jos Pinto & C., 1875. p. 256.
70
173
BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Cmara dos Deputados. Sesso de 1856. Tomo Quarto. Rio de
Janeiro: Typographia de Hyppolito Jos Pinto & C., 1875. p. 232.
174
BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Cmara dos Deputados. Sesso de 1856. Tomo Quarto. Rio de
Janeiro: Typographia de Hyppolito Jos Pinto & C., 1875. p. 232.
175
NABUCO DE ARAJO deixava claro seu entendimento ao proferir as seguintes palavras: O registro como o
projecto o estabelece no intil, porque elle comprehende todos os factos que convm saber, e que importo ao
emprestador: - Houve alienao? ha outras hypothecas? ha nus reaes sobre o immovel? No comprehende
porm, e no pde comprehender, as questes de direitos, como: - legtimo o proprietrio, o herdeiro? valido
o contracto? capaz o contractante? Creio pois, senhores, que o registro, respondendo somente, s questes de
facto, satisfactorio; que respondendo s questes de direito, seria impraticvel, no satisfaria os escrpulos do
emprestador. BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Cmara dos Deputados. Sesso de 1856. Tomo Quarto.
Rio de Janeiro: Typographia de Hyppolito Jos Pinto & C., 1875. p. 232.
71
DE
Nabuco de Arajo por meio da Consolidao das Leis Civis. O autor acreditava que o
sistema da transcrio, como ato concomitante conveno e responsvel em operar a
transferncia de domnio e atribuir direitos reais, era interessante na medida em que ao dar
publicidade s alienaes e hipotecas, evitava estelionatos e outras fraudes. Ademais, a
transcrio distinguia direitos reais e pessoais e preenchia completamente os fins da
tradio.Assim, era importante mesmo que no purificasse a propriedade.176
Dessa forma, com clareza percebe-se que havia motivos suficientes para no
proporcionar transcrio fora probante, por mais que isso levasse manuteno da
insegurana no crdito garantido por um bem imvel.
Segundo DIDIMO AGAPITO
DA
incompleto de 1864, os estabelecimentos de crdito real passaram a exigir como condio dos
contratos hipotecrios, a especializao da propriedade177 por meio da demarcao e medio
dos imveis rurais oferecidos em hipoteca.178
O receio dos estabelecimentos de crdito derivava em grande parte dos efeitos de
uma hipoteca realizada sobre imvel a non domino. Como o adquirente obtinha o imvel de
quem no era dono, estava sujeito a reivindicao e como a hipoteca recaa sobre bem que no
era do devedor, era considerada nula. A hipoteca s passava a ter validade se o devedor
adquirisse novamente o mesmo bem, mas desta vez do real proprietrio, caso em que o
domnio superveniente validava o direito de garantia.
VEIGA, citando acrdo de 1855 (que segundo o autor seguido por grande nmero
de decises dos tribunais), afirmava que a jurisprudncia da poca entendia que como a
transcrio no induzia prova de domnio, este s poderia ser debatido entre as partes
contratantes, logo, independentemente da maneira como o conflito fosse decidido, no poderia
atingir terceiros para os quais vigorava os efeitos legais da transcrio. Com esse
176
Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de Laemmert, 1865. p. CLXXVI.
A legislao apenas ir prever a especializao do imvel hipotecado a partir do decreto n.169-A de 1890.
178
Direito Hypothecario commentario ao decreto 169-A de 19 de janeiro de 1890. Rio de Janeiro: Laemmert &
C. Editores, 1899. p. 303.
177
72
DE
Leis Civis. Apesar de ter sido concluda em 1857, o trabalho j inclua em seus dispositivos
artigos referentes ao projeto da lei de 1864, que o autor denominava de novssima Lei
Hypothecaria.182
179
73
Apesar das discusses ao redor dos efeitos da transcrio, pode-se afirmar que a
Lei de Hipotecria de 1864 representou um avano na matria de hipotecas, ao prever a
transcrio das modificaes jurdico-reais.183 As deficincias do regulamento da Lei
Oramentria de 1843 foram parcialmente solucionadas, j que pela primeira vez o legislador
brasileiro percebeu que no havia como garantir a segurana jurdica do crdito, sem que
estivesse bem definido o proprietrio do bem. Para isso, transcrever as transmisses da
propriedade imvel surgiu como soluo, apesar da dificuldade de se chegar ao real
proprietrio por meio da aquisio derivada. Afinal, j se sabia que a simples transcrio da
ltima aquisio do imvel no seria suficiente para garantir segurana ao crdito. Ou se
fornecia transcrio a possibilidade de sanar todos os vcios do domnio sobre o imvel (o
que era invivel diante da situao em que as terras se encontravam), ou protegia-se o terceiro
de boa-f que contratasse com o adquirente a non domino. Como j visto, a jurisprudncia
brasileira optou pela segunda soluo.
Entretanto, exposto o problema quanto definio do verdadeiro titular, resta
saber como o problema da determinao do imvel, seus limites e medidas era solucionado.
Como j foi dito, os estabelecimentos de crdito j haviam expressado a importncia de se
indicar com preciso as caractersticas do bem imvel ao exigir para a instituio da hipoteca a
especialidade do bem. Se a Lei de Terras tivesse surtido os efeitos esperados, esse requisito j
hypoteca, assim como a instituio de nus reaes no operam seus efeitos a respeito de terceiro, seno pela
transcripo e desde a data della. (...) A transcripo (Art. 8 4 da cit. Lei) no induz a prova do domminio, que
fica salvo a quem fr. (...)
(2) Cit. Ord.Liv. 4 T. 58 4 - titulo justo, assim como testamento, codicilo.
(3) Ord. L.1 T.78 8 - posses que foram tomadas por rigor de sentenas, ou mandados de juizes. Ord.L.1 T.79
14.
(4) Alv. De 9 de novembro de 1754, e Ass. De 16 de fevereiro de 1786.
Art. 908. Para aquisico do domminio no basta simplesmente o ttulo, mas deve aceder a tradio; e sem esta s
se tem direito aces pessoaes (art. 534).
Art. 534. Vendida a mesma cousa a duas diferentes pessoas, prefere o comprador a quem primeiro se fez a
entrega, se a esta acedeu o pagamento do preo, ou o vendedor se deu por pago (3).
(3) ... Estamos hoje quanto a transmisso de immoveis por ato entre vivos no caso desses paises onde os registros
dos ttulos translativos da propriedade imvel a sua tradio legal.
No entanto, na introduo do trabalho, Teixeira de Freitas afirma Com a insero da clausula constituti em
todas as nossas escripturas pde-se dizer que est sem applicao quanto aos immveis a regra do Art. 534
Consolid.; pde-se dizer que temos o systema espiritualista do Cod. Civil da Frana.
Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro. Typographia Universal de Laemmert, 1865. p. 431, 433 e nota de
rodap p. CLXXVI e CLXXVII.
183
Nesse sentido PERDIGO MALHEIROS, para quem possvel, provvel mesmo que no seja o mais perfeito o
que fez. Mas a lei e os regulamentos j foram um grande melhoramento, sobretudo para o fim especial que se
teve em mira. Repertrio ou ndice Alphabetico da Reforma Hypothecaria e sobre sociedades de credito real.
Rio de Janeiro: Typographia Nacional, 1865. p. VII.
74
teria sido preenchido com a existncia de um registro geral de terras; porm, como isso no
ocorreu, as especificaes quanto dimenso do imvel e seus limites continuaram
desconhecidas. A Lei Hipotecria tentou conhecer a propriedade, no entanto foi falha por no
atender ao princpio da especialidade, nem permitir a inscrio de hipotecas gerais. De fato,
por mais que houvesse uma descrio do imvel e indicao dos contratantes, nada se
compara ao que hoje se denomina de princpio da especialidade.184
A Lei no atendia a especialidade objetiva, j que no exigia que se constassem
nos livros todas as caractersticas fsicas do bem (indicadas por um agrimensor) nem sua
localizao. Essa falta s foi corrigida com o decreto n. 3.453 de 5 de outubro de 1865 que
regulou a Lei Hipotecria.
Com este novo decreto, para se transcrever o ttulo, era necessrio individualizar o
imvel e o negcio, determinando as caractersticas de cada um deles, o que dificultava a
ocorrncia de fraudes. Segundo seu artigo 269, o oficial deveria escrever no livro das
transcries: a) o nmero de ordem (ou seja, aquele que ele recebia assim que ingressava no
estabelecimento registrrio), b) a data, c) a freguesia em que o imvel era situado, d) a
denominao do imvel, se fosse rural, e rua e nmero se fosse urbano, e) confrontaes e
caractersticos do imvel, f) nome e domiclio do adquirente, g) nome e domiclio do
transmitente, h) ttulo da transmisso (ou seja, se era venda, permuta, ou outro), i) forma do
ttulo e tabelio que o fez, j) valor do contrato, k) condies do contrato, l) averbaes.
Como fica claro, no houve a preocupao em prever-se o princpio da
especialidade subjetiva, que esquecido pelo legislador de 1864 assim se manteve pelo de 1865.
O princpio da especialidade subjetiva consiste na identificao e qualificao dos sujeitos da
relao jurdica, descrevendo o mximo possvel o indivduo, para que no haja qualquer
confuso. A lei no exigia essa especificao, bastando unicamente o nome dos contrates, o
que facilitava a ocorrncia de homonmias.
184
Pelo princpio da especialidade registrria, o imvel e os sujeitos envolvidos no ato objeto de registro devem
estar muito bem definidos. O que significa dizer, que todas as informaes necessrias para a identificao do
imvel devem ser conhecidas como, por exemplo, suas medidas, rea, confrontaes e localizao (especialidade
objetiva). Da mesma maneira, os sujeitos envolvidos devem ser bem determinados, constando no assento registral
suas qualificaes, ou seja, nome, domiclio, nacionalidade, nmero no registro geral, nmero no cadastro de
pessoas fsicas, profisso, estado civil, se pessoa fsica; e nome, domiclio, nacionalidade, sede social e nmero
de inscrio no Cadastro Geral de contribuintes se pessoa jurdica (especialidade subjetiva).
75
DE
se dava s transmisses inter vivos no era necessria nas causa mortis, j que nestas o
185
BRASIL. Annaes do Parlamento Brazileiro. Cmara dos Srs. Deputados. Sesso de 1855. Tomo Segundo. Rio de
Janeiro: Typographia de Hyppolito Jos Pinto & C., 1875. p. 243.
186
Direito Hypothecario commentario ao decreto 169-A de 19 de janeiro de 1890. Rio de Janeiro: Laemmert &
C. Editores, 1899. p. 294.
76
DE
FREITAS, a publicidade das transmisses de bens tinha como intuito unicamente proporcionar
maior segurana mutuante e adquirente no momento de realizar negcios envolvendo
imveis perante alienador e devedor hipotecrio, ela se mostrava desnecessria em
transmisses causa mortis, uma vez que o de cujos no poderia fraudar o direito do herdeiro.187
LAFAYETTE tambm entendia que no havia motivo para se exigir a transcrio da
transferncia causa mortis. Para o autor, a sucesso legtima e a testamentria eram atos que
por si s apresentavam publicidade, no precisando do instituto da transcrio para esse fim. A
transcrio tambm no era necessria para a transmisso do imvel, uma vez que a sucesso
transferia o domnio desde sua abertura, no existindo tradio. Assim, exigir a transcrio
para a transferncia do imvel significaria afastar um princpio j consolidado no ordenamento
jurdico, ou seja, que os bens passavam do de cujos para seus herdeiros no momento de sua
morte.188
Para LACERDA DE ALMEIDA, o fato de haver a transmisso imediata da posse dos bens
hereditrios com a morte de seu proprietrio no impedia que a transferncia fosse transcrita
para dar publicidade a terceiros e mesmo as prprias partes.189
Quanto previso expressa de que atos judicirios no estariam sujeitos
transcrio, LAFAYETTE entendia que o decreto havia contrariado a razo da Lei Hipotecria de
1864 ao criar tal dispositivo. Afinal, a norma regulamentada previa a transcrio de todos os
atos inter vivos, e a arrematao e a adjudicao eram atos inter vivos em que o juiz
representava o alienante. Alm de o decreto contrariar a lei que tinha como objetivo regular, a
ausncia de transcrio das cartas de arrematao e adjudicao permitia fraudes que o
registro tinha como escopo evitar. Afinal, sem a transcrio, o executado poderia vender
imvel j arrematado ou adjudicado a terceiro de boa-f.190
187
Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de Laemmert, 1865. p. CLXXVI.
Direito das Cousas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, [188?]. p. 122 e 123/vol.1.
189
Direito das Cousas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1908. p. 187.
190
Direito das Cousas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, [188?]. p. 123/vol.1.
188
77
DE
aquisies ocorrerem em hasta pblica, luz do dia e com toda publicidade, no era
justificativa para a no realizao da transcrio. Afinal, no era esta publicidade momentnea
que buscava a lei que instituiu o registro, nem aquela desejada para se proporcionar segurana
ao crdito garantido por um bem imvel. S era possvel dar publicidade a este crdito real,
quando as informaes pertinentes ao imvel fossem de fcil acesso a qualquer interessado.
Ademais, em alguns atos judiciais, no havia nem mesmo a publicidade da hasta pblica,
sendo a publicidade da sentena um mito. Sendo assim, o autor conclua que todos os atos que
afetavam a propriedade imvel deveriam ser registrados.192
Com base nas consideraes de LAFAYETTE e LACERDA DE ALMEIDA, percebe-se que o
decreto n. 3.453 de 1865, ao invs de sanar as insuficincias da Lei de 1864, trouxe maiores
lacunas ao registro imobilirio no que se referia transcrio. Da mesma maneira, o decreto
tornou claro o entendimento de que o ttulo referido no artigo 7 da Lei Hipotecria
englobava apenas as escrituras pblicas e inscritos particulares de transferncias imobilirias.
A inovao desse decreto hipotecrio (n. 3.453 de 1865) foi a de pela primeira vez
estabelecer a estrutura e funcionamento do registro imobilirio, que denominado de registro
geral, substituiu o antigo registro de hipotecas (art. 2) no ordenamento jurdico brasileiro. At
ento, o decreto n. 482 de 1846, tinha disciplinado sobre esses aspectos, porm somente no
que se referia hipoteca e no acerca da transferncia de imveis. A nova legislao disps
sobre: a instalao de registros gerais (art. 1 ao 6), oficiais (art. 7 a 12), livros (art. 13 a
42),193 ordem de servio e processo de registro (art. 43 a 79) e a funo de publicidade (art. 80
a 89). Ainda, tratou sobre os emolumentos devidos ao oficial (art. 90 a 97), as
191
Direito das Cousas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, [188?]. p. 123/vol.1.
Direito das Cousas. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1908. p. 187 e 188.
193
O livro nmero 4 era destinado a Transcrio das transmisses.
192
78
responsabilidades deste (art. 98 a 101) e sobre o cancelamento do registro (art. 102 a 109). No
ttulo II e IV dedicou-se, respectivamente, s hipotecas (art. 110 a 225) e s aes hipotecrias
(art. 282 a 315) e no ttulo III transcrio (art. 256 a 281).
Desse modo, no h como negar que a Lei Hipotecria de 1864 e seu regulamento
trouxeram boas inovaes, tornando-se marcos legislativos na matria referente transcrio
(tanto por t-la previsto, quanto por ter fornecido estrutura para sua realizao).
Em 15 de novembro de 1889, com a proclamao da Repblica, esperavam-se
algumas modificaes no ordenamento jurdico; todavia, durante certo tempo elas no
ocorreram. Em 24 de fevereiro de 1891, a primeira Constituio Republicana declarou em
vigor as leis do antigo regime, enquanto no fossem revogadas e desde que no contrariassem
o novo sistema de governo e os princpios por ele consagrados, mantendo-se a estrutura
legislativa imobiliria do passado.
Na Repblica, a primeira norma referente transmisso de bens e constituio de
nus reais foi o decreto n. 169-A de 19 de janeiro de 1890 que tratou sobre a matria at o
advento do Cdigo Civil. Ele alterou a Lei Hipotecria de 1864 em vrios pontos, mas
manteve tanto a exigncia da transcrio para a transferncia do domnio e constituio de
nus reais, quanto o registro imobilirio sem valor probante. Na verdade, houve no relativo a
esses assuntos uma mera cpia dos artigos da lei n. 1.237 de 1864, com a diferena que no
relativo transcrio, ampliou-se o rol dos imveis suscetveis hipoteca, incluindo engenhos
centrais, fbricas, usinas, oficinas e estradas de ferro (art. 2, 1) e excluiu-se o dispositivo
referente hipoteca sobre escravo (art. 2, 1).
O decreto n. 169-A de 1890 ainda consagrou em seus artigo 4, 1 e 5 o
princpio da especialidade para todas as hipotecas, ao exigir sua determinao individual,
excluindo as previses das hipotecas gerais194. No entanto, o decreto no regulava a maneira
194
Desappareceram do nosso systema de direito as hypothecas geraes; foi sem dvida, um grande passo em bem
do fim economico que se prope alcanar um bom regimem hypothecario, elevando o crdito territorial, pela
certeza da valorizao da propriedade immovel, valorizao intimamente ligada publicidade do seu estado, em
referncia aos onus reaes, que a possam gravar, e especialmente aos encargos hypothecarios VEIGA, Didimo
Agapito da. Direito Hypothecario commentario ao decreto 169-A de 19 de janeiro de 1890. Rio de Janeiro:
Laemmert & C. Editores, 1899. p. 68.
79
como essa especializao deveria ser feita, nem que ela tambm estaria presente no ato de
transcrever a transmisso dos bens imveis.
A exigncia de se definir o bem imvel no ato de transcrio s surgiu alguns
meses mais tarde com o decreto n. 370 de 2 de maio de 1890, que regulava a execuo da
norma n. 169-A do mesmo ano.
A partir de ento, a transcrio da transmisso dos imveis deveria conter nmero
de ordem, data, freguesia onde o imvel era situado, denominao do imvel, se fosse rural, e
meno da rua e nmero se fosse urbano, confrontaes e caractersticos do bem, nome e
domiclio do adquirente e do transmitente, ttulo de transmisso, forma do ttulo e nome do
tabelio que o havia elaborado, valor e condies do contrato, averbaes (art. 245 e
pargrafos). Apesar de incipiente, a medida no poderia ser ignorada, principalmente no que
diz respeito especialidade subjetiva.
O decreto n. 370 tambm dispunha sobre os Registros Gerais, determinando sua
inaugurao em novas comarcas (art. 1), sobre os oficiais do Registro (art. 6 ao 10),
enumerava os Livros exigidos, separando o livro 3 para transcrever a transmisso dos imveis
(art. 25), definia a ordem do servio e o processo do registro (art. 40 a 76), previa a
publicidade do registro (art. 77 a 86), os emolumentos, a responsabilidade do oficial (art. 95 a
98) e as possibilidades de cancelamento do registro (art. 99 a 106), separava um ttulo
transcrio, entre outros dispositivos.
Alm da previso da especialidade,195 o decreto no trouxe grandes modificaes
ao ordenamento jurdico brasileiro, sendo no que diz respeito ao funcionamento do registro
geral, mera repetio do regulamento hipotecrio de 1865. Ademais, acompanhando o art. 257
do decreto n. 3.453, mais uma vez selou a interpretao do art. 8 da lei n. 1.237 de 1864,
prevendo:
Art. 234. At a transcripo, os referidos actos so simples contractos, que s obrigam as
partes contratantes.
195
Outra inovao do decreto consistiu na incluso entre os ttulos sujeitos ao registro dos atos autnticos de
pases estrangeiros legalizados pelos cnsules brasileiros e traduzidos na lngua nacional (art. 74). Assim,
alargava-se o conceito de ttulo, permitindo, por exemplo, que contrato de aquisio de imvel localizado no
Brasil pudesse ser lavrado perante tabelio estrangeiro.
80
81
DE
197
tambm possibilitar a mobilizao do solo, por meio da transferncia rpida e simples de seu
ttulo.198
AMRICO LOPES e CCERO LOPES analisando a exposio de motivos em 1925
entenderam que o sistema Torrens foi aplicado para garantir os direitos do proprietrio, ao
eliminar qualquer dvida quanto a esse direito e estabelec-lo de modo irrevogvel. Dessa
196
82
DE
199
Commentarios, Notas e Formulrios sobre o Registro Torrens. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos,
1925. p. 12.
200
Registro de Imveis. 3 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982. p. 471 e 472.
201
Obras Completas de Rui Barbosa. Relatrio do Ministro da Fazenda. Rio de Janeiro: Oficina Grfica do
Departamento de Imprensa Nacional, 1949, p. 302/vol.XVII, Tomo II.
202
Esta a data indicada na Exposio de Motivos elaborada por Ruy Barbosa, Manuel F. de Campos e Francisco
Glycerio quando o projeto que deu origem ao decreto 451-B de 1890 foi apresentado a Cmara dos Deputados
(LOPES, Amric; LOPES, Ccero. Commentarios, Notas e Formulrios sobre o Registro Torrens. Rio de Janeiro:
Jacintho Ribeiro dos Santos, 1925. p. 17). Esta mesma data acompanhada por Lysippo (GARCIA, Lysippo. O
registro de Imveis: a transcrio. Rio de Janeiro: Livraria Francisco Alves, 1922. p. 59/vol.1.) e Afrnio
(CARVALHO, Afrnio, Registro de Imveis. 3 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982. p.472). Borges afirma que foi em
1861 (BORGES, Joo Afonso. O Registro Torrens no Direito Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 1960. p. 21).
83
de terras pblicas em todo o pas, havia Estados que no a aplicavam, o que gerava a nulidade
de todas as transferncias de reas devolutas realizadas pelo sistema comum. Por outro lado,
em Minas Gerais e no Rio Grande do Sul, o registro Torrens foi utilizado no s para terras
pblicas, mas tambm para muitos terrenos particulares.205
O Registro Torrens caracterizado pela existncia de um livro talo denominado
Matriz, no qual inscrita cada propriedade com sua descrio perfeita, ou seja, constando suas
203
84
AMRICO E CCERO LOPES definem matrcula da seguinte forma a matrcula o termo final do processo da
apurao dos ttulos do requerente e ella procede o official por ordem do juiz, escrevendo, com dizeres eguaes,
nos tales do livro matriz, todos os esclarecimentos relativos ao immovel e aos encargos a que estiver sujeito.
Commentarios, Notas e Formulrios sobre o Registro Torrens. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos,
1925. p. 89.
207
Nesse ponto o Registro Torrens adotado no Brasil diferenciava-se do australiano. Na Austrlia o processo era
todo administrativo. Segundo AFRNIO DE CARVALHO, Na adaptao ao nosso meio, a longa histria dos ttulos
dominiais e extenso da superfcie do Pas determinaram, pois, a preeminncia da ao judicial e a
descentralizao do sistema, que no passou de um enxerto feito ilharga do preexistente. Registro de Imveis.
3 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982. p.473.
85
ficava suspenso (art. 47). Julgada a oposio improcedente, o oficial matriculava o imvel no
livro matriz, arquivando o processo e os documentos no Cartrio de Registro Geral de
Hipotecas. Sendo a oposio julgada procedente, a realizao do registro Torrens era afastada.
A matrcula era feita por lanamento em duplicata, um exemplar ficava no livro
matriz e o outro, que era chamado de ttulo era entregue ao requerente (art. 10, 1). Esse
ltimo exemplar, que continha todas as caractersticas do imvel e dos direitos reais que
recaam sobre ele, substitua todos os ttulos anteriores.208 Como conseqncia, o adquirente da
propriedade no precisava preocupar-se com o seu passado, ou seja, com a possibilidade de
defeitos em ttulos que antecediam o seu direito, o que era a grande inovao desse modelo
registrrio e sua vantagem.209
Dessa maneira, quando ocorria venda ou alguma operao de crdito, a situao
jurdica do imvel podia ser verificada de modo simples e rpido. A anlise recaa unicamente
sobre o ttulo (exemplar) dado ao ltimo possuidor, sendo invalidados todos os anteriores. 210
Como resultado disso, diminuam-se as despesas com a transmisso e onerao do imvel e
estimula-se o crdito territorial.
A despreocupao com a situao jurdica do imvel, existente aps a realizao
do procedimento administrativo que dava origem ao Registro Torrens, derivava do fato de que
este tornava o direito de propriedade indiscutvel, absoluto. Caso algum fosse privado do
domnio ou da garantia hipotecria pela admisso parcial ou total de um imvel no registro
Torrens, o Estado responsabilizava-se, pagando uma indenizao para o terceiro prejudicado.
208
Segundo Sir R. TORRENS Assim se supprimiro todas as dificuldades at hoje inevitveis no investigar o ttulo
primitivo por entre a srie numerosa de adquirentes, que cronolgicamente se sucedem; e, em vez de folhear
montanhas de papel, teremos de examinar apenas um documento simples, mas nem por isso menos valido e
indiscutvel, pois absolutamente no difere do ttulo de concesso inicial transcrito in RUI BARBOSA. Obras
Completas de Rui Barbosa. Relatrio do Ministro da Fazenda. Rio de Janeiro: Oficina Grfica do Departamento
de Imprensa Nacional, 1949. p. 307 e 308/vol.XVIII, Tomo II.
209
o que tambm pensavam os autores do decreto n. 955-A de 1890, A indestructibilidade do titulo constitue,
manifestamente um dos caracteres inestimveis do regimen australiano. Na incerteza sobre o direito de
propriedade territorial est uma das influencias que profundamente a depreciam e um dos embaraos que
organicamente se oppem sua mobilisao. A segurana estribada nesse ttulo de domnio irrevogvel habilita o
proprietario a no recuar ante os maiores sacrifcios para a explorao da terra, e attrahe para ellas as ambies do
capital, livre por esse meio dos riscos que ordinariamente o deteem ante a perspectiva de litigios embaraosos e
arruinadores, como os que flagelam a propriedade immovel. Exposio de motivos in LOPES, Amrico; LOPES,
Ccero. Commentarios, Notas e Formulrios sobre o Registro Torrens. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos
Santos, 1925. p. 22 e 23.
210
Ibidem., p. 24.
86
Essa previso decorria do fato de que no s no caso de fraudes, poderia ocorrer discordncia
entre a realidade e o registro. Afinal, por mais que durante o procedimento de anlise dos
ttulos e caracterizao da propriedade fossem utilizados de total imparcialidade e cuidados,
erros poderiam acontecer, j que dependia-se de uma apreciao humana.
Prevista a indenizao, nada mais coerente do que o decreto dispor sobre a
maneira como seria obtido o recurso financeiro. O dinheiro provinha de um fundo de garantia,
que era mantido pelo valor obtido com taxas pagas pela realizao do registro e por multas,
alm dos juros obtidos com o passar do tempo.
Segundo AMRICO
indenizao no caso de privao de direitos reais dos legtimos titulares resultavam da garantia
que o Estado oferecia ao proprietrio matriculado, contra todas as contestaes sobre o seu
direito.211 Em outras palavras, ao adotar o sistema Torrens, o Estado garantia presuno
absoluta de propriedade, indenizando o prejudicado caso incorresse em erro.
O sistema Torrens tambm possibilitava a mobilizao do bem imvel por meio de
seu ttulo, igualando-o nesse aspecto ao mvel. Tanto transferir a titularidade quanto gravar
com nus real tornavam-se atos de fcil execuo, uma vez que foi dispensada a escritura
pblica e, conseqentemente, a participao do notrio. Essa facilidade decorria do fato de que
o proprietrio matriculado alm de receber obrigatoriamente uma cpia da matricula (ttulo),
podia requerer ao oficial do registro um extrato das informaes contidas no livro matriz que o
possibilitaria alienar, hipotecar ou onerar o imvel em qualquer lugar. Era o que dispunha o
art. 63 do decreto 451-B de 1890, que tambm previa:
1 Deste extracto se lanar nota no livro da matricula e no verso do ttulo.
2 A datar da entrega do extracto, nenhum acto de transmisso ou onerao do immovel se
inscrever na matriz, emquanto o dito extracto no se devolver ao official, para seis anullado, ou
no se provar, por annuncios nos jornaes, durante um mez consecutivo, que se destruiu ou perdeu.
Commentarios, Notas e Formulrios sobre o Registro Torrens. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos,
1925. p. 161.
