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ADVERTENCIAS.
1. Los pies de pgina no se estudian, es slo para efectos ilustrativos.
2. Todo lo que no vieron con el profesor Morn no entra.
3. El objetivo de este apunte es que tengan un buen documento al cual echar mano y respaldar sus
propios apuntes.
4. Todo los temas que vieron solo a partir de la lectura del respectivo artculo del Cdigo de
Comercio entran en la evaluacin pero slo se les preguntara referencias generales, esto es,
concepto, caractersticas, pueden apoyarse a partir de este apunte.
1).- CONCEPTO DE DERECHO MARITIMO
Libro III del Cdigo de Comercio se denomina De la navegacin y el comercio martimo.
Se prefiere hablar del derecho de la navegacin. Esta idea surge de la escuela italiana, donde se habla
del derecho de la navegacin ms que del derecho martimo. Esta escuela dio origen al Cdigo de la
navegacin (1942) que no slo regula la navegacin acutica (martima, fluvial y lacustre) sino que
regula toda la navegacin, incluso la area.
En Chile el derecho martimo es parte del Cdigo de Comercio, sin embargo, paradojalmente, la
navegacin area s tiene un Cdigo propio.
1.- Garca Infante: el objeto del derecho del transporte martimo comprende no slo al transporte
por mar propiamente tal, sino que tambin abarca las regulaciones jurdicas vinculadas a hechos o
actos conexos, precedentes, coetneas o posteriores al ejercicio de la navegacin, entrando de lleno en
diversas reas del derecho pblico y del derecho privado y trascendiendo as, en su contenido, como
ya se ha dicho, de las clasificaciones tradicionales".
2.- Beltrn Montiel1: el derecho de la Navegacin es el conjunto de normas destinadas a reglar los
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Las definiciones en el campo del derecho tienen por objeto esencial brindar una idea aproximada, pero difcilmente
acabada, de la cosa, negocio o relacin jurdica a que se refieren. Si se trata de definir una de las disciplinas jurdicas, en
la especie el Derecho de la Navegacin, la dificultad es evidentemente mayor. Cada autor ha acuado su propio concepto,
y si bien ellos son en gran medida similares o presentan puntos de identidad, evidencian en algunos casos las
limitaciones propias de la forma como se encara el estudio de la materia. As, en opinin de Ripert, refirindose
exclusivamente a la actividad navegatoria que tiene por escenario el mar, el Derecho Martimo sera en sentido lato, el
conjunto de reglas jurdicas relativas a este tipo particular de navegacin, es decir, la esencialmente martima. En estricto
rigor lo define como el conjunto de relaciones jurdicas en las cuales el mar es el teatro y cuyo objeto es el comercio
martimo. No es la naturaleza de sus reglas la que determina la extensin de esta disciplina, sino su objeto, la navegacin
que se hace en el mar.
Para Brunetti la expresin Derecho Martimo tiene un alcance muy amplio y comprendera, segn el prestigioso maestro
italiano, toda la fenomenologa jurdica que gira alrededor de la navegacin, de la industria y del trfico martimo.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
hechos, las instituciones y las relaciones jurdicas derivadas del ejercicio de la actividad navegatoria o
modificados por sta.
3.- Rafael Eyzaguirre2: Es el conjunto de normas jurdicas aplicables a la navegacin martima en
Autores de la misma nacionalidad, enrolados en la escuela que dio vida al famoso Cdigo de la Navegacin de 1942,
texto legislativo que comprende tanto la regulacin area como la tradicionalmente denominada martima, definen el
Derecho de la Navegacin como una parte del derecho positivo que regula en su conjunto la materia de la navegacin
acutica y area.
En nuestro medio Ray lo concepta como el conjunto de reglas jurdicas que regulan la navegacin concepto
circunscrito exclusivamente a la navegacin acutica - , aadiendo que el objeto central de la materia no es slo el
comercio martimo, como lo consideraba la doctrina tradicional sino la navegacin por agua en general.
Para Malvagni, el Derecho de la Navegacin es el conjunto de normas que rigen tanto los hechos y cosas que tienen por
mbito propio las aguas navegables, como las relaciones que surgen con motivo de la navegacin.
Gonzlez Lebrero lo define como la rama de la ciencia jurdica a travs de la cual se estudian todos los hechos y
relaciones que surgen del hecho tcnico y econmico de la navegacin por agua o se refieren a l.
Para nosotros, situando nuestra exposicin en un plano esencialmente didctico, el Derecho de la Navegacin es el
conjunto de normas destinadas a reglas los hechos, las instituciones y las relaciones jurdicas derivadas del ejercicio de la
actividad navegatoria o modificadas por sta.
Es evidente que la existencia de esta disciplina jurdica tiene su razn de ser en la actividad navegatoria. Es sta la que
genera, la que funciona como fuente del Derecho de la Navegacin. Consecuentemente, la navegacin es el objeto propio
de esta rama del derecho, independientemente del fin que se persiga con su ejercicio. En consecuencia, no slo la
navegacin comercial o el llamado derecho mercantil martimo quedan comprendidos en su normatividad, sino toda la
actividad navegatoria en general, ya persiga fines comerciales, cientficos, deportivos o los que fuere.
Ciertos institutos y relaciones jurdicas nacieron como consecuencia directa del quehacer navegatorio. La avera gruesa, la
asistencia, el salvamento, etc, constituyen otros tantos ejemplos a este respecto. Otros, en cambio, han sido
decepcionados del derecho comn. No obstante, la aplicacin de estos ltimos en la esfera de la actividad navegatoria
exige, invariablemente, su adecuacin a las necesidades propias de dicha actividad. As acontece con el rgimen de la
propiedad naval, con el sistema de publicidad, con la hipoteca como instrumento crediticio, con los sistemas de
responsabilidad del propietario o armador de buques, etc.
Tales circunstancias explican las razones de la definicin que hemos escogido.
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Diversos autores han definido el Derecho Martimo como rama del Derecho Comercial o Mercantil. As Don Gabriel
Palma nos dice que es un conjunto de reglas aplicables al comercio que se desarrolla en el mar, agregando y a todas
las relaciones que tienen por teatro el mar.
Por su parte, don Enrique Munita lo define diciendo:El Derecho Martimo es el conjunto de principios y preceptos que
tiene por objeto regir todas las relaciones que se verifiquen en el mar y todos los contratos y operaciones a que d o pueda
dar lugar el comercio martimo.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello
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Don Ral Varela, aun cuando no da una definicin de Derecho Martimo, precisa que su estudio comprende todas las
normas jurdicas que interesan a la navegacin martima.
Nos parece que una definicin del ramo no puede desentenderse de la legislacin que lo rige en Chile, y por eso
estimamos que el Derecho Martimo es el conjunto de normas jurdicas aplicables a la navegacin martima en general y
al comercio martimo en particular.
No hay duda de que el Derecho Martimo regula aspectos no mercantiles, pero no por eso podemos dejar de desconocer
que sus normas estn dirigidas a resolver los conflictos que el trfico comercial martimo crea. La extensin de las
normas del Libro III a aspectos no comerciales de la navegacin martima tiene relacin, ms bien, con el hecho de no
existir otras disposiciones aplicables que aquellas que el Cdigo de Comercio da para el comercio martimo.
En nuestra legislacin, entonces, la nocin de derecho martimo debe comprender, tambin, todas las relaciones jurdicas
nacidas con ocasin de la navegacin en el mar..
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La expresin derecho martimo tiene un significado amplio y comprende todas las normas jurdicas que interesan a la
navegacin martima. Ellas pueden agruparse en cuatro ramas principales:
a)
El derecho martimo internacional pblico, que gobierna los conflictos de soberana que pueden producirse entre
los estados con motivo de la navegacin marina.
b) El derecho administrativo martimo, que es derecho pblico interno y trata de las relaciones que la navegacin
en el mar hace nacer entre los particulares y el estado. Dentro de esta rama incluimos el Derecho Penal
Martimo, que define y pena ciertos delitos que pueden cometerse con ocasin de la navegacin en el mar.
c)
El derecho privado martimo o derecho martimo comercial, cuyo objeto es regular las relaciones entre
particulares a que de lugar la explotacin de las naves y el trfico realizado por el medio martimo.
d) El derecho internacional privado martimo, que, resuelve los conflictos entre las diversas legislaciones que
surgen con motivo del comercio del mar.
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Objeto del Derecho Martimo. El derecho martimo es en sentido lato, el conjunto de las reglas jurdicas relativas a la
navegacin en el mar. No es la naturaleza de las reglas que determina la extensin de esta disciplina jurdica, sino su
objeto. Siempre se consider que las condiciones particulares de esta navegacin y especialmente los riesgos inherentes
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El contenido de la materia resulta, en rigor de verdad, sumamente vasto. En lneas generales puede afirmarse que es el
producto de la conjugacin de dos factores bsicos: medio y vehculo, es decir, espacios acuticos y buque, elementos que
vivifican todos los institutos y relaciones jurdicas que abarca esta disciplina.
En efecto, el buque como instrumento de circulacin, como medio conductor de bienes y personas, pone en contacto
diversas jurisdicciones, generando a veces espinosos conflictos de leyes y competencias. La navegacin dio vida a sujetos
con perfiles peculiares, tales como el capitn, el agente martimo, los tripulantes, y hasta incidi en la regulacin de otros
que, sin hallarse vinculados por un contrato de ajuste, desempean en puertos tareas conexas a la actividad navegatoria,
como estibadores, apuntadores, serenos, etctera.
La enorme y cada da mayor importancia econmica de los buques determin la creacin de un sistema de propiedad
peculiar. Los modos particulares de adquirir el dominio, las restricciones al ejercicio de las facultades propias de este
derecho, etc., as lo revelan. Lo mismo ocurre con la esfera del crdito y de la publicidad naval. La locacin de buques,
los contratos de utilizacin, como el fletamento total o parcial, el time charter, los distintos contratos de transporte, el
remolque, etc., son otras tantas formas negociales a las cuales se recurre cotidianamente en el quehacer martimo.
La responsabilidad del armador y la del propietario de buques, as como la del transportador de personas o cosas,
tampoco admiten la aplicacin lisa y llana del derecho comn. De ah la existencia de normas y principios especficos,
como, por ejemplo, el de la limitacin de responsabilidad al que ms adelante nos referiremos en detalle.
Los riesgos y acontecimientos que acechan a la actividad navegatoria, propios de los espacios acuticos que le sirven de
escenario varaduras, naufragios, colisiones, etc. exigen tambin soluciones especficas. El riesgo tcnico, empleando
la expresin de Giannini, y entendiendo por tal la accin de las fuerzas de la naturaleza en funcin del aislamiento en que
se encuentra el buque, ha disminuido notablemente a consecuencia de los adelantos incorporados a la industria naval y a
la navegacin en general; verbigracia mayor resistencia de los materiales empleados para la construccin de buques,
progresos en materia de comunicaciones, utilizacin del radar, etctera. Pero a su vez las actuales caractersticas de los
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Seala que su contenido es vasto y miscelneo. El derecho martimo es una rama joven del
derecho, no est decantada y ha tomado instituciones de otras ramas del derecho, tales como el
Derecho civil, administrativo, del trabajo, penal, etc.
Ej.: derecho penal, Art.891 del Cdigo de Comercio, habla de temerariamente (dolo eventual) e
intencionalmente (dolo directo).
Toma otras ramas para solucionar problemas particulares que no se dan en otras ramas del derecho.
En lneas generales puede afirmarse que es el producto de la conjugacin de dos factores bsicos:
medio y vehculo, es decir, espacios acuticos y buque.
El buque: ms que de buques, nosotros hablaremos de naves, definidas en el Art.826 del Cdigo de
Comercio. Como instrumento de circulacin, como medio conductor de bienes y personas, pone en
contacto diversas jurisdicciones, creando a veces conflictos de leyes y competencias.
La navegacin dio vida a sujetos como el capitn, el agente martimo, los tripulantes, y hasta incidi
en la regulacin de otros que, sin hallarse vinculados por un contrato de ajuste, desempean en
puertos tareas conexas a la actividad navegatoria, como estibadores, apuntadores, serenos, etctera.
La enorme importancia econmica de los buques determin la creacin de un sistema de propiedad
peculiar. Los modos particulares de adquirir el dominio, las restricciones al ejercicio de las facultades
buques, ..cien veces ms grandes y cinco veces ms veloces que en la Edad Media.. segn apuntara Giannini,
incrementaron en forma notable el llamado riesgo econmico, es decir, el que hace a la masa de valores en juego. De ah
la enorme trascendencia del seguro martimo y la variadsima gama de coberturas existentes, ya por va de la actividad
aseguradora tpica o por conducto de mutuales o asociaciones de armadores, especficas en el mbito de la navegacin
acutica.
No debe olvidarse, adems, que el conjunto de normas jurdicas cuyo estudio abordamos, ofrece la no menos singular
caracterstica de si integralidad, nota a la cual nos referiremos en este mismo captulo. El derecho de la navegacin no se
agota en el derecho privado. Normas de derecho pblico forman parte de su contenido. Tampoco se agota en el derecho
interno. Por el contrario, en funcin de l actividad esencialmente vinculatoria que regula, su normatividad no puede ser
extraa al derecho internacional.
Refirindose al amplsimo contenido de la materia y ahondando en la razn del mismo, subraya Giannini la importancia
del concepto de aislamiento, es decir, la necesidad de dotar al buque, a esa comunidad viajera que tiene en l su asiento,
de todos los poderes y facultades necesarios para atender por s mismo a su propia vida y al cumplimiento de la funcin
que le es propia. El buque, aada dicho autor, no est en contacto con otras personas, ni puede obtener obras o cosas
fuera de su propia rbita. Tiene que bastarse a s mismo de tal modo, que la necesidad de dar satisfaccin a esta exigencia
contribuye a explicar las razones del vasto contenido de esta disciplina.
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propias de este derecho, etc., el crdito y publicidad naval. La locacin de buques, los contratos de
utilizacin, como el fletamento total o parcial, el time charter, los distintos contratos de transporte, el
remolque, etc.
La responsabilidad del armador, del propietario de buques, del transportador de personas o cosas,
tampoco admiten la aplicacin lisa y llana del derecho comn. De ah la existencia de normas y
principios especficos, como, por ejemplo, el de la limitacin de responsabilidad. Los espacios
acuticos: Los riesgos y acontecimientos que acechan a la actividad navegatoria, varaduras,
naufragios, colisiones, etc.-, exigen soluciones especficas.
El Riesgo Tcnico"(Giannini) Que es la accin de las fuerzas de la naturaleza en funcin del
aislamiento en que se encuentra el buque ha disminuido producto de los adelantos incorporados a la
industria naval y a la navegacin en general; mayor resistencia de los materiales empleados para la
construccin de buques, progresos en materia de comunicaciones, utilizacin del radar, etc.
Los buques actuales, incrementaron el llamado Riesgo econmico, es decir, el que hace a la masa de
valores en juego. Destaca por esto el seguro martimo y la amplia gama de coberturas, ya por va de
la actividad aseguradora tpica o de mutuales o asociaciones de armadores.
El Derecho de la Navegacin no se agota en el derecho privado. Normas de derecho pblico forman
parte de su contenido. Tampoco se agota en el derecho interno. Por el contrario, en funcin de la
actividad esencialmente vinculatoria que regula su normatividad no puede ser extraa al derecho
internacional.
Giannini, alude a la importancia del concepto de aislamiento, la necesidad de dotar al buque de todos
los Poderes y facultades necesarias para atender por si mismo A su propia vida y al cumplimiento de
la funcin que le es propia. El buque no est contacto con otras personas. ni puede obtener obras o
cosas fuera de su propia rbita. Tiene que bastarse a s mismo de tal modo. que la necesidad de dar
satisfaccin a esta exigencia contribuye a explicar las razones del vasto contenido.
El segundo elemento lo constituye el espacio acutico, que es el lugar donde se suscitan estas
cuestiones, an cuando el derecho martimo, en muchos casos se interna en tierra. Art.982 del C de
Com.
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puerto de embarque.
2.- VARELA:
El Derecho Martimo es una rama del derecho privado que gobierna las relaciones entre individuos
particulares con ocasin de actividad comercial martima. El Mar es el medio en que se desarrolla este
comercio. y la Nave, su instrumento principal.
3.- TOMASELLO HART. Ponencia: Conveniencia de reunificar el derecho civil y el derecho
comercial6.
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Para nadie es ignorado, a propsito de las ramificaciones del derecho privado, la primera que se analiza es aquella del
derecho mercantil, como asimismo que la dificultad consiste en determinar cual es su objeto concreto y, de este modo,
deslindar en una forma ntida las relaciones jurdicas que quedan sometidas al derecho civil de aqullas que deben ser
reguladas por el derecho mercantil. No es este el momento para referirse a los criterios subjetivo y objetivo, es decir, que
atienden a los comerciantes o a las actos mercantiles, u otros que al respecto se han postulado, Probablemente, como dice
Jos Castn Tobeas, la distincin entre el derecho civil y el mercantil no puede ser fijada en el terreno de los principios,
pues tiene un valor puramente tradicional y emprico y cambia constantemente al comps de la evolucin econmica. El
problema del contenido del derecho mercantil es un problema de mero derecho positivo.
Asimismo, sabido es que existe una gran aceptacin a la tendencia favorable a la unificacin del derecho privado, porque
se estima que el ambiente econmico moderno hace que las exigencias contractuales sean hoy las mimas para todos. En
efecto, la cuestin de la autonoma del derecho mercantil, al margen de lo que se dir respecto del derecho martimo, es
fundamentalmente un problema de obligaciones y contratos, para lo cual basta examinar lo que resta en nuestro Cdigo
de Comercio propiamente tal, es decir, en sus Libros I y II, excluyendo el III, relativo al Comercio Martimo, y el IV
relativo a las quiebras, desde hace mucho tiempo contenido en una ley especial, aunque hoy volvi al libro IV.
El mismo autor citado seala los siguientes argumentos que enuncian los partidarios de la unificacin: la autonoma del
derecho mercantil resulta un anacronismo hoy en que los actos de comercio se ejercitan libremente por toda clase de
ciudadanos: las exigencias contractuales son hoy las mismas para todos: la dualidad de cdigos de derecho privado tiene
numerosos inconvenientes, no slo porque lleva consigo intiles repeticiones, sino porque adems complica y dificulta la
aplicacin del derecho; y es funesta la divisin del derecho privado, la cual daa al derecho mercantil en cuanto aisla a
sus instituciones de la teora general de las obligaciones y al derecho civil en cuanto le priva de los elementos que podran
renovarlo.
Agrega que, por su parte, los partidarios de la autonoma del derecho mercantil aducen que hasta ahora hay
manifestaciones claras de interpretacin de los dos derechos pero no de verdadera fusin, de modo que un derecho
privado absolutamente unitario para comerciantes y no comerciantes, para los actos de comercio y para los actos civiles,
sera necesariamente, en alguna de sus partes, o demasiado civil o demasiado mercantil. Castn Tobeas concluye que
no logran a nuestro juicio, demostrar estos ltimos escritores sino, cuando ms que la actual fase de la evolucin
econmica no permite todava equiparar las exigencias de la gran empresa manufacturera o comercial con las dems
actividades econmicas y que, por consiguiente, la unificacin completa, sustancial y radical del derecho privado es un
ideal un poco lejano. Mas justifica sta la necesidad de dos diversos y casi antagnicos sistemas judiciales? Los
ejemplos de los pueblos anglosajones que tienen la primaca del comercio mundial, y no conocen un teora especial de los
actos de comercio; de Suiza, que se rige desde el ao 1881 por un admirable Cdigo nico de las Obligaciones; de
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Rusia, donde el Cdigo Civil sovitico reglamenta conjuntamente las relaciones civiles y las mercantiles, y de Italia, que
ha hecho otro tanto en su Cdigo de 1942, demuestran la posibilidad de regular bajo un sistema legislativo nico todas
las relaciones privadas. Don Fernando Fueyo, partidario del mismo criterio, en su reciente obra instituciones de Derecho
Civil Moderno, menciona tambin la Repblica Popular China y Paraguay, como asimismo proyectos de Colombia y
Argentina que demuestran la posibilidad de regular bajo un sistema legislativo nico todas las relaciones privadas.
Creemos que a llegado la hora de intentar una unificacin formal, que se aproxime lo ms posible a la unificacin
sustancial, dejando a salvo las imprescindibles especialidades y diversificaciones que el distinto desarrollo de las diversas
industrias todava requiera. Si esta reforma parece an muy avanzada y audaz, ensyese al menos la coordinacin de la
materia civil y la mercantil, para poner fin al caos jurdico actual, refundiendo en el sistema general de derecho civil
aquellas normas e instituciones que han perdido su sello mercantil y forman parte, prcticamente al menos del derecho
comn.
2. Proyeccin a los planes de estudio.
La apuntada dualidad se ha proyectado en los planes de estudios de nuestras universidades y en los correspondientes
programas, con consecuencia que, en nuestro concepto no nos son favorables, afirmacin que slo hace extensiva al
comercio terrestre, pues al martimo le reconocemos autonoma, sin perjuicio de que curricularmente cuando se estudia
suele ser una asignatura separada del derecho comercial. No creemos sea necesario ahondar en esto, pero
preguntmonos Qu sentido tiene estudiar la sociedad, el mandato, el transporte, las formas especiales de la prenda, etc.,
en asignaturas separadas? Nosotros creemos que poco o ninguno. Por cierto, de reunificarse estas dos ramas del derecho
ello tendra la necesaria repercusin en los currculos.
3. La distincin no tiene ninguna proyeccin jurisdiccional.
Si pensamos en el derecho civil y lo contrastamos con el penal, o con el derecho laboral y an, dentro del derecho civil
con algunos aspectos del Derecho de Familia, nos damos cuenta que tales ramas del derecho tienen una clara proyeccin
jurisdiccional, lo que no ocurre con el derecho comercial, pues hoy no existen tribunales separados de derecho mercantil,
aunque tampoco existen respecto de muchas otras ramas del derecho. En cambio, la distincin del derecho martimo si
tiene una proyeccin jurisdiccional, puesto que el legislador del nuevo Libro III del Cdigo de Comercio, al margen de
que la idea sea o no acertada, entreg todas las controversias relativas al comercio martimo, salvo las excepciones que
consigna el artculo 1203, a la jurisdiccin arbitral, aunque sin inhibir a las partes para que se sometan a la justicia
ordinaria y son perjuicio tambin de que, tratndose de asuntos de escasa cuanta, el demandante opte por ejercitar su
accin ante tal justicia ordinaria.
4. El contenido del Derecho Comercial Terrestre a diferencia del Martimo, no presenta mayor unidad sistemtica.
En efecto, ya hemos dicho que lo que resta en los Libros I y II de nuestro Cdigo de Comercio no son sino algunas reglas
excepcionales relativas a las obligaciones y contratos en general o la regulacin de contratos singulares, tambin
mayoritariamente normados por el derecho civil. En efecto, lo que concierne a las quiebras, est contenido en una ley
especial; otro tanto ocurre con el rgimen relativo a las sociedades annimas y a las de responsabilidad limitada; lo
mismo en cuanto a letras y pagars, regulacin que podra extenderse a los ttulos de crdito en general; otro tanto
acontece con el rgimen legal relativo a las operaciones de crdito de dinero y a la compraventa internacional, segn
Convencin de las Naciones Unidas de que Chile es signatario. Lo dems que suele o debe estudiarse en el derecho
mercantil no constituye sino regulaciones excepcionales que, probablemente, bien podran permanecer como tales o ser
incorporadas como reglas especiales al Cdigo Civil o a un Cdigo de las Obligaciones.
En cambio, si examinamos el Libro III del Cdigo de Comercio, sin duda l ofrece un contenido especial y
omnicomprensivo, pues, al margen de algunas disposiciones generales, hay regulacin especfica relativa a las naves y
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artefactos navales (cosas); a los sujetos en la navegacin y el comercio martimo (personas); a los contratos para la
explotacin comercial de las naves; a los riesgos en la navegacin, comprendiendo lo relativo a los seguros martimos; lo
concerniente al crdito martimo, incluyendo los privilegios y la hipoteca naval; y en el nuevo Libro III, incluso reglas
procesales, ms disposiciones complementarias y sobre prescripcin. No es el momento de referirnos al particularismo
del derecho martimo, slo queremos decir que l no parece ser slo un conjunto de reglas especiales relativas a
obligaciones y contratos.
5. Vistazo a los contenidos del Cdigo de Comercio.
Sin perjuicio del ttulo preliminar, que contiene fundamentalmente la caracterizacin de los actos de comercio y algunas
normas relativas a la costumbre y que bien podran ser incorporadas a un nuevo ttulo preliminar del Cdigo Civil, en su
Libro I, denominado De los comerciantes y de los Agentes de Comercio, al margen de la fuerte obsolescencia que all
advertimos, encontramos normas que bien podran ser eliminadas, por ejemplo, las contenidas en el prrafo I De la
Calificacin de los Comerciantes; homologadas con normas de Derecho Tributario, por ejemplo; lo concerniente a la
contabilidad mercantil; entregadas a regulaciones especiales, por ejemplo, lo concerniente a los corredores y martilleros,
sin perjuicio de que existe mucha regulacin especial en estas materias, que se puede apreciar en el apndice del Cdigo
de Comercio. Con todo, habra que estudiar en qu medida debe mantenerse el Registro de Comercio, como tal o si slo
debiera convertirse en un Registro de Sociedades y Mandatarios.
Por su parte, examinado el Libro II, denominado De los Contratos y Obligaciones Mercantiles en General, constatamos
que muchas de las disposiciones contenidas en su Ttulo I Disposiciones General. Bien podran ser eliminadas por
constituir reiteraciones del Derecho Civil, cual es el caso de lo relativo a la formacin del consentimiento que, por lo
dems, tendra que ser regulado en mucho mejor forma que como aparece en el Cdigo de Comercio; lo relativo a la
compraventa, permutacin, cesin de crditos mercantiles, transporte terrestre, mandato comercial, sociedad, seguro,
contrato de cuenta corriente, contrato de cambio, cartas rdenes de crdito, prstamo deposito, prenda y fianza, bien
podra ser incorporado en la medida que responda a soluciones especiales, al Cdigo Civil, el cual tambin debiera
incluir todo lo relativo a los ms importantes contratos bancarios.
El libro II, denominado De la Navegacin y el Comercio Martimos, recientemente sustituido por la Ley N 18.680, de
11 de Enero de 1988, debiera pasar a constituir el Cdigo de la Navegacin, cual sucede, por ejemplo, en Italia, con
vigencia a partir del 21 de abril de 1942, luego que se sancionara el nuevo Cdigo Civil italiano, que refundi, como se
sabe, el derecho civil y comercial. Probablemente ese Cdigo de Navegacin podra tomar muchos contenidos de la
actual Ley de Navegacin podra tomar muchos contenidos de la actual Ley de Navegacin, Decreto Ley, 2.222 de 31 de
Mayo de 1978.
Finalmente, el Libro IV denominado De las quiebras.
Siempre dentro de este orden de ideas, si examinamos el apndice del Cdigo de Comercio, al margen de la ya
mencionada Ley de Quiebras, de las normas relativas al Registro de Comercio, a corredores, a martilleros y todas
aquellas que corresponden al derecho martimo, nos encontramos con la Ley N 18.092 de 14 de Enero de 1982, que
dicta nuevas normas sobre letras de cambio y pagars y que, generalizada, bien podra convertirse, dentro del Cdigo
Civil, en una regulacin general sobre ttulos de crditos; las normas sobre cuentas corrientes bancarias y cheques, que
debieran pasar a engrosar el Cdigo Civil en la parte relativa a la cuenta corriente y contratos bancarios; la ley 18.046,
sobre sociedades annimas, de 22 de octubre de 1981, que se debiera integrar a la regulacin del contrato de sociedad
contemplada en el Cdigo Civil; otro tanto ocurrira con la ley N 3.918 de 14 de Marzo de 1923, sobre sociedades de
responsabilidad limitada, al tiempo que otras regulaciones, como las relativas a almacenes generales de depsito,
administradora de fondos mutuos, prenda industrial, prenda agraria, prenda de valores mobiliarios a favor de los Bancos,
que debiera ser profundamente modificada para respetar el principio del debido proceso y compraventa de cosas muebles
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Al elaborarse un nuevo Cdigo Civil debieran incluirse las materias hoy contenidas en los
Libros I y II del Cdigo de Comercio, mantenindose la regulacin separada de las quiebras, aunque
bien podra incluirse, en sus principios generales, en la parte del Cdigo Civil relativa a la tutela de los
derechos. Lo mismo cabra hacer respecto de otras regulaciones especiales que hoy contempla el
derecho mercantil.
En cambio, el derecho martimo y el aeronutico debieran mantener su autonoma,
positivamente expresada en un cdigo de la navegacin martima y area o con otra denominacin, o
en dos cdigos separados.
La autonoma del Derecho martimo se justifica por:
1) Su contenido,
2) Su regulacin especial y omnicomprensiva,
3) Su proyeccin jurisdiccional.
El libro III del Cdigo de Comercio debera pasar a ser el Cdigo de la Navegacin.
Argumentos:
1. Existe dificultad para determinar cual es el objeto concreto del Derecho Mercantil. Hoy existe
tendencia favorable a la unificacin del Derecho Privado.
2. La dualidad se ha proyectado en los planes de estudio, con consecuencias desfavorables.
3. La distincin no tiene proyeccin Jurisdiccional, a diferencia del Derecho Martimo.
4. El Derecho Comercial Terrestre, a diferencia del Martimo, no presenta una unidad sistemtica,
pues slo comprende algunas normas relativas a obligaciones y contratos en general o a la regulacin
de contratos singulares.
5. As se comprueba si se examinan el Ttulo Preliminar y Libros I y II del Cdigo de Comercio, a
diferencia de lo que ocurre con el Libro III, que podra pasar a constituir un Cdigo de la Navegacin,
probablemente incorporando muchos contenidos de la Ley de Navegacin. La regulacin sobre
quiebras se mantendra separada.
a plazo, podran mantenerse como regulaciones separadas o incorporarse como normas especiales a la regulacin general
de la compraventa o de la prenda. Por otra parte, habra que definir la situacin de la Ley de Mercado de Valores, N
18.045, DE 22 DE Octubre de 1981 que, en todo caso, tambin es expresin de una regulacin comn al derecho civil y
mercantil. Finalmente, otras regulaciones que encontramos en el apndice de este Cdigo de Comercio, ms bien parecen
corresponder al derecho econmico o al administrativo..
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6. El Derecho Areo tambin parece presentar autonoma, con expresin en el reciente Cdigo
Aeronutico, sin perjuicio de que el nuevo Libro III del Cdigo de Comercio y el Cdigo Aeronutico
podran pasar a integrar un Cdigo de la Navegacin.
7. No ha sido cuestin pacfica determinar cul es el contenido del Derecho Comercial, pues existen
problemas relacionados con el rol de la voluntad, la teora de lo accesorio, los actos Mixtos o de doble
carcter y la mercantilidad de los inmuebles.
8. Ya cuenta con regulacin comn lo concerniente a quiebras, sociedades de responsabilidad
limitada y annimas, letras y pagars, operaciones de crdito de dinero y mercado de valores, sin
perjuicio de la compraventa internacional.
a)
Autonoma. No entendemos por tal el particularismo de la materia en el sentido que a este trmino atribuy
Pardessus en su recordada recopilacin de Leyes de 1828. En nuestra opinin la autonoma constituye una suerte
de herramienta de innegable utilidad en la labor interpretativa que corresponde al juez, al funcionario o al
abogado. El Derecho de la Navegacin se integra en el cuadro de las disciplinas jurdicas. No es algo distinto o
ajeno al resto del derecho, como lo pretendi el celebre autor ya citado. NO CONFIGURA NINGUN
COMPARTIMIENTO ESTANCO. Participamos de la idea de quienes sostienen que los conflictos generados
por la actividad navegatoria exigen soluciones especficas, pero sin que ello implique la pretensin de desgajar
esta materia del tronco comn del derecho. Como acertadamente puntualiz Brunetti,.la autonoma de una
ciencia no excluye el recurso a las normas y a los principios fundamentales de otra; autonoma no significa
aislamiento.
Propiciamos, por tanto, la autonoma de la materia, pero dentro de los trminos de relatividad expuestos. En tal
sentido, el artculo 1 de la Ley de Navegacin dice textualmente:
Todas las relaciones jurdicas originadas en la navegacin por agua se rigen por las normas de esta ley, por las de
las leyes y reglamentos complementarios y por los usos y costumbres. A falta de disposiciones de derecho de la
navegacin, y en cuanto no se pudiere recurrir a la analoga, se aplicar el derecho comn.
La norma transcripta ha consagrado as, de manera expresa el principio de la autonoma. Como claramente se infiere
de su texto y coincidentemente con lo ya apuntado, se trata de un concepto relativo, pero de vital importancia en la
tarea de hermenutica que compete al intrprete.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 12
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
La autonoma es una herramienta til en la labor interpretativa del juez, funcionario o abogado.
El Derecho Martimo est integrado por elementos de diversas ramas, pero ellos se han ido
entrelazando de tal forma que han dado lugar a un todo autnomo que va ms all de las disciplinas
que lo nutren. Pero esto no significa un aislamiento del resto del derecho. Ej.: avera gruesa, nave con
4 contenedores, cada uno con un valor de 20, y la nave tambin vale 20, el valor total de la expedicin
es de 100. Hay oleaje y el capitn ve que la nave se va a hundir. El capitn decide botar un contenedor
al agua y la nave se salva. es justo que se salve la nave y los otros contenedores a costa de uno de
ellos? La prdida fue de 20, se divide por 5, as todos soportan este gasto, y el sacrificado, en vez de
tener una prdida de 20, tiene una prdida de 4, por lo que se queda con 16.
El problema no se da en otras ramas del derecho, la solucin es martima, pero la base es la comn.
Los conflictos generados por la actividad navegatoria exigen soluciones especficas, pero sin que ello
implique sacar esta materia del tronco comn del derecho Brunetti: " la autonoma de una ciencia no
Con la limitacin acotada, siguiendo a Ray, podemos aadir que el concepto de autonoma ofrece diversas facetas
segn se lo examine desde el punto de vista cientfico, legislativo, judicial o didctico.
-
Por autonoma cientfica entendemos el conjunto sistemtico de normas referentes a una determinada materia. El
Derecho de la Navegacin se ajusta a ese principio y, aun a despecho de su reagrupamiento exterior, como lo
subraya Asquini, sus normas, en los sustancial..debern resultar coordinadas y sistematizadas..para
responder a las exigencias tcnicas de la navegacin.
Por autonoma legislativa se entiende la agrupacin en un texto de las normas propias de una materia. Ni el libro
III de nuestro Cdigo de Comercio ni el Decreto ley 20.094 consagraron la autonoma legislativa del Derecho de
la Navegacin, pues el primero, a despecho de un libro propio, incorpor sus normas a la ley mercantil, y el
segundo, por su parte, debe integrarse en el Cdigo de Comercio, segn resulta de su artculo 622.
Por autonoma jurisdiccional se entiende la competencia especfica asignada a determinado rgano para conocer
en todas las cuestiones o conflictos derivados del ejercicio de la navegacin. Si bien este tema ser tratado ms
adelante, nos permitimos anticipar que el artculo 100 de la Constitucin Nacional consagr la llamada
autonoma jurisdiccional de la materia al establecer la competencia de la Justicia Federal para entender en todas
las denominadas causas de almirantazgo y jurisdiccin martima.
El concepto de la autonoma didctica apunta a la forma como debe encararse la enseanza del Derecho de la
Navegacin. Si bien este problema depende de los planes generales de estudio, consideramos que la enseanza
de la materia debe enfocarse de manera autnoma, es decir, separadamente de cualquier otra. Nuestro pas
dispone de un extenso litoral martimo. Se aspira al paulatino aumento y modernizacin del tonelaje registrado
bajo matrcula nacional, lo cual implicara una mayor participacin de nuestra bandera en la movilizacin del
comercio internacional.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
excluye el recurso a las normas y a los principios fundamentales de otra; autonoma no significa
aislamiento"
El concepto de autonoma tiene diversas facetas:
Autonoma cientfica: conjunto sistemtico de normas referentes a una determinada materia. El
Derecho Martimo se ajusta a este principio. En Chile, libro III del Cdigo de Comercio, ley de
navegacin, ley de fomento a la Marina Mercante.
Autonoma legislativa: agrupacin en un texto de las normas propias de una materia. En Chile no
se da esta autonoma, porque se entiende parte del derecho comercial.
Autonoma jurisdiccional: competencia especfica asignada a determinado rgano para conocer en
todas las cuestiones, o conflictos derivados del ejercicio de la navegacin. En principio, todo lo
sealado en el Art.1203 est sujeto a arbitraje, es un arbitraje legal que incluye nicamente la 1
instancia. El Art.153 de la Ley de Navegacin, letra A y B, todo lo relativo a contaminacin y
responsabilidad civil derivada de la contaminacin va a un tribunal especial, un Ministro de la CA, y
lo que no cae en eso se va a un tribunal especial, sealado en el Art.1203 del C de Comercio.
Autonoma didctica: la enseanza de la materia debe enfocarse separada de otra.
2. EYZAGUIRRE: TESIS DEL PARTICULARISMO8.
Las soluciones especiales para determinadas relaciones jurdicas como el derecho de
persecucin, privilegios, limitaciones de la responsabilidad del naviero, copropiedad de naves,
dejacin y averas, soluciones que son diferentes a las reglas generales del derecho, contara tambin
con instituciones originales que no tendran equivalente en el derecho comn. Todo esto ha hecho que
8
Las soluciones especiales para determinadas relaciones jurdicas han hecho que los autores hablen desde antiguo del
particularismo de esta rama del Derecho. En efecto, nos encontramos con instituciones como el derecho de persecucin,
los privilegios, las limitaciones de la responsabilidad del naviero, la copropiedad de naves, la dejacin y las averas, en
las cuales encontramos soluciones particulares y diferentes a las reglas generales de derecho que hemos estudiado tanto
en nuestra legislacin civil como mercantil terrestre.
Si bien es cierto que existe un particularismo en las instituciones que regulan el Derecho Comercial Martimo, no
podemos dejar de reconocer que esta rama del Derecho ha perdido un tanto en el mundo actual sus caractersticas
peculiares y se ha visto influenciada por el derecho comn, como asimismo, instituciones y normas propias del derecho
martimo se han extendido a otras ramas de las ciencias jurdicas y han influenciado en el derecho general. Entre estas
instituciones del derecho martimo que se han incorporado a la legislacin compn, tenemos el seguro, que habiendo
nacido en los medio martimos, hoy forma parte de una de las ramas generales del derecho privado y aun irrumpido en el
campo el derecho pblico a travs de los seguros sociales de vejez, invalidez, muerte, etc.
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La naturaleza misma de la materia obliga para explicar las instituciones del derecho martimo comercial a referirse
tambin a ciertas normas del derecho pblico, principalmente administrativo, martimo. La propiedad de las naves, su
nacionalidad y las obligaciones que pesan sobre sus propietarios no pueden ser explicadas, sin exponer el rgimen de la
matrcula o registro de la marina mercante y la vigilancia o control que, en el inters general ejerce el Estado sobre
propietarios y armadores, todo lo cual pertenece al derecho administrativo o pblico.
La circunstancia anotada de ofrecernos el Derecho Martimo ntimamente relacionadas las instituciones del derecho
privado con las del derecho pblico ha conducido a algunos a hablar del particularismo del derecho martimo,
pretendiendo afirmar con ello que las categoras del derecho privado y principalmente del derecho privado comercial, no
le son aplicables. El tiene dice Ripert un carcter original que debe a un particularismo muy acentuado. Ya lo he
dicho, no podra, sin grave descuido, considerar el derecho martimo como una aplicacin a las cosas y gentes del mar del
derecho comercial terrestre. Es una ciencia principal y no subordinada. Hace notar al respecto la poqusima influencia
que en su formacin tuvo el derecho romano, no obstante que los juristas encontraron en el, normas referentes a la
navegacin comercial y el hecho de que las recopilaciones de costumbres martimas se redactarn en lengua vulgar, en
una poca, en que el latn era la lengua sabia. Aun ms, las costumbres generales no eran aplicables a las relaciones
martimas y las lagunas que no tenan los usos locales relativos a la navegacin no se salvaban tampoco recurriendo a la
costumbre general. Esta autonoma legislativa del derecho martimo no desapareci con los primeros intentos de
codificacin, como la ordenanza del 1681 (Colbert), que por el contrario habra acentuado sus caracteres histricos al
reunir en un solo cuerpo todas las normas formadas sobre la navegacin.
De este modo el derecho martimo conserv al travs de los tiempos sus caracteres de originalidad, universalidad e
inmutabilidad que son los rasgos constitutivos de su particularismo.
La tesis del particularismo ha dado ocasin a grandes polmicas, principalmente en Francia. Frente a los dems
defensores de ella, de los que Ripert, es, en lo moderno, el jefe indiscutido, se encuentran los antiparticularistas, Julin
Bonnecasse, profesor de Burdeos, ha escrito un libro destinado a combatirla: Le Droit comercial martime; son
particularismo; son domaine d aplication et sanmethode e interpretation (1931).
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Enrique Munita.