87
Esse sistema de fcil mobilizao do ttulo, apesar de previsto nos artigos acima
transcritos do decreto, nunca foi utilizado na prtica no Brasil. Tanto pela desconfiana e
medo de fraudes, quanto pelo fato de no exigir escritura pblica. BORGES acreditava que
muitos oficiais negar-se-iam a realizar o procedimento, o que acarretaria constantes buscas por
autorizao judiciria. Ademais, entendia que essa maneira de transferir a propriedade nunca
teria aplicao entre os brasileiros, j que era contrria a seus costumes e sua mentalidade.212
Em 5 de novembro de 1890, foi promulgado o decreto n. 955-A que visava regular
o decreto 451- B do mesmo ano. A nova norma, apesar de repetir alguns artigos da anterior,
trouxe algumas inovaes como a previso da existncia de outros livros diferentes do de
matriz, seguindo entendimento j concretizado pelo decreto n. 370 de 1890 no referente ao
registro geral. Assim, tambm quanto ao sistema Torrens foi previsto o livro de protocolo, de
indicador real e pessoal (art. 14).
O livro de indicador real o repertrio de todos os imveis, que direta ou
indiretamente figurem no registro (art. 17). J o pessoal, dividido alfabeticamente, o local em
que so inscritos por extenso os nomes de todas as pessoas que ativa ou passivamente,
individual ou coletivamente, figurem nos livros do registro (art. 18).
Pelo indicador real, buscava-se pelo imvel e obtinham-se todas as suas
caractersticas, histrico e nus que o gravavam. J pelo indicador pessoal, a procura era feita
pelo nome do proprietrio. Tal previso, j existente no relativo ao registro geral, tornou o
sistema Torrens brasileiro bastante completo.
O indicador real importante nos casos de transferncia do imvel para outro
titular como, por exemplo, na compra e venda. A deseja comprar o imvel X, vai
212
88
DE
CAMPOS SALES e FRANCISCO GLYCERIO, a afirmao era errnea, j que na Austrlia as medies
89
das propriedades tambm se apresentavam diferentes da realidade. Alm disso, diziam que o
Registro Torrens no poderia ser aplicado no Brasil devido a grande longevidade dos ttulos, o
que no ocorria na Austrlia. Mais uma vez, o pensamento estava equivocado, uma vez que
isso tambm estava presente na Austrlia. Assim, utilizando-se da experincia dos outros
pases (principalmente da Austrlia) os legisladores brasileiros afastavam qualquer oposio
ao novo sistema.213
Traados os principais aspectos e inovaes das legislaes brasileiras que
regularam o registro Torrens, resta analisar o que elas previam sobre as transmisses da
propriedade imvel.
Toda transferncia de imvel matriculado deveria constar obrigatoriamente no
livro matriz. O ato translativo do bem era tido como registrado, logo que se averbasse nele a
informao de que se achava inscrito em sua matricula, com indicao do dia e hora em que
foi apresentado (art. 16 caput e 1). Todo ttulo assinado pelo oficial tinha f pblica,
constituindo prova de que a pessoa nele nomeada era investida dos direitos que o documento
especificava (art.18).
Antes do registro, o ato translativo de propriedade era ineficaz (art. 39, caput), j
que a transcrio tinha efeito constitutivo e o simples acordo de vontades no era suficiente
para transferir o domnio sobre o bem. Aps o registro, o imvel passava ao adquirente com
todos os encargos e direitos constantes em sua matricula (art. 41, caput). Dessa maneira, o
adquirente do imvel ficava exonerado de reclamaes relativas a direitos que no constassem
do registro (art. 43). No entanto, era possvel que aquele que acreditasse ter direito sobre o
imvel, apresentasse oposio transferncia, cabendo ao juiz decidir.
Ressalta-se que, em regra, nenhuma ao de reivindicao podia ser recebida
contra o proprietrio de imvel matriculado (art. 75). Diz-se em regra, porque a lei previu
uma exceo ao conferir ao de reivindicao vtima de uma matrcula fraudulenta contra o
fraudador, desde que este fosse julgado criminalmente e aquela apresentasse ttulo anterior
devidamente inscrito no registro (art. 75, 2). Contudo, se aquele que fraudasse a matricula j
213
Exposio de motivos in LOPES, Amrico; LOPES, Ccero. Commentarios, Notas e Formulrios sobre o
Registro Torrens. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1925. p. 26 e 27.
90
tivesse alienado o bem a terceiro de boa-f, este no podia ser perturbado em sua posse (art.
76, 2). Dessa forma, restava vtima da matricula fraudulenta acionar, por indenizao,
aquele que da fraude aproveitou-se (art. 76, caput), j que no mais teria direito sobre o
imvel.
A adoo do sistema Torrens pela legislao brasileira representou a busca por um
modelo registrrio que proporcionasse uma publicidade perfeita da situao jurdica da
propriedade imvel, facilitando a sua circulao e estimulando o crdito territorial. O
abandono do aprimoramento do sistema comum, a aplicao de um novo modelo registrrio e,
principalmente, sua facultatividade, so emblemticos. A criao de um regime paralelo de
registro e de carter facultativo aparece como uma soluo simples e mediadora. De um lado,
atende aos reclames daqueles que pleiteavam maior segurana ao crdito garantido por um
imvel e transferncia de domnio, de outro, no onerava, ou melhor, aborrecia, aqueles que
no tinham qualquer interesse em fixar limites e dimenses do imvel, e em estabeler com
clareza os direitos ali existentes.
Com a previso de uma matrcula, na qual o imvel individualizado, a exigncia
de registro de todos os atos de alienao e de constituio de nus reais e a defesa do
adquirente de boa-f, mesmo no caso de fraude, pode-se afirmar que o Registro Torrens
permitiu que duas das seguranas necessrias a um sistema registrrio completo fossem
garantidas. Assim, aqueles imveis que passassem por todo procedimento que dava origem
matricula no livro matriz, podiam valer-se da segurana do crdito e do comrcio.214
Do crdito, porque todos os direitos reais de garantia que recassem sobre o imvel
deviam ser inscritos na matrcula do bem, a qual fornecia as informaes necessrias quele
que desejasse realizar negcio jurdico com o proprietrio. Do comrcio, porque o adquirente
de boa-f teria seu direito assegurado, mesmo que houvesse ocorrido fraude nas transferncias
anteriores, ou que por algum motivo fosse realizado o Registro Torrens de imvel cujo direito
real pertencesse pessoa diferente da prevista no assento. Perceba-se que, para que a
transcrio se preservasse, era fundamental que o adquirente estivesse de boa-f, o que
214
Para os autores do decreto 955-A de 1890 a segurana garantida pelo sistema Torrens completa, tanto para o
proprietrio quanto para o terceiro. Exposio de motivos in LOPES, Amrico; LOPES, Ccero. Commentarios,
Notas e Formulrios sobre o Registro Torrens. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1925. p. 22.
91
significa dizer que o sistema Torrens adotou uma das formas de execuo do princpio da
publicidade material, ou seja, o princpio da f pblica ou da proteo do comrcio.215 Assim,
as relaes comerciais ficavam garantidas, e o direito do proprietrio vtima de fraude ou erro
era afastado e substitudo por uma indenizao, paga pelo fraudador, no primeiro caso, e pelo
Estado no segundo.
Destaca-se que garantir a segurana do comrcio e prever o pagamento de
indenizao para possveis erros era uma maneira do Estado levar a populao a confiar
totalmente na assertividade do procedimento do Registro Torrens e, conseqentemente, na
veracidade dos dados contidos nos assentos registrais.
Quanto segurana da propriedade, tudo indicaria que ela estaria presente, se
todas as exigncias para o registro pudessem ser cumpridas. Afinal, para realizar-se matrcula
por meio do regime Torrens era fundamental que se fizessem planta e memorial descritivo,
determinando com exatido os limites e dimenses da propriedade e, principalmente, um
histrico de todos os ttulos de domnio. No entanto, cumprir essas determinaes do decreto
era quase impossvel, mormente a segunda, e por mais que se conseguisse descrever
corretamente o imvel, objetiva e subjetivamente, o que levaria crena de que a chance do
no proprietrio alienar o bem se tornasse diminuta, fraudes poderiam ocorrer. Dessa feita, a
segurana da propriedade, que permitiria que o proprietrio do bem tivesse assegurado seu
direito sobre ele, mesmo no caso de fraude e, ainda que terceiro de boa-f ou m-f adquirisse
imvel do fraudador, no foi garantida.216 Essa assertiva se confirma, quando se verifica que
por meio do fundo de garantia, o Estado pagava uma indenizao ao real proprietrio privado
de seu direito por erro no procedimento de matrcula. Assim, ele perdia a propriedade, mas
215
92
regime incutia, mas tambm por grande parte da elite poltica imperial ter se afastado do
poder.
O afastamento das oligarquias agrrio-exportadoras, que dominavam o quadro
poltico no perodo imperial, foi provisrio e decorreu da presena dos militares, um novo
setor da sociedade, no poder. De fato, os dois primeiros governos da Repblica foram
conduzidos por militares, Deodoro da Fonseca (1889-1891) e Floriano Peixoto (1891-1894),
que parecem apresentar certa autonomia em relao s classes dominantes.
Apesar de no ter sido plena, essa certa autonomia significativa quando se fala
em Primeira Repblica, uma vez que esse perodo histrico caracterizou-se pela influncia
poltica e econmica da mesma elite que dominou o pas durante o Imprio, ou seja, a classe
formada pelas oligarquias agrrio-exportadoras. Essa pequena independncia militar foi
motivo de tenses entre os dois grupos durante o final do sculo XIX e incio do sculo XX. A
classe predominante no se conformava com o fato dos militares no participarem do aparelho
de dominao oligrquica, o que significava no poder utiliz-los como instrumento de
consolidao de uma poltica que preservasse sua hegemonia. Dessa maneira, durante a
Primeira Repblica, no houve aliana entre militares e oligarquia.217
Apesar do afastamento temporrio durante o perodo dos governos militares e a
falta do apoio desse novo grupo social, o aparelho de dominao oligrquica manteve-se forte
com o novo regime. Isso aconteceu essencialmente pela manuteno da base econmica do
pas, que continuou a exportar matria-prima e gneros alimentares e a importar produtos
fabricados. Como no houve alteraes na economia, nem qualquer poltica de incentivo a
outro setor, como por exemplo, as indstrias, a elite agrrio-mercantil da regio centro sul do
pas continuou prosperando. Diferenciava-se assim dos fazendeiros latifundirios do nordeste,
que passando por um perodo de decadncia na lavoura, eram obrigados a mandar seus filhos
para os centros urbanos em busca de outro trabalho, seja no comrcio ou indstria, ou
ocupando cargos pblicos, porque a agricultura j no mais proporcionava os lucros de
outrora.
217
PINHEIRO, Paulo Srgio et al. O Brasil Republicano: sociedade e instituies (1889-1930). 8a ed., Rio de
Janeiro: Betrand Brasil, 2006. p. 36 e 37/vol.9.
94
Essa diferena entre as oligarquias do norte e sul do pas gerou, ao longo dos
anos, conflitos polticos entre os dois grupos que, ao contrrio do que possa parecer, no
tinham muitos interesses em comum. Enquanto os fazendeiros do sul desejavam aumentar a
produtividade com a adoo de maquinrio e novas formas de produo, os do norte ainda
cultivavam da maneira tradicional, sem realizarem maiores investimentos.218 O conflito entre
os dois grupos refletiu-se em modificaes nas alianas polticas durante a Primeira
Repblica, sem, contudo alterar o domnio das classes oligrquicas.
Alm da manuteno da base econmica do pas, o poderio da classe dominante
deveu-se utilizao dos ideais republicanos a seu favor. Dessa forma, a instituio da
democracia representativa e do sufrgio universal masculino, que poderiam arejar a
composio poltica, foram utilizados pela oligarquia agrrio-exportadora para legitimar o seu
poder.219 Afinal, foi com a democracia representativa 220 que frutificaram figuras como o
coronelismo, mecanismo que permitiu a manuteno de representantes da classe dominante
nos mais altos postos da poltica.221
A legislao eleitoral republicana foi importante para manter o mandonismo local,
na medida em que ao estender o direito de voto a todos os alfabetizados, ampliou o sistema em
que o voto era uma moeda de troca,
222
218
Referindo-se as diferenas entre o que chama de dissidncias internas no bloco do poder, PAULO SRGIO
PINHEIRO enumera as diferenas entre os dois grupos na segunda metade do sculo XIX da seguinte forma:
economia escravagista versus economia exportadora baseada na mo-de-obra livre (no final do Imprio),
produtores exportadores capitalistas do Centro-Sul versus coronis controlando latifndios de baixa
produtividade, alianas polticas regionais versus desencadeamento do processo de interveno e de centralizao
do Estado. Ibidem., p. 34.
219
O jurista JOS AUGUSTO CESAR j em 1913 parece perceber o uso pelas oligarquias agrrio-exportadoras, que
chamava de burguesia, de figuras introduzidas pela Repblica para sua manuteno no poder ao escrever
Entre ns domina despoticamente uma burguezia avassaladora que chegou a transformar o novo governo em
instrumento das suas criminozas especulaes. Sob a aparncia de uma democracia pura, eziste aqui a mais real
das plutocracias. Prefcio sobre o projeto de Cdigo Civil. In: Ensaio sobre os actos jurdicos. Campinas: Typ
da Casa Genoud, 1913. p. 6.
220
Segundo ORLANDO GOMES, com a deformao do sistema representativo pela poltica da clientela eleitoral Os
grandes proprietrios praticamente nomeavam os legisladores e governadores em farsas eleitorais. Razes
histricas e sociolgicas do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 27 e 28.
221
PINHEIRO, Paulo Srgio et al. O Brasil Republicano: sociedade e instituies (1889-1930). 8a ed., Rio de
Janeiro: Betrand Brasil, 2006. p. 40/vol.9.
222
Segundo QUEIROZ Era normal, no perodo das eleies, sarem os chefes polticos e seus cabos eleitorais em
tournes pelo interior, carregados de presentes para os eleitores botinas ringideiras para os homens, cortes de
vistosa chita para as mulheres da famlia do eleitor, roupas e brinquedos para as crianas, sendo que, num
envelope, juntamente com a cdula de voto, havia outras de mil-ris... Saboroso folclore eleitoral at agora pouco
conhecido e pouco levado em considerao, mas que tem um significado patente, pois revela uma verdadeira
compra do voto. O coronelismo numa interpretao sociolgica. In: FAUSTO, Boris (direo). O Brasil
95
96
227
97
Como afirma PAULO SRGIO PINHEIRO, escrever sobre a classe mdia na Primeira
Repblica escrever sobre ambigidades. Composta por pequenos comerciantes e industriais,
artesos, alfaiates, sapateiros, funcionrios pblicos, assalariados e outros230, era extremamente
heterognea e vazia de significado. Era heterognea, porque composta pelos mais diversos
tipos, seja por pequenos fazendeiros desiludidos com a lavoura, imigrantes e seus
descendentes que desejavam enriquecer, ou membros de famlias proprietrias decadentes que
buscavam novo ofcio nas cidades. Era vazia de significado, por no possuir ideologia prpria,
incorporando todos os ideais e valores da classe dominante.231
Pertencendo estrutura de dominao oligarquia, a classe mdia no agiu em
nenhum momento durante toda a Primeira Repblica de maneira autnoma, sempre atuou ao
lado das classes dominantes, representando-as. Seu objetivo principal era aproveitar-se dessa
proximidade para obter privilgios e prerrogativas at ento pertencentes unicamente a classe
superior, inclusive a de autoridade e mando.232
Algumas manifestaes atribudas classe mdia, como a Revolta da Vacina, em
1904, a campanha civilista, em 1909, as rebelies tenentistas nos anos de 1920 e a Revoluo
de 1930, fazem parecer errada a afirmao de ausncia de autonomia nesse grupo social, uma
vez que esses acontecimentos simbolizariam uma oposio classe dominante.233
No entanto, conforme afirma PINHEIRO, o afrontamento no campo poltico no
significou antagonismo, j que os interesses econmicos dos dois grupos eram os mesmos,
assim como o quadro ideolgico. A classe mdia s se afastava um pouco da classe agrrioexportadora quando pregava o antiintervencionismo. Receavam que o controle da classe
dominante sobre o Estado pudesse, de alguma maneira, gerar mudanas na sociedade,
atingindo o seu status quo.234 Dessa forma, a classe mdia era a grande defensora da
manuteno da sociedade como estava, solidificando-se as tradies.235
230
O Brasil Republicano: sociedade e instituies (1889-1930). 8a ed., Rio de Janeiro: Betrand Brasil, 2006. p.
21/vol.9.
231
Ibidem., p. 42.
232
PINHEIRO, Paulo Srgio et al. O Brasil Republicano: sociedade e instituies (1889-1930). 8a ed., Rio de
Janeiro: Betrand Brasil, 2006. p. 42 e 43/vol.9.
233
Ibidem., p. 34.
234
Ibidem., p. 34 e 41.
235
Mesmo quando defendiam mudanas, a classe mdia intelectualizada esbarrava no vnculo que tinha com a
oligarquia. Segundo EMLIA VIOTTI DA COSTA Localizando suas atividades nos centros urbanos mais importantes,
98
O estranho imaginar que essa classe social to avessa s mudanas era a mais
intelectualizada do pas, compondo o grupo dos doutores. Mas o estranhamento desaparece
quando se percebe que, para essa categoria, a formao superior mais do que uma busca pelo
conhecimento e aprimoramento era uma maneira de aproximar-se da burguesia e diferenciarse do proletariado.
O comportamento da classe mdia, que apesar de intelectualizada, no tinha
ideologia prpria e agia de acordo com os interesses da classe agrrio-exportadora refletiu-se
no direito e, especificamente, na regulamentao da transmisso da propriedade imvel. Isso
porque o principal monumento legislativo do final do sculo XIX e incio do sculo XX, o
Cdigo Civil de 1916 foi obra desse grupo social, que estava atrelado classe agrrioexportadora.236
Assim, se houvesse algum grupo de juristas mais independente, que desejasse
elaborar uma legislao liberal e progressista, era convencido pelos fazendeiros a manter as
tradies.237 ORLANDO GOMES ressaltava que, na poca da elaborao do Cdigo Civil,
chegaram ao Parlamento propostas de leis que visavam regular a indenizao em caso de
acidente de trabalho. Assim, tentavam introduzir no pas legislao de matria social que era
naquele momento muito debatida na Europa. Apesar de alguma influncia europia ter
onde o contato mais ntimo com a cultura europia e com a vida urbana lhes dava relativo distanciamento da
realidade rural, opunham-se, s vezes, teoricamente, ao domnio das oligarquias, denunciando a opresso que
estas exerciam sobre as populaes rurais e urbanas. Criticavam o latifndio, a escravido; preconizavam
mtodos de ensino mais modernos. Continuavam, no entanto, na dependncia das oligarquias que queriam
combater, ocupando cargos pbicos para os quais eram nomeados por interferncia de elementos da oligarquia,
escrevendo em jornais e revistas, publicando livros que se destinavam a um pblico leitor cujos limites no
ultrapassavam muito os da oligarquia ou dos grupos urbanos que compunham sua clientela. Alguns vivendo nas
cidades que se modernizavam rapidamente tenderiam a no ver a realidade mais ampla que estava atrs das
fachadas modernas e das instituies polticas importadas, esquecendo-se de que o serto ainda governava o
pas. Da Monarquia Repblica: momentos decisivos. 8 ed., So Paulo: Fundao UNESP, 2007. p. 264 e 265.
236
GOMES, Orlando. Razes histricas e sociolgicas do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
p. 30.
237
Parece que JOS AUGUSTO CESAR, apesar de tambm jurista, no acreditava na existncia entre seus pares de um
grupo liberal e progressista, j que em 1913 escreveu Os principaes mentores da nossa burguezia so os juristas.
Ora, notavel pensador j assinalou com perfeita justeza a parcialidade e o egosmo dessa classe de intelectuais.
Ao passo que os medicos e os economistas to gloriosamente se empenham em minorar a miseria humana, os
juristas se incorporam ao sequito dos abastados e poderozos, cujos interesses defendem com zelo e fatuidade.
Sem duvida no foi pequena sua parte nas cruzadas contra o absolutismo e os antigos processos de opresso; mas,
uma vez estabelecido o rejimen constitucional e firmada a liberdade poltica, elles abandonaram a causa dos
pobres, que agora procuram iludir com formulas gastas e estafadas republica, federao, direitos fundamentaes
e outros nada sonoros. Prefcio sobre o projeto de Cdigo Civil. In: Ensaio sobre os actos jurdicos. Campinas:
Typ da Casa Genoud, 1913. p. 6.
99
chegado ao Brasil, o Cdigo Civil manteve-se fiel ao individualismo jurdico que estava mais
de acordo com o grau de desenvolvimento das foras produtivas no pas.238
Segundo o mesmo autor, a opo pelo individualismo jurdico foi consciente. As
classes abastadas queriam uma legislao que contribusse para o desenvolvimento das foras
produtivas do pas no modo do sistema colonial de riquezas. Assim, no seria interessante que
se criasse um direito privado que onerasse a produo.239
Referindo-se ao individualismo, CLVIS BEVILAQUA afirmou que o direito privado
social deveria ser o equilbrio entre os interesses do indivduo e da sociedade, disciplinando as
relaes entre as classes. Assim, qualquer reforma na legislao deveria ser feita dentro destes
limites, caso contrrio seriam vistas como subversivas.240
BEVILAQUA tambm ressaltava que o individualismo s deveria ser evitado naquilo
que tivesse de exaggeradamente egostico e de desorganizador. Mas tais aspectos no eram
piores do que adotar um socialismo absorvente e anniquilador dos estmulos individuaes.
Segundo o autor, esse socialismo nada mais era do que aquele que tinha sido apresentado nos
ltimos anos como soluo das incertezas do presente e era explicado pela sociologia. Diferia
assim daquela anarchia mental que trabalha pela eliminao da propriedade, da famlia e do
governo, sem saber ao certo o que os substituir, e que vinha causando inquietao,
constrangimento e revolta.241
Para GOMES, o socialismo de que fala BEVILAQUA nada mais era que o movimento
que poucos anos depois reconheceu a existncia de direitos sociais. Para ele, o jurista
238
Razes histricas e sociolgicas do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 31 e 33.
Ibidem., p. 34.
240
Ao escrever sobre o trabalho do codificador e sua relao com as inovaes legislativas, o autor afirmava: As
codificaes sempre foram mais trabalho de depurao, de condensao, de enfeixamento, de classificao, de
methodisao, do que aventurosos transitos, por sendas mal desbravadas. Em relao s regras jurdicas, que se
tornaram vetustas, absoletas, o codificador e o consolidador assumem a mesma posio, usando ambos do
processo da eliminao. Em frente s novas formaes, ou estas j rasgaram sulco no organismo social, e cabe ao
codificador abrir-lhes espao no seu systema, cercando-as de proteco legal, ou ainda se acham mal definidas,
vacillantes, e dever do codificador, si as divisas deixar-lhes o caminho aberto para que se desenvolvam e
preencham a funco social a que se destinam para que vicem, si merecem vigor. Injectar-lhes seiva, caso no
tenham por si, poder ser uma interveno funesta na economia da vida social. preciso, pois, marchar muito
cautelosamente por esses terrenos, cujas orlas ainda ensombra o desconhecido. Em Defeza do projecto de Cdigo
Civil Brazileiro. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1906. p. 40 e 41.
241
Ibidem., p. 41 e 42.
239
100
247
Razes histricas e sociolgicas do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 35.
Trs vultos da cultura jurdica brasileira: Augusto Teixeira de Freitas, Tobias Barreto de Menezes e Clvis
Bevilaqua. In: BITTAR, Eduardo C. B. (Org.). Histria do Direito Brasileiro. Leituras da Ordem Jurdica
Nacional. So Paulo: Atlas, 2003. p.41.
244
JOS AUGUSTO CESAR censurava esta postura ao escrever em 1913 Acredito que at agora ningum criticou o
projeto sob o ponto de vista social e econmico. No se pode justificar essa ausncia com o pequeno nmero de
proletariados porque inegvel existirem aqui os mesmos males que provocaram o movimento socialista no
velho mundo. Assim no apenas uma questo de legislar para o futuro, o projeto no conseguiu nem mesmo
atender as exigncias da atualidade. Prefcio sobre o projeto do Cdigo Civil in Ensaio sobre os actos jurdicos.
Campinas: Typ da Casa Genoud, 1913. p. 7 e 8.
245
GOMES, Orlando. Razes histricas e sociolgicas do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Martins Fontes,
2003. p. 37.
246
Nesse sentido JOS AUGUSTO CSAR, para quem Entre os colaboradores do projeto de codigo, no h nenhum
compenetrado dos ideaes modernos. So todos elles, principalmente os congressistas, rgos das classes
dirijentes. As classes populares, portanto, no se fizeram reprezentar na preparao de trabalho de tanta
magnitude. O projecto (...) s viza servir os detentores dos bens. Prefcio sobre o projeto do Cdigo Civil. In:
Ensaio sobre os actos jurdicos. Campinas: Typ da Casa Genoud, 1913. p. 6.
247
Segundo PAULO DE LACERDA, BEVILAQUA manteve apenas as tradies que estavam vivas no organismo da
nao, apesar da existncia de correntes contrrias no prprio pas desejando mudanas, por isso nenhuma
alterao no relativo ao divrcio e liberdade de testar. Ao mesmo tempo, regulou preceitos liberais que j
compunham os costumes, o que permitiu que novas necessidades sociais fossem atendidas. Codigo Civil
Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos Editor, 1916. p. LIX e LXI.
243
101
ex-colnia no incio do sculo XX ainda se parecia muito com aquela que, em 1603, recebeu
as Ordenaes Filipinas em Portugal, tendo quase as mesmas condies e formas de vida.248
De fato, o Brasil no tinha sofrido grandes mudanas desde o perodo colonial. A
populao concentrava-se principalmente no campo, as cidades comeavam a se desenvolver
(mormente as porturias com o incremento nas importaes e exportaes). A capital iniciava
um perodo de renascimento com a adoo de uma srie de medidas que buscavam europeizla, substituindo aquele aspecto colonial que, por tantos anos, afastou os estrangeiros: ruas
estreitas e tortuosas, inmeros cortios, doenas e seus fortes odores.249
Quanto industrializao, esta era na Primeira Repblica incipiente. Iniciada nas
ltimas dcadas do sculo XIX, foi resultado do crescimento do mercado interno e visou
substituir as importaes. A expanso do mercado interno derivou da pequena urbanizao por
que passou o pas, principalmente devido abolio da escravatura, imigrao e ao aumento
dos transportes.250
Sendo pequeno o movimento industrial, a classe operria ainda era diminuta, no
representando uma fora poltica de renovao, nem encontrando apoio em outra classe
social.251
Em suma, como na Primeira Repblica no houve grandes alteraes na economia
e principalmente na sociedade, que continuava com o mesmo pensamento e as mesmas
ambies, o direito privado no sofreu modificaes significativas, mantendo-se em regra, as
tradies da poca colonial. Diz-se em regra porque possvel observar modificaes
relevantes em algumas matrias, como, por exemplo, na referente ao direito de crdito e
transmisso da propriedade imvel (como ser visto nos itens seguintes).252 Mudanas nesse
248
Razes histricas e sociolgicas do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Martins Fontes, 2003. p. 10.
SKIDMORE, Thomas E. Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 109.
250
Em 1880, havia 18.100 pessoas registradas como operrios. Um recenseamento de 1907 registra 2.983
estabelecimentos industriais e uma populao de 136.420 pessoas dedicadas a essas atividades. (...) Ao lado de
indstrias que contavam com trezentos operrios ou mais, funcionavam as pequenas oficinas com alguns poucos
operrios que tambm eram arrolados pelo censo como indstrias, o que torna difcil de avaliar a real importncia
do operariado industrial da poca. VIOTTI DA COSTA, Emlia. Da Monarquia Repblica: momentos decisivos. 8
ed., So Paulo: Fundao Editora UNESP, 2007. p. 259 e 269.
251
Ibidem., p. 270.
252
Interessante a observao de JOS AUGUSTO CESAR quanto importncia dessas matrias para o direito privado
A elaborao jurdica moderna realizou-se em torno do credito, cujas ezijencias o desenvolvimento da riqueza
movel em suas diferentes formas multiplicou extraordinariamente. A solidez e celeridade das tranzaes
249
102
sentido no surpreendem, uma vez que as exigncias por segurana do crdito e rapidez nas
transaes existiam desde o perodo imperial, sendo perseguidas h tempos por parte da
oligarquia agrrio-exportadora, que ditou seus desejos durante toda a Primeira Repblica.
3.2. ANTECEDENTES DO CDIGO CIVIL DE 1916.
A publicao da Consolidao das Leis Civis entregue ao Governo em 1857 por
TEIXEIRA
DE
DE
um projeto de Cdigo Civil. Na medida em que os tomos ficavam prontos eles eram
publicados, dando origem ao que se denominou de Esboo. Os artigos 3.703 a 4.908, relativos
aos direitos reais, vieram a pblico em 1865,254 depois de apenas um ano da promulgao da
Lei Hipotecria.