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La doctrina del particularismo o independencia del Derecho Martimo ha sido sostenida desde
muy antiguo. El Derecho martimo tiene reglas propias, instituciones originales (prstamo a la gruesa
ventura, abandono, privilegios, copropiedad de las Naves, averas, auxilio y salvamento, abordaje,
etc. Esto ha dado nacimiento a la teora del particularismo del Derecho martimo.
necesidad legislar sobre el comercio terrestre, y que ms tarde, las legislaciones martimas y terrestres se haban reunido y
formado los primeros Cdigos Mercantiles, en especial el de Francia.
En virtud de estos antecedentes, se sostiene que el Derecho Martimo tiene reglas propias, instituciones originales
(prstamo a la gruesa ventura, abandono, privilegios, copropiedad de las naves, averas, auxilio y salvamento, abordaje,
etc., lo cual ha dado pie al nacimiento de la teora del particularismo del Derecho Martimo.
El Derecho Martimo es simple en sus concepciones, por el hecho de haber nacido de gentes de mar, sencillas en sus
costumbres y lenguaje. Es, adems, inmutable en el tiempo y universal en el espacio.
Crtica a la doctrina del particularismo. Analizadas en detalle las apreciaciones hechas, debemos reconocer que no existe
este particularismo tan exagerado. Es verdad que el Derecho Martimo tiene cierta independencia, una vida propia, pero
ella esta relacionada, en todo caso, con las dems ramas del Derecho, recibiendo o imprimiendo su influencia.
El tratadista Danjon, apoya la doctrina del particularismo del Derecho Martimo, en tres principios:
1.
2.
3.
En su inmutabilidad o estabilidad;
En su uniformidad internacional;
En la simplicidad de sus concepciones jurdicas.
Ripert lo ha ce residir en :
1.
2.
3.
La nocin de mar;
En la navegacin
Desarrollo mismo del comercio martimo.
Estos elementos han hecho nacer reglas que no son ni Derecho Privado ni Derecho Pblico, y de ah el particularismo del
Derecho Martimo que las contiene.
Bonnecasse sostiene el particularismo sin exageraciones. Despus de declarar que las reglas de Derecho Martimo no se
diferencian en esencia de las generales del Derecho Privado (Civil y Comercial) o del Pblico, dice que si independencia
se debe a dos categoras de elementos:
1.
2.
3.
Hay identidad; pero es innegable un particularismo o independencia relativos en las normas y disciplinas jurdicas a base
de las cuales deben resolverse los conflictos de legislacin martima.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
El Derecho martimo es simple en sus concepciones, por el hecho de haber nacido de gentes de mar;
sencillas en sus costumbres y lenguaje. Inmutable en el tiempo, y Universal en el espacio.
Crtica a la doctrina del particularismo. En verdad no existe este particularismo tan exagerado. Es
cierto que el Derecho Martimo" tiene cierta independencia, una vida propia, pero ella esta
relacionada, con las dems ramas del Derecho.
CRITICA A LA INMUTABILIDAD11.
11
Crtica a la inmutabilidad. Se dice, segn vimos, que el Derecho Martimo es inmutable en el tiempo. Esto, en realidad,
no es muy efectivo. Muchas de sus instituciones han cambiado su forma primitiva, pero este cambio se ha hecho
imperceptible a consecuencia del gran tradicionalismo de que est impregnado. As, por ejemplo, el prstamo a la gruesa
ya est en completo desuso; sin embargo en todo Cdigo del mundo, y en los tratados de los autores, se sigue estudiando
y reglamentando con todo lujo de detalles. De otra parte si examinamos una pliza de fletamento, veremos que conserva
hasta hoy da la misma concepcin que ya tena en la Edad Media, y no ser raro que en ella encontremos alusiones a
piratas, rehenes, etc., y otras cosas que ya no existen.
Es cierto que tambin cuenta el Derecho Martimo con concepciones nuevas, como ocurre con la hipoteca naval, que ha
substituido al prstamo a la gruesa ventura; el fletamento, antiguo arrendamiento de naves, ha sido substituido por el
fletamento transporte; hay tambin una gran diferencia entre el antiguo y el moderno concepto de lo que se entiende por
expedicin martima antes se sala a comerciar con la nave; hoy ya no ocurre esto -. Los navieros no tienen hoy
facultad para comerciar y tampoco la tripulacin. Ya, es inaplicable tambin la regla que dice que las averas se
resolveran entre el capitn y los cargadores, que antiguamente poda hacerse puesto que estos ltimos iban en la propia
nave en viajaban sus mercaderas. En la actualidad, al capitn de un barco slo le es entregada su direccin, sin que tenga
nada que ver con el destino de las mercaderas que conduce. O sea, el contrato de comunidad se ha transformado en uno
de fletamento.
A esta evolucin del Derecho Martimo contribuyeron en la Edad Media, las ciudades italianas que se dedicaron al
comercio martimo; y despus del descubrimiento de Amrica, Francia y Espaa.
Hoy da existe gran influencia inglesa y norteamericana, revelada en sus normas universalmente aceptadas, por ejemplo:
sobre fletamento, conocimientos, averas, etc.
En la existencia secular del comercio y del Derecho Martimos se nota una tendencia continua a tratar de separar, poco a
poco y cada vez con mayor claridad, los intereses y las funciones del armador (naviero), de la tripulacin y de las
personas interesadas en la carga, reunidas en los tiempos antiguos. En efecto, primeramente haba sociedad entre el
armador (naviero), el capitn, la tripulacin y hasta los cargadores, traficando todos con el cargamento en provecho
comn. Despus, protegidas las mercaderas con el seguro, y ms que nada, puestas las colonias americanas en regulares
condiciones de negocios con la Madre Patria, cesaron los cargadores de acompaar las mercaderas, encargndoselas a
sus corresponsales y sucursales, pagaron el fletamento y guardaron para si toda la ganancia de la expedicin.
Aumentando el valor de las naves y la importancia de los viajes, el armador o naviero (substituido luego por las grandes
compaas de navegacin) limitse a especular con los fletes, renunciando a traficar con las mercaderas.
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El capitn, en un principio tomaba parte en el trfico mercantil, juntamente con la dotacin, y por eso, quizs, estaba
obligado a seguir el consejo de sta en los ms peligrosos trances. Despus fue adquiriendo una posicin cada vez ms
dominante e independiente respecto a la misma..
Hoy da sus funciones han ido restringindose cada vez ms, hasta llegar al slo mando del buque, puesto que esta gran
responsabilidad, de la cual dependen tantas vidas y haciendas, especialmente en la navegacin a vapor, no debe dividirse
ni atenuarse por el consejo de oficiales de a bordo, ni distraerse con la bsqueda de fletes, la entrega de las mercancas y
mucho menos con el trfico de las mismas.
Junto al capitn se ha dibujado hoy da otras figuras secundarias, como los agentes y representantes de los cargadores, del
naviero y de los aseguradores para todas esas operaciones; con esta separacin hay mayor garanta para los interesados.
En resumen, podemos decir que el Derecho Martimo experimenta evoluciones, a pesar de que no abandona si excesivo
tradicionalismo.
TRADICIONALISMO EN EL DERECHO MARTIMO.
Ya hemos dicho que este tradicionalismo es un carcter SUI GENERIS del Derecho Martimo, y su ejemplo ms
palpable lo encontramos en el hecho de que toda su reglamentacin se basa todava en la navegacin a vela. Este es un
grave inconveniente que se presenta a cada paso. As, Cmo liquidar una avera que se debe a forzamiento de mquinas,
cuando en la legislacin slo se habla de las averas causadas por el forzamiento de velas?
CRITICA A LA UNIFORMIDAD.
Es tambin un error creer en el principio de la uniformidad del Derecho Martimo, error que se ha creado partiendo de la
base de que en la Edad Media si que era este Derecho consuetudinario. En ese entonces el Derecho Martimo se apoyaba
puramente en la Costumbre, debido, principalmente, a que las de la gente de mar eran ms o menos uniformes. Cuando
estas costumbres se escrituraron, dicha uniformidad se perdi. Y as, tenemos que, en la regin del Mediterrneo reinaba
el Consulado del Mar; en el Golfo de Vizcaya, Mar de la Mancha y Mar Bltico regan los Roholes de Olern. Y la
disconformidad aument con los grandes descubrimientos y la diversidad de legislaciones que tuvieron los nuevos pases
creados.
El Derecho Martimo ha tenido una curiosa evolucin. Destruida la uniformidad de sus reglas por las causas que hemos
enunciado, los pases , sin embargo, han querido volver a los principios uniformes de la Edad Media, y lo han intentado
mediante leyes internacionales, congresos y conferencias, etc, que con este objeto se han propuesto y celebrado.
Las naciones han pretendido poner trmino a los conflictos que resultan de sus diversas legislaciones; y sin embargo, no
han aceptado regirse todos ellos por un Cdigo o leyes uniformes.
Ante esta situacin, todos los interesados en la navegacin se han unido con prescindencia de los respectivos Gobiernos y
han procurado la unificacin por la prctica comn, o sea, por el ejercicio de reglas que armonicen sus intereses
materiales comunes, y no de leyes internacionales.
ESFUERZOS HACIA LA UNIFICACIN.
Para propender a la unificacin de las leyes de Derecho Martimo se han formado asociaciones en muchos de los
principales pases del mundo.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Se dice que el Derecho Martimo es inmutable en el tiempo. Esto, en realidad, no es muy efectivo.
Muchas de sus instituciones han cambiado su forma primitiva, pero este cambio casi se ha hecho
imperceptible a consecuencia del gran tradicionalismo de que est impregnado. Ex el prstamo a la
gruesa ventura ya est en completo desuso; sin embargo en todo cdigo del mundo, Y en los tratados
de los autores, se sigue estudiando y reglamentando con todo lujo de detalles. Si examinamos una
pliza de fletamento veremos que conserva hasta hoy da la misma concepcin que ya tena en la
Edad media y no ser raro que en ella encontremos alusiones a piratas, rehenes, etc., y otras cosas que
ya no existen.
4. RIPERT12.
As, en 1860 se fundaba The internacional Law Association - , propiciadora del Congreso de York de 1864, en el que
se aprob un proyecto de reglas relativas a las averas.
En 1877 se celebr un nuevo Congreso en Amberes, que tuvo por objeto revisar las conclusiones a que haba llegado el
anterior. Del resultado de la correccin nacieron las llamadas Reglas de York y Amberes, que fueron revisadas y
modificadas en Liverpool, en 1890 y 1903, y en Estocolmo, en 1924. En este ltimo Congreso se les hizo una revisin
completa y se le antepusieron varias reglas signadas con letras, para conservar la numeracin primitiva de las de York y
Amberes, que llevan nmeros. En lo cual vemos un ejemplo palpable del tradicionalismo de que antes hablamos. Estas
reglas se conocen hoy como las Reglas de York y Amberes, redaccin e 1924.
Las reglas legales que hay sobre averas tienen, en realidad un carcter supletorio, a virtud de lo dispuesto en el artculo
1086 del Cdigo, que dice A falta de convenciones especiales, la responsabilidad, liquidacin y pago de las averas
sern determinados en conformidad con las disposiciones de este ttulo -.
12
4. Carcter comercial. El Cdigo de Comercio, artculo 633, clasifica, entre los actos de comercio todas las relaciones
jurdicas que ataen a la navegacin martima. Se sigue de esto que quienes practican habitualmente tales operaciones
son comerciantes. Sin embargo, el dominio del derecho martimo es ms extenso de lo que se reconoce habitualmente al
derecho comercial.
Por una parte, se puede practicar la navegacin sin dedicarse a la industria de los transportes. Hay al lado de la
navegacin comercial, una navegacin de recreo y una navegacin para pesca, y ha de aplicarse a estas navegaciones
comerciales las reglas relativas a la explotacin martima, pero no las referidas a los transportes, y la distincin no es
siempre fcil de hacer.
Por otro lado, el derecho martimo no comprende solamente el estudio de las operaciones jurdicas a las cuales da lugar el
transporte martimo, sino tambin el estudio de los bienes y de las personas que participan en l. Hay que estudiar el
rgimen de la propiedad del buque, el del reclutamiento de los marinos. Adems, tambin en lo que concierne a las
relaciones jurdicas, ciertas reglas no tienen su equivalente en el derecho terrestre, como la remuneracin de la asistencia
o la contribucin a las averas comunes, y guante largo tiempo la navegacin martima conoci con exclusividad la
prctica del seguro, que por otra parte ha conservado un carcter particular.
Por todas estas razones no se puede considerar al derecho martimo como una simple subdivisin del derecho comercial,
pues se aplica, como el derecho civil, a las personas, a los bienes y a las obligaciones. No est como el derecho comercial,
bajo la dependencia del derecho civil, lo que se explica por el carcter particular de su formacin.
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Es justamente por eso que el estudio de este derecho presenta un gran inters jurdico aparte de su inters prctico.
6. Carcter tradicional. Por largo tiempo, el derecho martimo ha conservado las antiguas usanzas sin modificarlas
mucho. El Cdigo de Comercio reprodujo la Ordenanza de 1681, y la Ordenanza misma era una compilacin de las
reglas consuetudinarias.
A principios del siglo XIX, la navegacin martima se haca todava como en Francia antigua y casi como en la Edad
Media. As el cdigo ha recogido todas las antiguas reglas sobre el abordaje, la echazn, el prstamo a la gruesa, el
carcter de indemnizacin del seguro, por ejemplo.
La doctrina insiste de buena gana sobre el carcter tradicional del derecho martimo. Pas por las edades sin envejecer
escriba Pardessus. Hoy todava se encuentran en este derecho antiguas expresiones o viejas reglas en las cuales el
carcter arcaico es notable. La gente de mar forma un medio profesional casi separado del resto de la nacin; sigue o
acepta reglas que la gente de tierra no conoce.
7. EVOLUCION DE ESTE DERECHO.
Pero lo que se consideraba verdadero hace un siglo no lo es ya hoy. En el curso del Siglo XIX se produjo una
transformacin radical en la navegacin martima. La construccin en acero sustituy a la construccin en madera y ha
permitido lograr buques considerables y de muy grande valor; el descubrimiento de la mquina a vapor, de la hlice, del
motor a explosin, de la turbina, han permitido hacer buques de andar rpido y regular. La transformacin del material ha
ocasionado una transformacin total en la explotacin.
1.
Los buques tienen un valor demasiado grande para pertenecer en propiedad o en copropiedad a simples
particulares. Pertenecen a grandes compaas de navegacin. Hubo que encontrar nuevas formas de crdito y la
hipoteca martima ha reemplazado la antigua forma del prstamo, mientras que los privilegios han sido
reducidos para asegurar el crdito hipotecario.
2.
Los marinos, otrora reclutados exclusivamente entre las poblaciones martimas y considerados casi como
soldados, no hacen siquiera, si son mecnicos, o fogoneros, un trabajo martimo. Adems, en los transatlnticos,
los agentes afectados al servicio de los pasajeros no son inscriptos martimos, e incluso las mujeres pueden ser
marinos. El contrato de trabajo es modificado; la proteccin social del marino ha llegado a ser la razn principal
de la intervencin legal.
3.
Las mercancas son actualmente muy voluminosas, a menudo de poco valor, embarcadas y desembarcadas lo
ms rpidamente posible. Mientras estas mercancas viajan son objeto de especulaciones comerciales. El
conocimiento que las representa sirve para la venta o el crdito. El legislador ha debido reglamentar la entrega y
las condiciones del transporte.
4.
Los transportes se hacen con ms regularidad y menos riesgos. El Cdigo de Comercio prev una serie de
incidentes de ruta: prolongacin, abreviacin del viaje, cambio de derrotero, transbordo, y determina la
repercusin de estos sucesos en el flete. Todo est reglado hoy por la convencin de las partes y no ms por las
reglas legales.
5.
El seguro, extendido a todos los riesgos, se ha modificado y perfeccionado. Fue necesario en 1885 derogar las
reglas del Cdigo de Comercio para permitir un uso ms extenso de l. Las plizas tipo permiten seguir la
transformacin de las condiciones del transporte y cubrir por el seguro martimo tambin las operaciones hechas
en tierra.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Aunque las prcticas actuales del derecho martimo sean muy diferentes de las antiguas, no hubo una revisin
general de las leyes martimas francesas a pesar de haber dos proyectos. Pero como las reglas legales no son en
general de orden pblico y los contratos martimos deben ser pasados por escrito, ha sido fcil remediar al arcasmo
de la legislacin gracias a los contratos tipo. As el derecho ha podido seguir la evolucin econmica.
b)
13
Aun en alta mar, ciertos institutos como el abordaje, la asistencia o el salvamento, pueden poner en contacto dos
o ms ordenamientos jurdicos distintos. La situacin de los buques, su rgimen dominial, la posibilidad de contraer
crditos en pases extraos al de su bandera, su eventual ejecucin en ellos, etc., imponen la adopcin de normas de
solucin uniformes a nivel internacional. Si a ello se agrega el problema de la responsabilidad, el hecho de que la
extensin de ella pueda variar en cada uno de los pases a los que el buque, por ejemplo, traslade personas o cosas; el
rgimen jurdico de los espacios acuticos, etc., se tendr un cuadro fctico que permitir explicar de manera
objetiva, por la propia gravitacin de las circunstancias aun tan sumariamente mencionadas, esta relevante
caracterstica del Derecho de la Navegacin.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 23
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Significa que an conservando cada pas su facultad legislativa plena, deben regir principios
anlogos en las legislaciones positivas de los pueblos.
El medio en que se desarrolla la navegacin y la actividad que le es propia (acercamiento e
intercambio entre los pueblos), determinan que las leyes locales y los ordenamientos jurdicos
nacionales no puedan, por si solos, resolver los variados y complejos conflictos que se presentaban.
La comunidad internacional tiende, da a da a perfeccionarse cada vez ms. La seguridad de la
navegacin exige una cooperacin cada da mayor entre los Estados, como prenda y garanta de
eficacia.
Aun en alta mar, ciertos institutos como el abordaje, la asistencia o el salvamento que pueden poner
en contacto dos o mas ordenamientos jurdicos distintos. La situacin de los buques, su rgimen
dominial, la posibilidad de contraer crditos en pases extraos al de su bandera, su eventual
ejecucin en ellos, etc., imponen la adopcin de normas de solucin uniformes a nivel internacional.
El problema de la responsabilidad, el hecho de que la tensin de ella pueda variar en cada uno de los
pases a los que el buque, por ejemplo, traslade personas o cosas; el rgimen jurdico de los espacios
acuticos, el aprovechamiento racional de sus recursos, etc. Estos problemas no pueden ser resueltos
exclusivamente por el derecho interno de cada pas.
Se explica entonces el gran nmero de convenciones y acuerdos internacionales y la constante
labor de unificacin encarada por organismos especializados, todo lo cual indica la vigencia efectiva
de esta caracterstica propia de la materia. La tendencia a la uniformidad, es la rplica a la
internacionalidad de esta disciplina, es una consecuencia de ella. Videla Escalada refirindose al
Derecho aeronutico, dice que la internacionalidad no anula la respectiva independencia de los
Estados para dictar sus legislaciones particulares.
La idea de la uniformidad no resulta en la realidad, sea por problemas de aplicacin,
Forzoso resulta concluir que los problemas enunciados no pueden ser resueltos exclusivamente por el derecho
interno de cada pas. De ah el gran nmero de convenciones y acuerdos internacionales y la constante labor de
unificacin encarada por organismos especializados, todo lo cual indica la vigencia efectiva de esta caracterstica
propia de la materia. La tendencia a la uniformidad, podra agregarse, es precisamente la rplica a la
internacionalidad de esta disciplina. Es, en otros trminos, una consecuencia de ello. Como acertadamente lo
consigna Videla Escalada refirindose al Derecho Aeronutico, la internacionalidad no anula la respectiva
independencia de los Estados para dictar sus legislaciones particulares. ..La internacionalidad significa aade
que, aun conservando cada pas su facultad legislativa plena, deben regir principios anlogos en las legislaciones
positivas de los pueblos.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
interpretacin, etc. Sin embargo, hay otra forma de lograr uniformidad, a travs de la costumbre, la
cual ha tenido ms xito que los tratados internacionales.
c)
14
Integralidad. El Derecho de la Navegacin contiene normas de derecho pblico y de derecho privado. Al igual
que el Derecho Aeronutico, segn seala Videla Escalada, compendia elementos de derecho interno y de
derecho internacional. La actividad que tiende a reglar, vinculatoria e internacional por antonomasia, determina
en gran medida la heterogeneidad de sus normas. A ese fenmeno se suma la creciente intervencin del Estado
en todos los aspectos de la actividad humana, de una profunda gravitacin no slo en la esfera tradicional de la
seguridad de la navegacin, sino actualmente tambin en el plano ms amplio del control de ciertas industrias o
actividades reputadas claves para el desarrollo econmico de los pases, entre las cuales adquieren significativa
relevancia la navegacin y el comercio que se moviliza por su intermedio. En efecto, acota Giannini, el inters
pblico en la actividad naviera responde hoy a pautas sustancialmente distintas de las que antiguamente
autorizaban a asignar carcter publicista a la marina mercante. Hoy es sta una herramienta de la poltica
econmica y que por su conducta se persiguen determinados y concretos propsitos, como por ejemplo, evitar
alteraciones en los servicios durante conflictos blicos o situaciones mundiales que, al reducir
considerablemente la oferta de bodegas o encarecer sensiblemente los fletes provocan idnticos efectos; reducir
la dependencia econmica al posibilitar la movilizacin del comercio exterior que el pas genera; fomentar las
exportaciones; diversificar el empleo; influir por medio de los fletes en el alivio de la balanza de pagos, etctera.