Nesse mesmo ano, uma Comisso Revisora foi instalada para analisar o projeto,
mas a discusso no ultrapassou o artigo 15. A justificativa para a suspenso do trabalho era
de que o Anteprojeto no estava pronto nem impresso, no entanto, o motivo era outro. A
Comisso temia no conseguir completar sua tarefa, uma vez que o Anteprojeto apesar de
ainda no concludo, j possua 3.700 artigos. Mesmo com a ameaa de ter seu trabalho
abandonado, TEIXEIRA DE FREITAS continuou a elabor-lo at o 7 e ltimo tomo no artigo 4.908,
faltando apenas a publicao de 308 artigos.255
complexas da vida hodierna sacrificam-se ilaes de preceitos jurdicos fundamentaes. Ora, as instituies de
credito, o comercio bancario, os negocios industriaes... constituem monoplio da burguezia, classe preponderante
em quazi todas as naes civilizadas da atualidade. Pode-se, pois afirmar sem ezagero que o direito privado hoje
vijente em quazi toda a Europa e na Amrica o resultado de um compromisso estipulado entre os grupos
dominantes e imposto s classes pobres por intermdio do Estado. Prefcio sobre o projeto do Cdigo Civil. In:
Ensaio sobre os actos jurdicos. Campinas: Typ da Casa Genoud, 1913. p. 5.
253
Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia universal de Laemmert, 1865. p. I.
254
Idem. Esboo do Cdigo Civil. Braslia: Ministrio da Justia. Fundao Universidade Braslia, 1983. p.
XV/vol.I.
255
Ibidem., mesma pgina.
103
DE
TEIXEIRA DE FREITAS estava rescindido, j que os prazos para a concluso, 1861 prorrogado para
1864, no haviam sido cumpridos. Ademais, discordava da proposta do jurista e defendia o
uso da prpria Consolidao com algumas alteraes. Trs anos mais tarde, a Seo de Justia
do Conselho de Estado, contrariando a manifestao do Ministro, publicou parecer apoiando a
proposta de TEIXEIRA
DE
DE
AZEVEDO, confirmou a
resciso contratual, afirmando que era necessrio agilizar a elaborao do Cdigo Civil.
Concordando com a resciso, TEIXEIRA
DE
256
Esboo do Cdigo Civil. Braslia: Ministrio da Justia. Fundao Universidade Braslia, 1983. p. XVII e
XLIX/vol.I.
257
Ibidem., p. XVIII.
258
Ibidem., mesma pgina.
104
Civil de 1916.259 Diante de sua relevncia, torna-se fundamental verificar o que ele dispunha
no relativo transmisso da propriedade imvel.
Analisando os dispositivos do Esboo, constata-se que no houve grandes
inovaes sobre a matria se comparado com o que vigia desde o momento em que a
interpretao do artigo 8 da Lei Hipotecria de 1864 foi consolidada. A transmisso de bens
imveis inter vivos continuava a depender da transcrio do instrumento pblico no Registro
(art. 3.809). Mantinha-se tambm o entendimento de que no era necessrio transcrever ttulos
de transmisso causa mortis, o que impossibilitava a formao de uma cadeia contnua de
proprietrios. Apesar das reprodues, o Esboo trouxe inovao matria, ao exigir para a
aquisio de direitos reais sobre imveis transmitidos em virtude de atos judiciais, a inscrio
das cartas de arrematao e adjudicao entre outros no Registro Conservatrio (Art. 3.742).260
Assim, se o Esboo fosse aplicado, uma das lacunas referentes transmisso de
bens imveis estaria solucionada; afinal, no s seriam aceitas no Registro escrituras pblicas
e instrumentos particulares de transmisso, mas tambm atos judiciais. Porm, essa obra nem
se transformou em ato normativo, nem influenciou as leis esparsas surgidas sobre esse tema
alguns anos mais tarde. Como j foi visto no captulo anterior, os decretos ns. 169- A e 370 de
1890, no incluram entre seus dispositivos, a exigncia de transcrio dos atos judiciais para
transferncia de domnio, falha que apenas ser resolvida pelo Cdigo Civil de 1916.
No sendo o Esboo utilizado como Anteprojeto de Cdigo Civil, mais uma vez os
parlamentares brasileiros viram-se distantes da codificao da matria, que continuaria ainda
por alguns anos apenas sistematizada. Porm polticos e juristas no desistiram de sua
elaborao, tendo surgido uma srie de projetos a respeito.
Assim, aps a publicao da obra de TEIXEIRA
DE
DE
ARAJO foi encarregado, em 1872, de elaborar um Cdigo Civil. Buscando sintetizar a obra de
seu antecessor com a incluso de alguns dispositivos de sua autoria, o autor apenas chegou a
259
Segundo PONTES DE MIRANDA, Das aproximadamente 1.929 fontes do Cdigo Civil, ao direito anterior
pertencem 479, doutrina j vigente antes do Cdigo Civil, 272, e ao Esboo de Teixeira de Freitas, 189. Isto
quer dizer: em tudo que se alterou, foi o Esboo a fonte principal. Fontes e evoluo do Direito Civil Brasileiro.
Rio de Janeiro: Pimenta de Mello & C., 1928. p. 119.
260
TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Esboo do Cdigo Civil. Braslia: Ministrio da Justia. Fundao Universidade
Braslia, 1983. p. 543 e 550/vol.II.
105
escrever 118 artigos do ttulo preliminar e 182 da parte geral, falecendo logo depois.261 Como
no houve a elaborao da parte especial, a matria referente aquisio da propriedade
imvel pelo registro do ttulo no chegou a ser abordada.
Com a morte de NABUCO, JOAQUIM FELCIO
DOS
DOS
inclinava-se ao sistema registrrio francs, exigindo apenas o contrato para sua transferncia
entre as partes contratantes.263 Em relao a terceiros, a transferncia s produzia efeitos aps
a transcrio. Dessa forma, o intuito da transcrio era dar publicidade s transmisses,
protegendo os interesses de terceiros; afinal, era importante que tanto os credores quanto
aqueles que desejassem adquirir a propriedade do bem, soubessem a quem pertencia o imvel
e se ele estava gravado com algum nus real. Nesse sentido o projeto previa:
Art. 2668. - No opra seus effeitos em relao a terceiros seno pela transcripo e desde
a sua data, a transmisso entre vivos da propriedade immovel, e a instituio entre vivos dos nus
reaes, de que trata o art. 2671.
Art. 2669. A falta de transcripo dos actos, de que trata o artigo antecedente, no impede
que elles produzam todos os seus effeitos entre as proprias partes e seus herdeiros.
Art. 2670. A transcripo no induz prova do domnio, o qual fica salvo a quem
pertencer. (...)
261
POVEDA VELASCO, Igncio M. Os esponsais no direito luso-brasileiro. So Paulo: Quartier Latin, 2003. p. 132.
POVEDA VELASCO, Igncio M. Os esponsais no direito luso-brasileiro. So Paulo: Quartier Latin, 2003. p. 133.
263
Nas palavras do autor: A transmisso do immovel se opera por simples effeito do contrato, independente de
tradio e de transcripo. Projecto do Codigo Civil Brazileiro e Commentario. Rio de Janeiro: Laemmert & C,
1887. p. 288/Tomo V.
262
106
Art. 2672. No caso de mais de uma transmisso sucessiva, o ultimo adquirente deve
transcrever as anteriores, sujeitas transcripo, e que no estejam transcriptas. 264
FELCIO
DO
afirmando que eram desnecessrios, j que toda transmisso ou era por um ou outro, no
havendo maneira diversa. J quanto substituio de transmisso de bens suscetveis de
hipoteca por transmisso entre vivos da propriedade immovel, o autor foi mais crtico, uma
vez que entendia que a transcrio no tinha como funo apenas garantir direitos de terceiros
em relao ao crdito hipotecrio, mas tambm assegurar posteriores transmisses. Assim,
como o objetivo da transcrio era mais amplo, se houvesse algum imvel que a lei declarasse
no suscetvel de hipoteca, tambm seria exigida a transcrio para que sua transmisso
surtisse efeitos perante terceiros.265
O projeto inovou, ao exigir que o ltimo adquirente de uma transmisso sucessiva
transcrevesse todas as modificaes jurdicas anteriores (art. 2672). A previso era importante
na medida em que possibilitava a formao de uma cadeia de atos registrados, possibilitando
um maior conhecimento do histrico do imvel.
Abandonado o projeto de FELCIO
DOS
contratou ANTNIO COLHO RODRIGUES266 para realizar a tarefa. Passados trs anos, o jurista
264
BRASIL. Cmara dos Deputados. Projecto do Cdigo Civil Brazileiro do Dr. Joaquim Felcio dos Santos.
Organizado pelo Conselheiro Jos Thomaz Nabuco de Arajo. Rio de Janeiro: Typographia Nacional, 1882. p.
121.
265
Projecto do Codigo Civil Brazileiro e Commentario. Rio de Janeiro: Laemmert & C, 1887. p. 278 e
279/Tomo V.
266
Projecto do Codigo Civil Brazileiro. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1893. p. 169 e 170.
107
Segundo POVEDA VELASCO, o projeto de Colho Rodrigues sofreu grande influncia das doutrinas alems da
poca. Os esponsais no direito luso-brasileiro. So Paulo: Quartier Latin, 2003. p. 136. Talvez seja este o
motivo do projeto ter se desprendido da tradio lusitana e inovado em aspectos referentes transmisso da
propriedade imvel.
108
268
Fontes e evoluo do Direito Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Pimenta de Mello & C., 1928. p. 103.
Referindo-se s fontes materiais do Cdigo Civil de 1916, o autor afirmava: (...) se as innovaes em relao ao
direito anterior, foram 1.178, aos cdigos estrangeiros pediu-se menos de metade destas, pois foram de
elaborao brasileira mais de 670. Concorrem para isto: Esboo de Teixeira de Freitas, 189, Projecto de Felcio
dos Santos, 49, de Coelho Rodrigues, 154, de Bevilaqua, 135, revisto, 78, da Camara dos Deputados, 40, Senado
Federal, 26, e outro, 2 ou 1. Fontes e evoluo do Direito Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Pimenta de Mello &
C., 1928. p. 119 e 120.
109
DE
FREITAS e, principalmente, no
BEVILAQUA completava a enumerao das fontes da qual se utilizou para a elaborao do projeto dizendo:
Alm desses materiaes, aos quaes eu intencionalmente queria ligar o meu trabalho, natural que pedisse
jurisprudencia ptria as peculiaridades aproveitaveis de sua feio, doutrina e legislao comparada, os seus
inestimaveis ensinamentos. Em Defeza do projecto de Cdigo Civil Brazileiro. Rio de Janeiro: Francisco Alves,
1906. p. 26.
270
DANTAS, San Thiago prefcio em RUI BARBOSA. Obras Completas de Rui Barbosa. Parecer Jurdico. Rio de
Janeiro: Oficina Grfica do Departamento de Imprensa Nacional, 1968. p. XXIII/ vol. XXXII, Tomo III
271
DANTAS, San Thiago prefcio em RUI BARBOSA. Obras Completas de Rui Barbosa. Parecer Jurdico. Rio de
Janeiro: Oficina Grfica do Departamento de Imprensa Nacional, 1968. p. XIII e XVI/ vol. XXXII, Tomo III
110
DE
272
Escolhendo, por
272
Epitcio Pessoa, Ministro da Justia no governo de Campos Sales, justifica a escolha de Clvis Bevilaqua para
a elaborao do Cdigo Civil de outra maneira: O Dr. Clvis Bevilaqua estava como que naturalmente indicado
para a grandiosa empresa, no s como um dos nossos mais profundos jurisconsultos, mas tambm por j haver
desenvolvido em eminentes obras de doutrina Direito da Famlia, Direito das Obrigaes, Direito das
Sucesses quase todo o Direito Civil. In: SEGURADO, Milton Duarte. O Direito no Brasil. So Paulo: Jos
Bushatsky, 1972. p. 392 e 393.
273
Obras Completas de Rui Barbosa. Parecer Jurdico. Rio de Janeiro: Oficina Grfica do Departamento de
Imprensa Nacional, 1968. p. XIII/vol.XXXII, Tomo III.
274
Referindo-se a Bevilaqua, Rui Barbosa escreveu no jornal A Imprensa: Aqui est porque, ao nosso ver, a
sua escolha para codificar as nossas leis civis foi um rasgo do corao, no da cabea. Com todas as suas prendas
de jurisconsulto, lente e expositor, no rene todos os atributos, entretanto para essa misso entre todas
melindrosa. Falta-lhe a consagrao dos anos. Falta-lhe a evidncia da autoridade. Falta-lhe um requisito
primrio, essencial, soberano para tais obras: a cincia da sua lngua, a vernaculidade, a casta correo do
escrever. DANTAS, San Thiago prefcio em RUI BARBOSA. Obras Completas de Rui Barbosa. Parecer Jurdico. Rio
de Janeiro: Oficina Grfica do Departamento de Imprensa Nacional, 1968. p. XVIII/ vol. XXXII, Tomo III.
275
DANTAS, San Thiago prefcio em RUI BARBOSA. Obras Completas de Rui Barbosa. Parecer Jurdico. Rio de
Janeiro: Oficina Grfica do Departamento de Imprensa Nacional, 1968. p. XIX/ vol. XXXII, Tomo III.
111
Assim, terminava o quadrinio previsto sem que o Cdigo Civil tivesse sido
promulgado. Ainda era necessrio que o projeto fosse aprovado no Senado e retornasse
Cmara, caso sofresse alguma emenda. A urgncia na aprovao levou o Governo a convocar
o Congresso nas frias (de 25 de fevereiro a 3 de maio). Ainda em 1902, constituiu-se a
Comisso Especial do Senado, presidida por RUY BARBOSA, para receber o Projeto da
Cmara.
Com todas as medidas tomadas, sesses extraordinrias e normas regimentais
especiais para acelerar as votaes, acreditava-se que a tarefa seria cumprida ainda no
Governo de Campos Sales. No entanto, no foi o que aconteceu, a tarefa teve que ser
transferida ao novo Governo.276
Como o novo Governo no via tanta urgncia na codificao civil, a tramitao do
projeto tornou-se mais lenta. Dessa maneira, foi apenas em 1912 que o Senado concluiu sua
anlise, enviando o projeto, com vrias emendas, Cmara dos Deputados, sendo a maioria
delas referentes redao e 186 alteraes quanto essncia da matria regulada.277
Chegando o projeto emendado Cmara dos Deputados, foi nomeada uma
Comisso para estudar as modificaes. Em 1915, a Cmara aprovou a maioria das emendas
apresentadas pelo Senado, rejeitando apenas 94. Das emendas recusadas pelos deputados, 24
foram mantidas pelo Senado, com o retorno do projeto sua Casa, e dessas, 9 foram
novamente recusadas pela Cmara. Por fim, as Comisses do Senado e da Cmara dos
Deputados reuniram-se para a redao definitiva do projeto, que foi aprovado em 1915,
sancionado e promulgado em 1 de janeiro de 1916 como o decreto n. 3.071, que passou a
vigorar em 1 de janeiro de 1917.278
Na elaborao de seu projeto, BEVILAQUA recorreu algumas vezes legislao
estrangeira, o que no era novidade. Em geral, os projetos apresentados para a elaborao do
Cdigo Civil no se restringiram s tradies jurdicas brasileiras, buscando inspirao em
institutos europeus (ainda que as diferenas entre a Europa e o Brasil fossem evidentes). Essa
postura ampliou a introduo de construes jurdicas aliengenas nas discusses doutrinrias
276
Ibidem., p. XX e XXIV.
SEGURADO, Milton Duarte. O Direito no Brasil. So Paulo: Jos Bushatsky, 1972. p. 394.
278
Ibidem., mesma pgina.
277
112
GOMES, Orlando. Razes histricas e sociolgicas do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
p. 19 e 20.
280
A divergncia tamanha que AFRNIO DE CARVALHO chegou a dividir os sistema registrrios em sistema de
publicidade. Segundo o autor, existem trs sistemas de publicidade: consensual ou privatista, publicista e ecltico.
No primeiro, a propriedade se transfere pelo ttulo, pelo acordo de vontades, e a publicidade apenas informa os
terceiros sobre o ato (Frana). No segundo, a publicidade elemento essencial transferncia da propriedade,
113
Adiante, no art. 1.138 a lei confirmava que a transmisso era perfeita com o
simples consentimento das partes:
A obrigao de entregar a coisa perfeita pelo simples consentimento das partes
contratantes.
Torna ela o credor proprietrio e deixa a coisa a seu risco desde o momento em que devia
ela ser entregue, ainda que a tradio no tenha sido feita...
Mais claro ainda era o dispositivo 1.583 que tratando sobre o contrato de compra e
venda, previa:
ela perfeita entre as partes, e a propriedade adquirida de pleno direito pelo comprador,
ante o vendedor, desde que haja acordo sobre a coisa e o preo, embora a coisa no tenha sido
ainda entregue nem o preo ainda pago. 282
constituindo o direito (Alemanha). No ltimo, h a combinao do ttulo com o modo de adquirir. com a
publicidade que se constitui direito e ele se torna oponvel a terceiros (Brasil). Registro de Imveis. 3 ed., Rio de
Janeiro: Forense, 1982. p. 18.
281
Todos os artigos foram obtidos da traduo realizada por Souza Diniz. SOUZA DINIZ. Cdigo Napoleo ou
Cdigo Civil dos Franceses. Rio de Janeiro: Distribuidora Record, 1962.
282
No texto original: Art. 711. La proprit des biens sacquiert est se transmet par sucession, par donation entre
vifs ou testamentaire, et par leffet ds obligations.
Art. 1.138. Lobligation de livrer la chose est parfaite par seul consentement des parties contractantes.
Elle rend le crancier propritaire et met la chose ss risques ds lnstant o elle a d tre livre, encore que la
tradition nen ait point te faite...
Art. 1.583. Elle est parfaite entre les parties, et la propriet est acquise de droit lacheteur lguard du vedeur,
ds quon est convenu de la chose et du prix, quoique la chose nait ps encore te livre ni l prix pay. JACOB,
Franois et al. Code Civil, 101 d. Paris: Dalloz, 2002. Recorda-se que at hoje estes artigos referentes a
transmisso da propriedade esto vigentes.
114
ALMEIDA PRADO analisando o histrico da transferncia de bens na Frana escreve: Consagrou-se, na Frana, a
clusula denominada desaisine-saisine ou tradition feinte que equivalia a constituto possessorio. Na Itlia e
tambm na Frana, entrou em uso a instrumentalis traditio, por efeito da qual no foi mais necessrio ir
propriamente ao lugar para se obter a entrega bilateral, mas bastou que, no instrumento de alienao se inserisse
uma formula, pela qual o vendedor, o doador, o permutante declaravam tom-la por tradio. E visto que essas
clausulas se costumavam inserir em todos os contratos de alienao, tornaram-se verdadeiras e proprias clausulas
de estilo, confundindo-se, pois, a tradio no prprio ato contratual. Transmisso da propriedade imvel. So
Paulo: Saraiva & Comp.Editores, 1934. p. 114.
284
Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de Laemmert, 1865. p. CLVI.
285
Direito das Cousas. Art. 524-678. In: LACERDA, Paulo de. Manual do Cdigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro:
Jacintho Ribeiro dos Santos, 1924. p. 101/vol.VIII.
286
Para o autor estes mesmos problemas eram verificados no Brasil quando a transmisso do imvel ocorria pela
incluso da clusula constituti no contrato. Transmisso da propriedade imvel. So Paulo: Saraiva &
Comp.Editores, 1934. p. 116.
115
tinha sido introduzida sorrateiramente no Cdigo, sem as discusses que exigia. De qualquer
forma, quanto aos mveis, o princpio no chegou a ser adotado e quanto aos imveis, foi
aplicado com algumas restries.287
O receio de que o novo sistema trouxesse inmeros conflitos e incertezas levou os
jurisconsultos franceses a pleitearem uma reforma. Essa veio com a Lei de 23 de maro de
1855, que fez reviver o regime hipotecrio da Lei de 11 de Brumrio com algumas
alteraes.288 A nova Lei exigiu a transcrio do ato translativo de propriedade imvel no
registro do conservador de hipotecas.289
O artigo 1 da lei dispunha:290
So transcritos no registro das hipotecas da situao dos bens:
1 Todo ato entre vivos, translativo de propriedade imobiliria ou de direitos reais
suscetveis de hypotheca..
TEIXEIRA DE FREITAS, Augusto. Consolidao das Leis Civis. Rio de Janeiro: Typographia Universal de
Laemmert, 1865. p. CLVIII e CLIX.
288
Ibidem., p. CLX.
289
S PEREIRA, Virgilio de. Direito das Cousas. Art. 524-678. In: LACERDA, Paulo de. Manual do Cdigo Civil
Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1924. p. 101/vol.VIII.
290
Os artigos foram obtidos na obra de Paulo de Lacerda. Manual do Cdigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro:
Jacintho Ribeiro dos Santos, 1924. p. 101.
291
S PEREIRA, Virgilio de. Direito das Cousas. Art. 524-678. In: LACERDA, Paulo de. Manual do Cdigo Civil
Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1924. p. 102/vol.VIII
116
isso no era verdade, j que antes da transcrio, aqueles titulares de direitos sobre o imvel,
que se tinham submetido ao registro, podiam alegar que desconheciam a mutao real. 292
Apenas depois da transcrio, era que o ato passava a ser presumidamente conhecido por
todos.
J no relativo alienao, a transcrio era importante na medida em que garantia
preferncia quele que primeiro a transcrevesse (ou seja, livrava este primeiro adquirente de
qualquer reclamao).293
Assim, pode-se afirmar que antes da transcrio do ttulo de transferncia, a
alienao tinha efeito entre as partes e em relao a terceiros que fossem estranhos ao
imvel.294 Esta assertiva tem as seguintes conseqncias: primeiro, esses terceiros podiam
adquirir direitos reais do proprietrio no transcrito e a ausncia de transcrio no poderia ser
questionada por aquele que no tivesse direito algum sobre o bem, ou tivesse direito de fora
inferior, ou tendo o direito, no o houvesse conservado por meio da transcrio295; segundo,
antes da transcrio, o adquirente podia reivindicar o domnio desses terceiros, j que eles no
tinham direitos reais sobre o imvel, conservados pela lei.296
A publicidade ocorrida por meio da transcrio era apenas o meio pelo qual se
informava a terceiros sobre a existncia de um ato jurdico, opondo-o a todos aqueles que
pretendessem direitos sobre o imvel. Dessa maneira, a transcrio com o efeito de mera
publicidade, no afirmava nada sobre a validade do negcio, no corrigia os vcios do ttulo,
nem garantia o adquirente de possveis evices.297
292
BUENO, Fernando Euler. Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1941. p.13.
293
MONTES, Angel Cristbal. Direito Imobilirio Registral. Traduo de Francisco Tost. Porto Alegre: Sergio
Antonio Fabris Editor, 2005. p. 219.
294
LAFAYETTE imaginava a seguinte situao: como no direito francs a transferncia da propriedade ocorria para
credores quirografrios sem a transcrio, j que eles no tinham direito real sobre o imvel, podia ocorrer que no
momento do pagamento, o bem no mais respondesse pela dvida do devedor j que este sem o conhecimento do
credor tinha alienado o bem, no sendo mais seu proprietrio. Direito das Cousas. Rio de Janeiro: B. L. GarnierLivreiro-Editor, 1877. p. 134/vol.I.
295
GARCIA, Lysippo. O Registro de Imvei: a transcrio. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1922. p. 54/vol.1.
296
PEREIRA, Lafayette Rodrigues. Direito das Cousas. Rio de Janeiro: B. L. Garnier-Livreiro-Editor, 1877. p. 134/
vol.I.
297
GARCIA, Lysippo. O Registro de Imvei: a transcrio. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1922. p. 53 e 54/vol.1.
117
Como para ALMEIDA PRADO o ato translativo ou constitutivo de direitos reais era
revogavel, recindivel, anulavel e resolvel mesmo em relao a terceiros de boa-f, o autor
afirmava que no sistema francs havia absoluta preponderncia da causa. 298
De fato, no modelo francs, a transferncia da propriedade imvel sempre
acompanha a situao da obrigao que lhe serve de causa, ou seja, se o contrato for nulo, a
transmisso tambm ser nula. A justificativa decorre do entendimento de que ningum pode
transmitir mais direito do que possui; logo, se o direito transferido possui vcios, estes atingem
o domnio do adquirente. Da mesma forma, se no houver direito para se transmitir, j que o
alienante no era o real proprietrio do bem, o adquirente no se torna seu titular.299
Parece que as imprecises do sistema francs no incomodavam apenas juristas
estrangeiros. Segundo LYSIPPO GARCIA, uma Comisso extraparlamentar foi nomeada em 30 de
maio de 1891, por iniciativa do Ministro das finanas, ROUVIER, para analisar a pertinncia da
adoo na legislao francesa dos livros prediais do sistema germnico, adaptando o cadastro
a fins jurdicos e fiscais. Apesar das vantagens de um cadastro da propriedade imvel, a
Comisso concluiu que como seriam inmeras as dificuldades para a implantao desses livros
na Frana, melhor seria manter o regime registrrio como estava.300
A preocupao na implementao dos livros decorria do fato de que no sistema
registral francs estes no traziam a descrio e identificao do imvel, apenas sendo
organizados de acordo com o nome das partes envolvidas nos atos jurdicos, o que prejudicava
ainda mais a publicidade do registro. Quando se desejasse descobrir a situao jurdica de
determinado imvel, a busca deveria ser feita utilizando-se o nome dos proprietrios. Qualquer
falha na cadeia, seja devido a ausncia ou erro no nome do titular do domnio, dificultava a
busca, tornando ainda mais difcil descobrir a situao do bem.301
298
O autor entendia que o direito francs era extremamente individualista ao se preocupar mais em respeitar os
direitos do alienante do que os de terceiros. Transmisso da propriedade imvel. So Paulo: Saraiva &
Comp.Editores, 1934. p. 121 e 124.
299
PRADO, Francisco Bertino de Almeida. Transmisso da propriedade imvel. So Paulo: Saraiva &
Comp.Editores, 1934. p. 124 e 125.
300
O Registro de Imvei: a transcrio. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1922, p. 111/vol.1.
301
AZEVEDO, Philadelpho. Registro de Imveis (Valor da Transcrio). Rio de Janeiro: Jacintho Editora, 1942. p.
28.
118
302
DOS
SANTOS que escolheu adot-lo no projeto de Cdigo Civil apresentado ao Governo em 1881.
Analisado rapidamente o sistema francs, passa-se agora para o estudo do sistema
germnico (ou alemo).
Antes da promulgao em 18 de agosto de 1896, por Guilherme II, do Cdigo
Civil Alemo (que passou a ter eficcia a partir de 1 de janeiro de 1900), vrios sistemas
imobilirios estavam concomitantemente em vigor, variando de um para outro Estado da
confederao ou mesmo dentro de um mesmo Estado.303 O Cdigo Civil Alemo, influenciado
pelo direito prussiano, substituiu essa diversidade de regras por um sistema registral uniforme,
sem contudo ignorar os direitos existentes nos territrios.304
O direito imobilirio germnico composto de duas partes: uma jurdico-formal e
outra jurdico-material.305 A primeira compreende os princpios fundamentais sobre a
realizao e o processo dos registros. A segunda est prevista nos artigos 873 a 912 do Cdigo
Civil Alemo e regula os pressupostos para o registro das relaes jurdico-reais.306
Os requisitos materiais so mais importantes que os jurdico-formais, o que
significa dizer que uma modificao jurdico-real ser vlida mesmo que, presentes os
302
TEIXEIRA DE FREITAS agradecia o fato do direito brasileiro em um momento de consolidao de suas leis civis,
no precisar lutar com os obstculos e incoerncias de um sistema como o francs. Consolidao das Leis Civis.
Rio de Janeiro: Typographia Universal de Laemmert, 1865. p. CLXIII.
303
BUENO, Fernando Euler. Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1941. p. 15.
304
JARDIM, Mnica. O sistema registral germnico. Revista de Direito Imobilirio, So Paulo, n. 59, ano 28, p.
214 e 215, 2005.
305
As disposies formais e materiais do sistema alemo esto separadas. As primeiras esto em uma Ordenana
de Registro Imobilirio, e as segundas no Cdigo Civil. CARVALHO, Afrnio. Registro de Imveis. 3 ed., Rio de
Janeiro: Forense, 1982. p. 20.
306
SORIANO DE SOUZA NETO, Jos. Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife:
[s.n.], 1940. p. 57.