Todo ello explica los estmulos, subvenciones y privilegios que los Estados consagran al desarrollo y
engrandecimiento de la propia marina mercante.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
mixtas.
De derecho privado: lo relativo a la contratacin.
De derecho pblico: lo relativo a la autoridad martima y sus relaciones con los particulares,
normas sobre los espacios acuticos.
Normas mixtas: propiedad naval (aunque generalmente son normas de derecho privado, pero el
Estado en muchos casos tambin interviene, ejemplo, Art.99 Ley de Navegacin).
Giannini: Para el Estado la actividad naviera representa hoy una herramienta de la poltica
econmica, que persigue concretos propsitos como:
1) Evitar alteraciones en los servicios durante conflictos blicos.
2) Reducir la dependencia econmica al posibilitar la movilizacin del comercio exterior que el pas
genera.
3) Fomentar las exportaciones.
4) Diversificar el empleo.
Se explican entonces los estmulos, subvenciones y privilegios que los Estados consagran al
desarrollo y engrandecimiento de la propia marina mercante.
El Derecho Martimo exhibe normas de derecho publico y privado. Sus diversos institutos
exhiben entremezcladas unas y otras. El Derecho comn se aplica en la adquisicin del dominio de
una nave, transmisin, etc.
La intervencin del Estado en el mbito del derecho pblico aparece a travs del control que ejerce
en materia de construccin de buques, certificados de seguridad, verificacin de sus condiciones
operativas, etc. En cuanto a las facultades del propietario sobre la cosa, a diferencia de lo que
acontece con el resto de los bienes que integran el patrimonio, el titular de dominio no puede disponer
libremente de su buque. Su desguace debe ser autorizado; el cese de bandera y la consiguiente
exclusin de la nave de la matrcula requieren la previa anuencia del Estado.
El Derecho de la Navegacin tiene que resolver los conflictos que genera el trnsito de un buque por
aguas jurisdiccionales de otros Estados. Luego, la internacionalidad impone principios y reglas de
Derecho interno y de Derecho internacional.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
15
d) Reglamentarismo. Subraya Videla Escalada que el reglamentarismo del Derecho Aeronutico emana del carcter
dinmico o de la movilidad que en corto plazo ha revelado dicha disciplina a consecuencia de la rpida y trascendental
evolucin experimentada en la tcnica que le sirve de sustento. En el Derecho de la Navegacin tambin advertimos un
acusado reglamentarismo, pero su causa eficiente no es la misma que permite asignar esta caracterstica al Derecho
Areo. Es verdad que la introduccin del vapor revolucion la tcnica naviera, pero no es menos exacto que la necesidad
de adaptacin del Derecho de la Navegacin a las exigencias tcnicas no se hizo sentir entonces con la celeridad que
parece ser ms propia de aqul. Sin embargo, el reglamentarismo tambin es caracterstica predominante del Derecho de
la Navegacin, y su factor eficiente radica en la complejidad del vehculo acutico, en las razones de seguridad que
imponen la detallada regulacin de todas las etapas que arrancan con la elaboracin de los planos de construccin, su
aprobacin, la fiscalizacin que se ejerce durante la fase de construccin; el gran nmero de certificados y documentos
que habilitan para la navegacin; sus plazos de validez; las reglas nuticas a que debe ajustarse la navegacin en aguas
restringidas, es decir, en canales, estrechos, puertos, etc., y en las cuales el buque concebido para transitar en aguas
abiertas no puede aprovechar al mximo toda su capacidad de maniobra; el minucioso rgimen de seales, acsticas o
visuales, o de comunicaciones destinadas a velar por la seguridad de la navegacin, etc., constituyen otros tantos
ejemplos de la caracterstica que venimos analizando. No en vano contamos en nuestro medio con un cuerpo
reglamentario sumamente voluminoso, llamado a una permanente actualizacin de conformidad con las nuevas
modalidades que va sumiendo la tcnica de la navegacin y la mayor sensibilidad internacional frente a ciertos
fenmenos, como el de la polucin o contaminacin de las aguas, por ejemplo, que pueden poner en riesgo fuentes de
sustento en cuya preservacin est interesada toda la comunidad internacional.
La ley de navegacin remite en infinidad de casos a los reglamentos y disposiciones complementarias destinada a integrar
los principios generales propios de todo texto legal. Tal circunstancia demuestra que el reglamentarismo, como
caracterstica de la materia, aparece ya consagrado por la misma ley.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Ral Varela V.
1.
La expresin derecho martimo tiene un significado amplio y comprende todas las normas jurdicas que interesan a la
navegacin martima. Ellas pueden agruparse en cuatro ramas principales:
a)
El derecho martimo internacional pblico, que gobierna los conflictos de soberana que pueden producirse entre
los estados con motivo de la navegacin marina.
b) El derecho administrativo martimo, que es derecho pblico interno y trata de las relaciones que la navegacin
en el mar hace nacer entre los particulares y el estado. Dentro de esta rama incluimos el Derecho Penal
Martimo, que define y pena ciertos delitos que pueden cometerse con ocasin de la navegacin en el mar;
c)
El derecho privado martimo o derecho martimo comercial, cuyo objeto es regular las relaciones entre
particulares que da lugar la explotacin de las naves y el trfico realizado por el medio martimo.
d) El derecho internacional privado martimo, que resuelve los conflictos entre las diversas legislaciones que
surgen con motivo del comercio del mar.
17
Eyzaguirre.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
a)
El Derecho Internacional pblico martimo rige las relaciones que nacen entre los Estados con motivo
de la navegacin martima, sea en tiempos de paz o de guerra.
b) El Derecho Internacional Privado determina la ley aplicable a una relacin jurdica cuando existe
conflicto entre dos o ms legislaciones.
c)
El Derecho Administrativo martimo establece las normas relativas a la intervencin del Estado en la
navegacin martima.
d) Por ltimo, el Derecho Martimo Comercial es el que rige las relaciones entre los particulares con
ocasin de la navegacin martima.
En un principio, las normas de Derecho pblico y privado estuvieron contenidas en un solo estatuto, criterio que
despareci con la dictacin de los Cdigos en los primeros aos del siglo XIX. Hoy da la tendencia es volver a
reglamentar en un solo cuerpo legal lo pblico y lo privado, tal como lo hizo el Cdigo de la Navegacin Italiano del ao
1942.
No existe propiamente un Derecho Procesal o Penal martimo, ya que las naves estn sometidas, para tales efectos, a las
leyes territoriales del Estado a que pertenecen. Sin embargo, el decreto ley 2.222 de mayo de 1978, que sustituy la ley de
navegacin de 1878, establece normas especiales de competencia y procedimiento en lo que se refiere a determinados
riesgos martimos y, en especial, con los derivados de la contaminacin de las aguas de mar por hidrocarburos y otras
sustancias nocivas, artculos 153 y siguientes.
Al estudiar la mercantilizad vimos que todos los actos y contratos relacionados con el mar quedan dentro de la rbita del
Derecho Comercial, de acuerdo con el principio tradicional de que el mar mercantiliza los actos, nocin que tiene su
antecedente en que histricamente el Derecho Comercial naci de las relaciones en el mar y para solucionar conflictos del
trfico martimo.
18
Enrique Munita.
Esto ser el objeto de nuestro estudio. Se contiene en el Libro III del Cdigo de Comercio y tiene estrechas vinculaciones
con los dems indicados, muy especialmente con el Derecho Martimo Administrativo.
Daremos algunos conceptos sobre cada uno de estos derechos especiales.
a)
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 29
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Mucho se ha discutido sobre el principio de la libertad de los mares, y se han dado razones en pro y en contra de ella
desde hace muchos siglos. Como resultado de esta lucha de opiniones, tenemos existente hoy da el principio de la
libertad, que envuelve, asimismo, el de la libertad de navegacin.
Las limitaciones que se han hecho a dicha libertad con relacin a la pesca en alta mar, al mar territorial, etc, son materias
propias del Derecho Internacional Pblico.
As, en el artculo 585 de nuestro Cdigo Civil, se reconocer la libertad del mar, dicindose: Las cosas que la naturaleza
ha hecho comunes a todos los hombres, como la alta mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin
o individuo, tiene derecho a apropirselas.
Pero, como decimos, esta libertad que se establece, no es absoluta. Esta sujeta a limitaciones, casi siempre impuestas por
convenciones de carcter internacional, como las referentes a la pesca en alta mar, a la colocacin de cables submarinos,
a las seales, etc
Adems , una limitacin muy importante es la que se refiere al mar territorial, que se define en el artculo 593 de nuestro
Cdigo Civil:El mar adyacente hasta la distancia de una legua marina, medida desde la lnea de ms baja marea, es mar
territorial y de dominio nacional, pero, para el derecho de polica, para objetos concernientes a la seguridad del pas y a la
observancia de las leyes fiscales, se entiende hasta la distancia de cuatro leguas marinas, medidas de la misma manera.
Por el artculo 611 del Cdigo Civil, se impone una importante limitacin al principio de la libertad de los mares. Dice
as; Se podr pescar libremente en los mares; pero el mar territorial slo podrn pescar los chilenos y los extranjeros
domiciliados.
Pero en general, es en tiempo de guerra cuando el Derecho Internacional Martimo cobra especial inters. En efecto, en tal
circunstancia, se hacen apropiables las cosas en el mar, mas no as en tierra. Asimismo, se establecen el derecho de
captura y el de visita, para comprobar si los buques violan los bloqueos, llevan contrabandos de guerra, etc. Como estos
derechos se relacionan con las naves mercantes, de ah la importancia que ellos tienen para el Derecho Comercial
Martimo.
b) DERECHO MARITIMO INTERNACIONAL PRIVADO. Decamos que la navegacin tiene la virtud
de acercar a los pueblos, nacen entre ellos conflictos de legislaciones cuando se llega al caso de
aplicarlas a las relaciones particulares por el comercio o la navegacin martima. As, puede muy bien
suceder que una nave chilena se encuentre asegurada en el Per, lleve mercaderas chilenas, peruanas y
ecuatorianas, y choque frente a las costas de Guatemala. Qu legislacin debera aplicarse en este caso
para liquidar las averas? No es difcil imaginarse que el navo es un verdadero germen de conflictos de
Derecho Internacional Privado.
Debe aplicarse en todo caso la ley del lugar? Esta solucin, que a primera vista parece aceptable, cae por su base cuando
nos preguntamos: Y si los hechos suceden en alta mar, donde no tiene soberana ningn Estado? Por ejemplo, ocurre un
choque de dos naves en alta mar, Qu legislacin va a conocer del conflicto que va a suscitarse en virtud de ese hecho?
En la imposibilidad de aplicar el principio lex loci regir acto, que pareca el mas aceptable, los tratadistas y los congresos
internacionales han hecho esfuerzos para determinar que reglas deben hacer primar una legislacin sobre otra, y han
llegado a establecer que ser la ley del pabelln la que tendr primaca sobre las otras que concurran al conflicto. O sea,
se les aplica a las naves una especie de estatuto personal.
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c)
Efectivamente, la nave se encuentra durante toda su vida en ntimo contacto con las autoridades administrativas, por lo
cual ha sido muy justo que se destine una rama especial del Derecho Martimo al estudio de estas relaciones.
Son las autoridades administrativas las que fijan las normas a que se sujeta el personal contratado por las naves, los
contratos de enganche. Es el Estado el que entra a intervenir hasta el mximo en diversas materias relacionadas con la
nave, como son: su nacionalidad, su transferencia, sus aptitudes de navegacin, de explotacin, etc; los medios de
salvamento con que deben contar, la entrada y salida de los puertos, los derechos de faros y seales, etc.
Y as, tenemos que el Cdigo Sanitario dedica tambin todo su Libro III a la profilaxia de sanidad martima, copiando
sus disposiciones de un Cdigo Sanitario Internacional, aprobado en una convencin celebrada en Cuba.
A que obedece este exagerado intervencionismo del Estado? En realidad son varias las razones que lo justifican, y de
varios rdenes:
1.
a)
En cuanto al personal. En efecto, interviniendo el Estado en relacin con el personal de la marina mercante,
prepara con ello hombres para la marina de guerra en pocas de conflictos armados internacionales.
b) En cuanto al material. Reglamentando minuciosamente sobre el material con que debe contar la marina
mercante, propende al mejoramiento de los barcos, de los cuales puede servirse en caso de guerra para movilizar
tropas, vveres, pertrechos, etc. Antiguamente le interesaba el mejoramiento de los barcos porque ellos eran
armados en corso, en caso de conflictos internacionales. Pero, abolido ste, el inters que tiene en vista el Estado
al reglamentar las naves mercantes es, como se ha dicho, CONTAR EN CASO DE GUERRA CON UN
PODEROSO AUXILIAR. As lo ha establecido, por otra parte, la ley 3.841 de 16 de Febrero de 1922 que, en su
artculo 6, dispone que la marina mercante nacional es una reserva de la marina de guerra: puede requisarse
ntegra.
2.
De orden econmico. Hay razones de orden econmico que disponen este excesivo intervencionismo del Estado.
En efecto, estando las marinas mercantes de los distintos pases en continua competencia, el Estado trata en lo
posible de evitar esa competencia que se haga a la marina mercante nacional por las extranjeras, mediante
diversas disposiciones, de las cuales, la principal es el monopolio que le concede para realizar el comercio de
cabotaje. Entre nosotros, se otorg dicho monopolio por ley del ao 1922; otorga primas, la libera de ciertos
impuestos, etc.
3.
De seguridad. Por el hecho de tener la navegacin muchos riesgos el Estado debe preocuparse por averiguar las
condiciones de navegabilidad que renen las naves de su marina mercante, si cuentan con los medios de
salvamento necesarios, etc. Todo lo cual, tambin, justifica el intervencionismo a que nos venimos refiriendo.
Tendremos necesidad de volver a tratar de estas reglas del Derecho Administrativo Martimo con mucha frecuencia.
IV. DERECHO PRIVADO O COMERCIAL MARITIMO. Sabemos ya que, de acuerdo con la definicin de
VIvante, el Derecho Comercial Martimo es la parte del Derecho que tiene por objeto someter a reglas las relaciones
jurdicas que nacen principalmente del ejercicio de la navegacin, ya sea que se practique como especulacin, ya
para recreo, descubrimientos, instruccin, etc.
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B)
Determina la ley aplicable a una relacin jurdica cuando existe conflicto entre dos o ms
legislaciones.
Resuelve problemas de derecho internacional privado, cuando hay conflicto de legislaciones,
pera determinar la ley aplicable, o el tribunal competente.
Ejemplo: abordaje de naves en aguas internacionales, milla 220, hay un abordaje frente a
costas chilenas, entre una nave de bandera panamea y otra de bandera rusa, qu ley se aplica?, se
debe optar por un criterio, territorialidad, nacionalidad, ley del tribunal que primero conoce del asunto,
Art.1118 Cdigo de Comercio, este ltimo es el criterio adoptado.
Se origina en el hecho que la navegacin acerca a los pueblos, pero puede dar lugar a
conflictos de legislacin, ms graves en alta mar, donde es inaplicable la ley del lugar, la solucin se
Este es el Derecho que ser objeto de nuestro estudio en el presente ao.
Como hemos dicho, se encuentra reglamentado en el Libro III de Cdigo de Comercial; tiene estrechas vinculaciones
con las dems ramas del Derecho Martimo aqu mencionadas, y, especialmente, con el Cdigo Civil y con el
comercio terrestre.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
inclina por la aplicar la Ley del pabelln, es decir se aplica a las naves una especie de estatuto
personal.
C)
Varela incluye dentro de esta rama el Derecho penal martimo: que define y pena ciertos
delitos que pueden cometerse con ocasin de la navegacin en el mar.
La nave mercante durante su existencia se encuentra en ntimo contacto con las autoridades
administrativas.
Esta materia guarda relacin con el reglamentarismo.
Razones de la intervencin del Estado:
1) Militares y de defensa nacional.
2) Econmicas: evitar la competencia extranjera a nuestra marina mercante (monopolio del
cabotaje).
3) Seguridad: por los riegos de la navegacin.
D)
Es el que rige las relaciones entre los particulares a que da lugar la explotacin de las naves,
con ocasin de la navegacin martima
El libro III contiene normas especiales relativas a:
1) Las naves y artefactos navales.
2) Privilegios.
3) Hipoteca naval.
4) Sujetos de la navegacin.
5) Contratos para la explotacin comercial de las naves, ejemplo, contrato de fletamento.
8).- ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHO MARITIMO.
Ripert19.
19
6. Carcter tradicional. Por largo tiempo, el derecho martimo ha conservado las antiguas usanzas sin modificarlas
mucho. El Cdigo de Comercio reprodujo la Ordenanza de 1681, y la Ordenanza misma era una compilacin de las
reglas consuetudinarias.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Separa la historia de la materia en dos pocas delimitadas por la aparicin de las ordenanzas de
Colbert de 1681. Esta postura trata de reivindicar la importancia histrica de dicha ordenanza, que
consagr usos y costumbres ya incorporadas a diversas recopilaciones de la edad media.
Beltrn Montiel20.
A principios del siglo XIX, la navegacin martima se haca todava como en Francia antigua y casi como en la Edad
Media. As el cdigo ha recogido todas las antiguas reglas sobre el abordaje, la echazn, el prstamo a la gruesa, el
carcter de indemnizacin del seguro, por ejemplo.
La doctrina insiste de buena gana sobre el carcter tradicional del derecho martimo. Pas por las edades sin envejecer
escriba Pardessus. Hoy todava se encuentran en este derecho antiguas expresiones o viejas reglas en las cuales el
carcter arcaico es notable. La gente de mar forma un medio profesional casi separado del resto de la nacin; sigue o
acepta reglas que la gente de tierra no conoce.
20
Captulo II.
Los espacios acuticos representaron en todo tiempo y lugar una va de comunicacin de inapreciable valor al par que una
fuente natural de aprovechamiento econmico. Anota Luzzato, que el mar fue la va ms cmoda y ms corta entre pases
costeros limtrofes, pero separados por cortadas bahas y a menudo por montaas rocosas, y que adems atrajo a los
pueblos primitivos sobre todo por su riqueza. La pesca a lo largo de la ribera, aade, debi ser para las poblaciones
costeras, no slo el primer estmulo para la navegacin, sino tambin, junto con la sal, la primera ocasin de intercambio
con las tribus agrcolas del interior. Mientras las condiciones tcnicas era precarias, difcilmente pudo arriesgarse la
navegacin en alta mar, de ah la marcada tendencia a la navegacin costera o, a lo sumo, de isla a isla. Tales
circunstancias revelan la ntima conexin existente entre el ejercicio de la navegacin y los aportes tecnolgicos que, al
dotarla de nuevos elementos, le brindaron tambin mayores posibilidades. A su vez, la escasa movilidad del hecho
tcnico, el que slo a mediados del siglo pasado experimenta una transformacin de importancia, explica la vigencia
secular de ciertos principios y regulaciones jurdicas.
La revolucin industrial influy en la tcnica naval. Produjo una transformacin tan honda en ella, que, siguiendo el
criterio esbozando por Berlingieri, nos autoriza a distinguir en la historia de la materia dos pocas o perodos
perfectamente diferenciados, a saber:
a)
Perodo de la navegacin a vela, que arranca desde remotas pocas y se prolonga en el tiempo hasta la aparicin
y subsiguiente aplicacin a la industria y actividad naval de los grandes inventos y adelantos del siglo pasado;
b) Perodo moderno, que comienza a mediados del siglo XIX y se extiende hasta nuestros das.
El derecho como ciencia estructural debe necesariamente hacer hincapi en los fenmenos que tienen por escenario el
mundo de los hechos; su adecuacin a las transformaciones que se operan en l es prenda de su efectiva vigencia. La
tcnica genera nuevas modalidades en los planos de las relaciones de produccin e intercambio. De ah que la distincin
que antecede coincida, en lneas generales, con los perodos econmicos denominados de economa aislada y del
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
comercio internacional libre, pues el primero de ellos se prolonga prcticamente hasta principios del siglo pasado. Y
precisamente durante esa centuria cuando se produce una sustancial transformacin en la tcnica navegatoria; el vapor
suplanta al velamen como elemento de propulsin; el hierro a la madera en la construccin de los cascos; la telegrafa
permite un contacto ms frecuente entre el buque y su armador o propietario; despuntan las lneas regulares; concluido un
viaje, el buque no entra ya a desarme; la brevedad de su permanencia en puerto determina la aparicin de nuevos sujetos
que complementan la organizacin armatorial; el empleo de mquinas traslada el principio de la divisin del trabajo a
bordo de la comunidad viajante; la mayor capacidad de los buques incrementa las posibilidades de intercambio, etctera.