119
Ibidem., p. 58.
Ibidem., mesma pgina.
309
Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife: [s.n.], 1940. p. 60.
310
MNICA JARDIM ensina que a ficha ou folha composta por quatro partes: o ndex, no qual feita a descrio do
imvel de acordo com as informaes do cadastro, a seco I, no qual inscrita a propriedade e seu fundamento
jurdico, a seco II na qual constam as cargas e restries ao direito de propriedade, exceto a hipoteca, e, por
fim, a seco III na qual so inscritas alm de dvidas e limitaes sobre os direito de dispor, as hipotecas. O
sistema registral germnico. Revista de Direito Imobilirio, So Paulo, n 59, ano 28, p. 217 e 218, 2005.
311
Para LYSIPPO GARCIA, o sistema germnico no dependia dos livros fundirios e os seus princpios no
decorriam dele. Segundo o autor, se isso fosse verdade, em lugares em que a adoo do cadastro fosse quase
impossvel, a propriedade nunca seria consolidada, o que no era verdade. No entanto, ressalta-se que o autor
reconhecia que um bom sistema imobilirio deveria ter registro (carter jurdico) e cadastro (carter
administrativo) das propriedades bem organizados. O Registro de Imveis: a transcrio. Rio de Janeiro:
Francisco Alves, 1922. p. 128 e 135/vol.1.
308
120
121
316
Ressalta-se que no sistema alemo a inscrio s constitui direitos quando a mutao jurdico-real for inter
vivos. JARDIM, Mnica. O sistema registral germnico. Revista de Direito Imobilirio, So Paulo, n. 59, ano 28, p.
224 e 225, 2005.
317
SORIANO DE SOUZA NETO, Jos. Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife:
[s.n.], 1940. p. 68.
318
BUENO, Fernando Euler. Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1941. p. 17.
122
JARDIM diferencia o negcio obrigacional e o acordo real da seguinte forma: A distino entre negcio
obrigacional e acordo real encontra-se no objecto: o do primeiro consiste em obrigaes das partes, e o de
segundo num direito real. O negcio obrigacional limita-se a vincular as partes, enquanto que o acordo real
produz uma modificao real. O negcio obrigacional obriga as partes a celebrar o negcio real, encerra a causa
do negcio dispositivo, mas os seus efeitos produzem-se exclusivamente inter partes, desenvolvem-se na pura
esfera dos direitos obrigacionais. Por isso, o negcio obrigacional carece, totalmente, de transcendncia real. O
negcio real visa a constituio, transmisso, modificao ou extino dos direitos reais, um contrato abstracto
que actua desconectado da causa e os seus efeitos produzem-se com absoluta independncia da existncia ou
validade daquela. A ausncia ou nulidade da causa s pode fundar uma aco pessoal tendente a remediar o
enriquecimento injustificado. O sistema registral germnico. Revista de Direito Imobilirio, So Paulo, n. 59,
ano 28, p. 223 e 224, 2005.
320
SORIANO DE SOUZA NETO, Jos. Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife:
[s.n.], 1940. p. 79.
321
BUENO, Fernando Euler. Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 1941.p. 17.
322
O princpio da f pblica ou da proteo do comrcio ope-se ao princpio da eficcia jurdica formal e ambos
constituem as duas maneiras pelas quais o princpio da publicidade material pode ser executado. Segundo
SORIANO NETO, no princpio da eficcia jurdica formal, a inscrio no registro fundirio opera a modificao
jurdica pleiteada mesmo que a inscrio seja contrria ao direito. Assim, por exemplo, persiste a inscrio
decorrente de falsificao na qual o inscrito de m-f colaborou. A pessoa que de m-f adquiriu o bem imvel,
continua com o seu direito, restando ao prejudicado apenas o ressarcimento na esfera obrigacional, com
fundamento no ato ilcito ou no enriquecimento sem causa, no entanto, esta ao obrigacional no pode ser
movida contra os herdeiros singulares, mesmo que estes tambm estejam de m-f, ou seja, no cabe de forma
alguma retificar a inscrio. Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife: [s.n.],
1940. p. 90.
123
a falta de direito do transmitente e assegura que nenhum direito no inscrito possa limitar ou
invalidar aquele contido no assento.323 Em outras palavras, a inscrio purifica a aquisio de
terceiro de boa-f, ainda que haja diferena entre o real proprietrio e aquele inscrito no livro
registral.
Como conseqncia, aquele que de boa-f, confiando nas informaes existentes
no assento registral, adquire a ttulo gratuito ou oneroso por meio de um negcio jurdico um
bem imvel, tem assegurado seu direito, por mais que se prove que o alienante no era o real
titular do bem. A proteo ao agente de boa-f decorre da segurana que o assento registral
deve proporcionar. 324
Quanto ao proprietrio prejudicado, cabe a ele pleitear os danos sofridos. A ao
ser intentada perante o adquirente de boa-f, se a aquisio foi a ttulo gratuito e ante o falso
vendedor, se a ttulo oneroso. No entanto, se o adquirente ainda estiver com a coisa em seu
poder, como decorrncia da ao obrigacional de enriquecimento sem causa, dever restitula.325
Perceba que o sistema alemo ao adotar o princpio da f pblica, prioriza a
segurana do comrcio, j que assegura as relaes comerciais ao proteger aquele que de boaf confiou nos livros registrais. No entanto, ao mesmo tempo, o sistema no deixa o real
proprietrio descoberto, prevendo a restituio do valor do bem, ou ainda, em alguns casos, do
prprio imvel. Ademais, ao afastar a presuno juris et de jure possibilita o
questionamento da validade dos assentos, possibilitando a correo de possveis inexatides,
ou seja, adotou medidas que buscam garantir tambm a segurana do direito de propriedade.
FERNANDO EULER BUENO chega a afirmar que os legisladores alemes no
dispuseram acerca da presuno absoluta do registro (contradizendo um princpio que existia
323
JARDIM, Mnica. O sistema registral germnico. Revista de Direito Imobilirio, So Paulo, n. 59, ano 28, p.232
e 233, 2005.
324
FONSECA lembra que diferentemente do direito prussiano que apenas protegia o adquirente a ttulo oneroso,
igualando aquele a titulo gratuito ao que agia de m-f, o cdigo civil alemo previu a f publica do registro com
eficcia plena em relao a todos os adquirentes que estivessem de boa-f, incluindo tambm o adquirente a titulo
gratuito. Effeitos da transcripo. Revista dos Tribunais, vol. 107, ano 26, p. 442 e 443, 1937.
325
JARDIM, Mnica. O sistema registral germnico. Revista de Direito Imobilirio, So Paulo, n. 59, ano 28, p.
232 e 233, 2005.
124
Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais,
1941. p. 18.
327
BUENO, Fernando Euler. Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1941.p. 20.
328
Ibidem., p. 23.
125
poucas mutaes reais. Acrescenta-se a isso o fato da Administrao tomar todas as cautelas
no momento de analisar cada ttulo, o que contribuiu para a formao de um sistema seguro.329
Definidas as principais caractersticas dos sistemas francs e alemo, fica mais
claro entender as discusses dos legisladores e juristas brasileiros, principalmente em
momentos anteriores a aprovao do Cdigo Civil de 1916, quanto ao modelo registrrio que
deveria ser adotado no pas.
Quando CLVIS BEVILAQUA, em 1899, foi convidado pelo Governo de Campos Sales
para elaborar o Cdigo Civil, ele no podia ignorar os debates ao redor do direito imobilirio
registral. Ouvindo as crticas que os prprios franceses faziam ao seu sistema imobilirio,
sugeriu a adoo de um modelo mais parecido com o alemo, semelhante no que fosse
possvel, j que este era fundamentado em uma propriedade cadastrada e o cadastro estava
muito distante da realidade brasileira.330
Assim, o projeto apresentado em nenhum momento dispunha sobre o cadastro dos
imveis ou sobre o princpio da f pblica, caractersticos do sistema alemo. O prprio
BEVILAQUA chegou a afirmar que no era sua inteno destruir o sistema pr-existente e
substitu-lo por um totalmente novo. A idia era reforar o sistema j aplicado, consolidando a
propriedade imvel, ao corrigir falhas e insuficincias da legislao vigente.331
Antes de abordar as modificaes que o projeto sofreu durante o processo
legislativo, vale transcrever seus dispositivos originais relativos transmisso da propriedade
imvel pelo ttulo332. So eles:
Art. 605. Adquire-se a propriedade immovel entre vivos: I - Pela inscripo no registro
predial, do ttulo hbil para transferi-la. (...). (art. 534 Projeto Cmara e 530 Cdigo Civil)
Art. 609. Esto sujeitos inscripo no registro predial, os actos hbeis para transferir a
propriedade immovel entre vivos; sejam gratuitos ou onerosos. (art.535 Projeto Cmara e 531 do
CC)
329
LACERDA, Paulo de (Org.). Manual do Cdigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos,
1924. p. 116.
330
BUENO, Fernando Euler. Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1941. p. 24.
331
Em Defeza do projecto de Cdigo Civil Brazileiro. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1906. p.126.
332
Apenas foram transcritos os dispositivos pertinentes a pesquisa.
126
333
ALVES, Joo Luiz. Cdigo Civil da Republica dos Estados Unidos do Brasil annotado. 2aed., So Paulo:
Saraiva & Cia, 1935. p. 494, 495, 746, 748 e 749/vol.1. Nessa obra o autor apresenta os artigos da maneira como
estavam escritos no projeto de Bevilaqua, no projeto da Cmara e, por fim, como ficaram.
334
PONTES DE MIRANDA. Fontes e evoluo do Direito Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Pimenta de Mello & C.,
1928. p. 108 e 109.
127
modificaes ao projeto. Entre elas, houve a supresso do inciso IV do art. 996335, o que
excluiu a exigncia de que constasse no registro a descrio da propriedade imvel. Essa
mudana afastou ainda mais o sistema registral brasileiro de uma possvel adoo do cadastro
imobilirio, individualizando a propriedade.
Alm do inciso IV do artigo 996, a Comisso da Cmara dos Deputados excluiu o
pargrafo nico do art. 605 do projeto (que na Casa chegara como 619) que tinha sido inserido
pela Comisso Revisora nomeada pelo Governo.336.
A eliminao do pargrafo nico, sugerida por LUIZ DOMINGUES, gerou divergncias
entre os juristas, afinal, muitos entenderam a excluso do dispositivo como uma manifestao
expressa do legislador de que havia optado pelo sistema germnico, devendo a transcrio
induzir prova de domnio. Outros no interpretaram dessa mesma maneira, uma vez que o
modelo alemo inclua alm do princpio da presuno, o da f pblica que no havia nem
mesmo sido citado no projeto.337 338
Mas a ausncia do princpio da f pblica no era o nico aspecto que diferenciava
o projeto BEVILAQUA do sistema alemo. O projeto tambm no tratava sobre o ttulo abstrato.
Segundo JOS AUGUSTO CESAR, felizmente, o projeto de Cdigo Civil brasileiro no tinha
seguido o princpio admitido no Cdigo alemo de no exigir para a transferncia de um bem
imvel um motivo econmico ou jurdico que a justificasse. Afinal, isso enfraquecia o direito
de propriedade j que era dado maior fora a f pblica do registro predial do que ao domnio
sobre o bem propriamente dito,339 ou seja, no era certo preterir a segurana do direito de
propriedade em nome da segurana do comrcio.
O projeto modificado pela Comisso da Cmara dos Deputados foi aprovado por
essa Casa em 21 de maro de 1902. Seu presidente nomeou uma Comisso especialmente
335
ALVES, Joo Luiz. Cdigo Civil da Republica dos Estados Unidos do Brasil annotado. 2aed., So Paulo:
Saraiva & Cia, 1935. p. 746/vol.1.
336
Projecto do Codigo Civil Brazileiro. Trabalhos da Comisso Especial da Camara dos Deputados. Rio de
Janeiro: Imprensa Nacional, 1902, p. 247/vol.VI.
337
BUENO, Fernando Euler. Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revistados
Tribunais, 1941.p. 28.
338
Os autores de cada uma das correntes e seus argumentos sero objetos do prximo item.
339
Prefcio sobre o projeto do Cdigo Civil. In: Ensaio sobre os actos jurdicos. Campinas: Typ da Casa Genoud,
1913. p. 15.
128
O grupo
composto por FREDERICO BORGES, LUIZ DOMINGUES e ALFREDO PINTO (relator), substituiu alguns
termos que achava, nas palavras de seus membros, improprios e dissonantes sem contudo
alterar os princpios j assentados e as disposies consagradas pelo voto da Comisso
Especial. 340
Concludos os trmites na Cmara dos Deputados, o projeto seguiu para o Senado,
no qual uma Comisso Especial presidida por RUY BARBOSA o esperava. Ao receber os 8
volumes do Projeto do Cdigo Civil, RUY BARBOSA entendeu que antes da anlise pela Casa,
seria fundamental que se fizesse uma reviso do texto legislativo341 pois, para que o Cdigo
tivesse a longevidade que se esperava, a linguagem deveria ser clara e precisa. Alm da
melhoria na linguagem, RUY BARBOSA destacou inmeros erros gramaticais, imprecises e
condenou novidades na fraseologia jurdica, em um parecer publicado em 1902. 342 343 344
No relativo s disposies referentes transmisso da propriedade imvel inter
vivos, algumas correes foram feitas. Entre elas, destaca-se a relativa substituio da
340
Projecto do Codigo Civil Brazileiro. Trabalhos da Comisso Especial da Camara dos Deputados. Rio de
Janeiro: Imprensa Nacional, 1902, p. 547/vol.VI. Ressalta-se que os artigos referentes transmisso da
propriedade imvel tambm sofreram mudanas em sua redao, porm nenhuma que tenha alterado o contedo
dos dispositivos.
341
Segundo SAN TIAGO DANTAS, estranho que o presidente da Comisso Especial do Senado tenha ficado preso s
questes de forma e ignorado questes de fundo. Para alguns autores, a idia de Rui Barbosa era refazer o Projeto
de Cdigo Civil, ambicionando para si a elaborao de to grandiosa obra. Nesse sentido, o parecer de 1902
corrigindo gramaticalmente o projeto de Bevilaqua teria como funo destru-lo, tirar sua credibilidade. J o
parecer apresentado em 1905 seria o incio do Projeto Rui Barbosa que futuramente o Congresso converteria em
lei. Obras Completas de Rui Barbosa. Parecer Jurdico. Rio de Janeiro: Oficina Grfica do Departamento de
Imprensa Nacional, 1968. p. XV/vol.XXXII, Tomo III.
342
RUI BARBOSA. Obras Completas de Rui Barbosa. Parecer sobre a redao do Cdigo Civil. Rio de Janeiro:
Oficina Grfica do Departamento de Imprensa Nacional, 1949. p. 1, 4 e 7/vol.XXIX, Tomo I.
343
Depois de apresentar vrios exemplos de disposies do projeto que deveriam sofrer algum tipo de alterao e
afirmar que as notas por ele apresentadas a cada artigo visavam sua melhora, Rui Barbosa diazia: ... aventureime, por obter alguma coisa....No presumo, pois, ter-me aproximado sequer da correo, que entrevejo. Obra
emendada no pode ser obra perfeita, ainda quando a mo, que emenda, seja capaz da perfeio, quanto mais
estando to aqum dessa altura. As correes, que alvitro, no armam seno a melhorar, quanto eu saiba, o
trabalho primitivo. Urgidas pela escassez do tempo e obrigadas a cingir-se aos moldes da mo-de-obra alheia
muitas delas suscetveis tambm, por sua vez, de outros reparos, ficam apenas a meio caminho do que a mim
mesmo, com todas as desvantagens da minha inferioridade, me seria possvel, se me tivesse cabido a honra da
primeira redao, ou se, para a rever, dispusesse de prazo razovel. Ibidem., p.18 e 19.
344
Com o parecer literrio de Ruy Barbosa, iniciou-se grande polmica, principalmente com Ernesto Carneiro
Ribeiro que publicou as Ligeiras Observaes, que foram opostas por Ruy Barbosa por meio da Rplicae
respondidas por Ribeiro com A Redao do Cdigo Civil. LACERDA, Paulo de. Codigo Civil Brasileiro. Rio de
Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos Editor, 1916. p. LV. Destaca-se que estas obras no sero analisadas neste
trabalho, pois se despenderia muito tempo com questes meramente gramaticais e de redao.
129
palavra transcrio por inscrio nos artigos 534 a 539 do projeto. Segundo RUY BARBOSA,
todas as legislaes brasileiras anteriores ao projeto que se reportavam ao registro, reservavam
o termo inscrio para o registro de hipotecas e, transcrio, para a constituio e
transmisso dos outros direitos reais sobre imvel. Essa tendncia era acompanhada tambm
pelas legislaes europias, tais como a francesa e a italiana. Apenas o Cdigo Alemo
limitava-se a adotar o termo inscrio para o registro de qualquer direito. Assim, seguindo a
tradio e a propenso dos pases europeus, no havia razo para substituir o termo inscrio
por transcrio. Tal inovao, alm de retirar um vocbulo do direito predial, poderia gerar
confuses na prtica registral, no trazendo qualquer vantagem.345
Interessante notar que, provavelmente por um descuido na elaborao do parecer,
RUY BARBOSA tenha utilizado no artigo 539 o termo inscrio no lugar que, seguindo seu
prprio ensinamento, caberia apenas a palavra transcrio.346
Para BEVILAQUA, os argumentos utilizados para se restringir o termo inscrio ao
registro de hipotecas, no estendendo sua utilizao para os atos de constituio e transmisso
da propriedade, eram frgeis e contrrios ao sentido real da palavra. Sem citar RUY BARBOSA, o
autor do projeto criticava os raciocnio da Comisso de Comisso do Senado (ou seja, de RUY
BARBOSA) dizendo que se prevalecesse a idia de se manter a tradio, nenhuma alterao seria
feita na linguagem jurdica. Ademais, concordava que em pases como a Frana e a Itlia,
havia distino entre os dois termos, no entanto, entendia que isso ocorria porque nesses pases
a transcrio correspondia ao sentido real dessa palavra, ou seja, havia cpia integral do ttulo.
Como no Brasil isso no ocorria, j que o registro dos atos translatcios fazia-se por extrato,
era adequada palavra inscrio.347
345
RUI BARBOSA. Obras Completas de Rui Barbosa. Parecer sobre a redao do Cdigo Civil. Rio de Janeiro:
Oficina Grfica do Departamento de Imprensa Nacional, 1949. p. 191 e 192/vol.XXIX, Tomo I.
346
O artigo 539 corrigido por Rui Barbosa passou a ter a seguinte redao:
Sobrevindo falncia ou insolvncia do alienante entre a prenotao do ttulo e a sua transcrio por atraso do
oficial de justia, ou dvida julgada improcedente, far-se-, no obstante, a transcrio exigida, que retroage,
nesse caso, data da prenotao.
Se, porm, ao tempo da inscrio ainda no estiver pago o imvel, o adquirente, notificado da falncia ou
insolvncia do alienante, depositar em juzo o preo. (grifo nosso).
1949. Ibidem., p. 193.
347
Em Defeza do projecto de Cdigo Civil Brazileiro. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1906. p. 441-443.
130
AZEVEDO MARQUES sugeriu a incluso do termo hbil no inciso I do artigo 534 que passaria
a ter a seguinte redao: Adquire-se a propriedade imvel: I - Pela inscrio do ttulo hbil
348
O autor ainda afirmava que os antagonistas do projeto desejavam adotar uma lngua impecvel que nunca
tinha sido falada pelo povo e que acreditavam ter sido idealmente criada pelos escritores de que mais gostavam.
Em Defeza do projecto de Cdigo Civil Brazileiro. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1906. p. X e XI.
349
Como exemplo de outra correo feita por Rui Barbosa, pode-se apontar a relativa ao art. 539. Nele h a
substituio da palavra retrotrair adotada no projeto por retroagir. A justificativa para a modificao est no
fato de que o verbo retrotrair foi utilizado na voz neutra, enquanto que, gramaticalmente, s admite a voz
passiva. Obras Completas de Rui Barbosa. Parecer sobre a redao do Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Oficina
Grfica do Departamento de Imprensa Nacional, 1949. p. 193/ vol.XXIX, Tomo I.
131
350
Segundo Azevedo Marques, a incluso de hbil tinha sido sugesto do Sr. Barbosa Lima. Projecto de
Codigo Civil Brazieliro. Trabalhos da Commisso Especial do Senado. Pareceres e emendas enviados
Commisso. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1904. p. 17/vol.III.
351
Emenda apresentada em 17 de abril de 1902. In: Projecto de Codigo Civil Brazieliro. Trabalhos da Commisso
Especial do Senado. Pareceres e emendas enviados Commisso. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1904. p. 16
e 17/vol.III.
352
Emenda apresentada em 3 de junho de 1902. In: Projecto de Codigo Civil Brazieliro. Trabalhos da Commisso
Especial do Senado. Pareceres e emendas enviados Commisso. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1904. p.
76/vol.III.
353
Emenda apresentada em 3 de junho de 1902. In: Projecto de Codigo Civil Brazieliro. Trabalhos da Commisso
Especial do Senado. Pareceres e emendas enviados Commisso. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1904. p. 76
e 77/vol.III.
132
Outra discusso sobre o projeto do Cdigo Civil foi trazida por EULLIO
DA
COSTA
CARVALHO. Depois de repetir a opinio de Ruy Barbosa quanto adoo dos termos
transcrio e inscrio, CARVALHO defendeu a transcrio seja realizada para todos os atos
de transmisso de propriedade imvel, inclusive para os atos causa mortis (o projeto s exigia
a transcrio para os atos inter vivos). O objetivo era fazer com que houvesse uma plena
publicidade dos atos de transmisso, que s poderia ser ofertado pelo registro. Segundo
CARVALHO, como o inventrio poderia ser processado na ltima comarca do de cujos, as
informaes quanto transferncia de domnio ficavam esparsas. Se o registro dos atos causa
mortis fosse obrigatrio, ele seria realizado na comarca em que o bem estivesse localizado,
concentrando as informaes.354
A emenda apresentada por CARVALHO extremamente pertinente, afinal, como j
visto no captulo anterior, o registro predial que possui o encadeamento dos atos relativos ao
imvel tem mais chance de oferecer ao interessado informaes corretas sobre o bem.
Trs anos aps o parecer literrio, em 1905, Ruy Barbosa publicou um outro, que
diferentemente daquele de 1902, tratou de matria jurdica. Trazia apenas dois dispositivos
referentes pessoa fsica e o captulo geral das pessoas jurdicas, seguindo a matria do
projeto com algumas emendas. Esse parecer, que cobria apenas os primeiros vinte artigos da
Parte Geral do Cdigo Civil, acabou sendo abandonado, diante do afastamento de RUY
BARBOSA por alguns anos da Comisso Especial do Senado.
No entanto, apesar do parecer jurdico ter pouca extenso, Feliciano Pena,
presidente da Comisso Especial do Senado em 1908, pediu a RUY BARBOSA o texto incompleto
para utiliz-lo nos trabalhos legislativos. Em 1910, aps a campanha civilista e com o retorno
de RUY BARBOSA s atividades do Senado, Feliciano Pena concedeu lhe um ano e meio para a
concluso do parecer (a Comisso achava fundamental que o projeto fosse a plenrio
acompanhado de um parecer jurdico). Como RUY BARBOSA queria dois anos e o prazo no foi
prorrogado, declinou da incumbncia acreditando que a limitao do tempo poderia prejudicar
sua execuo. Assim, o parecer jurdico de RUY BARBOSA no foi finalizado e o projeto de
354
Emenda apresentada em 4 de julho de 1902. In: Projecto de Codigo Civil Brazieliro. Trabalhos da Commisso
Especial do Senado. Pareceres e emendas enviados Commisso. Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1904. p.
99/vol.III.
133
DANTAS, San Thiago prefcio em RUI BARBOSA. Obras Completas de Rui Barbosa. Parecer Jurdico. Rio de
Janeiro: Oficina Grfica do Departamento de Imprensa Nacional, 1968. p. XXVI e XXIX/vol.XXXII, Tomo III.
356
ALVES, Joo Luiz. Cdigo Civil da Republica dos Estados Unidos do Brasil annotado. 2aed., So Paulo:
Saraiva & Cia, 1935. p. XXIV/vol.1
357
Ibidem., mesma pgina.
358
Ibidem., p. XXV.
134
DE
Primeiro, o fato da matria relativa ao registro imobilirio estar to dispersa ao longo do texto
legislativo, que dificultava a percepo de que tanto o direito material quanto o formal
compunham a unidade registral. Segundo problema, a localizao dos dispositivos sobre o
registro de imveis. A matria era disciplinada no Ttulo III dos direitos reais sobre coisa
alheia, capitulo XI Hipoteca, Seo VI Do registro de imveis levando o intrprete
falsa impresso de que o registro de imveis dizia respeito unicamente aos direitos reais sobre
coisas alheias e, entre eles, somente sobre a hipoteca. Terceiro, a impreciso quanto ao uso dos
135
DE
359
360
136
Assim, mantendo-se o que j era previsto desde a Lei Hipotecria de 1864, um dos
modos de aquisio da propriedade imvel continuou sendo aquele realizado por meio da
transcrio do ttulo (que constitui a causa jurdica do ato de transferncia)362 nos livros
registrais no cartrio imobilirio, ou seja, consagrou-se mais uma vez o princpio da inscrio.
No entanto, essa consagrao no foi absoluta, j que existem direitos sobre imveis que so
adquiridos independentemente da transcrio, como ocorre com os incisos II a IV do art. 530.
Para SORIANO NETO, o princpio da inscrio a nica caracterstica do sistema
registrrio germnico que o Cdigo Civil brasileiro adotou, contrariando a idia da maioria
dos juristas, como ser visto adiante.363
Outro princpio que pode ser extrado desses artigos e que j estava presente no
sistema anterior ao Cdigo o da legitimidade, no como no sistema alemo de consentimento
material (negcio jurdico real e abstrato), mas como prepondera nas outras legislaes
estrangeiras, do consentimento causal.364 Por esse princpio, a transcrio deve ter um carter
legtimo, legal, que corresponda a realidade ftica. Porm, como para a transferncia do bem
necessria a transcrio do ttulo e este o fundamento da aquisio, tambm ser a base para
a transcrio, o que significa dizer que, se ele apresentar algum vcio, o registro poder ser
cancelado. Assim, no sistema registral previsto no Cdigo Civil brasileiro, a causa jurdica ou
motivo que gerou a transmisso do bem imvel fundamental para a manuteno de seu
registro. Um ttulo viciado permite ao prejudicado pleitear o cancelamento da transcrio, j
que esta tambm est eivada com o vcio.365
361
LACERDA, Paulo de. Codigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos Editor, 1916. p. 170 e
171.
362
Interessante a crtica de SERPA LOPES, para quem no correto o uso do termo ttulo de transferncia ou
ttulo translativo como faz o artigo do Cdigo Civil. Segundo o autor, h uma impreciso no termo porque o
direito imobilirio brasileiro exige para a transmisso da propriedade imvel a formalidade da transcrio no
Registro de Imveis, logo, o ttulo em si mesmo nada transfere, sendo unicamente a causa jurdica do ato
translativo. Assim, melhor seria dizer ttulo para a transferncia. Tratado de Registros Pblicos. 3a ed., Rio de
Janeiro: Freitas Bastos, 1955. p. 291/vol.III.
363
Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife: [s.n.],1940. p. 74.
364
Ibidem., p. 83.
365
Para LYSIPPO GARCIA, o princpio da legitimidade est expresso no art. 860 do Cdigo Civil que dispe: Se o
teor do registro de immoveis no exprimir a verdade, poder o prejudicado reclamar que se rectifique. O
Registro de Imveis: a transcrio. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1922. p. 147/vol.1. Na realidade, parece que
137
No que se refere aos ttulos, interessante perceber, seguindo a linha histrica que
tem se tentado esboar ao longo do trabalho, quais atos eles abrangem. No capitulo anterior foi
visto que eram considerados ttulos apenas as escrituras pblicas e os instrumentos
particulares.366 Em 1916 os legisladores ampliaram este rol.
Para a transferncia e constituio de direitos reais sobre imveis, o Cdigo Civil
continuou a exigir a escritura pblica, mas apenas para os casos em que o valor do bem
ultrapassasse um conto de ris, exceto no penhor agrcola, em que o instrumento particular era
sempre admitido. Dessa maneira, o legislador, manteve a exigncia do art. 11 da lei n. 840 de
1855 367 apenas aumentando a quantia de 200 mil ris para 1 conto de ris, provavelmente com
o intuito de uma atualizao monetria.