Esta escuela enumeracin persigue como nica finalidad brindar una somera idea acerca de algunas de las modalidades
generadas o modificadas por el vital impulso del maquinismo. El Derecho de la Navegacin, a instancias de esos
factores, dej de ser inmutable en el tiempo y el espacio, como lo calificara Pardessus.
Contrariamente al criterio de distincin utilizado por nosotros, Ripert separa la historia de la materia en dos pocas
delimitadas por la aparicin de las clebres Ordenanzas de Colbert de 1681. Consideramos que tal postura no hace ms
que reivindicar la importancia histrica de dicha Ordenanza. Empero, sin desconocer en absoluto su significacin, no
debe olvidarse que ella consagr usos y costumbres incorporados ya a distintas recopilaciones de la Edad Media.
Otros autores se limitan a agrupar, teniendo en cuenta las convencionales separaciones que en el devenir de la
civilizacin ha trazado la ciencia histrica, los antecedentes principales en la materia.
Una obra que aspira a servir de gua a quienes se aproximan a esta disciplina no puede prescindir de un bosquejo
histrico que, pese a su brevedad, pueda facilitar la captacin de los principios en funcin de los cuales se estructura esta
rama de la enciclopedia jurdica. La historia permite, no slo adentrarse en el pasado para una mejor comprensin del
presente, sino, adems, atisbar el curso que han de seguir los aconteceres futuros.
5.
El perodo de la Navegacin a vela. En el perodo de la economa aislada, en gran medida coincidente con la
etapa de la navegacin a vela, prevaleci la economa cerrada (domstica, ciudadana, nacional). El
intercambio internacional constituy una excepcin, y slo poda viabilizarse por medio de pequeas
embarcaciones que difcilmente se hallaban en condiciones de afrontar una navegacin en mar abierto; se
navegaba en grupos y en uno o dos perodos del ao; largas estadas en puerto caracterizaron aquella etapa. Los
grandes descubrimientos geogrficos y la primera colonizacin transocenica provocaron ciertas modificaciones,
pero la tcnica de la navegacin, aun a despecho del empleo de la brjula, no experiment cambios sustanciales.
Los buques eran de madera; el elemento bsico de propulsin sigui siendo la conjuncin de viento y velamen;
los viajes eran extensos en el tiempo; el desarme del buque al concluir cada uno de ellos, muchas veces tras
largos perodos de navegacin, implicaba la desvinculacin de los diversos factores transitoriamente agrupados
en torno a una expedicin; los riesgos del mar y la carencia de una infraestructura de apoyo convertan cada
expedicin en una suerte de aventura, lo cual explica las formas asociativas de explotacin con todas sus
implicancias.
Dentro de ese extenso perodo, que denominamos de la navegacin a vela, merecen destacarse, en rpida revista, los
aportes normativos de mayor trascendencia; a saber:
a)
Antiguas recopilaciones orientales. El Oriente parece ser el venero indiscutible de los lineamientos
bsicos de nuestra civilizacin. De ah que no resulte extrao encontrar en los milenarios cdigos de
Man y de Hammurabi algunas disposiciones que, aun asistemticamente, ataen a la regulacin de la
navegacin. En tal sentido cabe recordar normas referentes a la construccin de buques,
responsabilidad del transportador, enrolamiento, etctera.
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Los fenicios, a quienes se sita geogrficamente en una estrecha franja de tierra entre el Lbano y el mar, desplegaron una
intensa actividad comercial por va martima. Sin embargo, no ha llegado hasta nosotros testimonio alguno de sus leyes
en la materia. Esta circunstancia, tal vez, deba atribuirse al carcter consuetudinario que durante largos siglos revistieron
las normas destinadas a reglar la actividad navegatoria.
b) Grecia. Durante varios siglos los buques griegos, pueblo navegante por excelencia, ejercieron una
marcada hegemona en el Mediterrneo y en el Mar Negro. A travs de las oraciones de Demstenes
nos han llegado algunas disposiciones elaboradas por el derecho helnico en orden a resolver
problemas especficos de la materia. Sin perjuicio de ello, se atribuye a la llamada Lex Rodhia (475
479 a. C.) el carcter de un cuerpo orgnico destinado a regular el ejercicio de la actividad naval. Es
unnime, asimismo, la opinin de los autores en cuanto a reconocer a Grecia como cuna del nauticum
foenus.
c)
Roma. El derecho romano, cuya influencia exhibe de manera elocuente nuestro ordenamiento jurdico,
recogi en la monumental obra de Justiniano, diversos principios sobre la materia. En ellos es dable
advertir, como acontece en otras manifestaciones culturales romanas, la gravitacin ejercida por el
derecho helnico. Sin perjuicio de ello, el Digesto inmortaliz la llamada Lex Rodhia de iactu, junto a
otras instituciones del Derecho de la Navegacin relativas a la responsabilidad del transportador;
naufragio; prstamo a la gruesa, etc. La cada del Imperio Romano y la supervivencia de Bizancio
provocaron el nacimiento del cuerpo conocido como las Baslicas cuyo Libro III estaba destinado a la
regulacin de la actividad navegatoria y del cual slo se tienen noticias indirectas y fragmentarias.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 36
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En la zona nrdica y del mar Bltico, nos encontramos con las llamadas Leyes de Wisby del siglo XV, recopilacin de
usos y costumbres elaborados en la Isla de Gothland, Suecia.
e)
Derecho estatutario. Paralelamente a las recopilaciones de usos y costumbres, las ciudades repblicas
italianas y algunas villas francesas dieron vida al llamado derecho estatutario, manifestacin jurdica
que expres el poder poltico de las ciudades con acceso al mar y embarcadas, en general, en una
poltica aislacionista y protectora de sus intereses, cimentada en un florecimiento comercial al que no
era naturalmente extraa la privilegiada situacin geogrfica de que disfrutaban. Las tablas de Amalfi,
los estatutos de Venecia, Pisa, Gnova, etc., en Italia y los de Arls, Montpellier y Marsella en Francia,
son expresiones de esta particular manifestacin jurdica.
f)
Nacionalizacin del Derecho. Arribamos en esta sinttica resea a las conocidas Ordenanzas de
Colbert de 1681, que agruparon los usos y costumbres imperantes en aqulla poca. Las Ordenanzas
operaron una suerte de nacionalizacin de un derecho que hasta entonces no reconoca la paternidad de
pas alguno. Constituyeron la culminacin jurdica de una obra de unificacin poltica que dio vida al
moderno Estado Francs. La labor comenzada por Lus XI fue completada por Lus XIV, quien
consolid la unidad nacional incluso a nivel legislativo. A diferencia de las recopilaciones de usos y
costumbres, las Ordenanzas de 1681, como las de 1673, fueron dictadas por el Estado en ejercicio de
su potestad soberana. Lo que Italia y Alemania tan slo alcanzaron en el siglo XIX obsrvese que,
lograda la unidad poltica, esos dos pases iniciaron el movimiento de codificacin como medio de
borrar los regionalismos legislativos -, Francia lo concret en el siglo XVII, en que la monarqua
afianz su hegemona sobre los restantes factores de poder.
Obvio resulta destacar la repercusin que ejercieron las famosas Ordenanzas de Colbert. Implicaron la apertura de un
nuevo sistema tendiente a resolver los conflictos derivados del ejercicio de la navegacin, pues suplantaron la vigencia de
usos y costumbres, objeto de recopilaciones privadas, por un cuerpo normativo sancionado por el Estado. Represe que el
perodo de las grandes recopilaciones concluye con estas ordenanzas. Pero, adems, gravitaron decididamente en el
posterior movimiento codificador de tal suerte, que sus disposiciones se trasladaron en bloque al Cdigo Francs de 1807
y, por esa va, pasaron a todos los restantes inspirados en l. Nuestro Cdigo de Comercio, Libro III, no escap por cierto
a esa regla.
g) La codificacin. A principios del siglo pasado, con la sancin del Cdigo Francs de 1807, se inicia el
movimiento codificador. El Cdigo espaol de 1829, el portugus de 1833, el italiano de 1882, etc., se
inspiraron en el primero y, por consiguiente, tendieron a la regulacin de un tipo de navegacin la
accionada a vela que en aquel mismo siglo haba de experimentar profundas transformaciones
tcnicas. Aquella tendencia acentu el proceso de nacionalizacin del derecho comenzado por las
Ordenanzas de 1681 y quebrant la uniformidad formal derivada de la aplicacin de los usos y
costumbres. Sustancialmente no ocurri lo mismo dado que el francs sirvi de molde a los dems. No
obstante, el Derecho de la Navegacin qued apresado dentro de los Cdigos de Comercio, siendo as
que su esfera de aplicacin desborda la materia especfica de stos. A su vez, la reaccin que se oper
contra los tribunales de excepcin implic transferir a la justicia ordinaria el conocimiento de las
causas martimas, circunstancia que, a la postre, obrara en detrimento de la autonoma jurisdiccional
de la materia. Por ltimo, varios de los cdigos vaciados en los moldes del francs fueron sancionados
cuando ya el hecho tcnico haba comenzado a experimentar las modificaciones resultantes de la
revolucin industrial. Consecuentemente, reglamentaron una realidad que comenzaba ya a estar
superada.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 37
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
6. EL PERIODO DE LA NAVEGACIN MODERNA. A mediados del siglo XIX, segn antes lo sealamos, los
adelantos tecnolgicos introdujeron una importante transformacin en la industria naval. El uso del hierro y del acero en
reemplazo de la madera hizo de los cascos objetos resistentes para surcar cualquier espacio acutico. Brind mayor
seguridad a la navegacin por la duracin, resistencia e impermeabilidad de aquellos materiales, tal como lo apunta
Berlingieri, Posibilit embarcaciones ms veloces y de mayores dimensiones. La autonoma de propulsin permiti
escoger las rutas ms convenientes; la implantacin de servicios regulares; la navegacin continuada y no circunscripta a
uno o dos perodos anuales, etctera. A su vez, los buques adquirieron gran valor econmico. La propiedad naval acentu
las caractersticas especiales que ya presentaba, y se hizo menester arbitrar nuevas modalidades crediticias susceptibles
de agilizar y favorecer las transacciones. La utilizacin de medios modernos de comunicacin y la mayor rapidez de los
viajes determinaron formas de organizacin armatorial que ya no exigan concentrar en manos del capitn, por ejemplo,
las facultades que la legislacin del perodo de la navegacin a vela le atribua. La legislacin social influy tambin en l
antigua regulacin de los derechos y obligaciones emergentes del contrato de ajuste. La especializacin de las tareas a
bordo gener las diversas secciones laborales en funcin de las cuales se habran de estructurar las primeras
organizaciones sindicales vinculadas a la labor martima. El avance tcnico, en suma, dio vida a nuevos institutos,
transform en mayor o menor medida los existentes y margin otros que se mostraron incompatibles o innecesarios con
las modalidades que la actividad navegatoria fue paulatinamente asumiendo. En tal sentido resulta interesante destacar
que la utilizacin de los buques desbord el tradicional esquema del fletamento. La locacin de buques, a casco desnudo
o no; la diversificacin del fletamento en funcin de modalidades especficas; el transporte de mercaderas subordinado a
caractersticas distintas de aquel que os Cdigos del perodo de la navegacin a vela denominaban de carga general; la
aparicin del remolque, dada la posibilidad de que un buque suministrara su fuerza de traccin a otro u otros; el
desarrollo del contrato de pasaje, ntimamente vinculado a las circunstancias sintticamente expuestas y al intenso
movimiento migratorio provocado a partir de la segunda mitad de la pasada centuria, constituyen otros tantos elementos
demostrativos del anterior aserto.
La mayor intensidad del trfico martimo torn a su vez necesario dar solucin, en nivel internacional, a los cada vez ms
frecuentes conflictos de leyes y jurisdicciones. La labor realizada por organismos y conferencias internacionales habla con
clara elocuencia de esta caracterstica de la cual extraemos en el plano normativo la internacionalidad de la materia, la
marcada tendencia en pos de la consecucin de soluciones uniformes e idneas para dar adecuada respuesta a una
actividad que se caracteriza por su internacionalidad. Es del caso destacar que sin perjuicio de las convenciones o
tratados multilaterales que comprenden tpicos de derecho pblico y de derecho privado, el carcter competitivo de la
actividad navegatoria ha generado la actuacin de otros organismos Conferencia de fletes, Comits de usuarios, etc
destinados a reglar distintas facetas de dicho quehacer. La elaboracin de formularios contractuales uniformes,
especialmente en la esfera de las compraventas internacionales, transportes de mercaderas, fletamentos, etc., sumada a la
intervencin de los organismos mencionados en ltimo trmino, nos pone en contacto con ese derecho viviente, segn
la feliz expresin de Scialoja, que es el que efectivamente regula importantes aspectos de la actividad naviera.
Esta etapa del desarrollo de la navegacin exigi nuevas soluciones jurdicas, pues, como acertadamente seala Ferrarini,
la introduccin del vapor revolucion la tcnica, pero no implic paralelamente la evolucin del Derecho Martimo, sino
el reemplazo del sistema mediterrneo como fuente tradicional de regulacin, por el derecho anglosajn. La influencia
ejercida por la marina inglesa y la de otros pases nrdicos explica el fenmeno jurdico mencionado, cuya presencia se
advierte en los documentos a los que ms comnmente se apela para instrumentar diversos negocios jurdicos,
verbigracia, conocimientos, plizas de fletamento, contratos de locacin de buques, compromisos de avera, plizas de
seguro, etctera. Puede advertirse en algunas convenciones internacionales la de Bruselas de 1924 sobre conocimientos,
por ejemplo la influencia ejercida por el derecho anglosajn incluso en su formulacin normativa.
Desde el punto de vista legislativo, adems de las convenciones internacionales, muchas de las cuales fueron
incorporadas al derecho interno de los Estados, no podemos dejar de mencionar las leyes nacionales inspiradas en la
HARTER ACT de 1893 y el Cdigo Italiano de la Navegacin, sancionado en 1942, cuyas soluciones informaron no
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Separa distingue dos etapas histricas en el desarrollo de esta materia, distincin que coincide con
los periodos econmicos llamados de economa aislada y del comercio internacional libre:
1. PERIODO DE LA NAVEGACION A VELA.
Comprende las pocas ms remotas y se prolonga en el tiempo hasta la aparicin y
consiguiente aplicacin a la industria y actividad naval de los grandes inventos y adelantos del siglo
pasado. Coincide con el periodo de la economa aislada, o cerrada (nacional o domstica).
El intercambio internacional: era excepcional, era viable en pequeas embarcaciones, y se
navegaba en grupos, uno o dos al ao, con largas estadas en los puertos. Los grandes
descubrimientos geogrficos: no provoc cambios sustanciales en la tcnica de la navegacin, a pesar
de existir ya la brjula. Los buques: eran de madera, con velas movidas por el viento, el desarme del
buque al concluir un viaje provocaba la desvinculacin de los distintos factores que se haban
agrupado en torno a la expedicin.
Las expediciones. Eran verdaderas aventuras, por los riesgos del mar y la falta de una
infraestructura de apoyo.
Dentro de este periodo encontramos varios cuerpos normativos:
1) Antiguas recopilaciones orientales.
Cdigos de Man y de Hammurabi: contenan normas sobre construccin de buques, responsabilidad
del transportador, enrolamiento, etc.
Los fenicios: desplegaron una intensa actividad comercial martima.
2) Grecia.
Ejerci una marcada hegemona en el Mediterrneo y en el Mar negro.
Las Oraciones de Demstenes: resolvieron problemas especficos sobre la materia.
Lex Rhodia: cuerpo orgnico destinado a regular el ejercicio de la actividad naval.
3) Roma.
La obra de Justiniano: recogi diversos principios sobre la materia.
pocas reformas legislativas nacionales (la ley federal suiza de 1953, el cdigo griego de 1958, la ley Yugoslava de 1959,
el cdigo polaco de 1961, etc).
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
El digesto: inmortaliz la Lex Rodhia de iactu, junto a otras instituciones del Derecho martimo
relativas a la responsabilidad del transportador, naufragio, prstamo a la gruesa, etc.
Las Baslicas: su libro III regulaba la actividad navegatoria.
4) Recopilaciones de usos y costumbres en la edad media.
La Lex Pseudo Rhodia: recopil usos y costumbres imperantes en la cuenca oriental del
mediterrneo.
Los Roles de Olern: en la costa norte de Francia.
El Consulado del Mar: en el mediterrneo occidental, contena normas relativas a la 1)
Organizacin de la justicia consular, 2) Regulacin detallada de la figura del capitn, 3) Contrato de
Fletamento, etc.
El Guidon de la Mer: Se le atribuye ser el antecedente inmediato de las Ordenanzas de Colbert de
1681 y ms importante tentativa de unificar el Derecho Consuetudinario martimo mediterrneo.
Leyes de Wisby: en la zona nrdica y mar Bltico.
5) Derecho Estatutario.
Naci en las ciudades-repblicas italianas y algunas villas francesas, fue una manifestacin
jurdica que expreso el poder poltico de las ciudades con acceso al mar, con una poltica aislacionista
y protectora de sus intereses.
Las Tablas de Amalfi.
Los Estatutos de Venecia, Pisa y Gnova, en Italia.
Los Estatutos de Arls, Montpellier y Marsella en Francia.
7) La Nacionalizacin del Derecho.
Las Ordenanzas de Colbert de 1681.
-
Nacionalizaron un Derecho que hasta ese momento no reconoca la paternidad de ningn pas.
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- Constituyeron la culminacin jurdica de una obra de unificacin poltica que dio nacimiento al
moderno Estado francs.
- Fueron dictadas por el Estado en ejercicio de su potestad soberana( lo que la diferencia de las
recopilaciones de usos y costumbres, que fueron obras de privados).
- Implantaron un nuevo sistema para resolver los problemas derivados del ejercicio de la
navegacin al suplantar la vigencia de usos y costumbres por un cuerpo normativo.
-
- Sus normas se trasladaron en bloque al Cdigo Francs de 1807 y sus seguidores, incluido
nuestro Cdigo de Comercio, libro III.
8) La Codificacin.
Movimiento que se inicia con la creacin del Cdigo francs de 1807, el espaol de 1829,
portugus de 1833, italiano de 1882, se inspiraron en el francs, y por ello regularon la navegacin a
vela. El Derecho martimo qued apresado dentro de los Cdigos de comercio, decisin poco
acertada ya que su esfera de aplicacin desborda la materia especfica de estos.
Las causas martimas fueron conocidas por la justicia ordinaria, esto provocara un
detrimento de la autonoma jurisdiccional de la materia.
Con la codificacin se reglamenta una realidad ya superada.
2. PERIODO MODERNO.
Comienza a mediados del siglo XIX y se extiende hasta nuestros das.
Los adelantos tecnolgicos transformaron la industria naval.
El hierro y acero en la construccin de los cascos reemplazaron a la madera.
La autonoma de propulsin, permiti escoger rutas ms convenientes,
navegacin continuada.
Nacieron nuevas formas de organizacin armatorial.
La utilizacin de los buques ampli el tradicional esquema del fletamento.
Apareci el remolque, se desarroll el Contrato de Pasaje.
servicios regulares,
La mayor intensidad del trfico martimo, hizo necesario dar solucin a nivel internacional a conflictos
de leyes y jurisdicciones.
Nacieron Conferencias de Fletes y Comits de Usuarios.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
La introduccin del vapor revolucion la tcnica, pero no produjo la evolucin del d martimo, sino el
reemplazo del sistema mediterrneo como fuente tradicional de regulacin por el derecho anglosajn
(influencia de la marina inglesa y pases nrdicos, cuya presencia se aprecia en distintos documentos
como: conocimientos de embarque, plizas de fletamentos, contrato de locacin de buques,
compromisos de averas, etc.)
Enrique Munita.
Orgenes e historia del Derecho martimo.
Este Derecho es tan antiguo como el comercio martimo, primera forma que adopt el
comercio. Su primera manifestacin la encontramos en las leyes Rhodias, que los Romanos
incorporaran a su Digesto con el nombre de Lex Rodhia de Jactus.
Poseyeron los romanos tambin leyes sobre el prstamo a la gruesa ventura o foenus nauticum, leyes
relativas a las asociaciones de armadores, la actio excercitoria contra los navieros o armadores por su
responsabilidad, etc.