Alm de permitir na transferncia de imveis a transcrio de escrituras pblicas e
instrumentos particulares, incluiu, na Seco II Da acquisio pela transcripo do titulo,
outros atos como pode ser averiguado no art. 532:
Art. 532. Sero tambem transcriptos:
I Os julgados, pelos quaes, nas aces divisrias, se puzer termo indiviso.
II As sentenas que, nos inventrios e partilhas, adjudicarem bens de raiz em pagamento
das dividas da herana.
III A arrematao e as adjudicaes em hasta pblica.368
este dispositivo complementava o art. 530, I e 531 e representava a conseqncia para os casos em que o ttulo
apresente alguma imperfeio.
366
Como j visto, o decreto n. 370 de 1890 incluiu, entre os ttulos sujeitos a registro, os atos autnticos de pases
estrangeiros legalizados pelos cnsules brasileiros e traduzidos na lngua nacional (art.74).
367
Art 11. A compra e venda de bens de raiz, cujo valor exceder de duzentos mil ris (200$000), ser feita por
escriptura publica, sob pena de nulidade.
368
LACERDA, Paulo de. Codigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos Editor, 1916. p.171.
138
dependiam dessa formalidade para transferir a propriedade visava tornar pblicas as mutaes
de domnio e fornecer segurana ao bem imvel.369
Apesar da ampliao dos ttulos e do aprimoramento do sistema, algumas
imprecises e ausncias mantiveram-se.
MELCHIADES PICANO indica uma delas. Como o inciso I tratava apenas de
julgados nas aes divisrias e a partilha era um processo administrativo e no uma ao,
o autor entendia que era possvel questionar a obrigatoriedade do registro da partilha, 370 o que
mais uma vez poderia levar excluso dos livros registrais as transferncias de bens imveis
causa mortis, mantendo-se a falha nas cadeias registrais e o afastamento de uma possvel
adoo do princpio da continuidade.
Isto no era o que pensava BEVILAQUA. O autor do Cdigo Civil defendia que entre
as aes divisrias indicadas pelo inciso I do art. 532, estava, alm da diviso de imvel entre
condminos por titulo singular e entre confinantes, a partilha dos bens da herana. A exigncia
da transcrio existia mesmo nos casos em que a partilha realizava-se mediante acordo entre
herdeiros, afinal, em qualquer dos casos, sendo a diviso amigvel ou no, era necessria a
homologao pelo juiz.371
GARCIA acompanhava o entendimento de BEVILAQUA ao afirmar que o inciso I
inclua casos de partilha, j que o processo de diviso de bens hereditrios no era
administrativo, mas sim uma das trs formas do juzo divisrio. O autor destacava que apesar
de no ter sido prevista a transcrio das transmisses causa mortis, o dispositivo ao exigir a
transcrio de julgados nas aes divisrias abrandava a falha do Cdigo.372
Para JOO LUIZ ALVES, o erro do legislador foi incluir na seco Da aquisio o
inciso referente aos julgados, que colocavam fim a indiviso. Afinal, esse ato judicial era
meramente declaratrio, no constituindo propriedade, havendo apenas a definio da poro
369
Direito das Coisas. Histria do Direito Brasileiro. Direito Civil. Obra fac-similar. Braslia: Senado Federal,
Conselho Editorial, 2003. p. 151/vol.I.
370
O direito das cousas (em face do Cdigo Civil). Rio de Janeiro: Comp. Nac. Artes Graphicas, 1926. p. 77.
371
Direito das Coisas. Histria do Direito Brasileiro. Direito Civil. Obra fac-similar. Braslia: Senado Federal,
Conselho Editorial, 2003. p. 151 e 152/vol.I.
372
O Registro de Imveis: a transcrio. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1922. p.123 e 157/vol.1.
139
do bem que cabia a cada parte. Alm de excluir o inciso incoerente, o autor defendia que o
Cdigo deveria ter trazido no rol do artigo 532, as sentenas declaratrias de usucapio e o ato
de renncia da propriedade.373
Segundo AFRNIO
DE
art. 676, que com a expresso salvo os casos expressos neste Cdigo levava ao
entendimento de que existia no Cdigo Civil a previso de aquisio de direitos reais, sem a
necessidade de transcrio ou inscrio no Registro Imobilirio. Todos os atos inter vivos
envolvendo mutaes jurdico reais deveriam ser transcritos ou inscritos, pois mesmo aqueles
direitos reais que no eram constitudos pelo registro, precisavam dele para sua publicidade
perante terceiros. 374
Como j visto, o Cdigo Civil previa, em seu artigo 530, trs casos de aquisio de
propriedade imvel em que no havia necessidade de transcrio do ttulo nos livros registrais,
a acesso, a usucapio e o direito hereditrio. No entanto, o autor entendia que devido sua
redao e localizao, no era possvel dizer que a ressalva do art. 676 referia-se a essas trs
situaes.375
Perceba que em uma mesma seo (II -Da aquisio pela transcrio do ttulo), o
Cdigo enumera casos em que a transcrio tem como funo apenas dar publicidade ao
direito e outros em que objetiva constitu-lo. Como exemplo de mera publicidade, pode-se
citar o inciso I art. 532 que prev a transcrio dos julgados, pelos quais nas aes divisrias,
se puser termo a indiviso. Quanto transcrio com efeito de constituio, tem-se o mesmo
artigo, porm seus incisos II e III.
Para AFRNIO CARVALHO, o legislador deveria ter separado em dispositivos distintos,
os casos em que a transcrio tinha efeito meramente declaratrio, daqueles em que constitua
direitos.376
373
Cdigo Civil da Republica dos Estados Unidos do Brasil annotado. 2aed., So Paulo: Saraiva & Cia, 1935. p.
496 e 497/vol. 1.
374
Registro de Imveis. 3 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982. p. 26.
375
Ibidem., mesma pgina.
376
Ibidem., p. 28.
140
DE
GONALVES DE OLIVEIRA381.
377
Direito das Cousas. Art. 524-678. In: LACERDA, Paulo de. Manual do Cdigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro:
Jacintho Ribeiro dos Santos, 1924, p. 130/vol.III.
378
Sobre o Registro de Imveis. Revista da Faculdade de Direito de So Paulo, So Paulo, n. 31, p. 427, set.1935.
379
Tratado de Direito Predial. Rio de Janeiro: Jos Konfino Editor, 1947. p. 133 e 134/vol.I.
380
Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1941.p. 31.
381
Valor probante do registro de immoveis. Archivo Judicirio/Jornal do Commercio. Rio de Janeiro: Rodrigues
& CIA, 1939. p. 28/vol. LII.
141
Transmisso da propriedade imvel. So Paulo: Saraiva & Comp.Editores, 1934. p. 156 e 157.
Direito das Coisas.Histria do Direito Brasileiro. Direito Civil. Obra fac-similar. Braslia: Senado Federal,
Conselho Editorial, 2003. p. 147 e 148/vol.I.
384
O registro immobilirio e sua fora probante em face do Cdigo Civil. Archivo Judicirio/Jornal do
Commercio. Rio de Janeiro: Rodrigues & C., 1937. p. 31/vol. XLII.
385
O Registro de Imveis: a transcrio. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1922. p. 129 e 148/vol.1.
386
Registro de Imveis (Valor da Transcrio). Rio de Janeiro: Jacintho Editora, 1942. p. 5 a 9.
387
Transmisso da propriedade imvel. So Paulo: Saraiva & Comp.Editores, 1934. p. 158.
388
Para o autor, assim que a transcrio feita, surge uma presuno legal de existncia do direito, isto , o
assento passa a servir de prova e os direitos adquiridos por terceiros so protegidos. O Registro de Imveis: a
transcrio. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1922. p. 129 e 148/vol.1.
383
142
justificar a presena de um ou outro) No entanto, eles no podem ser vistos como sinnimos,
j que h diferenas significativas. Com a anlise dos debates sobre os dois princpios a
dessemelhana ficar clara.
As discusses quanto extenso do princpio da fora probante baseavam-se
principalmente, na interpretao que deveria ser feita do art. 859 do Cdigo Civil brasileiro.
Este previa:
Presume-se pertencer o direito real pessoa, em cujo nome se inscreveu, ou
transcreveu.389
DA
LACERDA, Paulo de. Codigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos Editor, 1916. p. 230.
O registro immobilirio e sua fora probante em face do Cdigo Civil. Archivo Judicirio/Jornal do
Commercio, Rio de Janeiro: Rodrigues & C., 1937. p. 29 e 30/vol. XLII.
390
143
possveis). Apenas com o uso da interpretao racional, podia o estudioso entender que no
caberia retificao nos casos em que a situao contida no livro era digna de proteo jurdica,
ou seja, quando envolvesse terceiro de boa-f, que no tinham motivos para duvidar das
informaes de um registro imobilirio com fora probante.391
O autor ressaltava que, para utilizar o elemento sistemtico na interpretao, era
necessrio analisar todo o sistema do Cdigo, como por exemplo, o fato dele sempre tutelar a
boa-f e de disciplinar distines entre atos a ttulo gratuito ou oneroso, o que demonstrava sua
predisposio pelo sistema germnico da fora probante do registro.392
Contrariando o entendimento de FONSECA, GONALVES
DE
391
O registro immobilirio e sua fora probante em face do Cdigo Civil. Archivo Judicirio/Jornal do
Commercio, Rio de Janeiro: Rodrigues & C., 1937. p. 30/vol. XLII.
392
Ibidem., p.31.
393
Valor probante do registro de immoveis. Archivo Judicirio/Jornal do Commercio. Rio de Janeiro: Rodrigues
& CIA, 1939. p. 28/vol. LII.
394
LACERDA, Paulo de. Codigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos Editor, 1916. p. 188.
144
OLIVEIRA acreditava que ao aplicar os princpios da tradio transcrio, chegarse-ia ao entendimento de que o adquirente de boa-f s adquiria a propriedade, depois que o
alienante obtivesse o seu domnio e desde que no fosse por meio de ttulo nulo.395
Compreendido o conceito do princpio da fora probante e apresentados os
principais argumentos de cada uma das correntes, parte-se agora para o estudo da f pblica
que, sem dvida, tem extrema relao com o princpio da presuno de domnio.
A f pblica geralmente analisada sob dois aspectos. Primeiro, o de carter
formal, que nada mais do que a f publica que concedida ao oficial ou tabelio, para que
possam declarar a veracidade dos atos realizados no Registro ou Tabelionato. Segundo, o de
carter material, que consiste em um princpio registral, no qual o adquirente de boa-f que
confia nos dados registrais sempre protegido.396 Esse ltimo baseia-se na f pblica que o
registro deve sempre proporcionar.397
Para aqueles juristas que defendiam que o princpio da presuno de domnio
somente gerava efeitos no campo processual, no havia como o sistema registral brasileiro ter
adotado o princpio da f publica, uma vez que, independentemente das caractersticas do
terceiro adquirente, ele s teria direito ao reivindicatria quando prejudicado.
Para o outro grupo, o princpio da f pblica relacionava-se intrinsecamente com o
da fora probante, e tambm estava previsto no art. 859 do Cdigo Civil, restando apenas
verificar qual era a extenso da retificao permitida pelo dispositivo 860.
Nos sistemas que adotam o princpio da f pblica, a existncia de um cadastro
imobilirio que apresente todas as caractersticas que envolvem o bem, permite que apenas em
casos excepcionais haja necessidade de proteger o terceiro adquirente de boa-f. Afinal,
diminuem-se as possibilidades de que haja nos assentos informaes diferentes das reais,
dificultando a ocorrncia de fraudes ou mesmo o engano do oficial. Como no sistema de
395
Valor probante do registro de immoveis. Archivo Judicirio/Jornal do Commercio. Rio de Janeiro: Rodrigues
& CIA, 1939. p. 30/vol. LII.
396
CARVALHO, Afrnio. Registro de Imveis. 3 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982. p. 32.
397
O princpio da f pblica tambm chamado de princpio da publicidade material sob a forma da f pblica ou
da proteo do comrcio. SORIANO DE SOUZA NETO, Jos. Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da
transcrio. Recife: [s.n.], 1940. p. 56.
145
398
Sobre o Registro de Imveis. Revista da Faculdade de Direito de So Paulo, So Paulo, n. 31, p.427, set 1935.
Nesse mesmo sentido BUENO para quem Pretender ampliar a compreenso do texto forar a realidade.
Pretender inferir apenas das discusses que caldearam o Cdigo, que o princpio da f pblica foi nele
introduzido, esquecer que o elemento histrico no merece grande relevo na interpretao do direito,
examina-lo inexatamente, expandir dois erros at o ponto de corromper a prpria lei. Effeitos da transcripo no
regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1941. p. 31.
399
Ficou conhecida na doutrina civilista nacional as discusses realizadas por meio de obras jurdicas entre
Lysippo Garcia, Philadelpho Azevedo e Soriano Neto (mais especificamente entre estes dois ltimos) acerca da
aproximao do sistema registrrio brasileiro ao germnico e, principalmente, sobre a possvel previso do
princpio da f pblica. Os dois primeiros juristas defendiam a adoo do princpio da f pblica pelo Cdigo
Civil de 1916, o que foi totalmente criticado por Soriano Neto. O debate ocorreu da seguinte forma: Lysippo
Garcia publicou sua obra O Registro de Imveis: a transcrio em 1922. Dois anos mais tarde Philadelpho
Azevedo em uma breve anlise sobre a lei de registros pblicos, afirmou expressamente ter se filiado doutrina
de Garcia. Quase 20 anos depois, em 1940, Soriano Neto publicou o livro titulado Publicidade Material do
Registro Imobilirio: efeitos da transcrio, no qual criticou fortemente as opinies dos dois autores, chegando a
afirmar que o erro na interpretao do dispositivo do Cdigo Civil de 1916 derivava do desconhecimento do
sistema imobilirio alemo, que os juristas no procuraram estudar. Diante do embate expresso, Philadepho
Azevedo escreveu outra obra, Registro de Imveis (Valor da Transcrio), no qual reafirma a aplicao no Brasil
do princpio da f pblica, at mesmo por uma necessidade social, no importando se tenha sido extrado ou no
do sistema alemo. Nestas duas obras a discusso intensa, parecendo muitas vezes haver um acirrado dilogo
entre elas (todas as obras constam na bibliografia desta dissertao).
400
SORIANO DE SOUZA NETO, Jos. Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife:
[s.n.],1940. p. 56.
146
Valor probante do registro de immoveis. Archivo Judicirio/ Jornal do Commercio. Rio de Janeiro: Rodrigues
& CIA, 1939. p. 38/vol. LII.
402
LACERDA, Paulo de. Codigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos Editor, 1916. p. 169.
403
Ibidem., p. 246.
404
OLIVEIRA, Gonalves de. Valor probante do registro de immoveis. Archivo Judicirio/Jornal do Commercio.
Rio de Janeiro: Rodrigues & CIA, 1939. p. 28/ vol. LII.
405
Comentrio a acrdo do Tribunal de Apelao de S. Paulo. Revista dos Tribunais, So Paulo, vol. CXXXIII,
ano XXX, n.496, p. 198, set. 1941.
147
O registro immobilirio e sua fora probante em face do Cdigo Civil. Archivo Judicirio/Jornal do
Commercio. Rio de Janeiro: Rodrigues & C., 1937, p. 31/vol. XLII.
407
Tratado de Registros Pblicos. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1938. p. 44/vol.I.
408
Registro de Imveis (Valor da Transcrio). Rio de Janeiro: Jacintho Editora, 1942. p. 5 a 9.
148
soubesse que o registro no direito brasileiro no convalidava ato nulo, nem atribua
propriedade a quem no era proprietrio, ele nunca poderia dizer que estava de boa-f, j que
errava com culpa.409
Anos mais tarde, SILVIO RODRIGUES corroborou esse entendimento, ao sustentar que
aquele que adquirisse um bem deveria ter conscincia de que o fato do alienante estar inscrito
nos livros registrais, no garantia total segurana a sua aquisio. Dessa maneira, para
assegurar seu direito de propriedade, o terceiro adquirente deveria prevenir-se de ttulos que
garantissem um futuro reconhecimento do usucapio.410
Para BUENO, se a interpretao dos autores que defendiam a proteo do adquirente
de boa-f a ttulo oneroso estivesse correta, haveria uma srie de conseqncias que no
estavam previstas no Cdigo Civil. Por exemplo, no caso da fraude contra credores proteger o
terceiro de boa-f mantendo o imvel em seu nome, prejudicaria o credor e diminuiria a
segurana do crdito. J na hiptese do real proprietrio no se manifestar quanto alienao
de seu bem, permitir que o domnio ficasse com o terceiro adquirente de boa-f era fazer com
que o indivduo perdesse seu direito real sem contribuir para isso411, ou seja, seria um caso de
perda da propriedade sem previso expressa na lei.
Dessa forma, autor entendia que se a inteno do legislador brasileiro fosse adotar
o princpio da f pblica, outras medidas deveriam ter sido tomadas para evitar que situaes
de flagrante injustia no ficassem descobertas. Como exemplo, seria importante que o Cdigo
Civil trouxesse princpios mais extensos no relativo fraude contra credores e ao pagamento
indevido.412
Ademais, para BUENO, o argumento da existncia no sistema registral do princpio
da f pblica ficava comprometido, quando se analisavam outros dispositivos do Cdigo Civil,
409
O autor completava O terceiro adquirente, devendo conhecer a finalidade do registro na lei brasileira, nunca
poder alegar ainda a ignorncia da certeza do seu direito. A Boa-F no Direito Civil Brasileiro. So Paulo:
Emprsa Grfica da Revista dos Tribunais, 1938. p. 52 e 53.
410
Exemplificando o afirmado, SILVIO RODRIGUES escreveu Com efeito, correntio no Brasil o comprador exigir
do vendedor a certido vintenria do domnio. Pois, se mais tarde aparecer um reivindicante, a ele ser oposta no
s a defesa fundada nos ttulos do alienante, como tambm baseada na exceo de usucapio. RODRIGUES, Slvio.
Registro de Imveis In: FRANA, R. Limongi (coord.). Enciclopdia Saraiva do Direito. So Paulo: Saraiva, 1977.
p. 276/vol.64.
411
Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1941.p.34.
412
Ibidem., mesma pgina.
149
como aqueles referentes ao usucapio e a evico, e outras figuras jurdicas vigentes como o
Registro Torrens.413
O autor justificava a assertiva dizendo que o princpio da f pblica era
incompatvel com o usucapio ordinrio previsto no art. 551 do Cdigo Civil. Se apenas com a
transcrio (justo ttulo) e a boa-f do adquirente o imvel fosse transmitido, como previa o
princpio da f pblica, no haveria razo para o dispositivo acima citado exigir ainda o prazo
de 10 anos de posse para presentes e de 20 anos para ausentes.414
FONSECA discordava da posio de BUENO, afirmando que o usucapio ordinrio
apenas no seria aplicado nos casos em que houvesse transcrio regular de ttulo oneroso por
terceiro adquirente de boa-f. Para as demais situaes, como no caso de aquisio a ttulo
gratuito, ou quando o titulo anterior no fosse registrado, caberia o instituto.415
OLIVEIRA criticava o entendimento de FONSECA dizendo que o autor contradizia-se.
Afinal, se o adquirente de imvel a titulo gratuito devia ser sempre comparado ao adquirente
de m-f, pois a presuno de m f era absoluta, ele jamais poderia fazer uso do usucapio
ordinrio, j que faltaria o requisito da boa-f. Ademais, OLIVEIRA compreendia que s existia
justo ttulo quando este fosse transcrito; logo, seria inconcebvel a possibilidade de prescrio
aquisitiva ordinria nas hipteses de ttulo no registrado. 416 417
PHILADELPHO AZEVEDO explicava a situao do adquirente a ttulo gratuito afirmando
que ele no estava sujeito a uma presuno absoluta de malcia, mas sim que era tratado de
maneira mais rigorosa pelo ordenamento. Assim, em alguns casos, era possvel que se
utilizasse o instituto do usucapio.418
413
Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1941.p. 34.
Ibidem., mesma pgina.
415
O registro immobilirio e sua fora probante em face do Cdigo Civil. Archivo Judicirio/Jornal do
Commercio. Rio de Janeiro: Rodrigues & C., 1937. p. 31/vol. XLII.
416
OLIVEIRA, Gonalves de. Valor probante do registro de immoveis. Archivo Judicirio/Jornal do Commercio.
Rio de Janeiro: Rodrigues & CIA, 1939. p. 28/vol. LII.
417
Diferentemente de BUENO que mostra a incompatibilidade do usucapio ordinrio com o princpio da f
pblica, OLIVEIRA busca provar como so inconciliveis a prescrio aquisitiva ordinria e o princpio germnico
da fora probante. Ibidem., p. 29.
418
Registro de Imveis (Valor da Transcrio). Rio de Janeiro: Jacintho Editora, 1942. p. 83.
414
150
Para AZEVEDO, a prescrio aquisitiva tambm era invocada nas relaes entre as
prprias partes, quando envolvesse caso de m-f e aquisio por ttulo gratuito. Acreditava
que, o instituto do usucapio seria til nas hipteses de insegurana na caracterizao do ttulo,
ou seja, quando o imvel no tivesse limites determinados e individuao precisa.419
J no relativo evico, o art. 1.117, II do Cdigo Civil 420 dispunha que ela apenas
era possvel quando aquele que a pleiteava no soubesse que a coisa adquirida era alheia ou
litigiosa. Sendo assim, s a pessoa de boa-f podia faz-lo. Mas, como pelo princpio da f
pblica o adquirente de boa-f tornava-se proprietrio, ele nunca iria demandar pela evico, o
que para BUENO esvaziava o sentido dessa figura jurdica.421
Segundo OLIVEIRA, o dispositivo do Cdigo Civil referente evico demonstrava
que a boa-f do adquirente no o protegia diante de possveis reivindicaes.422
J PHILADELPHO AZEVEDO entendia que a evico era necessria mesmo em um
ordenamento em que vigorava o princpio da f pblica registral, porque apesar de todas as
precaues, o assento poderia falhar por uma controvrsia de fato, impreciso de limites,
duplo registro, etc devendo-se nestes casos se recorrer ao instituto.423
Segundo o autor, a presena no ordenamento de institutos incompatveis com um
sistema de absoluto rigor da propriedade decorria da existncia de circunstncias de fato,
que impediam um sistema ideal. Assim, essas figuras funcionavam como vlvulas de
segurana.424
No entanto, essa no era a opinio de BUENO, que acreditava que a
incompatibilidade entre o princpio da f pblica e o usucapio ordinrio e a evico,
419
Registros Pblicos. Lei n. 4.827 de 7 de fevereiro de 1924 (commentario e desenvolvimento). Rio de Janeiro:
Litho- Tupo Fluminense (S.A), 1924, p. 104.
420
Art. 1.117. No pode o adquirente demandar pela evico:
II Se sabia que a coisa era alheia ou litigiosa. LACERDA, Paulo de. Codigo Civil Brasileiro. Rio de Janeiro:
Jacintho Ribeiro dos Santos Editor, 1916. p. 266.
421
BUENO, Fernando Euler. Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1941.p. 34.
422
Valor probante do registro de immoveis. Archivo Judicirio/Jornal do Commercio. Rio de Janeiro: Rodrigues
& CIA, 1939. p. 29/vol. LII.
423
Registro de Imveis (Valor da Transcrio). Rio de Janeiro: Jacintho Editora, 1942. p. 82 e 83.
424
Ibidem., p. 83.
151
demonstravam o porqu do legislador alemo no ter previsto aquele instituto, e ter limitado o
uso deste aos bens mveis.425
Discordava dessa interpretao PHILADELPHO AZEVEDO, para quem o Cdigo Civil
Alemo tinha previsto duas hipteses de usucapio que poderiam ser, sem qualquer objeo,
comparados ao usucapio ordinrio e extraordinrio previstos no ordenamento brasileiro.
Ademais, havia tambm a previso da figura da evico, apesar de ser pouco aplicada em
relao aos imveis.426
No relativo ao Registro Torrens, a legislao brasileira previu, em 1890, e
recordou com o Cdigo Processual Civil, uma srie de exigncias para a inscrio do imvel
por este sistema, como a necessidade da participao de um juiz de direito e de um promotor
de justia, a publicao de editais pela imprensa e prazo nunca inferior a dois meses para
manifestao dos interessados. Segundo BUENO, todas as medidas foram previstas para que, ao
aplicar o princpio da f pblica, a garantia de segurana do comrcio no prejudicasse a
segurana da propriedade427, cautela inexistente no registro comum.
No h como negar a pertinncia do ltimo entendimento de BUENO. Afinal, se um
sistema paralelo de registro imobilirio (Torrens) tinha sido mantido e previa que vrias
providncias deveriam ser tomadas para a aplicao do princpio da f pblica, ficava difcil
imaginar que existia, no mesmo ordenamento jurdico, outro sistema registrrio com
caractersticas similares ao Torrens, porm sem nenhuma de suas exigncias e precaues.
Perceba que o estudo das discusses acerca da previso pelo Cdigo Civil de 1916
do princpio da fora probante absoluta e da f pblica extremamente pertinente para o
objeto desta pesquisa. Entender que o sistema registrrio brasileiro seguiu os ensinamentos
germnicos concluir pela opo legislativa de priorizar a segurana do comrcio em
detrimento da segurana do direito de propriedade. Afinal, o adquirente de boa-f sempre
estar protegido e o real proprietrio ficar em alguns casos descoberto, restando-lhe apenas
uma indenizao com base no enriquecimento sem causa. A inexistncia de cadastro
425
Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1941.p. 35.
Registro de Imveis (Valor da Transcrio). Rio de Janeiro: Jacintho Editora, 1942. p. 83 e 84.
427
Effeitos da transcripo no regime do Cdigo Civil Brasileiro. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1941. p.35.
426
152
153
Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife: [s.n.], 1940. p. 105.
A lei previa Fundo de garantia do registro Torrens: importancia das porcentagens e multas a que se referem
os arts. 60 e 61 do decreto 451-B, de 31 de maio de 1890, que est e contina em vigor...$
431
Pareceres e Razes. Registro Torrens Sua Inconstitucionalidade. Revista Forense, [s.l.], vol. 39, p. 340,
1922.
430
154
VAMPR ainda entendia que o prprio decreto do Governo Provisrio, que criou o
Registro Torrens era inconstitucional, uma vez que sem que houvesse qualquer indenizao
prvia ou declarao pelo Poder Pblico, um imvel pela simples matrcula passava para a
titularidade daquele que o inscreveu, sendo impedida qualquer ao de reivindicao.432
Como a crtica de VAMPR ao sistema Torrens atingia diretamente a presuno
absoluta fornecida pela lei a um registro imobilirio, sua posio acabou sendo combatida
pelos defensores do princpio da fora probante absoluta. Destaca-se entre eles PHILADELPHO
AZEVEDO, para quem o sistema da fora probante atribudo ao registro era o mesmo encontrado
nos ttulos de crdito e no usucapio. Dessa forma, como o direito de propriedade no poderia
ser garantido a duas pessoas ao mesmo tempo, o ordenamento protegia aquele que o havia
adquirido regularmente.433
Apesar das discusses doutrinrias, o Registro Torrens continuou a ser empregado
no Brasil.434
Em 18 de setembro de 1939, a aplicao do Registro Torrens no direito privado
brasileiro foi confirmada com a promulgao do Cdigo de Processo Civil, que restringiu o
instituto aos imveis rurais e previu o procedimento para o registro (arts. 457 a 464).
Dessa forma, a partir de 1939, a matria de direito substancial continuou regulada
pelos diplomas de 1890 e o aspecto processual passou a ser regido pelo Cdigo de Processo
Civil.435 A grande inovao foi a restrio ao uso do sistema Torrens apenas aos imveis
rurais, porm, mantinha-se o carter facultativo.
Para PHILADELPHO AZEVEDO, a limitao do Registro Torrens aos imveis rurais, com
a excluso expressa pela lei dos urbanos, simbolizava a tendncia de restrio do sistema.436
432
155
Porm para que esse sistema registral fosse aos poucos eliminado da ordem
jurdica, a simples reduo dos imveis sujeitos ao Registro Torrens no era suficiente.
Segundo o autor, no havia motivos para insistir na implantao de um regime que tinha
defeitos inerentes a toda organizao fragmentria, baseado no em um cadastro da
propriedade, mas sim em plantas e memoriais apresentados pelos prprios interessados,
submetidos a um controle incipiente, feito principalmente pelos vizinhos, que poderiam
impugnar ou no o registro. PHILADELPHO AZEVEDO conclua que o ideal era aprimorar o sistema
comum, que era mais fcil e econmico.437
Segundo WALDEMAR LOUREIRO, os legisladores do Cdigo de Processo Civil erraram
ao dispor sobre um sistema caduco, inadequado ao regime imobilirio brasileiro. O sistema
registral comum, ao exigir o arquivamento da planta topogrfica do imvel e o registro do
ttulo do transmitente438, retirava a utilidade do sistema Torrens.439
Tambm criticando a previso do Registro Torrens, LUIZ POLLI afirmava que ele
era incompatvel com o Cdigo Civil e inconstitucional. Era incompatvel porque o Cdigo
Civil j regulava todos os modos de aquisio e no citava o sistema australiano.
Era
Ibidem., p. 88 e 89.
Inovao do decreto n. 18. 542 de 1928, que ser estudado em seguida.
439
Registro da Propriedade Imvel. 6aed. Rio de Janeiro: Revista Forense, 1968. p. 22/vol.I.
440
LUIZ POLLI expressou sua posio em Parecer elaborado ao Conselho da Ordem dos Advogados, Seo do
Estado da Guanabara, quando a projeto de lei, elaborado pelo deputado federal Celestino Filho, foi apresentado a
Cmara dos Deputados em 5 de maio de 1965 propondo a extenso do Registro Torrens de maneira facultativa
tambm aos imveis urbanos. In: LOUREIRO, Waldemar. Registro da Propriedade Imvel. 6aed., Rio de Janeiro:
Revista Forense, 1968. p. 24 a 28/vol.I.
441
Como exemplo de rea de fcil aplicao do regime, o autor cita a regio cacaueira no sul da Bahia, onde
quase todas as propriedades, antes de serem adquiridas do Estado pelos particulares, passaram por um processo
de medio e demarcao, com elaborao de memorial descritivo e planta. Publicidade Material do Registro
438
156
157
Para SERPA LOPES, o princpio da continuidade uma das principais peas de segurana do registro
imobilirio, um dispositivo moralizador, um anteparo contra possveis fraudes funo do registro imobilirio,
como meio de prova do domnio. Tratado de Registros Pblicos. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos,
1938. p. 351/ vol.IV.
444
Registro de Imveis. 3 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982. p. 307.
445
AFRNIO DE CARVALHO enumera as fraudes comuns antes da incluso entre os ttulos registrveis dos atos
judiciais e da transmisso causa mortis. Afirma o autor, Deixados soltos, os ttulos de transmisso causa mortis
e os atos judiciais prestavam-se a numerosas fraudes, que frustravam consideravelmente a utilidade do registro.
Dentre essas fraudes, algumas tornaram-se relativamente comuns: a descrio de imveis alheios em inventrio e
sua conseqente partilha e lanamento no mundo dos negcios; a execuo graciosa, por conluio entre o
exeqente e o executado, de imvel no pertencente a este e a resultante arrematao em hasta pblica; a diviso
158
Para ORLANDO GOMES, com a ampliao dos atos sujeitos transcrio, muitos
autores passaram a extrair o princpio da continuidade dos artigos do Cdigo Civil, sendo a
previso da Lei de 1928 apenas a consagrao do que j era aplicado.446 447
SORIANO NETO criticava a adoo do princpio, questionando qual era o significado
que ele teria no sistema, ou a que ele daria continuidade, oficialmente, no havia qualquer
comeo. Em seguida, conclua que o princpio no tinha nenhum valor terico ou prtico.
Terico, porque o princpio da continuidade no tinha relao com o sistema em que foi
empregado, era uma criao do modelo germnico. Prtico, porque constituiria um entrave ao
comrcio jurdico sobre imveis, j que no teria correspondncia com as demais regras
formais e materiais.448
PHILADELPHO AZEVEDO, que props aos legisladores brasileiros as inovaes trazidas
pelo decreto n. 18.542 de 1928, discordava nominalmente de SORIANO NETO. Primeiramente,
afirmava que o princpio da continuidade no havia sido importado do regime germnico, j
que nesse o preceito no existia com carter absoluto, uma vez que eram excludas do registro
certas transmisses. Em seguida, o autor enumerava uma srie de pases que, apesar de no
terem o registro de imveis ao molde alemo, adotavam o princpio da continuidade, sem que
isso lhes trouxesse nenhum problema (como Chile, Mxico, Peru, Portugal entre outros).449
O autor tambm afirmava que a adoo do princpio da continuidade seria uma
maneira de evitar a duplicidade das transcries sobre um mesmo imvel, uma vez que o
oficial sempre verificaria o registro anterior. Ainda, com a consolidao desse princpio, nada
mais impediria a predominncia do preceito da f pblica no sistema brasileiro.450
de imvel alheio e a venda ulterior dos seus quinhes; a venda da totalidade de um imvel pelo condmino, como
o marido, que, fazendo-se passar por solteiro, burlava a legtima dos filhos, obrigados depois a promover a
nulidade parcial da venda, enquanto o imvel era passado adiante ou submetido a inscrio no registro Torrens; a
usurpao de imveis alheios na delimitao perifrica do imvel submetido a inscrio no registro Torrens.
Registro de Imveis. 3 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982. p. 307.
446
A introduo do princpio da continuidade do registro. Revista de Direito Imobilirio, So Paulo, n1,1978, p.
12, [s.d.].
447
SERPA LOPES era um dos autores que entendia que a obrigatoriedade em transcrever o ttulo anterior antes do
novo decorria do sistema registral institudo pelo Cdigo Civil de 1916, sendo apenas repetido pelo decreto de
1928. Tratado de Registros Pblicos. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1938. p. 352 e 353/ vol.IV.
448
Publicidade Material do Registro Imobilirio: efeitos da transcrio. Recife: [s.n.], 1940. p. 69 e 70.
449
Registro de Imveis (Valor da Transcrio). Rio de Janeiro: Jacintho Editora, 1942. p. 55 a 58.
450
Ibidem., p. 71.
159
Tratado de Registros Pblicos. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos, 1938. p. 354 a 357/vol. IV.
160
de pesquisa de elementos e circunstncias fosse possvel provar que o ttulo realmente um dia
existiu.452
AFRNIO DE CARVALHO discordava de SERPA LOPES apenas nesta ltima situao. Para
ele, caso a existncia do ttulo anterior fosse ignorada ou fosse impossvel obt-lo, a
transcrio s seria feita, se junto com o registro houvesse uma ao de usucapio.453
As questes suscitadas demonstram como a procura pelo aprimoramento do
sistema registral no Brasil esbarrava na longa vigncia de um regime incompleto, que muitas
vezes impediu mudanas bruscas na legislao pertinente e gerou inmeros litgios, onerando
as transmisses e tornando o comrcio de bens imveis pouco dinmico.
Alm de prever o princpio da continuidade, o decreto de 1928 tentou aproximar o
sistema de outro preceito. No seu artigo 237, enumerou os requisitos para o registro da
transmisso da propriedade imvel, incluindo mais uma exigncia na especializao subjetiva.
Pelo decreto n. 370 de 1890, que regulava o decreto n. 169-A do mesmo ano, no momento da
transcrio deveriam constar no assento registral apenas os nomes e domiclios do adquirente
e alienante. Com a nova norma, incluiu-se tambm a necessidade de determinar a profisso
das partes, alterao nfima perto do que almejava o sistema para a individualizao dos
contratantes e maior segurana nos assentos, mas que representou mais um passo para a
implantao do princpio da especialidade subjetiva.
Para PHILADELPHO AZEVEDO, o decreto completou os artigos 859 e 860 do Cdigo
Civil, confirmando a proteo ao terceiro adquirente de boa-f. Assim, os artigos 218 454 e 267
455
456
criaram
452
SERPA LOPES, Miguel Maria de. Tratado de Registros Pblicos. Rio de Janeiro: Jacintho Ribeiro dos Santos,
1938. p. 357 a 360/vol. IV.
453
Registro de Imveis. 3 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982. p. 314.
454
Art. 218. Si o ter do registro no exprimir a verdade poder o prejudicado reclamar a rectificao por meio
de processo contencioso, que ser inscripto. (Cod. Civ., art. 860.)
455
Art. 267. Inscriptas no livro 4, sero as aces reaes ou pessoaes reipersecutorias, inclusive possessorias,
quando fr o caso, e as de rectificao de registro, pelas certides das citaes com os mesmo requisitos do art.
265, no que fr applicavel, averbando-se as decises, recursos e seus effeitos e ficando desde logo considerados
os bens como litigiosos para o effeito de apreciao da fraude de posteriores alienaes. (Lei n. 4.827 cit., art. 5,
a, VII.)
456
Art. 265. Inscriptos no livro 4 sero as penhoras, arrestos e sequestros de immoveis, vista das certides do
escrivo, declarando-se tambem o nome e categoria do juiz, o depositario, as partes e a natureza do processo.
161
mecanismos para evitar fraude exigindo a inscrio de penhoras, aes reais e reipersecutrias.
Dessa maneira, aquele que de boa-f adquirisse um imvel que no sofresse nenhuma dessas
restries, no poderia ser prejudicado.457
Porm, o autor afirmava que o maior argumento da opo do sistema registral
brasileiro pelo princpio da f pblica decorria do art. 221
458
direitos adquiridos por terceiros de boa-f e a ttulo oneroso. Assim, conclua que o decreto de
1928 havia consagrado o sistema registral que o Brasil precisava.459
Destaca-se que o decreto de n. 4.827 de 1924 j exigia a inscrio das penhoras e
das citaes nas aes reais e reipersecutrias relativas a imvel (art. 5, a, VII e VIII).
Perceba-se como a insistncia dos autores que defendiam a adoo do princpio da
f pblica em confirmar por meio da legislao a pertinncia de seus entendimentos mostra
como anos aps a publicao do Cdigo Civil, a questo continuava atual e ainda havia
adeptos praticantes de cada uma das correntes. As decises judiciais tambm eram vacilantes,
ora se inclinando por uma ou outra interpretao.
A publicao do decreto n. 18.542 tambm suscitou dvidas quanto sua
constitucionalidade. Alguns autores entenderam que a norma era inconstitucional, uma vez
que apesar de ser um mero regulamento do Poder Executivo, tendo ento como funo apenas
consolidar as disposies regulamentares j existentes (decreto legislativo n. 4.857 de 1824),
criava novos requisitos s escrituras pblicas e aos registros.460
Paragrapho nico(...)
457
AZEVEDO, Philadelpho. Registro de Imveis (Valor da Transcrio). Rio de Janeiro: Jacintho Editora, 1942. p.
78.
458
Art. 221. Tambem o registro poder der rectificado ou annullado pelas decises contenciosas proferidas sobre
fraude de credores, quer em aco directa, quer indirectamente. quando rejeitados embargos de terceiro senhor e
possuidor em execuo ou aco executiva, salvo os direitos adquiridos por estranhos de boa f e a titulo
oneroso.
459
AZEVEDO, Philadelpho. Registro de Imveis (Valor da Transcrio). Rio de Janeiro: Jacintho Editora, 1942. p.
78 e 80.
460
Nesse sentido, JAIR LINS. Razes e Pareceres. Revista Forense, Rio de Janeiro, vol. 55, p. 166, 1930 e
FRANCISCO DE MEIRA. Pareceres. Revista Forense, Rio de Janeiro, vol. 78, p. 484, [s.d.]. Este autor tambm
entendia que caso o decreto fosse considerado constitucional, ele jamais poderia ser aplicado a instrumentos
jurdicos anteriores sua vigncia.
162
DE
consolidar no era apenas reunir leis esparsas, mas sim consubstanciar princpios, ou seja,
cristalizar preceitos j existentes no ordenamento. A Lei de 1928 no inovava ao exigir que o
direito pertencesse ao alienante e que a continuidade registral fosse mantida, j que estas
disposies nada mais eram do que imposies legais j em vigor. Afirmar o contrrio seria
dizer que o direito poderia ser transmitido de quem o no tivesse, ou que o registro exigia
presuno de veracidade daquilo que no sabia ser verdade.461
Sendo ou no o decreto constitucional, a verdade que ele foi aplicado, ora porque
o Cdigo Civil j exigia a inscrio de todos os atos de transmisso da propriedade imvel,
inclusive os judiciais e causa mortis, ora porque alguns anos mais tarde a Lei de Registros
Pblicos de 1939 repetiu suas determinaes.
Por fim, interessante perceber que o surgimento de legislaes, disciplinando
artigos do Cdigo Civil poucos anos aps a sua publicao, demonstra que o diploma serviu,
no que se refere transmisso da propriedade imvel pelo registro do ttulo, apenas como uma
diretriz daquilo que deveria ser regulado na matria. No entanto, era uma diretriz pouco
esclarecedora, j que surgiram correntes interpretativas diversas, questionando o cerne do
sistema o que, indubitavelmente, tornou a aplicao dos dispositivos extremamente nebulosa.
461
163
164
lei n. 6.015 de 1973 (Lei de Registros Pblicos) e a lei n. 10.406 de 2002 (Novo Cdigo
Civil).
Assim, no havia como cingir o captulo, que acabou por envolver perodos
distintos da histria do Brasil, como a ditadura varguista, o perodo militar e a democratizao.
O problema da longa poca histrica a ser abordada foi solucionado, mantendo-se
a mesma linha dos outros captulos. Desde o incio da dissertao, os contextos histricos
foram construdos apenas com os principais aspectos que, de alguma maneira, influenciaram a
questo da terra, no que se refere regulamentao de sua transferncia inter vivos como
necessrio instrumento para garantir segurana do crdito, do direito de propriedade e do
comrcio. Agora no ser diferente.
Para comear a contextualizao histrica, fundamental que se indique a maneira
pela qual os estudiosos vm dividindo o perodo. Para ADRIANA LOPEZ
CARLOS GUILHERME
MOTA o perodo a partir de 1930, denominado de Era Getuliana englobando por trs etapas
distintas: a Repblica Nova (1930 a 1937), a ditadura do Estado Novo (1937 a 1945) e a
Repblica Populista e a Repblica Patriarcal (1946 a 1964). Em seguida, h a Repblica civilmilitar (1964 a 1985) e, por fim, a Repblica autocrtico-burguesa (1985 em diante).462
Durante grande parte desses perodos, a preocupao em disciplinar e aprimorar a
transferncia da propriedade imvel no mais decorria unicamente dos interesses de uma elite
agrrio-exportadora. A composio da sociedade j vinha sofrendo modificaes desde o final
da Primeira Guerra Mundial. A impossibilidade de adquirir produtos importados durante o
conflito, levou o pas a acumular capital, utilizado anos mais tarde na aquisio de bens (como
por exemplo, mquinas para suas futuras fbricas). Ao utilizar o dinheiro acumulado durante a
guerra e o obtido com as exportaes de caf na compra de bens de capital, o Brasil comeou
a diversificar sua economia, o que atingiu diretamente a composio da sociedade.463
O progresso econmico ptrio acabou sendo atingido em 1929 com o crash em
Wall Street, que afetou todo o mundo capitalista. As exportaes de caf caram cerca de 50%
462
463
Histria do Brasil: uma interpretao. So Paulo: Senac So Paulo, 2008. p. 639, 640, 798 e 870.
SKIDMORE, Thomas E. Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 139 a 141.
165
em menos de quatro meses e o Brasil perdeu em pouco tempo sua reserva cambial estrangeira,
com as trocas pelos comerciantes da moeda brasileira por dlares, libras esterlinas e ouro.464
Vargas assumiu o poder nesse momento de crise econmica e de rearranjo das
oligarquias. Seu governo era caracterizado pelo centralismo e pelo sistema de manipulaes,
com destaque para a eliminao de opositores. No houve grandes mudanas na estrutura de
produo, nem uma reorganizao das propriedades rurais e urbanas ou do capital. As
alteraes ocorreram principalmente na implantao de uma indstria de base e na formao
de relaes trabalhistas,465 garantindo direitos e aproximando a classe proletria do Estado.
Diante da crise, ao invs de cortar gastos e equilibrar o oramento, o Governo
aumentou a despesa, principalmente com a compra do caf excedente o que, alm de acalmar
os fazendeiros, elevou o preo do produto no exterior. Com essa medida, houve aumento no
capital que circulava no pas, o que permitiu que o Brasil se recuperasse da crise e mais uma
vez estimulasse a industrializao.466
O Governo Vargas tambm props uma atualizao das legislaes nacionais. O
objetivo era atender s necessidades de um pas que rompia os laos com a Repblica Velha.
Entre as reformas destacava-se a do Cdigo Civil, sendo nomeada inclusive uma sub-comisso
em 1931 para tratar do assunto, medida abandonada pouco tempo depois.467
A grande inovao do perodo consistiu na criao da Justia Eleitoral em 1932. O
novo rgo passou a ser responsvel pela fiscalizao das eleies (at ento tarefa das
autoridades municipais e estaduais) e pela proteo do voto secreto, medidas que visavam
diminuir a influncia dos coronis nas diversas partes do pas. No controlando mais as
eleies, a elite agrrio-exportadora perderia gradativamente o seu poder sobre a classe mdia
e a possibilidade de definir a ocupao de cargos pblicos. Por mais que as providncias para
464
Ibidem., p. 142.
LOPEZ, Adriana e MOTA, Carlos Guilherme. Histria do Brasil: uma interpretao. So Paulo: Senac So
Paulo, 2008. p. 640 e 641.
466
SKIDMORE, Thomas E. Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 142 e 143.
467
Segundo EDUARDO ESPINOLA e EDUARDO ESPINOLA FILHO Vitoriosa a revoluo de 1930, que entrava de iniciar
um trabalho de modernizao de nossos habitos politicos e sociais, a que o Estado Novo veiu dar objetivao,
achou o Governo conveniente fazer a reforma de toda legislao, sendo formada a 1a sub-comisso legislativa,
para elaborar a do Cdigo Civil. Tratado de Direito Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1939. p.
554/vol.II.
465
166
a lisura das eleies no tenham surtido efeitos imediatos, inclusive pelo fato da democracia
representativa ter sido suspensa por longos perodos, com o tempo, e principalmente nos
grandes centros, foi-se observando maior independncia do eleitorado e a perda do poder das
elites locais. Apesar da iniciativa, nunca se chegou a uma total liberdade eleitoral, j que at
hoje este processo continua em andamento.
O perodo tambm acolheu novas Constituies. A primeira delas surgiu em 16 de
julho de 1934 tendo pequena durao, j que em 1935 foi decretado Estado de Stio. A
segunda veio em 10 de novembro de 1937, coroando o golpe militar que deu origem ao Estado
Novo, perodo em que o sistema representativo foi extinto, as liberdades pblicas foram
suspensas e o Estado aumentou a tutela sobre a sociedade.468
Com a Segunda Guerra Mundial, o pas novamente sofreu com a diminuio das exportaes e
importaes. No entanto, como o processo de industrializao estava em curso, pode-se
estimul-lo com a substituio das importaes por produtos fabricados no pas.
O fim do conflito mundial gerou tambm mudanas na esfera poltica, j que a
ditadura getuliana no conseguiu mais manter-se. Tornava-se um contra-senso sua
permanncia em um pas que havia lutado pela liberdade e contra os Estados totalitrios.
Assim, em 1945, foi restaurada a ordem constitucional com a previso de eleies gerais e o
afastamento aparente (o presidente eleito foi Eurico Gaspar Dutra, o ex-Ministro da Guerra do
antigo governo) de Getlio Vargas do poder. J no ano seguinte, em 18 de setembro de 1946
foi publicada a quinta Constituio do pas.
Todo esse perodo, iniciado alguns anos antes da Revoluo de 1930, foi marcado
pela substituio gradativa de uma sociedade oligrquica agrrio-exportadora por uma urbanoindustrial469, como decorrncia da industrializao e do xodo rural.
Mas essa gradativa modificao no atingiu todo o pas. Como defendiam os
adeptos do dualismo, existiam dois Brasis: a regio sul, industrializada e urbana, e a
468
LOPEZ, Adriana e MOTA, Carlos Guilherme. Histria do Brasil: uma interpretao. So Paulo: Senac So
Paulo, 2008. p. 684 e 685.
469
LOPEZ, Adriana e MOTA, Carlos Guilherme. Histria do Brasil: uma interpretao. So Paulo: Senac So
Paulo, 2008. p.700.
167
regio norte, ainda dominada por latifndios improdutivos e essencialmente rural, o que
mantinha forte o domnio das oligarquias-agrcolas.470
A manuteno dessa desigualdade econmica entre as duas regies tambm
proporcionava uma diferena de mentalidades, hbitos e relaes sociais, o que trouxe anos
depois a discusso sobre a convenincia de atualizar-se o Cdigo Civil, de maneira uniforme,
em todo o pas. Para ORLANDO GOMES, as regies mais atrasadas no poderiam atrapalhar o
progresso de alguns setores mais adiantados da sociedade. Porm, o autor no defendia uma
revoluo nas instituies jurdicas. Para ele, era fundamental um equilbrio; de um lado, no
se podia confundir a vontade de se manter as tradies com os sentimentos e convices,
que na verdade resultavam de um atraso econmico e cultural por parte da populao
brasileira. Por outro, o esprito de conservao da lei deveria ser preservado, j que o cdigo
no poderia ser utilizado para a elaborao de um plano poltico e social. 471
Por mais que as oligarquias rurais mantivessem o seu poderio em algumas regies
do pas, os inmeros fatos ocorridos ao redor do mundo a partir da Revoluo Russa em 1917
at o final da segunda guerra, levaram a uma progressiva mudana na sua relao com a terra.
Aumentaram-se as crticas ao sistema capitalista e ao excesso de individualismo nas
legislaes, que buscavam atender os interesses das pessoas fsicas sem se preocupar com a
coletividade.
Como o Cdigo Civil de 1916 havia sido construdo sobre esta mentalidade, e pelo
novo entendimento almejava-se a conciliao entre os interesses da coletividade e a dignidade
humana, tornou-se ainda mais urgente sua atualizao. Para ORLANDO GOMES, o novo direito
privado deveria proteger a personalidade humana nas relaes pessoais e a coletividade nas
relaes patrimoniais.472
Para atender ao interesse coletivo, o direito de propriedade perdeu seu carter
absoluto, sofrendo limitaes pelo direito pblico (regulamentos administrativos) e pelo
direito privado (com a previso pelos anteprojetos do direito de vizinhana, por exemplo). 473
470
Ibidem., p.719.
Memria Justificativa de Reforma do Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Departamento de Imprensa Nacional,
1963. p. 23 e 24.
472
A Reforma do Cdigo Civil. Salvador: Publicaes da Universidade da Bahia, 1965. p. 23.
473
Ibidem., p. 196 e 197.
471
168
Essa nova maneira de regular a propriedade mvel e imvel atingiu diretamente a elite
agrrio-exportadora, que at ento no sofria qualquer interferncia estatal em sua relao com
a terra. Do mesmo modo, atingiu a elite industrial, j que os projetistas demonstravam a
importncia do direito de propriedade apresentar uma funo social, quando exercido sob a
forma de empresa.474
A concretizao dessa nova concepo da propriedade ocorreu com o anteprojeto
de Cdigo Civil elaborado por ORLANDO GOMES, em 1963. Antes de analisar esta nova
concepo (que ser objeto do prximo item), importante indicar como andou a poltica
brasileira, j que os planos de governo podem sinalizar os motivos de mudanas legislativas.
Em 1950, Vargas retornou presidncia pelo voto popular, suicidando-se quatro anos mais
tarde, diante das denncias de corrupo pelas quais passava seu governo. Caf Filho, vicepresidente assumiu at a posse do novo presidente eleito, Juscelino Kubitschek (1956-1961).475
Este novo governo criou o Plano de Metas, objetivando acelerar o processo de
industrializao no pas. Para isso, adotou uma poltica centralizadora, com grande
investimento pblico e incentivo participao da iniciativa privada. Com suas medidas,
Juscelino conseguiu que o pas desenvolvesse rapidamente sua economia e indstria. Mas por
outro lado, o plano de crescimento sem financiamento adequado, levou ao aumento
incontrolvel da inflao e intensificou as desigualdades sociais ao concentrar as indstrias no
centro-sul do pas.476
O surto de industrializao, inclusive com a instalao de empresas estrangeiras,
mais uma vez demonstrou a necessidade da existncia de um sistema registrrio que
informasse corretamente o titular do direito de propriedade. Afinal, quando uma sociedade
empresria estrangeira opta por investir em um pas, interessa-lhe saber sobre a titularidade do
bem imvel que ser adquirido, para que no tenha despesas futuras com longos e onerosos
litgios. Se o pas apresenta um bom sistema registrrio, a pessoa jurdica tem maior
segurana, quanto aos gastos que sero realizados com sua instalao. Caso contrrio, a
474
Nesse sentido ORLANDO GOMES nos Lineamentos gerais da reforma. Ibidem., p. 30.
LOPEZ, Adriana e MOTA, Carlos Guilherme. Histria do Brasil: uma interpretao. So Paulo: Senac So
Paulo, 2008. p.723..
476
SKIDMORE, Thomas E. Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 204-207.
475
169
SKIDMORE, Thomas E. Uma histria do Brasil. So Paulo: Paz e Terra, 1998. p. 209 e 210.
Ibidem., p. 210.
479
Ibidem., p. 211 e 214.
478
170
DE
171
172
DE
AGUIAR VALLIM,
acreditava que a obra elaborada intra muros, sem a prvia publicao do projeto apenas
havia considerado a realidade da Capital Federal, ignorando as peculiaridades das diversas
regies do pas. O decreto apenas serviria para beneficiar oficiais e tabelies, confundindo
regulamento de servios com regulamento de custas.484
O novo decreto regulou os registros pblicos, destinando mais de 130 artigos ao
Registro de Imveis. Disps sobre atribuies (art. 178 a 181), escriturao (182 a 199)
processo de registro (art. 200 a 235), pessoas (art. 233 a 236), ttulos (art. 237 e 238),
transcrio (art. 239 a 251), inscrio (art. 240 a 282), averbao e cancelamento (art. 283 a
482
Registros Pblicos. Archivo Judicirio/Jornal do Commercio, Rio de Janeiro: Rodrigues e CIA, 1940, p.
79/vol.LII.
483
Ibidem., mesma pgina.
484
Direito Imobilirio Brasileiro (doutrina e prtica). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1980. p.62.
173
296). Em suma, o decreto de 1939 disciplinou o registro de imveis em seus aspectos formais
e materiais, da mesma forma como havia feito com o de 1928.
Dentre as previses, destaca-se que as transcries das transferncias de imveis
continuaram a ser feitas no livro de forma seguida, de acordo com a data de apresentao do
ttulo e em folha coletiva, ou seja, em uma mesma folha constavam as transcries de diversos
imveis. Alm disso, as averbaes mantiveram-se margem do assento (art. 184 e 185).
Assim, no houve qualquer progresso em direo a um cadastro da propriedade imobiliria ou
adoo de folhas individuais para o registro das mutaes jurdico-reais de cada bem imvel.
Entre as inovaes, ressalta-se a exigncia em se averbar a construo sobre o
imvel, tornando a descrio contida no assento registral ainda mais fiel a realidade (art. 285).
Para PICANO, a lei acertou ao fazer essa exigncia, mas exagerou ao impor a averbao da
reconstruo485, ou seja, caso houvesse alguma reforma que levasse demolio e, em seguida,
edificao, fazia-se necessrio constar no livro todas as etapas.
A posio do autor s teria razo nos casos em que a nova edificao fosse
semelhante construo antiga, o que parece muito improvvel. Quando se averba a
construo de um imvel, passam a constar no assento registral todas as medidas e
caractersticas da edificao, o que constitui mais um fator de identificao do bem, aspecto
fundamental em um sistema que no adotava at ento qualquer espcie de cadastro. Assim, se
h modificao na descrio do imvel, fundamental que conste no livro, para que persista a
correspondncia entre as informaes registrrias e a realidade ftica.
Tanto verdade que, a construo facilita a identificao do imvel, que nos casos
em que no houvesse nenhuma edificao, as exigncias quanto sua especificao
aumentavam. Na escritura pblica ou instrumento particular de aquisio de terreno, ou em
atos judiciais a ele referentes era necessrio indicar se o imvel ficava do lado par ou mpar do
logradouro, ou a que distncia mtrica do prdio ou da esquina mais prxima, alm de todas as
qualificaes comuns nos casos de transcrio (final do art. 248).
485
174
486
175
Dessa forma, havia uma contradio entre os artigos 214 e 244 do decreto, um
exigia o registro do ttulo anterior em todos os casos, o outro fazia ressalvas.