En la Edad Media tenemos que el Derecho Martimo se manifiesta en los Estatutos de las
ciudades italianas; en el Consulado de Mar; que rigi en Espaa hasta 1829 y en Castilla hasta 1886,
y en general, en todo el Mediterrneo en los Roles de Olern o juicios de Olern, de carcter
doctrinario, de nacimiento desconocido, que rigieron en Francia hasta la dictacin de la Ordenanza de
Comercio Martimo, en 1681; en el Gua o Giden de la Mer, nacido en Rouen, en el siglo XVI, en el
cual se reglament por la vez primera el seguro martimo; en los Acuerdos de la Liga Ansetica; en la
dictacin de la Ordenanza de Comercio Martimo de Colbert, en 1681, primera manifestacin de
Derecho Martimo Pblico, administrativo, privado e internacional, vigente hasta la promulgacin del
Cdigo de Comercio francs en 1807, y hasta hoy da en ciertos lugares, en los relativo a Derecho
Pblico Martimo; en las Ordenanzas de Bilbao, sancionadas en 1637 por Felipe V, y que rigieron en
nuestro pas hasta la dictacin del Cdigo; en las Siete Partidas, que dicen relacin con el contrato de
fletamento, echazn, etc.
En Chile colonial rigi la legislacin espaola: el Consulado del Mar y las Ordenanzas de Bilbao
(desde 1795). Y en Derecho Martimo Administrativo el Reglamento de Libre Comercio (1778),
ratificado por ley de la Repblica en 1811 y modificado en 1813.
Desde los comienzos de la Repblica se empezaron a dictar leyes que tuvieron por principal
objeto incrementar el desarrollo de la naciente marina mercante nacional. En los aos de 1833, 1834 y
1835; una seria de leyes y reglamentos tendieron a facilitar y propiciar la construccin naval, el
comercio martimo, refirindose principalmente a las primas, a la liberacin de derechos de aduana, a
los materiales de construccin, etc.
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De este modo, llegamos a la dictacin de la primera Ley General de Navegacin, que naci en 28
de Julio de 1836.
Desarrollo posterior de la legislacin en Chile.
Despus de la primera ley de carcter general, la legislacin en el Derecho Martimo se enriquece en
nuestro pas con la dictacin del Cdigo de Comercio (1865 67) y con la ley de navegacin, de 24
de junio de 1878, muy vinculada al Cdigo, y que dice especial referencia con las naves, su
nacionalidad, los capitanes y dems gente de mar, la asistencia, salvamentos, etc.
Tenemos en seguida, la ley nmero 3.500 de 20 de Febrero de 1919, sobre hipoteca naval, y que rigi
90 das despus de su publicacin en el Diario Oficial.
La ley 3.841, de 6 de Febrero de 1922, que reserv el COMERCIO DE CABOTAJE entre los
puertos de la Repblica a las naves de la marina mercante nacional.
Las leyes nmero 4.249 de 29 de Enero de 1928, y nmero 4.602, de 18 de Junio de 1929, sobre
proteccin y privilegios especiales a las naves que hagan su trfico regular por el canal de Panam y
por Magallanes, respectivamente.
La Ordenanza de Aduanas, de 14 de Marzo de 1927, modificada luego, y que rigi desde el 1 de
Septiembre de dicho ao; y
El Decreto Ley nmero 772, de 19 de Diciembre de 1925, sobre EMPLEADOS PARTICULARES
A BORDO DE NAVES MERCANTES NACIONALES, hoy incorporado a una Ttulo del Cdigo
del Trabajo, de Mayo de 1931.
Los ms recientes adelantos tcnicos en materia de construccin de buques, motores y equipos navales, dan
origen a nuevos riesgos de explotacin, los cuales a su vez plantean problemas jurdicos distintos de los que haba
engendrado la navegacin mecnica tradicional. Sealamos, en tal sentido, la aparicin de buques a propulsin nuclear:
fenmeno del gigantismo, es decir, la construccin de graneleros y buques tanques de enormes dimensiones; la
difusin de los contenedores (containers) y de otras modalidades que encuentran su grfica definicin en el concepto de
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carga unitarizada; la consiguiente aparicin de los buques diseados especialmente para el transporte de containers; la
construccin de buques denominados lash, es decir, transportadores de lanchas que se cargan y descargan en los puertos
y en las que se estiban o desestiban directamente las mercaderas, etctera.
La seguridad de la navegacin y la preservacin de los recursos y riquezas del mar y de su lecho inquietan
profundamente a la comunidad internacional. El tema de la contaminacin de las aguas ocupa hoy un lugar preferente,
dadas las perniciosas consecuencias de hechos o prcticas que hasta hace muy poco no haban preocupado mayormente.
Valoraciones sociales ms afinadas hacen sentir su influencia en la poltica legislativa de los Estados.
Concepciones y frmulas tradicionales van abriendo paso a criterios de valor que a corto plazo, estimamos, aportarn
insospechadas soluciones, especialmente en materia de responsabilidad, limitaciones, etc.
La poltica naviera constituye hoy unos de los captulos que imprescindiblemente debe contemplar todo plan de
gobierno. La movilizacin del comercio exterior no puede dejarse ya librada exclusivamente a la accin privada,
especialmente en los pases de tradicional raigambre cargadora. De ah la vigencia de soluciones jurdicas particulares
como, por ejemplo, en el nivel internacional, los convenios bilaterales que aseguran a los pases contratantes una
participacin igualitaria y una clara primaca en el trfico que ambos son capaces de generar: las leyes de fomento para la
industria naval, los estmulos legales destinados a incrementar el tonelaje nacional, etctera.
Escaparn a los objetivos de esta obra profundizar un tema tan complejo como ste. Hemos querido
simplemente trazar una semblanza de los problemas tcnicos y jurdicos ms importantes y resumir las tendencias que
reputamos prevalecientes, a saber:
a)
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Dos situaciones:
1. Agrupacin de los intereses en dos grandes grupos:
a) Intereses navieros que se agrupan en conferencias de fletes.
Las conferencias de fletes: tienen por objeto:
1. Evitar los efectos nocivos de una competencia desenfrenada en la actividad naviera.
2. Asegurar un servicio regular, fletes uniformes, beneficios adicionales a favor del usuario.
3. Participan en estas conferencias naves privadas y estatales.
b) Intereses de usuarios, que se agrupan en los comits de usuarios: Agrupacin de importadores y
exportadores que se unen para regular sus relaciones con los transportadores.
2. Preocupacin de los pases por fomentar cada vez ms la marina mercante.
a) Se advierte una mayor intervencin del Estado en participar en el ejercicio privado de la
navegacin. En Chile tenemos la Ley de fomento a la Marina Mercante, que distingue entre cabotaje y
servicios externos.
Cabotaje: transporte de mercancas entre puertos chilenos, continentales o insulares. En este caso slo
las naves chilenas pueden realizar cabotaje, excepcionalmente pueden hacerlo naves extranjeras, pero
slo en aquellos casos en que la ley lo autorice.
Servicio exterior: la regla general es la reciprocidad entre los pases.
La Ley de fomento a la Marina Mercante protege la Marina Mercante tanto en el cabotaje como en el
servicio exterior.
b) Los pases de tradicin cargadora aspiran a una mayor y activa participacin en el comercio
exterior lo que implica poseer una marina mercante propia, adoptando con tal fin medidas de fomento
en materia crediticia, franquicias, subsidios, etc. Los acuerdos bilaterales y regionales persiguen el
mismo fin.
E. gigantismo de las naves:
Es una cuestin tcnica, que no merece mucha explicacin, hoy en da las naves son cada vez ms
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grandes.
F. tendencia cada vez ms creciente a la transferencia electrnica de datos:
Se da en todos los mbitos, los contratos dejan de constar en nmero creciente en papeles.
Ej.: Conocimiento de embarque, es un contrato de transporte martimo que cumple distintas
funciones: es prueba del contrato, consta el contrato, ttulo representativo de mercancas que sirve
para transferir el dominio de las mercancas representada en ese documento y depende de la forma en
que fue emitido (a la orden, al portador o nominativamente), en este caso cmo transferir el dominio
de las mercancas a travs de Internet? Actualmente existe el sistema de base de datos.
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El Derecho del Transporte Martimo est constituido por aquellas normas e instituciones jurdicas que
gobiernan al transporte por mar y a las relaciones que nacen con ocasin de sus servicios. El concepto
de unidad en la perspectiva del Derecho del Transporte Martimo no contradice sino que ms bien
confirma la existencia de ramas dentro de la ciencia del Derecho, que responden orgnicamente a
disciplinas que gozan, per se, de autonoma e independencia.
Bajo estos parmetros, el Derecho del Transporte Martimo constituye una rama de la ciencia jurdica
alimentada e integrada fundamentalmente por principios emanados del derecho administrativo,
mercantil, laboral, tributario, penal, de la navegacin y del derecho internacional martimo, sin olvidar
al derecho civil, como disciplina cuyos principios doctrinarios le han dado su armazn, a la par que
son sus disposiciones las que contienen las definiciones de los espacios marinos y de sus reas
jurisdiccionales.
El Derecho del Transporte Martimo contiene elementos jurdicos provenientes de todas las ramas
antes enunciadas, y se ha generado entre ellas un entrecruzamiento y enlace tan peculiar, que confiere
a todo su conjunto un particularismo y una autonoma
Las fuentes del Derecho del Transporte Martimo trascienden a la ley para encontrar su inspiracin y
razn de ser, sobre todo en el mbito privado, en usos convencionales nacidos en el tiempo.
Principios que emergen del derecho romano, tomando como modelo ms inmediato la codificacin
francesa.
Se advierte en el derecho del transporte chileno una presencia de reglas jurdicas emanadas de
sistemas anglosajones, especialmente del derecho britnico.
Entre fuentes formales: la ley, la doctrina y la jurisprudencia, se aaden los usos y las costumbres.
En cuanto a la ley como fuente formal del derecho chileno, las principales regulaciones que le
conforman son:
1) Derecho Mercantil Martimo a travs del Cdigo de Comercio, en su Libro III denominado "De la
Navegacin y el Comercio Martimo".
2) Cdigo Civil, fija los espacios martimos y delimita sus jurisdicciones y en su relacin con el Art.
2 del C.Com. Que consagra la aplicacin del CC. en los casos que no estn especialmente resueltos
por el C. de C.
3) Derecho Administrativo, en las leyes regulatorias de los servicios que fijan polticas sectoriales y
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15) Convenio del Transporte por Agua de la Asociacin Latinoamericana de Libre Comercio.
16) Convenio y Protocolo Misional para la Unificacin de ciertas reglas concerniente a las
inmunidades de que gozan los navos de Estado.
17) Convenio Internacional sobre Arqueo de Buques y sus Anexos.
18) Convenio de las Naciones Unidas sobre Transporte Multimodal Internacional de Mercancas y su
Anexo.
19) Tratado de Paz y Amistad.
20) Convenio de las Naciones Unidas sobre el Transporte Martimo de Mercaderas 1978. (Regas de
Hamburgo) (D.S. RR.EE -605).
21) Convenio Internacional sobre Normas de Formacin, Titulacin y Guardia para la Gente de Mar.
22) Convenio de Basilea sobre el Control de los Movimientos Transfronterizos de los Desechos
Peligrosos y su Eliminacin. D.S. RR.EE. - 685, de 1992.
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ORGANISMOS INTERNACIONALES23.
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Su objeto principal es fomentar la unificacin del derecho martimo, referido especialmente al Derecho Mercantil
Martimo. Promueve, a la vez, el establecimiento e los pases de asociaciones de Derecho Martimo. Su sede esta en
Amberes. Cabe sealar que en Chile funciona desde hace largos aos la Asociacin Chilena de Derecho Martimo,
vinculado internacionalmente con el Comit Martimo Internacional y que presta un importante aporte al desarrollo del
derecho martimo.
El Comit Martimo Internacional ha celebrado numerosas conferencias que han dado origen a interesantes temas sobre
mltiples aspectos tales como abordaje, asistencia y salvamento martimos. Limitacin de responsabilidad de los
propietarios de buques, conocimientos de embarque, privilegios e hipotecas martimas, inmunidad de los buques de
Estado, competencia civil y penal en materias de abordaje, embargo preventivo de buques, transporte de pasajeros,
buques nucleares, etc. Asimismo, de dicho Comit son originarias las Reglas de York y Amberes, de gran
trascendencia y aplicacin en materia de averas.
CONFERENCIA BALTICA MARTIMA INTERNACIONAL CON SEDE EN COPENHAGUE.
Entre su objetivo principal est la de confeccionar, actualizar y publicar nuevos modelos de plizas de fletamento y de
conocimientos de embarque, introduciendo o proponiendo clusulas y enmiendas a documentos en uso que, en virtud de
los vertiginosos avances que caracterizan a la segunda mitad del siglo veinte al transporte martimo, van cayendo en la
obsolescencia. Todos estos documentos son de carcter Standard y se aceptan y adoptan por una gran mayora de
armadores a nivel internacional, como forma de conciliar intereses y legislaciones. A ms de lo anterior BIMCO
proporciona regularmente una interesante informacin sobre huelgas, congestiones portuarias, etc.
Los principales modelos documentarios son los de plizas de fletamento y de conocimiento de embarque.
CMARA INTERNACIONAL DE COMERCIO.
Es un organismo no gubernamental, integrado por cmaras de comercio de diversos pases y otras entidades no
gubernamentales. A este organismo se deben las Normas Internacionales INCOTERMS, cuyo actual texto o versin data
del ao 1990.
Los Incoterms son reglas internacionales para las interpretaciones de trminos comerciales que se utlizan
facultativamente en los contratos de compraventa y que precisan las obligaciones recprocas del vendedor y del
comprador, estableciendo el exacto sentido de los trminos incorporados a tales contratos. Actualmente los
INCOTERMS, que son trece, sern objeto de breve anlisis en otro Captulo.
ASOCIACIN LATINOAMERICANA DE ARMADORES (ALAMAR).
Creada por navieros de Amrica Latina en Via del Mar, Chile, el ao 1963, ALAMAR tiene su sede en Montevideo.
Dentro de su objeto se contempla promover el desarrollo, mejoramiento y coordinacin de los servicios de transporte
martimo y representa a navieros privados y estatales de pases latino americanos. ALAMAR ha entregado a las
autoridades interesantes estudios orientados a contribuir al fomento de las marinas mercantes latinoamericanas.
Junto a las ya citadas, existen otras entidades que tambin tienen gran trascendencia, pero que en abono de la extensin,
slo se citarn sus nombres. Valga destacar, entre ellas, la Asociacin Internacional de Sociedad de Clasificacin (IACS)
con sede en Gran Bretaa; la Asociacin Internacional de Puertos y Bahas, con sede en Japn; la Cmara Internacional
de Armadores (ICS), con sede en Gran Bretaa ; la Unin Internacional de Seguro Martimo (IUMI), con sede en Suiza;
el Bureau Internacional de Contenedores (ICB), con sede en Francia; la Organizacin Internacional para la
Estandarizacin (ISO), con sede en Suiza; la Asociacin Internacional de Coordinacin de Operaciones de Carga
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Comit martimo internacional: grupo de abogados cuyo trabajo luego se pasa a gubernamentales para
su aprobacin.
VI. NUESTRA LEGISLACIN Y LA LEGISLACIN INTERNACIONAL 24.
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Captulo IV.
DE LA NAVEGACIN Y EL COMERCIO MARTIMO.
8. Disposiciones Generales. El tratamiento conjunto de disposiciones mercantiles propias del derecho privado con otras
normas generales del derecho pblico o el particularismo del derecho del transporte martimo que entre cruza estas dos
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clsicas divisiones responde a que tanto la propiedad naval con su sistema administrativo de registro, as como el
ejercicio del derecho de la navegacin estn radicados principalmente en los cuerpos legales ya citados, siendo
indispensable comentarlos en forma conexa para la debida comprensin, a cabalidad, del tema, puesto que todos apuntan
al mismo fin.
8.1. mbito de aplicacin del Libro Tercero del Cdigo de Comercio. De conformidad con lo dispuesto en el
artculo 823 del Cdigo de Comercio, las disposiciones del Libro Tercero se aplican en primer trmino:
A todos los acontecimientos relacionados con la navegacin, que sobrevengan en el mar, independientemente
de las caractersticas, dimensin o finalidad de la nave u objeto que interviene o es afectad por tales
acontecimientos, sin perjuicio de que en determinadas materias se disponga expresamente su aplicacin a otras
formas de navegacin.
Como es dable apreciar, el mbito de aplicacin es de una gran vastedad, en cuanto tales acontecimientos
generan obligaciones y responsabilidades. Sin embargo, ello debe entenderse desde el punto de vista del
derecho mercantil martimo y no en otros aspectos que est regulados por normas ajenas al Cdigo de
Comercio, ya se trate de leyes o de convenios internacionales en vigor.
La precisin del mbito del Libro Tercero es bsicamente martima, pero, como podr posteriormente
apreciarse, no es excluyente de acontecimientos relacionados con la navegacin que pueda sobrevenir e lagos y
ros, puesto que bajo ciertas circunstancias, algunas de sus regulaciones alcanzan tambin a navegaciones
fluviales o lacustres. Valga citar, a va ejemplar, el inciso final del artculo 927, inserto en las disposiciones
relativas a la explotacin comercial de las naves, as tambin el remolque, al nmero 1 del artculo 1.128 que
define la operacin de salvamento, asistencia o auxilio, a materias propias de los seguros martimos, a ms de
otras. Asimismo, dentro del rgimen de libertad contractual que el artculo 931 establece para los contratos de
fletamento, puede estimarse que nada impide que se estipule la aplicacin de disposiciones del Libro Tercero a
etapas o tramos de los fletamentos que se ejecuten en lagos o ros. Las disposiciones del Libro Tercero se
aplican tambin, segn seala el nmero 2 del artculo 823 a todos los actos o contratos que se relacionen con
la navegacin y el comercio martimos, incluyendo los que se refieran a naves especiales, a menos que este
Libro permita estipular otras reglas.
Segn puede apreciarse, la disposicin incluye a naves que no sean mercantes al citar expresamente a las naves
especiales, artculo 4 de la Ley de Navegacin.
9. Buques excluidos de las normativas del Libro Tercero. El inciso final del artculo 823 excluye expresamente
de la aplicacin de sus disposiciones a los buques de guerra sean nacionales o extranjeros. De all, por ejemplo,
la expresa mencin de exclusin que el artculo 1.130 hace de los buques de guerra que intervengan en
operaciones de asistencia. A ello se refiere la Ley de Navegacin.
10. Disposiciones que se tienen por no escritas. El artculo 824 establece que salvo los casos en que la ley
establezca una sancin diferente, se tendrn por no escritas las estipulaciones contrarias a una disposicin
imperativa de este Libro.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
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- Asociacin Nacional de Armadores A.G. (ANA): "Estudio Jurdico del Nuevo Libro III del Cdigo de
Comercio", pginas 3 a 14:
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
La nica discusin que surgi en el seno de la Comisin fue acerca del empleo de la palabra hechos o
acontecimientos, que se resuelve a favor de este ltimo trmino, a pesar del carcter restrictivo de
acontecimientos que segn el Diccionario de la Academia es hecho importante que sucede.
2. IMPERATIVIDAD DE ALGUNAS DISPOSICIONES Y SUS EFECTOS.
Dentro de las disposiciones generales del Ttulo I, el artculo 824 es el que probablemente obligue a una
reflexin ms extensa, ya que a su respecto se plantean algunas interrogantes que no encuentran respuestas
suficientes dentro de las actas de la Comisin Revisora.
En efecto, por un lado es evidente que el propsito de la ley es convertir, en contratos dirigidos, la mayora de
los actos y contratos del comercio martimo, dejando, en cambio vigente, la libertad contractual para los
seguros, para las reglas de liquidacin de la avera gruesa a que deseen someterse las partes y para los
contratos de transporte multimodal y de remolque.
La decisin de los redactores de limitar la libertad contractual es muy clara y se advierte no solamente en esta
disposicin ( artculo 824) que ordena tener por NO ESCRITAS las estipulaciones contrarias a una
disposicin imperativa de este Libro, sino que se enfatiza en los artculos 929, 1039 y 1040 a los que nos
referiremos ms adelante.
Cuesta conciliar esta decisin de intervencin minuciosa del Estado en los contratos entre particulares, con una
poltica de amplia libertad en todas las actividades, incluso en el transporte terrestre de carga y pasajeros que
afecta ms directamente a una gran mayora de la poblacin y, sobre todo, con las tendencias poltico
jurdicas mundiales.