Mas a redao do artigo 244 durou muito pouco tempo; menos de quatro meses
aps a publicao do decreto de 1939, ele foi alterado pelo decreto n. 5.318 de 26 de fevereiro
de 1940, que modificou 28 de seus dispositivos. Apesar das alteraes sofridas, o decreto de
1939 continuou sendo objeto de crtica, e uma delas se referia, justamente, nova redao do
artigo 244:
Art. 244. Em qualquer caso no se poder fazer a transcrio ou incrio sem prvio registo
do ttulo anterior, e quando nenhum haja, do ltimo anterior ao Cdigo Civil, salvo se este no
estivesse obrigado a registo, segundo o direito ento vigente, de modo a assegurar a continuidade
do registo de cada prdio, entendendo-se por disponibilidade a faculdade de registar alienaes ou
oneraes dependentes, assim, da transcrio anterior.489
488
489
Dos registros pblicos. Rio de Janeiro: A.Coelho Branco F, 1940. p. 113 e 114.
Grifo nosso.
176
490
177
178
destinada a um nico imvel. Em seu cabealho deveria constar o ttulo aquisitivo com a
descrio do bem, seguido por todos os atos posteriores que lhe dissessem respeito. (art. 18,
caput). A essa inscrio aquisitiva dava-se o nome de matrcula do imvel que era
independente e distinta do cadastro (art. 18, 1 e 4).
Assim que um ttulo fosse apresentado na vigncia da lei, o sistema de folha nica
e de matrcula deveriam ser aplicados. Caso esse primeiro ttulo no fosse aquisitivo, seria
transladado o ltimo ato de aquisio (art. 18, 1). Esse dispositivo demonstrava a
preocupao do autor em aplicar imediatamente o novo regime, evitando confuses, como
aconteceria se a matrcula fosse exigida apenas com a primeira inscrio de um ttulo
aquisitivo, o que levando todos os outros a serem inscritos ou transcritos nos moldes do
decreto de 1939. Uma execuo imediata diminuiria o prazo de convivncia dos dois sistemas,
o que era indispensvel para a adoo do princpio da f pblica.
Por fim, o anteprojeto previa a extino do Registro Torrens (art. 33) o que se
mostrava coerente com a adoo do cadastro e do princpio da f pblica no sistema
imobilirio comum. Afinal, a presena dessas caractersticas no modelo ordinrio esvaziava o
sentido do Registro Torrens, salvo no que dizia respeito mobilidade da propriedade imvel.
Apontados os principais aspectos do Anteprojeto, vale fazer algumas
consideraes.
questionvel a possibilidade de aplicao desse sistema inovador diante da
catica realidade imobiliria do pas Tanto a adoo do princpio da f pblica, nos casos do
adquirente de boa-f a ttulo oneroso, quanto a instituio de um cadastro, parecem um pouco
precipitadas. A realizao de um cadastro nacional com base na cobertura aerofogrfica da
forma como previa o anteprojeto provavelmente demoraria alguns anos, seno vrios, para se
concretizar. E enquanto no houvesse o mapeamento de todo o pas, proteger o direito do
adquirente de boa-f a ttulo oneroso seria privilegiar a segurana do comrcio, em detrimento
do direito de domnio do real proprietrio, uma vez que eram grandes as chances de no haver
correspondncia entre a situao ftica e as caractersticas contidas no assento.
179
496
Trecho da Exposio de Motivos transcrito in BATALHA, Wilson de Souza Campos. Comentrios Lei de
Registros Pblicos. 4a ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997. p. 15 e 16/vol.I.
180
um regime de registro prprio para cada imvel, facilitando uma futura adoo do
cadastro.497
Por fim, o decreto-lei ampliava os requisitos para o registro da transmisso da
propriedade imvel, aprimorando o princpio da especialidade inclusive em seu aspecto
subjetivo, que por tanto tempo tinha sido negligenciado pelos legisladores ptrios. Dessa
forma, incluiu entre as condies necessrias para a realizao do registro, a referncia ao
estado civil e nacionalidade do adquirente e do transmitente.
A exigncia de se constar no registro a nacionalidade do adquirente do imvel foi
conseqncia de polticas nacionais, que buscavam restringir a aquisio de terras rurais por
estrangeiros, fazendo com que a transao ficasse condicionada autorizao do Ministrio da
Agricultura, obtida por meio do Instituto Brasileiro de Reforma Agrria (IBRA) conforme
previsto no art. 1, 3 do decreto-lei n. 494 de 10 de maro de 1969.
J no relativo exigncia do estado civil, sua previso facilitava o trabalho do
registrador, uma vez que ficava clara a necessidade ou no de se exigir a outorga uxria na
realizao de ato pleiteado pelo interessado (art. 235 e 242 do Cdigo Civil de 1916). Mais
completo seria se, alm do estado civil, a lei previsse, em caso de matrimnio, a referncia
expressa ao regime de bens adotado pelo casal.
Se por um lado o decreto-lei trazia inovaes positivas, por outro, conservava a
prtica de realizar em uma nica folha o registro de tantos imveis quantos nela coubessem,
afastando o princpio da ficha nica, que facilitaria as buscas e aproximaria o sistema de uma
futura adoo da matrcula. Ademais, manteve a redao de seu artigo 229, semelhante ao
artigo 244 do decreto de 1940, que se referindo ao registro do titulo anterior para a formao
da cadeia registraria, foi alvo de crticas pelos doutrinadores, como aquela realizada por
MELCHIADES PICANO.
497
BRASIL. Anais da Cmara dos Deputados, vol.12. Sesses de 24 de agosto a 4 de setembro de 1972. Braslia:
Oficinas do Servio Grfico da fundao IBGE, [s.d.], p. 468.
181
A entrada em vigor do decreto-lei foi prorrogada por seis vezes. Na primeira delas,
o motivo alegado pelas autoridades foi o exguo prazo conferido pela norma aos Cartrios para
cumprirem as disposies, inclusive para a prepararem os livros de registro.498
Na segunda prorrogao, a razo alegada foi outra. Como o Poder Executivo havia
enviado um projeto de lei ao Congresso Nacional, alterando vrios artigos do decreto-lei,
pareceu mais conveniente aguardar a estrutura definitiva da norma, antes de coloc-la em
vigncia. Quanto aos demais decretos, no havia justificativa do porqu da prorrogao, mas
tudo indicava que o ltimo motivo alegado ainda fazia-se presente.
O desejo em corrigir os dispositivos do decreto-lei era tamanho que, em 1972, o
senador ACCIOLY FILHO enviou Cmara dos Deputados um outro projeto de lei. No parecer da
Comisso de Constituio de Justia pela constitucionalidade, juridicidade e aprovao do
projeto ficava clara a preocupao de seu autor (e relator) e da Corregedoria de Justia do
Estado de So Paulo (que apresentou vrias sugestes ao esboo legislativo) em retificar os
artigos do decreto-lei que contrariavam a prpria justificativa que antecedeu sua publicao.
Assim, segundo o senador, para que a simplificao dos livros surtisse o efeito esperado, ou
seja, preparasse o regime para um futuro cadastro, era fundamental a adoo de prvia
matrcula dos imveis, na qual se realizaria o registro e averbao dos atos e instrumentos que
tivessem como objeto aquele bem. Esse novo sistema motivaria a substituio dos livros
convencionais por folhas soltas, nas quais seria possvel utilizar os meios mecnicos de
escriturao e facilitaria a reproduo por processos fotocopiativos.499
Outra correo do projeto (pertinente ao objeto desse estudo) referia-se ao uso dos
termos inscrio e transcrio, os quais apesar do autor do decreto-lei afirmar que eles
seriam englobados na palavra registro, no o foram. A obra do senador tambm inovava ao
498
Segundo REGNOBERTO M. DE MELO, a pequena vacatio legis de apenas 60 dias gerou incompatibilidades
insanveis boa ordem do servio pblico registral. Os registradores no dispunham de tempo para preparar os
livros de servio, aptos a atenderem as novas demandas legais. Agravava a situao o fato de que se tratava de lei
a ser cumprida em todo o territrio nacional. Muitas rotinas assomadas no Decreto-Lei n 1.000 eram
novidadeiras, gerando inseguranas e incertezas na execuo dos servios registrais at ento baseados no
Decreto Legislativo n 4.827 de 1924. O governo viu-se, ento, obrigado a prorrogar o prazo para a execuo das
exigncias e preparar urgente projeto de lei que curassem defeitos j ento revelados. Lei de Registros Pblicos
Comentada. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2003. p. 22 e 23.
499
BRASIL. Anais da Cmara dos Deputados, vol.12. Sesses de 24 de agosto a 4 de setembro de 1972. Braslia:
Oficinas do Servio Grfico da fundao IBGE, [s.d.], p. 468 e 475.
182
excluir o livro de Indicador Real, omisso que era justificada pela existncia do livro de
registro geral, que contendo a matricula, os registros e averbaes de cada bem, faria s vezes
daquele (bastando unicamente confeccionar um ndice, para que a identificao fosse
perfeita).500
ACCIOLY FILHO criticava o artigo 229 do decreto-lei, que repetindo a redao de
1940, cogitava a possibilidade de no existir a transcrio do ttulo que antecedia aquele que
se procurava lanar no livro. Para o autor, em 1972, essa situao era inadmissvel, uma vez
que a falta do registro poderia ser suprimida pela declarao judicial de usucapio. Logo, era
fundamental que a legislao exigisse a matrcula e o registro de todos os ttulos anteriores
sem qualquer ressalva.501
Por fim, o projeto eliminava as repeties inteis encontradas ao longo da norma
de 1969, como, por exemplo, a reproduo do texto relativo s atribuies gerais do registro
de imveis, no capitulo referente aos atos que eram realizados em cada um dos livros. Com as
modificaes, o senador ACCIOLY FILHO entendia que o problema da redao deficiente do
decreto-lei, que at ento impedia sua vigncia, seria solucionado.502
A tentativa de correo do decreto-lei de 1969 mostrava a inclinao dos
legisladores brasileiros pela adoo de um sistema registrrio que pudesse preparar o regime
para um futuro cadastro. Tratava-se de um plano intermedirio entre o direito vigente e a
sugesto apresentada por AFRNIO
DE
500
BRASIL. Anais da Cmara dos Deputados, vol.12. Sesses de 24 de agosto a 4 de setembro de 1972. Braslia:
Oficinas do Servio Grfico da fundao IBGE, [s.d.] p. 472 e 474.
501
BRASIL. Anais da Cmara dos Deputados, vol.12. Sesses de 24 de agosto a 4 de setembro de 1972. Braslia:
Oficinas do Servio Grfico da fundao IBGE, [s.d.] p. 476 e 477.
502
BRASIL. Anais da Cmara dos Deputados, vol.12. Sesses de 24 de agosto a 4 de setembro de 1972. Braslia:
Oficinas do Servio Grfico da fundao IBGE, [s.d.], p. 469 e 473.
183
DE
503
Registro de Imveis: ltima verso (Lei n. 6.015, de 1973). Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 459, ano 63,
p. 24, 1974.
504
Ibidem.,p. 25.
505
Comentrios Lei de Registros Pblicos. 4a ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997. p. 385 e 719/vol. I.
184
Assim, por exemplo, se utilizando procurao falsa A vendesse a seu amigo B um imvel que no lhe
pertencesse e B sabendo da fraude o transferisse a um terceiro de boa-f, quando a fraude fosse descoberta, o
ltimo adquirente no teria direito ao imvel, restando-lhe apenas uma ao obrigacional. Afinal, com o
reconhecimento judicial da nulidade do primeiro ttulo, o registro tambm se tornava nulo e a cadeia posterior era
totalmente comprometida.
507
Registro de imveis: comentrios aos arts. 167 a 288 da Lei n. 6.015 de 31 de dezembro de 1973. So Paulo:
Saraiva, 1982. p. 137.
508
Comentrios Lei de Registros Pblicos. 3 vol., Bauru: Jalovi Ltda, 1977. p. 348.
185
Registro de Imveis: ltima verso (Lei n. 6.015, de 1973). Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 459, ano 63,
p. 26 e 27, 1974.
510
Ibidem.,p. 27.
186
Essas no eram as nicas crticas feitas por AFRNIO CARVALHO nova lei.
Referindo-se ao ttulo destinado ao registro imobilirio, o autor afirmava que ela reunia todas
as informaes sobre a matria, inclusive aquelas que por serem midas e mutveis
deveriam ser reservadas a um diploma de maior maleabilidade como o regulamento, que
dependia apenas do ato do Poder Executivo. Ademais, alm de tratar do registro de imveis, a
lei dedicava-se a matrias reguladas pelos Cdigos de Processo Civil e Civil. Assim, discorria
sobre bem de famlia (Capitulo IX), remio de imvel hipotecado (Capitulo X), registro
Torrens (Captulo XI) e criava um procedimento especial para a dvida registraria e a
retificao, ignorando aquele constante no Cdigo de Processo Civil. O autor ressaltava que,
apesar de dedicar-se a temas j disciplinados no ordenamento, a Lei de Registros Pblicos no
aprimorava nenhuma dessas matrias,511 o que demonstrava ainda mais a impertinncia da
previso.
Quanto ao fato da Lei dispor sobre o Registro Torrens, VALMIR PONTES tinha
opinio diversa, entendia que por ser a matria menos processual do que de direito material
imobilirio, mais coerente seria que fosse tratada em uma lei referente aos registros pblicos e
no em um no Cdigo de Processo Civil.512
AFRNIO
DE
termo registro e tmido da palavra matricula que acabavam por confundir os estudiosos da
Lei. Assim, elegia o captulo relativo matrcula como aquele que menos ordem e clareza
possua, j que o entendimento do artigo 224 de que a matrcula era o primeiro ato no assento
imobilirio e que deveria ser elaborada assim que fosse apresentado qualquer ttulo inscrio
ou averbao513 era expressamente contrariado com a previso de que a abertura da matrcula
ocorria apenas quando do primeiro registro, ou seja, da inscrio (art. 225). Essa disposio
levava ao inconveniente de se averbarem as modificaes que diziam respeito ao imvel, s
margens dos antigos livros de transcrio j encerrados, mantendo por prazo indeterminado o
regime anterior. O autor afirmava que a situao ficava ainda mais sria quando o cartrio era
511
Ibidem., p. 24.
Registro de imveis: comentrios aos arts. 167 a 288 da Lei n. 6.015 de 31 de dezembro de 1973. So Paulo:
Saraiva, 1982. p. 228.
513
A averbao o ato que se destina a informar a existncia de uma situao superveniente que no constitua
domnio nem nus real, mas que em algum aspecto altera o assento. Assim, averba-se o casamento do
proprietrio do bem e o regime adotado, a construo, a mudana no nome da rua e etc.
512
187
desmembrado, uma vez que o livro de transcrio continuava na serventia antiga ofendendo a
competncia do oficial de registro que, por ser territorial, alterava-se assim que o
desmembramento ocorria. Dessa maneira, um registrador sem atribuio na circunscrio onde
estava situado o imvel era responsvel pelos atos de averbao daquele bem.514
Uma outra possibilidade de abertura de matrcula ocorria nos casos em que no
mais houvesse espao para averbaes ou anotaes nos Livros de Transcrio das
Transmisses (art. 308, pargrafo nico), medida insuficiente para a propagao da nova
figura jurdica.
Todos esses problemas seriam solucionados com a previso de que a matrcula
fosse aberta quando da realizao do primeiro registro, englobando este no apenas os atos de
inscrio e transcrio, mas tambm as averbaes. Essa mudana aceleraria o processo de
introduo do novo sistema registrrio, estimulando a abertura de matrculas, e,
conseqentemente, aprimorando a segurana dos assentos registrais com a concentrao dos
atos relativos aos imveis.
Alm de todas as questes indicadas por AFRNIO DE CARVALHO destacam-se outras.
A lei reorganizou os livros registrrios, determinando que a inscrio hipotecria
e a transcrio das transmisses fossem realizadas no livro 2 (Registro Geral). Porm, no
simplificou o processo de registro (art. 171), mantendo sem necessidade vrios livros que ao
distriburem as informaes sobre o mesmo imvel, diminuam a segurana dos direitos.
Ademais, a lei era extremamente repetitiva, como por exemplo, o caput do art. 173
com redao praticamente igual a do caput do art. 235 (acerca dos atos sujeitos ao Livro 2), o
mesmo ocorrendo entre o caput do art. 197 e o pargrafo nico do art. 235 (exigncia do
registro do ttulo anterior para a manuteno do princpio da continuidade), semelhana entre o
1 e 2 do art. 197 e o 1 do art. 225 (necessidade de constar na matrcula os elementos do
ttulo e do registro anterior, estando ele registrado ou no naquele Cartrio).
514
Registro de Imveis: ltima verso (Lei n. 6.015, de 1973). Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 459, ano 63,
p. 25, 1974. Isso tambm acontecia nos casos em que o imvel j com matrcula prpria passasse a pertencer a
outra circunscrio, pois todo ttulo que surgisse para averbao continuaria a ser inscrito no cartrio antigo,
apenas em caso de registro que era aberta uma nova matrcula na serventia competente.
188
como o artigo 237, que reproduz idia semelhante quela j apresentada pelo artigo 195 do
mesmo diploma, ou seja, a necessidade do registro do ttulo anterior, antes da realizao do
novo, para manter a continuidade dos atos no assento.
Como pode ser visto, das objees apontadas por AFRNIO CARVALHO, poucas foram
acatadas. Manteve-se o uso de fichas e folhas soltas, a abertura de matrcula apenas nos casos
de ttulo para registro, no englobando este a averbao, e esta continuou a ser realizada no
corpo do assento, e no sua margem. Ademais, aquelas matrias que para o autor no
deveriam estar em uma lei sobre registros pblicos, nela permaneceram, como os referentes ao
bem de famlia (art. 260 a 265), remio do imvel hipotecado (art. 266 a 276) e ao Registro
Torrens (art. 277 a 288).
Quanto ao uso dos sistemas de folhas soltas e fichas, ressalta-se que o receio de
AFRNIO
DE
CARVALHO, de que tal medida pudesse diminuir a segurana dos assentos registrais
515
FRANA, Limongi R. Legislao dos Registros Pblicos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1976. p. 416.
190
Para JOO PEDRO LAMANA PAIVA, a principal inovao da Lei foi o fim da
escriturao manuscrita, proporcionada pela utilizao de folhas soltas e fichas, afinal, a
realizao de todos os atos registrais mo, consistia em um esforo e perda de recursos
desnecessrios, alm de no acompanhar os progressos da cincia.516 Outra vantagem
desse regime tornar mais rpida a expedio de informaes sobre a situao jurdica do
imvel, com a fcil reproduo das folhas e fichas por processo fotocopiativos.
J no relativo substituio dos termos inscrio e transcrio por registro,
no h dvidas de que, como destacava VALMIR PONTES apesar da unificao das figuras, elas
continuam tendo distino no direito material, como sempre expressou o Cdigo Civil. Assim,
a transcrio referia-se aos ttulos ou atos translativos de propriedade e a inscrio queles de
onerao real.517
O interessante que, no mesmo momento em que o legislador corrigiu uma
impreciso terminolgica histrica (transcrio versus inscrio), ele adotou outra, ou seja,
excluiu do termo registro o ato de averbao. O mais grave que apesar da prpria lei trazer
em seu artigo 168 o que estaria englobado na palavra registro, ela se confunde ao tratar de
algumas matrias. Por exemplo, ao dispor sobre a retificao afirma se o teor do registro no
exprimir a verdade, poder o prejudicado reclamar sua retificao.... Nesse caso, o termo
registro refere-se tambm averbao, afinal, caso contrrio, esta jamais poderia ser
corrigida. Erro semelhante repete-se no artigo 252, que trata sobre a eficcia do registro, sendo
que mais uma vez esse vocbulo dever incluir o ato de averbao. O mesmo pode-se dizer
dos artigos 217, 218, 220 e outros.
Outra medida prevista pela lei que atinge a averbao e traz prejuzos ao sistema
registral a que determina que este ato seja realizado no corpo do assento e no em sua
margem, como o significado etimolgico da palavra e a tradio pudessem levar o intrprete a
entender. Dessa forma, a averbao deve ser inscrita logo aps o ltimo ato, sendo precedida
pelas letras AV e o nmero de ordem daquele lanamento (art. 232). Essa inovao
prejudicial, por dificultar a pesquisa dos assentos pelo registrador. Se o intuito dos legisladores
516
191
era aprimorar o sistema, facilitando as buscas e fornecendo com maior rapidez e preciso
todas as informaes relativas ao imvel, pecaram ao complicar o trabalho do oficial. A
visualizao do assento e, conseqentemente, de todos os direitos que envolvem o imvel,
seria mais clara se a folha ou ficha nica do Livro Geral mantivesse a coluna de averbao,
como j havia sugerido AFRNIO DE CARVALHO.518
Concretizando previso iniciada em 1928, a lei disps sobre o princpio da
continuidade (art. 237). No entanto, provavelmente pelo adiantado dos anos, no fez qualquer
referncia s hipteses em que, devido a no exigncia de transcrio de atos
judiciais ou causa mortis antes do Cdigo Civil de 1916, no houvesse registro do ttulo
anterior. Para VALMIR PONTES, apesar da lei de registros pblicos no trazer nenhuma ressalva
ao princpio da continuidade, as providncias que os oficiais at ento tomavam nesses casos
deveriam continuar a serem aplicadas. Assim, o registrador tinha que exigir a apresentao do
ttulo anterior ou sua especificao no novo ttulo. Caso no houvesse ttulo, o registro no
poderia ser feito, exceto se apresentada sentena declaratria de usucapio.519
Dando andamento abordagem que se fez ao longo do trabalho sobre os ttulos, a
nova Lei de Registros Pblicos, enumera no artigo 221 todos aqueles que podem ingressar no
Registro de Imveis. Apesar de o dispositivo afirmar que somente os ttulos arrolados sero
submetidos ao registro, levando impresso de que se trata de um rol taxativo, a prpria lei no
artigo 291 desmente a assertiva, ao dispor que nos casos de incorporao ou transferncia de
518
Esse entendimento fica claro com a situao apresentada por esse autor Tome-se como exemplo a promessa
de venda de imvel, tratado em trs nmeros da lista (art. 167, n. I, 9, 18 e 20) para cobrir o imvel no loteado, o
condominial (apartamento) e o loteado, pois em todos eles submetida inscrio (registro) tanto a promessa
como a subseqente cesso ou promessa de cesso do direito aquisitivo, que devia ser subordinada averbao.
Da decorre que, havendo sempre numerosos lotes ou apartamentos, cada qual com a sua promessa de venda,
cesso de promessa ou promessa de cesso, lanadas seguidamente no livro, as promessa derivadas ficaro
desgarradas das originais, perdidas na obscuridade trazida pela distncia entre elas e pela mesmice da letra (R),
que lhes anteposta.
A no ser a promessa de venda, que realmente deve ser inscrita (registrada), por importar na constituio de
direito real, as demais promessas, dela dependentes, devem ser averbadas, seja pela maneira indicada na lei ...
seja pela maneira tradicional e corrente de preferncia esta do lanamento margem daquela. A verdade
que, se no houver um retorno nica e verdadeira averbao, para possibilitar pelo contato espacial, o
estabelecimento de uma ligao direta entre promessas da mesma linhagem, no poder evitar que a
multiplicidade dos assentos torne inextricvel a folha do livro. Registro de Imveis(Lei n. 6.015, de 31.12.1973,
com as alteraes da Lei n. 6.216, de 30.6.1975). Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 481, ano 64, p.20, 1975.
519
Registro de imveis: comentrios aos arts. 167 a 288 da Lei n. 6.015 de 31 de dezembro de 1973. So Paulo:
Saraiva, 1982. p. 168.
192
DE
Pblicos excluiu instrumentos que outras normas admitem como suficientes para a
transferncia de bens, como por exemplo, todo ttulo transmissivo de propriedade imvel
emanado do Poder Pblico acolhido como vlido pelo decreto n. 19.924 de 27 de abril de
1931.520
Por fim, a lei manteve a previso do Registro Torrens para imveis rurais,
repetindo dispositivos j existentes no ordenamento e ignorando todas as crticas que ao longo
dos anos foram feitas ao regime.
Apesar de apresentar alguns defeitos e omisses, a lei n. 6.015 de 1973, corrigida
pela de 1975, trouxe melhorias significativas para a matria de Registro Pblico no que se
refere ao registro imobilirio, assunto pertinente ao estudo da dissertao.
Como j apontado no item anterior, a grande inovao da lei consistiu na
instituio da matrcula, ou seja, a primeira medida para a futura adoo daquele cadastro da
propriedade imvel que por tantos anos os juristas brasileiros invejaram do sistema registral
alemo.
Pela previso do art. 176, 1, inciso I, cada imvel teria sua prpria matrcula, que
seria aberta quando do primeiro registro a ser realizado na vigncia da nova lei. Assim, caso o
ttulo trouxesse mais de um imvel, seria aberta uma matrcula para cada um. Nessa matrcula,
constariam todas as informaes sobre o imvel, suas caractersticas e confrontaes,
520
Registro de Imveis (Lei n. 6.015, de 31.12.1973, com as alteraes da Lei n. 6.216, de 30.6.1975). Revista
dos Tribunais, So Paulo, v. 481, ano 64, p. 26, 1975.
193
individualizando-o. Para obter todos esses dados, o oficial deveria analisar o ttulo apresentado
e a ltima transcrio do imvel (art. 228). Quando esses dados eram insuficientes, impedindo
uma clara identificao do bem, o oficial negava-se a realizar o registro, cabendo ao
interessado buscar o meio judicial competente para obt-lo.
Com a matrcula, adotou-se tambm o princpio da folha nica, fazendo com que
cada folha do livro de registro fosse destinada a um nico imvel. Assim, as buscas eram
sensivelmente facilitadas, com a concentrao dos dados em um nico local e as informaes
no precisavam ser repetidas de forma idntica em livros diversos.521
Ressalta-se que a instituio da matrcula consistiu apenas em um aprimoramento
tcnico, no representando alterao na presuno do registro que continuou relativa. Assim,
segundo VALMIR PONTES, apesar de ser correto o entendimento que a criao da matrcula visou
estabelecer no Brasil, em um futuro distante, um sistema similar ao alemo, continua sendo
possvel retificar ou anular os registros.522 Em outras palavras, o desejo expresso por AFRNIO
DE
Como destaca GILBERTO VALENTE DA SILVA , antes da nova lei, ao se registrar uma escritura de compra e venda
com pacto adjeto de hipoteca era necessrio primeiro registrar a escritura no livro 3 das Transcries das
Transmisses e depois, o pacto no livro 2 destinado ao Registro Geral de Hipoteca. Em ambos os livros havia
uma coluna destinada as caractersticas do imvel e confrontaes, o que fazia com que houvesse uma mera
repetio em um livro e outro. Com a lei de 1973, abaixo da matricula, em uma mesma folha, era feito primeiro a
escritura de transmisso e depois o pacto adjeto de hipoteca. As modificaes introduzidas na nova lei de
registros pblicos. In: CENEVIVA, Walter (Org.). A lei de Registros Pblicos e o Direito Imobilirio. So Paulo:
Associao dos Advogados de So Paulo, 1976. p. 71.
522
Registro de imveis: comentrios aos arts. 167 a 288 da Lei n. 6.015 de 31 de dezembro de 1973. So Paulo:
Saraiva, 1982. p. 66.
194
tornado muito mais precisa a delimitao desse bem (art. 225, 3 da Lei de Registros
Pblicos).
Segundo ARI LVARES PIRES NETO, o georreferenciamento consiste em uma nova
maneira de descrever os imveis rurais, a partir de dados geodsicos de seus vrtices obtidos
por satlite523. Assim, com informaes tcnicas precisas mais fcil estabelecer os limites e
dimenses dos imveis rurais.524
Mesmo com as cautelas tomadas pelo registrador e as novas tecnologias visando a
maior identificao entre o assento e a realidade fsica do bem, no h como negar que a
matrcula da maneira como regulada na lei brasileira, e devido ao seu pouco tempo de
existncia, est longe de poder ser igualada ao cadastro alemo.
Interessante que, se por um lado a Lei de Registros Pblicos, ao instituir a
matrcula aproximou o sistema brasileiro do modelo cadastral alemo, por outro afastou-o
desse regime, ao admitir expressamente e sem ressalvas que o registro baseado em ttulo nulo
ou anulvel seja cancelado diante de determinao judicial. Essa disposio, ao no ressalvar
os direitos de terceiros adquirentes de boa-f, concretiza a segurana do direito de propriedade
em detrimento da segurana do comrcio, desviando o sistema registrario ptrio do alemo.
Apesar de todas as correes apresentadas pela lei n. 6.216 de 1975 ao texto
original de 1973, elas foram vistas como insuficientes por AFRNIO CARVALHO. O autor, que j
havia apontado erros na primeira verso da lei, no poupou crticas s alteraes, afirmando
que os dispositivos destinados ao Registro de Imveis haviam abandonado a tradio e o
objetivo do registro, desviando a instituio do caminho do progresso que ela vinha seguindo.