Esta extraeza se acenta, cuando se observa que, en otros pases con derechos martimo, la regla es la
Libertad Contractual y no al revs (Francia y en la mayora de los pases de su antiguo emperio colonial,
incluso Italia e incluso en una pas socialista como Polonia). El Cdigo Polaco establece en su artculo 2: Sin
perjuicio de las excepciones previstas por la ley, las partes pueden regular sus relaciones contractuales segn lo
deseen:
No hay constancia de que haya existido una discusin extensa del proyecto en el seno de las Comisiones
Legislativas antes de resolver no hacer un distingo entre las normas del Cdigo que se incluyeron adoptndolas
de Convenciones Internacionales y de las otras que constituirn parte del sistema legal interno en que no existe
razn para alterar el principio de la libertad contractual, propio de nuestro derecho.
En efecto, uno de los redactores del proyecto explic que las Reglas de Hamburgo son imperativas porque es la
tcnica que usa el derecho comparado para conseguir la unificacin internacional de las normas, para evitar las
interpretaciones dismiles por los tribunales de cada pas signatario de un Convenio Internacional.
En realidad, no nos explicamos de qu modo podra obligarse a los Tribunales de un pas a interpretar la ley
interna en forma idntica a la de otro Estado, y mucho menos cuando se trata de aplicar, no el texto aprobado
en la Convencin Internacional, sino el que adopt la Comisin Redactora por los motivos que uno de sus
miembros explica en la misma sesin a los miembros de la Comisin Legislativa:.el lenguaje de este
Convenio (Las Reglas de Hamburgo) NO ES EL MS FELIZ, de suerte traducido al castellano no resulta un
lxico muy correcto. En consecuencia, hubo que arreglarlo un poco.etc..
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 60
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
A partir de esta informacin, las comisiones legislativas, sin detenerse a establecer, discutindoselas
previamente, las grandes directivas del nuevo Cdigo, al incorporar la norma del artculo 824, limitaron en
forma ostensible la autonoma de la voluntad, principio de orden general en materia contractual.
Buscamos en las actas, sin encontrar un cambio de ideas que justificara hacer de nuestro Cdigo una excepcin
frente al derecho martimo de la mayora de las naciones occidentales e incluso en algunos pases socialistas en
que el esquema general del Cdigo se aviene con el principio de la libertad contractual establecido bsicamente
en el artculo 1545 del Cdigo Civil, los que slo en forma excepcional establecen normas imperativas para los
contratos dirigidos con sancin de nulidad o equivalentes.
Al efecto y a modo de ejemplo pueden citarse: artculo 139 del Cdigo Polaco; artculo 280 del Cdigo de la
Navegacin Argentino; artculo 55 de la Ley Francesa N 66/420 de 18 de Junio de 1966 sobre fletamento y
transportes martimos.
De este modo, se establece en el nuevo Libro III, que las estipulaciones contrarias a una disposicin imperativa
se tendrn por no escritas, salvo en los casos que la ley establezca una sancin diferente.
La sancin de tenerse por no escrita una clusula o parte de ella, por contrariar una disposicin legal,
constituye una excepcin en nuestro derecho que prefiere aplicar, por regla general, la nulidad.
En el seno de las Comisiones Legislativas se produjo un intercambio de opiniones respecto a la sancin que
corresponda aplicar en caso de trasgredirse las disposiciones imperativas del Libro III. Algunos de sus
miembros sugirieron la alternativa de mantener la sancin del artculo 10 del Cdigo Civil como regla general,
mientras que la Comisin Redactora insisti en que se mantuviera el texto propuesto, esto es, que la sancin
fuera tenerse por no escritas las clusulas que contrariaran una disposicin imperativa.
No se discuti acerca de la naturaleza de las disposiciones imperativas, es decir, si las normas de la ley,
admiten, desde un punto de vista filosfico y lgico, la clasificacin, la clasificacin tradicional del artculo 1
de nuestro Cdigo Civil en normas imperativas, prohibitivas y permisivas, o si por el contrario, todas las
normas jurdicas son imperativas, ya que toda norma jurdica, en definitiva, encierra un deber ser. No se
plante este problema en las comisiones legislativas, de manera que no hay ninguna directriz que emane de la
historia fidedigna del establecimiento de la ley que nos facilite su correcta interpretacin.
2.1 LA SANCIN DE TENERSE POR NO ESCRITAS LAS ESTIPULACIONES CONTRARIAS A UNA
DISPOSICIN IMPERATIVA DEL LIBRO III EN EL DERECHO COMPARADO.
a) En la discusin del proyecto por las Comisiones legislativas, don Agustn Venegas sostuvo la
conveniencia de mantener la nulidad como sancin en estos casos, para mantener el rgimen general
establecido en el artculo 10 del Cdigo Civil; pero en definitiva prevaleci la opinin de la Comisin
Redactora, sin ms modificacin que agregar al texto propuesto, la locucin A MENOS QUE
EXPRESAMENTE ESTABLEZCA OTRA SANCIN.
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Es nula y sin efecto, cualquier clusula que tenga directa o indirectamente como objetoetc.
Estado Unidos.
US. Carriage of Goods by Sea Act, 1936 (Cogsa)
Carriage s Duty and Rigths.
Todas las clusulas, convenios o acuerdos en un contrato de transporte que revelen al transportista o a la
nave etc.ser nulo, ilegal y sin efecto.
Gran Bretaa.
Carriage of Goods by Sea Act.1971.
Artculo 30 nmero 8: Toda clusula, convenio o acuerdo en un contrato de transporte que releve al
transportista o a la nave etc..ser nuli, ilegal y sin efecto.
Canada.
Carriage of Goods by Water Act. 1936.
Idntica situacin a Reglas de la Haya, o lo que es igual, clusulas nulas ilegales y sin efecto:
f) De lo expuesto, resulta que la sancin de tenerse por no escrita una clusula contractual, no obedece
al deseo de usar un sistema internacional, porque en todos los casos examinados, los acuerdos
contrarios a las disposiciones de la ley se declaran :nulos y sin efecto, o nulos, sin efecto y se tienen
por no puesto. Dicho de otro modo, las Convenciones Internacionales, probablemente con el nimo de
enfatizar el alcance de la sancin, aplican varias sanciones parecidas reiterativamente para que el juez
nacional aplique aquella que ms se avenga con el sistema jurdico de su pas, pero no especficamente
la de tenerse por no escrita la clusula.
Desafortunadamente, en la discusin de las Comisiones Legislativas no surgi un debate amplio que
hubiera sido indudablemente esclarecedor, sino que se estuvo solamente a la afirmacin del Presidente de
la Comisin Redactora que no se aviene, como hemos visto, con las razones que el mismo invoca.
g) Se encuentra eso s, en el sistema jurdico anglo sajn, y especficamente en Gran Bretaa, una
institucin que sirve en beneficio de la equida para anular e incluso modificar determinadas clusulas
de un contrato, sin afectar la eficacia del acto en su totalidad.
El sistema se aplica, especialmente, y as lo tratan los autores, a las exemption clauses, que son parte
importante de las que regulan las Convenciones Internacionales sobre Transporte Martimo y se contienen
en la Unfair Contract Terms Act, de 1977, vigente desde el primero de febrero de 1978.
Si, de algn modo, el sistema de anulacin parcial de un contrato pudiera haber tenido, en este caso, su
origen en el Common Law, antes de incorporarse a las Convenciones Internacionales, probablemente
habra que esta lnea de investigacin, aunque debamos ms bien referirnos a la sancin en nuestro
derecho, y en la doctrina de los autores nacionales.
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El deseo de que no se produzca la ineficacia de todo el contrato, sino solamente de las clusulas afectadas
por la sancin, queda de manifiesto en el inciso final del artculo 1075.
2.2 LA SANCIN DE TENERSE POR NO ESCRITA UNA ESTIPULACIN EN EL DERECHO
CHILENO.
a) En el derecho chileno, esta sancin no aparece con el carcter general de la nulidad
consagrada en el artculo 10 del Cdigo Civil, pero se encuentra en diversas disposiciones,
relativamente dispersas.
El profesor Fernando Fueyo hace un distingo, de este modo: Se mirar como no escrita: artculos 415 inciso
segundo y 1071.
Se tendr por no escrita: 1001, 10056, 1058, 10066, 1074, 1126, 1132, 1408, inciso cuarto., 1892, 2030, y
2031.
Se podra agregar a este listado el artculo 1075 del Cdigo Civil, con remisin al artculo 1074 del mismo
cuerpo legal.
b) No hemos encontrado un estudio doctrinario sistemctico de los efectos de esa sancin y la
Jurisprudencia, referida a las disposiciones citadas, se limita a sus efectos inmediatos en
relacin con la norma infringida.
c) En todo caso, la sancin se aplica, como norma general, en el derecho sucesorio y en una
institucin como el censo, vinculado tambin histricamente en la sucesin testamentaria, lo
que inducira a pensar que el deseo del legislador ha sido preservar la validez de un acto
difcilmente ratificable o repetible; restando eficacia solamente a las clusulas irritas.
d) La interrogante que surje a continuacin es si las clusulas objeto de esta sancin seran nulas
o inexistentes aplicando el esquema de nulidad o inexistencia, sobradamente discutido por los
autores chilenos. A partir de las diferencias que anota Arturo Alessandri Besa, analizaremos el
problema:
1. La nulidad debe ser declarada por los Tribunales de Justicia, la inexistencia no. Pero en ambos
casos debe recurrirse a los Tribunales.
2. El acto inexistente no produce efecto alguno, en cambio, el acto nulo, mientras su vicio no se
declare judicialmente, produce todos sus efectos.
3. El acto inexistente no puede sanearse por el transcurso del tiempo, el nulo s.
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4. El acto inexistente no puede ratificarse por la voluntad de las partes porque la nada ratificada
sigue siendo nada. La nulidad relativa puede sanearse por la ratificacin de las partes, no as la
nulidad absoluta.
5. La nulidad puede alegarse como accin o excepcin, la inexistencia, slo como excepcin.
6. La nulidad relativa slo puede ser alegada por aquellos en cuyo beneficio la han establecido
las leyes o sus herederos o cesionarios, artculo 1684 inciso primero Cdigo Civil); la nulidad
absoluta puede invocarla todo el que tenga inters en ello, excepto el que ha ejecutado el acto
o celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, artculo 1683; la
inexistencia puede ser invocada absolutamente por todos.
7. La nulidad, sea absoluta o relativa, una vez declarada judicialmente, produce efectos slo en
relacin a las partes en cuyo favor se ha decretado. La inexistencia, una vez constatada
judicialmente, permite aprovecharse de ella a cualquier interesado.
8. El acto nulo es susceptible de conversin, es decir, puede tener efectos si llena los requisitos
de otro acto jurdico vlido, si hay razones para suponer que las partes, de haber sabido que el
que celebraban era nulo, habran encaminado su voluntad a ste. El acto inexistente no puede
convertirse.
Para objeto de nuestro anlisis, solamente podra aprovecharse las diferencias de los nmeros 1, 2,
4, 5, 6 y 7 ya que las otras se refieren a circunstancias que afectan al acto en su totalidad y no en
parte.
En cuanto a la dferencia 1), si nos atenemos a lo expresado en la discusin de las Comisiones Legislativas, se
tratara de clusulas inexistentes y no nulas, ya que incluso en el seno de la comisin se aventur una opinin, a
todas luces exagerada, de que no habra que recurrir a los Tribunales para declarar que la clusulas no vale.
La diferencia 2) hay que examinarla de acuerdo con la perspectiva de que el contrato vale, a menos que exista
otra circunstancia que lo invalide, y que solamente la clusula no tendra eficacia. Desde este punto de vista, la
distincin no tendra efectos prcticos ya que, en lo fundamental, el contrato se cumplira.
En la diferencia 3) habra que inclinarse por la inexistencia de la clusula ya que ningn plazo permitira que
se saneara el contrato en esa parte.
La diferencia 4) tampoco requerira mayor examen ya que no puede pensarse en nulidad relativa de las
clusulas en comento sino de nulidad absoluta ni ella ni la inexistencia pueden sanearse.
La diferencia 5) que se refiere al modo de alegarse la nulidad o la inexistencia: nos cuesta imaginar cmo
podra alegarse la clusula que se tiene por no escrita como accin independientemente del contrato en que se
inserta. Lo ms probable es que se alegue como excepcin para no cumplir el contrato tal como se redact, sino
en la forma en que el legislador dese que se cumpliera, al privar de eficacia a una o ms de sus clusulas. En
todo caso, es tal la cantidad de situaciones posibles y de las clusulas que normalmente acompaan a los
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
contratos del derecho martimo, que los informantes no pretenden que se agote el tema en este punto con el
esbozo que se hace del problema.
En cuanto a la diferencia 6) creemos que la ineficacia de la clusula podr invocarla cualquiera, incluso, la
parte que pudo o debi conocer que contrariaba una norma imperativa del Cdigo de Comercio, y este punto
favorecera a la tesis de la inexistencia de la clusula.
Reconocemos que esta opinin se contradice con lo expresado en el seno de las Comisiones Legislativas por el
representante de la Comisin Redactora que expres que el sistema de tener por no escrita las disposiciones
contrarias a la ley se fundaba en la idea de proteger al ignorante y al ms dbil, tomando el sentido de
ignorante, no de burdo ignorante sino del que desconoce el sistema. As expresado, parece que se hubiera
pensado en una sancin de nulidad relativa, aunque cuesta creer, por ejemplo, que el asegurador que desee
invocar la ineficacia de una clusula, sea propiamente un ignorante jurdico; pero la discusin de la ley, en este
punto, fue tan poco ilustrativa que pudieron producirse contradicciones como esta sin que las hicieran notar los
dems miembros de las Comisiones Legislativas.
La diferencia nmero 7) en relacin con las personas afectadas por el fallo judicial, que el seor Alessandri la
apoya en la valiosa opinin de Baudry Lacantinerie a quien cita al efecto, creemos que no se producira frente
a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 3 del Cdigo Civil.
e) De lo expresado hasta ahora creemos poder deducir que la sancin prevista en el artculo 824
del Cdigo de Comercio produce los efectos que corresponderan a la inexistencia de las
clusulas, sin afectar la eficacia del acto; pero que, ese efecto no se producir
espontneamente, sino que como toda controversia jurdica, deber someterse a la decisin
judicial.
2.3 LAS NORMAS IMPERATIVAS EN EL NUEVO LIBRO III DEL CDIGO DE COMERCIO.
a) Si se acepta, como vlido que desde un punto de vista esencial, todas las normas jurdicas son
imperativas ya que una norma jurdica, en definitiva encierra un deber ser, hay que convenir que el
artculo 824 del Cdigo de Comercio aplica el trmino en un sentido restringido pues excluye de la
sancin de tenerse por no escrita a la infraccin de las dems normas que contiene el Libro III.
b) Si bien es cierto, que a veces la imperatividad de la norma aparece disimulada y an aparentemente
negada por los trminos en que se expresa, y que se usan muy diferentes formas verbales del
imperativo, del indicativo presente y del indicativo futuro, lo cierto es que, en este punto, el Libro III es
reiterativo a veces, como en el contrato de transporte en que, declara imperativas ciertas normas, lo
que facilitar su aplicacin, sin equvocos.
c) El examen de la imperatividad de las normas deber entonces hacerse no solamente desde un punto de
vista gramatical, que pudiera ser contradicho por el contexto legislativo, sino tambin atendiendo a la
eventual existencia de normas de mayor jerarqua que pudieran contradecir el sentido y efectos de una
disposicin del Cdigo.
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d) Como muy bien lo advierte el profesor Antonio Pedrals, el lenguaje jurdico provoca situaciones de
crepuscularidad por: infidelidad del texto; obscuridad del texto; ambigedad del texto; implicitud del
sentido del texto; duda acerca de la fuerza del texto; etc.
En la ley en comento, hay situaciones crepusculares que se producirn, necesariamente, por la insercin
de textos legales redactados en el criterio casustico de los anglo sajones, dentro de un derecho cuyo
marco sigue correspondiendo, en lo esencial, a los principios del sistema romano.
La dificultad la advierten los propios redactares del proyecto cuando aseveran que el lenguaje de las Reglas
de Hamburgo no es el ms feliz y que hubo que arreglarlo un poco.
De que modo se arregl el lenguaje? Creemos que, en este punto bastar recordar la traduccin inicial del
trmino recklessly, por imprudentemente que se hizo en el proyecto y de cmo su reemplazo por
temerariamente, debi ser parte de las observaciones del Presidente de la Repblica, para advertir las
probables impropiedades de lenguaje en el nuevo texto legal.
Creemos que precisar el sentido de algunos textos requerir no slo del anlisis de los exegetas, sino de las
sentencias judiciales que se dicten en las controversias que necesariamente habrn de producirse.
3. PRUEBA DE LA COSTUMBRE.
El artculo 825 del nuevo Libro III del Cdigo de Comercio dispone que, en las materias que regula la
costumbre, esta podr ser probada, adems de las formas que seala el artculo 5, de este Cdigo, por
informes de peritos, que el Tribunal apreciar segn las reglas de la sana crtica.
La redaccin y ubicacin de este artculo fue largamente discutido en el seno de las Comisiones
Legislativas en la misma sesin del 3/9/86 cuya acta ha sido repetidamente citada, pero el intercambio de
ideas se refiri solamente a dos puntos bsicos: Si la Regla se aplicara a todo el Cdigo o solamente al
Libro III y si los peritos informaran tambin al tenor de lo dispuesto en el artculo 6 del Cdigo, esto es,
para determinar el sentido de las palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o
convenciones mercantiles.
Ambas alternativas fueron rechazadas y, en consecuencia, el texto se aprob tal como haba sido
propuesto, por variadas razones, entre otras, que no era el propsito de la ley modificar, por ahora, las
disposiciones relativas al comercio terrestre.
Probablemente habra sido interesante que el informe de perito se extendiera tambin al sentido de las
palabras o frases tcnicas del comercio como lo propuso en el seno de las Comisiones don Eduardo
Riesco, ya que en el comercio internacional y vinculadas al transporte martimo hay numerosas siglas,
expresiones o frases que tienen un sentido especfico y que precisan, generalmente, la extensin de los
derechos y obligaciones de las partes; pero no existiendo acuerdo al respecto, el texto qued en la forma
propuesta.
Sin embargo, en el informe de la Comisin Conjunta de 5 de Junio de 1987, con el que se acompaa a la
Junta de Gobierno el texto que en definitiva se recomienda aprobar, se deja constancia, al referirse al
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seguros,
son
plizas
prerredactadas,
aprobadas
por
la
3. Averas: se liquidan por un liquidador de avera gruesa, por medio de prcticas que
costumbre.
Compraventa internacional: incoterms: no hay norma en Chile que haga aplicable los incoterms, pero
igualmente se aplican.
>DISTINCION ENTRE COSTUMBRE MERCANTIL INTERPRETATIVA Y COSTUMBRE
MERCANTIL NORMATIVA:
Interpretativa: Art.6 (se parece al Art.21 CC) no le son aplicables los medios de prueba del Art.4 y
5.
artculo 825, que los mismos medios probatorios a que ste alude pueden emplearse tambin, para los
fines que seala el artculo 6 del Cdigo de Comercio, de lo cual acord dejar constancia en la histora
fidedigna del establecimiento de la ley.
Como conclusin, sealamos que, la costumbre que tiene considerable importancia en el trfico martimo y
en la forma de ejecutarse algunos contratos (costumbre de puerto; forma acostumbrada de hacer
recepcin de naves charteadas, forma acostumbrada de pagarse las cuotas del hire, etc), podr ser
probada por informe de peritos. Esta prueba ser ahora mucho ms fcil de producir que la que el mismo
Cdigo de Comercio exige para la costumbre en general, que por ser tan complicada, normalmente no se
alega en juicio, artculo 5 y 6 del Cdigo de Comercio.
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Art.4 se refiere a la costumbre mercantil normativa, que es la que suple los vacos
legales.
Normativa: la del Art.4 suple los vacos legales. Esa costumbre, si no le consta al juez de Comercio
debe ser probada en la forma que seale el Art.5,
El Art. 825 se refiere a la costumbre mercantil normativa. Si no le consta al juez va a poder ser
probada por el Art.5, pero adems en materia martima con informe de peritos, apreciada de acuerdo
a las reglas de la sana crtica.
Art.1206 N 4: el juez en materia martima tiene una seria de facultades que el juez ordinario no tiene.
Una de ellas es respecto de la prueba y su posibilidad de apreciarla conforme a la sana crtica.
Art.825 "en las materias reguladas por este Libro, la costumbre podr ser probada, adems de las
formas que seala el artculo 5 de este Cdigo, por informe de peritos, que el tribunal apreciar
segn las reglas de la sana crtica".
Esta norma da a la costumbre el grado de importancia que a nivel internacional goza en el mbito
del transporte, contratos martimos, en especial los fletamentos, averas y seguros martimos, que la
citan o recurren habitualmente.
La prueba de la costumbre por informe de peritos, se encuentra limitada en el mismo Art.825
por la apreciacin que de su mrito probatorio haga el tribunal, sea ste ordinario o arbitral.