O motivo dessa mudana de direo teria decorrido da grande vontade do legislador de
modernizar os servios registrais, que o levou a se descuidar da prpria razo de ser do
registro, ou seja, daquelas estruturas que protegem os direitos inscritos e que levam o pblico
a confiar na instituio.525
523
195
Bem menos crtico mostrou-se WALTER CENEVIVA, para quem a nova lei trazia
modificaes (como a matrcula e novas formas de realizao do registro) que possivelmente
levariam a um conceito de registro seguro, como livre de risco. Para esse autor, ao levar-se
um ato ao registro ele era munido de caractersticos de segurana para o titular, que tinha
garantido o direito sobre a coisa, e para terceiros, que podiam obter informaes sobre a
situao jurdica de seu interesse, em relao a bens imveis e pessoas. Esses caractersticos
de segurana eram resultado de uma rigorosa particularizao do bem e da precisa
qualificao do titular do imvel e de detentores de crditos sobre ele, informaes exigidas
para a constituio da matrcula.526
Apesar dos elogios de CENEVIVA, no h como ignorar que a Lei deixou a desejar
em alguns pontos. No entanto, afirmar, como fez AFRNIO
DE
retrocesso no condiz com as inovaes que, apesar de tmidas, caracterizaram a nova Lei. Na
verdade, manteve-se a tradio de alteraes pequenas e graduais que acompanharam a
legislao registrria brasileira desde os seus primrdios e afastou-se a possibilidade de
rupturas, como teria ocorrido com a adoo do Anteprojeto apresentado por AFRNIO
DE
CARVALHO em 1969.
Registro de Imveis (Lei n. 6.015, de 31.12.1973, com as alteraes da Lei n. 6.216, de 30.6.1975). Revista
dos Tribunais, So Paulo, vol. 481, ano 64, p.18, 1975.
526
Apontamentos sobre o novo direito imobilirio brasileiro. 1977. 92f. Dissertao apresentada como exigncia
para obteno do grau de Mestre em direito Comisso Julgadora da Pontifcia Universidade Catlica de So
Paulo rea do Direito Civil.
196
A primeira vez que se cogitou reformar o Cdigo Civil foi em 1931, resultado da
iniciativa do governo criado aps o golpe de 1930 de modernizar toda legislao nacional. No
campo do direito civil foi formada a primeira sub-comisso legislativa (decreto n. 19. 684 de
10 de fevereiro de 1931), composta por CLVIS BEVILAQUA, EDUARDO ESPNOLA e ALFREDO
BERNARDES. O intuito do grupo no era substituir o Cdigo Civil vigente, mas sim atualiz-lo,
integrando-o com a legislao posterior sua publicao, corrigindo falhas e alterando alguns
institutos que no mais atendiam as necessidades sociais. Apesar de apresentadas algumas
emendas, o trabalho no foi concludo.527
Dez anos mais tarde, outro grupo de juristas foi organizado para a empreitada. A
Comisso composta por OROZIMBO NONATO, PHILADELPHO AZEVEDO e HAHNEMAN GUIMARES
entendeu que o campo das Obrigaes era o que mais havia sofrido modificaes e, portanto,
era o que precisava de reviso urgente.
DE
AZEVEDO529 s
vsperas da publicao do novo Cdigo Civil. Em outras palavras, entendiam que a vasta
matria de direito civil deveria ser revisada por grupos de assunto, cada qual dando origem a
uma lei distinta.
Outra inovao da Comisso nomeada para revisar o Cdigo Civil de 1916,
consistiu na proposta de reduzir ou mesmo eliminar a Parte Geral, tendo em vista que ela
dificultava o ensino e a apreenso imediata do sentido das normas jurdicas. Alm de dispor
sobre preceitos de aplicao privativa ou predominante de certas matrias, a Parte Geral traz
527
ESPINOLA, Eduardo e ESPINOLA FILHO, Eduardo. Tratado de Direito Civil Brasileiro. Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 1939. p. 554 e 555/vol.II.
528
BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1989. p. 55 e
56/vol.1.
529
O direito ps-moderno e a codificao. Revista de Direito do Consumidor, So Paulo, n. 33, ano 9, p.128,
jan.-mar. 2000.
197
termos que muitas vezes acabavam por conflitar com os conceitos desenvolvidos pela doutrina
em evoluo. 530
No entanto, a tentativa no obteve xito, uma vez que a Comisso centrava-se na
anlise do direito obrigacional, e havia necessidade de uma reviso que englobasse todo o
cdigo, disciplinando as novas relaes sociais que surgiam.531
Como essa Comisso apenas chegou a apresentar a proposta de reviso do Cdigo
das Obrigaes, no houve a elaborao de qualquer dispositivo que tratasse da transmisso da
propriedade imvel pelo registro do ttulo.
Entretanto, havia artigos referentes escritura pblica, que deveria ser levada a
registro para a transferncia da propriedade imvel. Nas disposies gerais do Ttulo I
referente Constituio das Obrigaes no Captulo I sobre a Declarao de vontade
ficou definido que a escritura pblica seria essencial validade da declarao nas obrigaes
que visassem a constituio ou transferncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a
um conto de ris, salvo as excees expressas (art. 4). 532 O dispositivo manteve a quantia
exigida para a obrigatoriedade de escritura pblica prevista no artigo 237 da lei n. 4.857 de
1939 (alterado pelo decreto n. 5.318 de 1940).
Assim, nos demais casos, era suficiente o instrumento particular, alm claro
daquelas hipteses em que a transcrio era feita com base em outros ttulos como os atos
autnticos de pases estrangeiros (com carter de instrumento pblico, legalizados e traduzidos
no idioma nacional) e as cartas de sentena, mandados, formais de partilha e certides
extradas de processo, conforme previa as alneas c e d do artigo 237 da lei n. 4.857 de
1939.
Em 1961, houve nova tentativa de atualizao do Cdigo Civil, mas dessa vez
envolvendo toda a matria nele prevista. O projeto inovava ao buscar a unificao do Direito
530
BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1989, p.
56/vol.1.
531
BRASIL. Novo Cdigo Civil. Exposio de Motivos e texto sancionado. Braslia: Senado Federal. Secretaria
Especial de Editorao e Publicaes, 2002. p. 24.
532
BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1989,
p.15/vol.1.
198
Privado com a elaborao de dois cdigos, o Civil, que regeria as relaes de propriedade,
famlia e sucesso, e o das Obrigaes, que trataria no s das obrigaes civis, mas tambm
das comerciais.
Oscar Pedroso dHorta, Ministro da Justia do Governo de Jnio Quadros,
convidou ORLANDO GOMES para elaborar o Anteprojeto de Cdigo Civil que serviria como base
aos trabalhos de uma Comisso que se encarregaria do Projeto definitivo.533 J o Cdigo das
Obrigaes foi confiado a CAIO MRIO
DA
GOMES, Orlando. A Reforma do Cdigo Civil. Salvador: Publicaes da Universidade da Bahia, 1965. p. 1.
ROQUE, Sebastio Jos. Histria do Direito. So Paulo: cone, 2007. p. 292.
535
GOMES, Orlando. A Reforma do Cdigo Civil. Salvador: Publicaes da Universidade da Bahia, 1965. p. 2.
536
Idem. Memria Justificativa de Reforma do Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Departamento de Imprensa
Nacional, 1963. p. 20.
537
BRASIL. Anteprojeto de Cdigo Civil. Apresentado ao Exmo. Sr. Joo Mangabeira, Ministro da Justia e
Negcios Interiores, em 31 de maro de 1963, pelo prof. Orlando Gomes. Rio de Janeiro: Departamento de
Imprensa Nacional, 1963. p. 51.
534
199
mais os utilizavam e sem que houvesse muito doutrinarismo e formulaes abstratas como
defendia GOMES. Para o autor, a obra legislativa no devia conter definies e classificaes
em suas disposies normativas, cabendo a doutrina abordar estas matrias.538
Quanto ao contedo do Anteprojeto, a transmisso da propriedade imvel pelo
registro do ttulo veio disciplinada em seu terceiro captulo. No geral, manteve os dispositivos
do Cdigo Civil de 1916, sendo poucas as alteraes ou incluses. Primeiramente, previu
expressamente o princpio da continuidade, ao dispor que nenhuma transcrio ou inscrio
poderia ser feita sem o prvio registro do ttulo anterior. Em segundo lugar, admitiu que
qualquer interessado pudesse registrar o ttulo, no sendo necessrio novo consentimento do
alienante (art. 425) Para ORLANDO GOMES, esse ltimo dispositivo buscava evitar uma injustia
que o Cdigo antigo deixava em aberto. A injustia acontecia quando, logo aps a elaborao
da escritura ou contrato de transmisso da propriedade imvel, e antes da realizao de seu
registro, o alienante morria, colocando em dvida a possibilidade ou no da transcrio. Como
ainda no havia ocorrido a mudana da titularidade e a sucesso era aberta no momento do
bito, tudo levava incluso do bem na herana deixada pelo de cujus. Para o autor, como o
ato de registro no exigia novo consentimento do alienante, o adquirente poderia realizar a
transcrio mesmo depois da morte do outro contratante.539
O Anteprojeto ainda tentava solucionar um debate antigo, que buscava desvendar a
extenso do artigo 859 do Cdigo Civil, ou seja, a adoo pelo sistema registrrio brasileiro do
princpio da f pblica e da fora probante do registro. Segundo ORLANDO GOMES, a previso de
dois artigos visava justamente impedir qualquer controvrsia acerca da eficcia da
transcrio540. Os dispositivos eram os seguintes:
Art. 428. Presuno de Propriedade At prova em contrrio, o imvel pertence quele em
cujo nome estiver inscrito ou transcrito.
538
Memria Justificativa de Reforma do Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Departamento de Imprensa Nacional,
1963. p. 14 e 15.
539
Memria Justificativa de Reforma do Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Departamento de Imprensa Nacional,
1963. p. 79 e 80.
540
Ibidem., p. 79.
200
Art. 429. Transcrio de Ttulo Invlido Se o ttulo de transmisso fr invlido, ser nula
a transcrio. 541
BRASIL. Anteprojeto de Cdigo Civil. Apresentado ao Exmo. Sr. Joo Mangabeira, Ministro da Justia e
Negcios Interiores, em 31 de maro de 1963, pelo prof. Orlando Gomes. Rio de Janeiro: Departamento de
Imprensa Nacional, 1963. p. 52.
542
A parte do Anteprojeto de Cdigo de Obrigaes relativa a sociedades e exerccio da atividade mercantil
(1964) ficou sob responsabilidade de Sylvio Marcondes. E aquela referente aos ttulos de crditos coube a
Theophilo de Azeredo Santos (1964). BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria
de Edies Tcnicas, 1989. p. 137 e 243/vol.3.
201
543
BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1989. p.
14/vol.3.
544
BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1989. p. 116
e 117/vol.3.
545
BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1989. p. 435/
vol.2.
202
BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1989. p. 376
e 377/vol.2.
547
BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1989. p. 144/
vol.4.
548
BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1989. p. 180
a 183/vol.4.
203
postergada mais uma vez. O mesmo aconteceu com o Anteprojeto do Cdigo das Obrigaes
que, aps breve passagem pela Cmara dos Deputados, teve sua tramitao interrompida, em 5
de setembro de 1967, para reexame do assunto.549
Apenas na quarta tentativa de reforma do Cdigo Civil, e aps anos de discusso,
obteve-se o xito esperado. Em 23 de maio de 1969, foi criada a Comisso Revisora e
elaboradora do Cdigo Civil, que composta de seis juristas sob a superviso de MIGUEL REALE,
prepararam um novo Anteprojeto, ficando a parte relativa ao Direito das Coisas sob
responsabilidade de ERBERT CHAMOUN.550
Trs anos aps a sua criao, em 1972, a Comisso entregou o Anteprojeto de
Cdigo Civil ao Ministro da Justia Alfredo Buzaid acompanhado de uma apresentao, na
qual MIGUEL REALE, alm de apontar os principais aspectos de cada livro que compunha a obra,
indicava as diretrizes fundamentais, o processo de trabalho, a estrutura e a linguagem do
Anteprojeto.
Entre as diretrizes, destacava-se a unificao do Cdigo Civil, no se acolhendo a
iniciativa de 1941 e 1963 de separar a matria referente s obrigaes, diviso que parecia
para os novos projetistas injustificada. Essa atitude no era totalmente inesperada,
principalmente porque a separao do livro das obrigaes j havia sido severamente criticada
em 1963 pelo prprio ORLANDO GOMES, para quem o objetivo da ciso, ou seja, a unificao do
direito privado poderia ser obtida conservando-se a unidade do cdigo. Ademais, o autor
ressaltava que a separao poderia gerar divergncias entre o Cdigo das Obrigaes e o
Cdigo Civil, principalmente pelo fato de que os projetos haviam sido confiados a juristas
diferentes. Por fim, haveria quebra da sistemtica, o que dificultaria uma maior
determinao do contedo dos institutos e das relaes que se estabelecem entre as vrias
figuras jurdicas.551
Como outra diretriz fundamental do Anteprojeto, sobressaa a preservao da Parte
Geral que havia sido eliminada pelos projetistas de 1963. Para a novo grupo de juristas
549
BRASIL. Cdigo Civil: anteprojetos. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 1989. p. 444/
vol.4.
550
ROQUE. Sebastio Jos. Histria do Direito. So Paulo: cone, 2007. p. 292.
551
Memria Justificativa de Reforma do Cdigo Civil. Rio de Janeiro: Departamento de Imprensa Nacional,
1963. p. 16 e 17.
204
responsveis pela atualizao do Cdigo Civil, no era possvel ignorar a tradio jurdica
brasileira de adoo da Parte Geral, para assumir modelos estrangeiros, distantes da realidade
ptria. Ademais, a existncia deste livro impedia a repetio desnecessria de preceitos
jurdicos ao longo do Cdigo, que por serem reproduzidos em contextos distintos poderiam se
tornar objetos de inmeras divergncias.552
Ainda como orientao aos membros da Comisso, aproveitou-se a idia j
adotada no Anteprojeto do Cdigo das Obrigaes de 1941 e no Anteprojeto de Cdigo Civil
de 1963 de reunir no mesmo texto normativo as obrigaes civis e mercantis. A partir de
ento, as atividades negociais e empresarias deveriam ser vistas como um desdobramento
natural do Direito das Obrigaes.553
No foi essa a nica contribuio dos Anteprojetos anteriores. Na enumerao das
diretrizes fundamentais, REALE deixava claro que esses trabalhos tinham sido utilizados na
elaborao do futuro Cdigo, assim como todos os estudos e crticas levantados quando de
suas publicaes, aproveitando-se todo o esforo j despedido at ento sobre a matria.554
No relativo transmisso da propriedade imvel pelo registro do ttulo, no foram
aproveitados todos os artigos do Anteprojeto de Orlando Gomes. A Seo I Da aquisio pela
transcrio do titulo ficou mais concisa, trazendo apenas trs artigos, no lugar dos dez que
tratavam sobre a matria em 1964. O Anteprojeto de 1972 fixou-se unicamente na importncia
da transcrio, sua eficcia e possibilidade de retificao. Tentando evitar dvidas quanto aos
efeitos do registro previu:
Art. 1.442. Se o teor da transcrio no exprimir a verdade poder o interessado reclamar
que a retifique, ou anule.
Pargrafo nico. Cancelada a transcrio, poder o proprietrio reivindicar o imvel,
independentemente da boa-f, ou do ttulo do terceiro adquirente.
BRASIL. Anteprojeto de Cdigo Civil. Braslia. Departamento de Imprensa Nacional, 1972. p. 14.
BRASIL. Anteprojeto de Cdigo Civil. Braslia. Departamento de Imprensa Nacional, 1972. p. 8.
554
BRASIL. Anteprojeto de Cdigo Civil. Braslia. Departamento de Imprensa Nacional, 1972. p. 8.
553
205
BRASIL. Anteprojeto de Cdigo Civil. Braslia. Departamento de Imprensa Nacional, 1972. p. 10 e 11.
As declaraes de Caio Mario da Silva Pereira foram obtidas no texto publicado por Miguel Reale no jornal
O Estado de So Paulo nos dias 30 e 31 de dezembro de 1972 e 5, 7 e 9 de janeiro de 1973.
557
Declarao do Prof. Miguel Reale, na qualidade de Supervisor da Comisso Elaboradora e Revisora do
Cdigo Civil, em resposta entrevista do Prof. Caio Mario da Silva Pereira, publicada em O Estado de So
Paulo, de 20, 21 e 23 de dezembro de 1972. Essas declaraes foram publicadas pelo mesmo jornal, nos dias 30
e 31 de dezembro de 1972 e 5, 7 e 9 de janeiro de 1973.
556
206
558
BRASIL. Novo Cdigo Civil. Exposio de motivos e texto sancionado. Braslia: Senado Federal. Secretaria
Especial de Editorao e Publicaes, 2002. p. 32.
559
Histria do Novo Cdigo Civil. So Paulo: Tribunais, 2005. p. 25.
560
Deputado ERNANI SATYRO. Parecer do Relatrio Geral na Cmara dos Deputados. REALE, Miguel; COSTA, Judith
Martins (coord.). Histria do Novo Cdigo Civil. So Paulo: Tribunais, 2005. p. 118, 119 e 121.
207
Foi apenas em 1984 que a Cmara dos Deputados aprovou a redao final do
Projeto, enviando-o em 12 de junho do mesmo ano para a anlise do Senado Federal. J nos
primeiros trs meses, 331 emendas foram apresentadas pelos Senadores, o que levou
impresso de que o processo de anlise e aprovao nessa Casa seria mais rpido. No entanto,
no foi o que aconteceu. O estudo do projeto acabou prolongando-se por anos, em grande
parte pelo momento histrico de democratizao por que passava o pas. Com a convocao
da Assemblia Nacional Constituinte, os senadores acharam mais correto esperar a publicao
da nova Carta Magna, uma vez que os dispositivos constitucionais poderiam alterar
significativamente as bases da legislao nacional.561
No entanto, a Constituio de 1988 no trouxe modificaes que justificassem a
paralisao do trmite legislativo do projeto de Cdigo Civil. A grande alterao ocorreu no
Direito de Famlia, no qual a Constituio acatou a emenda que o senador Nelson Carneiro j
havia formulado para o projeto do novo Cdigo Civil, de prever a igualdade entre os cnjuges
e entre os filhos.562 Assim, em nada adiantou esperar a publicao da Carta Magna; na
realidade, a suspenso dos trabalhos legislativos s atrasou ainda mais a aprovao de uma lei
que a sociedade tanto almejava.
Foi apenas em 1995 que o projeto retornou sua tramitao no Senado. As 331
emendas foram analisadas, abrindo-se a possibilidade de juristas e entidades manifestarem-se
sobre as diversas matrias, o que consistiu um grande auxilio aos congressistas no
aprimoramento dos dispositivos. Algumas emendas aditivas foram apresentadas pelo Relator
Geral Josaphat Marinho, o que foi fundamental para a atualizao do projeto.563
Realizada a discusso no Plenrio, a redao final foi aprovada, sendo o projeto
enviado Cmara dos Deputados, em 16 de dezembro de 1997, para a ratificao das novas
emendas oferecidas pelo Senado. Em regra, os deputados deveriam analisar unicamente as
modificaes introduzidas pelo Senado Federal; no entanto, diante do fato de que o projeto j
tramitava por trs legislaturas e havendo receio de que o Cdigo Civil contrariasse em algum
ponto a Constituio Federal recm promulgada ou mesmo no inclusse preceitos legais
561
Ibidem., p. 30.
REALE, Miguel. In: REALE, Miguel ; COSTA, Judith Martins (coord.). Histria do Novo Cdigo Civil. So Paulo:
Tribunais, 2005. p. 30 e 31.
563
Ibidem., p. 32.
562
208
surgidos aps sua apresentao, os membros da Cmara acharam prudente revisar todo
projeto, mesmo aqueles dispositivos que no tinham sofrido qualquer alterao. Assim, pela
Resoluo CN 01/2000, de 31 de janeiro de 2000, que mudou o Regimento Geral do
Congresso Nacional, ficou decidido que antes da discusso final na Casa que enviaria o
projeto sano presidencial, ele seria revisto, para adequao s novas mudanas
constitucionais e legais. 564
Assim, o projeto passou por uma nova anlise realizada pelas Comisses de
Constituio e Justia das duas Casas. Mais uma vez, foram ouvidas as manifestaes de
juristas e entidades de classe. Aps a aprovao do projeto e a sano do Presidente da
Repblica, Fernando Henrique Cardoso, foi finalmente promulgada a lei n. 10. 406 de 10 de
janeiro de 2002, o Novo Cdigo Civil, entrando em vigor um ano mais tarde, em 11 de janeiro
de 2003.565
REALE, Miguel. In: REALE, Miguel ; COSTA, Judith Martins (coord.). Histria do Novo Cdigo Civil. So Paulo:
Tribunais, 2005. p. 260.
565
REALE, Miguel. In: REALE, Miguel ; COSTA, Judith Martins (coord.). Histria do Novo Cdigo Civil. So Paulo:
Tribunais, 2005. p. 260.
209
CARVALHO, Afrnio de. Registro de Imveis. 3 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982. p. 21.
Destaca-se que a maior interferncia na regulamentao registraria ocorreu em outros pontos do Cdigo Civil
de 2002, como por exemplo, no relativo a hipoteca. Esta lei teve a infelicidade de destinar uma seo unicamente
ao registro da hipoteca na qual praticamente reproduziu a Lei de Registros Pblicos de 1973, dispondo inclusive
sobre direito formal registrrio (como competncia dos oficiais no art. 1492, procedimento de inscrio da
hipoteca no art. 1.495, procedimento de dvida registraria no art. 1496). Para se referir ao registro de hipoteca
bastaria dispor unicamente que a hipoteca X s ter validade se registrada ou a hipoteca Y e Z s sero
oponveis a terceiros se registradas, j que so pontos no tratados pela lei de Registros Pblicos. A mera
reproduo da lei ou a disposio de direito formal e material registrrio no parece de grande valia.
567
210
Outro ponto a se frisar quanto ao uso do termo registro. Como j foi visto no
item 3.3, o Cdigo Civil de 1916 fazia grande confuso entre os termos transcrio e inscrio,
no utilizando essas palavras de acordo com as suas definies. O Novo Cdigo Civil
terminou com qualquer impreciso terminolgica a este respeito, ao utilizar unicamente a
palavra registro.568
Quanto ao contedo propriamente dito, o Novo Cdigo Civil no tratou sobre o
Registro Torrens569, dedicando-se unicamente ao sistema registrrio comum. No relativo a esse
regime, reproduziu a maioria dos dispositivos do antigo e inovou apenas na matria que por
tantos anos havia gerado controvrsias na doutrina, ou seja, a proteo ao terceiro adquirente
de boa-f. Como j visto, o Anteprojeto de Cdigo Civil de 1972 consagrava a segurana do
direito de propriedade ao permitir o cancelamento do registro, mesmo nos casos em que o
adquirente estivesse de boa-f. O artigo do projeto foi aprovado com apenas uma pequena
alterao; substituiu-se a palavra transcrio por registro, como ocorreu com outros
dispositivos do Cdigo, a fim de que se mantivesse a coerncia com a Lei de Registros
Pblicos de 1973. A redao do artigo ento ficou:
Art. 1.247. Se o teor do registro no exprimir a verdade, poder o interessado reclamar que
se retifique ou anule.
Pargrafo nico. Cancelado o registro, poder o proprietrio reivindicar o imvel,
independentemente da boa-f ou do ttulo do terceiro adquirente.
Com esta previso, no havia mais como defender que o registro tinha presuno
absoluta de domnio em relao ao adquirente de boa-f a ttulo oneroso. A presuno do
registro era relativa, admitia retificao ou anulao, mesmo que estes atos prejudicassem
terceiro que confiando nas informaes do assento registral havia adquirido o bem imvel.
Assim, diante de vcios substanciais, como no caso de compra a non domino, negcio jurdico
nulo ou anulvel, ou formais, por ofensa ao procedimento registrario, o assento poderia ser
cancelado, prejudicando aquele que ignorava o obstculo que impedia a aquisio do imvel.
568
Ressalta-se que a substituio das palavras transcrio e inscrio por registro ocorreu momentos antes da
publicao do novo Cdigo, ou seja, no projeto original a impreciso terminolgica histrica se mantinha, apesar
da Lei de Registros Pblicos a ter superado. Graas aos juristas que revisaram o Novo Cdigo Civil, no houve
retrocessos, uma vez que a Lei de Registros Pblicos foi acompanhada e, conseqentemente, a impreciso
abolida.
569
Atualmente, o Registro Torrens disciplinado pela Lei de Registros Pblicos de 1973 (art. 277 a 288).
211
PELUZO, Csar (Coord.). Cdigo Civil Comentado: doutrina e jurisprudncia, 2a ed., Barueri-SP: Manole,
2008. p. 1.180.
212
imaginada pelos autores do final do sculo XIX e incio do sculo XX. Estes entendiam que a
existncia concomitante das trs acepes da segurana jurdica dependeria da aplicao, pelo
Brasil, do sistema cadastral germnico o que acabou no ocorrendo apesar da intensa luta
travada por diversos juristas ao longo dos anos. O sistema registral brasileiro acabou adotando
a matrcula dos imveis que, apesar de trazer maior segurana aos assentos registrais, no foi
suficiente para eliminar as discordncias entre a situao ftica e jurdica do imvel,
principalmente pelo fato de muitos imveis ainda no a possurem. O problema parecia sem
soluo, at que o legislador, de outra maneira, acabou por atingir o resultado esperado ao
conciliar as seguranas.
Assim, a partir do momento em que o adquirente de boa-f a ttulo oneroso
preenche todas as condies do usucapio, a presuno de seu domnio torna-se absoluta, no
havendo possibilidade de cancelamento do registro por nulidade do ttulo anterior. Em outras
palavras, durante o prazo de cinco anos, o ordenamento garante a segurana do direito de
propriedade; passado esse tempo e no tendo o real proprietrio reivindicado o bem, nada mais
justo que se priorize a segurana do comrcio e, conseqentemente, a segurana do crdito.
No entanto, no se pode esquecer que em alguns casos, para se obter a segurana
do comrcio sero necessrios muito mais que cinco anos. Isso porque, de acordo com o artigo
1.244 do Novo Cdigo Civil, as causas que obstam, suspendem e interrompem a prescrio
extintiva tambm devem ser aplicados para a prescrio aquisitiva (art. 197 a 200 do Cdigo
Civil de 2002) o que prolongar o tempo em que prepondera a segurana do direito de
propriedade.
Mesmo com a possibilidade do prazo para a consolidao do vcio superar os
cinco anos, no h como negar que, afastando-se da linha histrica que parecia aproximar cada
vez mais o sistema registrrio brasileiro do germnico, ao procurar garantir as trs seguranas
de maneira concomitantemente por meio de um cadastro imobilirio, o legislador brasileiro
inovou positivamente, ao conciliar as seguranas por meio do usucapio, priorizando uma e
outra em momentos distintos.
213
5. CONCLUSO
214
facilitar a aquisio do bem pelo usucapio quele que de boa-f e a ttulo oneroso obtivesse
imvel de quem apesar de inscrito no era dono.
Esse tipo de usucapio foi a soluo encontrada pelo legislador brasileiro para
priorizar no s a segurana do direito de propriedade, como tambm a do comrcio. Em
princpio, a inteno era que a matrcula proporcionasse a formao de um cadastro real.
Assim, ao trazer todos os dados sobre o imvel, permitiria em um futuro prximo a
convivncia das seguranas. Contudo, como anos passaram-se e muitos imveis ainda no
possuam matrcula, previu-se uma medida conciliatria. A partir de ento, passou-se a
preferir uma ou outra segurana em momentos distintos. Primeiramente, o foco ocorre na
segurana do direito de propriedade; depois, transcorrido o prazo do usucapio, destaca-se o
direito do comrcio e, conseqentemente, o do crdito.
Tomadas todas as providncias legais para garantir um sistema seguro de
transmisso da propriedade imvel, hoje, o desafio outro.
A vastido do territrio nacional, o desconhecimento de parte da populao sobre
o modo de aquisio do bem imvel e os altos custos de transao (principalmente com
tributos) so os novos obstculos a serem transpostos.
Afinal, no h que se falar em segurana do crdito, do direito de propriedade e do
comrcio, se grande parte dos imveis ainda so transmitidos e onerados margem do sistema
registrrio. As seguranas apenas existiro de fato, quando ultrapassarem o texto legislativo e
atingirem a realidade nacional, incluindo no sistema todas as propriedades imveis, ou melhor,
todas as classes sociais.
216
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