Se discuti si el Art. 825 C.Com se aplicara a todo el cdigo o slo al Libro III y si los
peritos informaran tambin para los efectos del art. 6 Cm, esto es para determinar el sentido de las
palabras o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercanti1es.
Ambas alternativas fueron rechazadas, pues no era la intencin de la ley modificar las
disposiciones relativas al comercio terrestre.
Habra sido interesante que el informe de peritos se extendiera tambin al sentido de las
palabras o frases tcnicas del comercio, ya que en el comercio internacional hay numerosas siglas,
expresiones o frases tcnicas que tienen un sentido especfico y que precisan la extensin de derechos
y obligaciones de las partes.
En el informe de la comisin conjunta, se deja constancia que los mismos medios probatorios
a que este alude, pueden emplearse tambin para los efectos que seala el Art.6
La costumbre tiene importancia en el trfico martimo y en la forma de ejecutarse algunos
contratos, puede ser probada por informe de peritos. Esta prueba ser mucho ms fcil de producir
que la prueba de la costumbre en general (Art. 5 y 6 C.Com).
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Nombre.
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b)
c)
Autoridad Martima: El Director, que ser la autoridad superior, los Gobernadores Martimos y los Capitanes
de Puerto. Los Cnsules, en los casos que la ley determine, y los Alcaldes de Mar, de acuerdo a las
atribuciones especficas que les asigne el Director, se considerarn Autoridades Martimas para los efectos del
ejercicio de ellas.
Artculo 5:La autoridad martima corresponder a la Direccin y, como tal, aplicar y fiscalizar el cumplimiento de
esta ley, de los convenios internacionales y de las normas legales y reglamentarias relacionadas con sus funciones, con
la preservacin de la ecologa en el mar y con la navegacin en las aguas sometidas a la jurisdiccin nacional. La
Direccin tendr la representacin oficial del Estado en asuntos y reuniones internacionales relativas a las materias
profesionales y tcnicas de que trata esta ley.
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Director General.
Gobernadores Martimos.
Capitanes de puerto.
Alcaldes de mar.
En el extranjero los cnsules Chilenos. Cuando alguna persona desea comprar una nave en
pas extranjero que desea inscribir en Chile, uno de los certificados que debe acompaar ser
el Certificado del Cnsul Chileno, que acredite que la nave respectiva va a ser o fue dada de
baja.
Artculo 6:Los Gobernadores Martimos y los Capitanes de Puerto desempearn sus funciones como delegados del
Director, y sern los encargados de fiscalizar el cumplimiento de las disposiciones legales o reglamentarias dentro del
territorio jurisdiccional.
29
Artculo 7:En los puertos, terminales martimos y caletas de menor importancia que la Direccin determine, la
Autoridad martima ser desempeada por Alcaldes de Mar, con las funciones que el Director les asigne, de acuerdo a
la Ley Orgnica de la Direccin.
Artculo 8:En el extranjero, las funciones de Autoridad Martima, para los casos y efector que esta ley determine,
correspondern al Cnsul Chileno que tenga competencia en el puerto o lugar en que se halle la nave o artefacto naval
que requiera la intervencin de una autoridad martima chilena.
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c) Telecomunicaciones Martimas.
d) - Registro, control y fiscalizacin de las naves y artefactos navales, artculo 10 de la Ley de
Navegacin.
Las naves son bienes muebles, pero participa de caractersticas de los inmuebles, mas bien se
le trata en una serie de situaciones como inmuebles, por ejemplo; debe estar inscrito en un registro
de matrcula que lo lleva la autoridad martima; registro de naves mayores; menores, de artefactos
navales mayores y menores, artculo 10 L. N.
La autoridad martima no solo controla a las naves chilenas, sino tambin las extranjeras, de
otra manera, pero a partir de ingresar a aguas chilenas.
e) Cumplimiento de leyes y reglamentos sobre aspectos tcnicos y profesionales, artculo 92,
93 y 94 de la Ley de Navegacin.
f) Orden y disciplina, artculo 80 de la Ley de Navegacin.
Controla y asegura el mantenimiento del orden y la disciplina a bordo de las naves mercantes y
especiales y de los artefactos navales. Juzga y sanciona al personal de la Marina Mercante, y, en
general, al personal que trabaja en faenas que las leyes le encomiendan fiscalizar, por faltas de
carcter profesional, al orden, a la seguridad y a la disciplina.
g) Sancionar y multar por infracciones a reglamentos, artculos 80 y 81 de la Ley de
Navegacin.
La realiza a travs de multas a los infractores de las leyes y reglamentos vigentes y de los que se
dicten, concernientes a los Servicios de la Marina Mercante Nacional.
h) Seguridad Martima y portuaria, artculo 91 de la Ley de Navegacin.
En los puertos de la Repblica, como en las faenas martimas, fluviales y lacustres. En los
recintos portuarios concurren competencias de diversos Servicios, como son la autoridad martima, la
Aduana, la autoridad sanitaria, el Servicio Agrcola y Ganadero, etc. Pero el Art. 91 de la LN
establece que la autoridad martima es la autoridad superior en las faenas que se realicen en los
puertos martimos, fluviales y lacustres, y coordinar con las dems autoridades su eficiente
ejecucin; pero en materias de seguridad le corresponder exclusivamente determinar las medidas
que convenga adoptar.
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Estas facultades se aplican respecto de naves o personas por accidentes o siniestros ocurridos
en aguas jurisdiccionales chilenas, dulces o marinas, con el objeto de determinar las causas y los
responsables de los hechos. Existe tambin competencias especiales respecto de naves chilenas y
extranjeras por hechos ocurridos fuera de las aguas jurisdiccionales. El artculo 125 de la Ley de
Navegacin dispone: que tambin sern competentes las autoridades martimas chilenas si el
accidente o siniestro que sufran las naves chilenas ocurre en alta mar o en aguas territoriales de otro
Estado, salvo que el hecho sea de competencia del pas donde aconteci. Respecto de la alta mar,
cabe recordar que el derecho internacional martimo, cada nave se rige por la ley del pabelln.
Respecto de las naves extranjeras tambin existe una especie de prrroga voluntaria de jurisdiccin
cuando una nave extranjera naufraga fuera de los lmites de las aguas jurisdiccionales chilenas y su
dotacin desembarca en un puerto de la Repblica. En ese caso, el artculo 129 de la Ley de
Navegacin dispone que corresponder a la autoridad martima de ese puerto instruir un sumario,
cuando as lo solicitare por escrito el capitn o los representantes de la nave afectada.
El procedimiento para sustanciar los sumarios administrativos y la aplicacin de sanciones y
multas que corresponda est debidamente reglamentado. Debe tenerse presente que cuando ocurren
siniestros de magnitud el Director General, conforme al artculo 131 de la misma ley, debe disponer la
constitucin de de una Corte Martima, cuya conformacin est reglamentada y que tiene por funcin
asesorar al Director General, que es la persona a quien le corresponde siempre, en definitiva, fallar las
investigaciones sumarias, haya o no Corte Martima.
Su objeto es determinar las causas y los responsables de tales hechos. Ocurrido el accidente
se designa un fiscal, que inicia la etapa de investigacin secreta (diligencias probatorias). Luego viene
el sumario y le notifica los cargos al inculpado. Actualmente la AM hace pblico el sumario para el
inculpado. Este tiene un plazo de 5 das para poder defenderse.
Presentados los descargos viene un fallo definitivo. Luego el afectado podr pedir
reconsideracin en un plazo de 15 das y, para poder pedir reconsideracin debe consignar el valor de
la multa. Fallada la reconsideracin,
va a poder apelar ante el director, es decir, ante el departamento legal de la directemar.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
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La autoridad martima debe asimismo velar por el cumplimiento de las resoluciones judiciales
que deben ejecutarse en su zona jurisdiccional. A va ejemplar, puede citarse el arraigo o
retencin de una nave, conocido tambin como prohibicin de zarpe o inmovilizacin, a que se
refieren los artculos 1231 a 1240 del Libro Tercero del Cdigo de Comercio, en especial el
artculo 1235 que dispone que el arraigo o retencin de una nave se cumple por notificacin a la
autoridad martima bajo el procedimiento que el citado artculo seala que ser objeto de posterior
comentario.
Dentro de esta funcin de polica martima, cabe incluir, asimismo, la de preservacin del
medio ambiente marino, controlando que se cumpla con la prohibicin de derramar o verter
lastres, petrleo, etc., en las aguas jurisdiccionales chilenas.
l) Control de los Servicios martimos y movilizacin de la Marina Mercante, artculo 100 de la
Ley de Navegacin.
A la Direccin General le corresponde, previo decreto del Presidente de la Repblica, tomar a
su cargo la movilizacin de la Marina Mercante Nacional como tambin los servicios portuarios
cuando el Gobierno decrete un estado de emergencia nacional o internacional que amenace la
seguridad de la repblica. Lo anterior es con el objeto de mantener la eficiencia de los servicios
martimos nacionales. Debe tenerse presente que los capitanes y las dotaciones de todas las naves
o artefactos navales nacionales forman parte de la Reserva Naval de la Repblica y se incorporan
al servicio activo en caso de guerra, pasando las naves a ser operadas por el Estado, con cargo a
ste. La materia esta debidamente legislada en los artculos 98, 99 y 100 de la Ley de
Navegacin.
m) Salvamento martimo, artculo 123 de la Ley de Navegacin.
La ley de navegacin en su artculo 123 establece que las autoridades martimas adoptarn las
medidas necesarias para que se d pronto socorro a la nave que est en peligro, coordinando la
prestacin de auxilios que se requieran. Estos auxilios estn debidamente regulados en el Libro
Tercero del Cdigo de Comercio.
n) Artculo 34 del DFL 292.
6. La Autoridad Martima y los Agentes, artculo 919 del Cdigo de Comercio.
Conforme a las disposiciones del artculo 919 del Cdigo de Comercio, slo pueden
desempearse como agentes quienes estuvieren inscritos como tales ante la autoridad martima en
la forma y modalidades que determine la reglamentacin pertinente para cada una de las
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categoras existentes.
Los agentes a que se refiere el Cdigo son los agentes generales, los agentes de naves o
consignatarios de naves incluyendo en stos al agente protector y los agentes de estiba y desestiba
o empresas de muellaje.
Cabe hacer presente que el artculo 45 de la Ley de Navegacin establece que toda nave deber
tener un agente o consignatario en los puertos nacionales a que arribe, salvo en aquellos en que el
armador tenga oficina establecida, donde podr actuar directamente.
7. Protestas:
La autoridad martima debe recibir las protestas a que hace mencin el artculo 1243 del Cdigo
de Comercio. La protesta es un acto destinado a dejar ciertas constancias y su objeto est definido
en el artculo 1241 del Cdigo de Comercio.
a) - Qu son? Artculos 1241 del Cdigo de Comercio y 130 de la Ley de Navegacin.
b) - Para que sirven?
Acto mediante el cual una persona deja constancia del acaecimiento de hechos u omisiones
relacionadas con la navegacin o el comercio martimo que puedan afectar su responsabilidad.
c) Artculo 130 de la Ley de Navegacin. Es la denuncia escrita que debe formular el capitn,
el armador o su representante legal por accidentes ocurridos a una nave o por prdidas o
averas de la carga que ella transporte.
8. Divisin jerrquica de la Autoridad Martima, artculos 5 a 8 de la Ley de Navegacin.
Conforme a la Ley Orgnica varias veces citada, el litoral de la Repblica se divide en
Gobernaciones Martimas y stas, a su vez, en Capitanas de Puerto y Alcaldas de Mar.
Las Gobernaciones martimas son actualmente 16, a saber, Arica, Iquique, Antofagasta, Caldera,
Coquimbo, Valparaso, Hanga roa, San Antonio, Talcahuano, Valdivia, Puerto Montt, Castro,
Aysn, Punta Arenas, Puerto Williams y Antrtica Chilena. Su creacin es materia de ley30.
30
Tener presente que el artculo 13, en virtud de la Ley 18.629 (D-O.17.07.87), tiene el siguiente tenor: "Las
Gobernaciones Martimas sern 16, a saber: Arica, Iquique, Antofagasta, Caldera, Coquimbo, Valparaso, Hanga
Roa, San Antonio, Talcahuano, Valdivia, Puerto Montt, Castro, Aysn, Punta Arenas, Puerto Williams y
Antrtica Chilena".
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recientes fallos demostrativos de una misma necesidad: Dividir el mar y el espacio areo
para efectos jurisdiccionales. Solucin ya alcanzada en materia de pesca.
31
1.
El ordenamiento jurdico de los Estados y su administracin de justicia estn limitados en el espacio y en el tiempo.
As, la ley, salvo situaciones excepcionales, no puede ser extraterritorial -artculos 14 del CC, 5 y 6 del CP, 1 del
antiguo Cdigo de Procedimiento Penal y 3 del Cdigo de Justicia Militar, en concordancia con el artculo 296 del
Cdigo de Bustamante- ni retroactiva (artculos 9 del CC, 19 nmero 3 de la Constitucin Poltica y 18 del CP), o
sea, LA REGLA GENERAL ES SU TERRITORIALIDAD Y SU NO RETROACTIVIDAD.
Hay, pues, un lmite espacial en cuanto al ejercicio de la jurisdiccin por parte de nuestros tribunales, sin perjuicio de
casos excepcionales en que, dentro de los espacios jurisdiccionales chilenos, puede resultar aplicable la ley extranjera
o al revs, aplicarse la ley chilena fuera de tales espacios jurisdiccionales. Lo mismo acontece en materia temporal,
sin perjuicio de casos excepcionales de retroactividad de la nueva ley o de ultraactividad de la antigua.
2.
Refirindonos a lo que motiva esta ponencia, a saber, los espacios martimos y areo, digamos que, a propsito de
los primeros, salvo casos excepcionales de extraterritorialidad, fundamentalmente aquellos a que aluden los artculos
6 del Cdigo Orgnico de Tribunales, y 3 del Cdigo de Justicia Militar ( en concordancia con su artculo 428)
teniendo presente que el primer precepto sealado alude concretamente a los crmenes y simples delitos cometidos a
bordo de un buque chileno en alta mar o a bordo de un buque chileno de guerra surto en aguas de otra potencia
como asimismo situaciones excepcionales en que, en virtud de los principios del derecho internacional pblico,
puede resultar aplicable en alguna medida la ley extranjera en espacios jurisdiccionales chilenos, la jurisdiccin de
nuestros tribunales, conforme a lo que se infiere de los artculos 593 y 596 del CC. ambos con redaccin dada por
la ley nmero 18.565 de 23 de octubre de 1986, con clara inspiracin, segn consta en la historia fidedigna de la ley,
en la Convencin de Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar de 1982- incluye el mar territorial 12 millas
medidas desde las respectivas lneas de base y, por lo que concierne a espacio areo, aquel situado sobre su territorio,
artculo 1 del Cdigo Aeronutico, sancionado por Ley N 18.916 de 8 de Febrero de 1990.
Con todo, en lo que al mar se refiere, para objetos concernientes a la prevencin y sancin de las infracciones de sus
leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigracin o sanitarios. Chile ejerce jurisdiccin sobre la zona contigua
que se extiende hasta las 24 millas medidas de la misma manera, y sin perjuicio tambin de que en la zona
econmica exclusiva, que se extiende hasta las 200 millas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se
mide la anchura del mar territorial y ms all de este ltimo. Chile ejerce derechos de soberana para explotar,
explorar, conservar y administrar los recursos naturales vivos y no vivos de las aguas suprayacentes al lecho, del
lecho y el subsuelo del mar, y para desarrollar cualesquiera otras actividades con miras a la exploracin y
explotacin econmica de esa zona, fuera de que Chile tambin ejerce derechos de soberana exclusivos sobre la
plataforma continental para los fines de conservacin, exploracin y explotacin econmica de esa zona, fuera de que
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Chile tambin ejerce derechos de soberana exclusivos sobre la plataforma continental para los fines de conservacin,
exploracin y explotacin de sus recursos naturales, y toda otra jurisdiccin y derechos previstos en el derecho
internacional respecto de la zona econmica exclusiva y de la plataforma continental.
3.
Precedentes judiciales.
Recientemente se han conocido dos sentencias demostrativas de la necesidad de determinar qu parte del mar
territorial y del espacio areo sobre el territorio y mar territorial chileno y, en su caso, qu parte de la zona contigua y,
toda va, de la zona econmica exclusiva, corresponde jurisdiccionalmente hablando- a los diferentes tribunales que
pudieren conocer de asuntos que sobrevengan en tales espacios martimos y areos, por ejemplo, la comisin de
eventuales ilcitos penales, cual fue el caso del mercante noruego Canadian Reefer , o de infracciones, como
ocurri con el buque factora blgaro Fniks. En el primer caso, se trat de un abordaje que habra ocurrido a 41
millas de la costa frente a Quintero, con prdida de varias vidas y de la embarcacin pesquera y, en el segundo la
nave habra sido sorprendida pescando aproximadamente a 197 millas de la costa frente a Chilo.
En el citado abordaje, la nave Canadian Reefer arrib a San Antonio, donde se practicaron las primeras diligencias
del sumario criminal en ese entonces, conforme a los artculos 6 y 7 del Cdigo de Procedimiento Penaldeclarndose despus incompetente el Segundo Juzgado de San Antonio y enviado el expediente a un tribunal de
Valparaso (Tercer Juzgado del Crimen), el que tambin se declar incompetente, procediendo a remitirlo a un
tribunal de Quillota (Primer Juzgado), donde definitivamente qued radicado el asunto, no porque as lo dispusieran
normas sobre competencia relativa existentes en nuestro derecho, sino porque as lo orden indirectamente- la Corte
Suprema cuando conoci de la apelacin contra un fallo de la Corte de Apelaciones de San Miguel dictado con
motivo de un recurso de amparo interpuesto por los oficiales de la nave mayor. En efecto, Quintero corresponde al
territorio jurisdiccional de los tribunales de Quillota, artculo 31 del Cdigo Orgnico de Tribunales, aunque ya
veremos que no as el mar.
En el caso del buque Feniks, la nave arrib a Valparaso, por lo que el procedimiento comenz en el Primer Juzgado
de Polica Local de este puerto, surgiendo luego una contienda de competencia con el Segundo Juzgado, hasta que
definitivamente el primero se aboc al conocimiento del asunto habiendo incluso pedido declaraciones de todas las
partes involucradas en el sentido de que no tenan inconveniente para que conociese del asunto. Tan incierta era la
situacin en cuanto a la competencia que, al alegarse la apelacin en contra de la sentencia condenatoria, la
correspondiente sala de la Corte de Apelaciones de Valparaso (Tercera) invit a los abogados a alegar en torno a
este aspecto, aunque qued la duda en cuanto a s la sala se refera a la competencia o, ms exactamente, a la
jurisdiccin, atendido el lugar en que se haba sorprendido la eventual infraccin.
Los dos problemas referidos derivaban de la circunstancia que, para efectos judiciales (sin perjuicio de lo que ms
adelante se dir respecto de las infracciones en materia de pesca, segn reciente modificacin legal, el mar y el
espacio areo ms all de lo que corresponde conocer al juzgado institucional de aviacin conforme al artculo 17,
en concordancia con el artculo 5, ambos del Cdigo de Justicia Militar- no estn divididos a fin de establecer qu
parte de ellos es territorio jurisdiccional de cada tribunal, tratase de un Juzgado de Letras o de un Juzgado de Polica
Local, sin perjuicio de que idntico problema se suscita respecto del territorio jurisdiccional de las Cortes de
Apelaciones.
4.
Por Decreto Supremo N 991, publicado en el Diario Oficial de 27 de Noviembre de 1987, se fij el territorio
jurisdiccional de las Gobernaciones Martimas y Capitanas de Puerto, artculo 1 y se estableci que las
jurisdicciones sealadas en el artculo precedente comprenden las aguas interiores pertinentes, el mar territorial, la
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zona contigua, la zona econmica exclusiva y la plataforma continental pertenecientes al Estado de Chile. Asimismo,
se considerar aquellos espacios de la alta mar en los cuales la Direccin General del Territorio Martimo y de
Marina Mercante debe realizar funciones relacionadas con la seguridad de la vida humana en el mar de acuerdo a los
compromisos internacionales contrados por el Estado de Chile para esos fines, debiendo tenerse presente en este
sentido que el gobierno de Chile adhiri a la Convencin Internacional para la Seguridad de la vida humana en el
mar, celebrada en Londres el ao 1960. Obviamente, lo anterior es en la medida que tal autoridad administrativa
puede ejercer sus funciones en los referidos espacios martimos. Los lmites norte y sur de las diferentes
Gobernaciones Martimas y Capitanas de Puerto estn normalmente dados por los paralelos.
5.
Territorio Jurisdiccional de los Juzgados de Letras y de Polica Local y de las Cortes de Apelaciones.
En cambio, el Cdigo Orgnico de Tribunales, cuerpo legal en que se fija el territorio jurisdiccional de los juzgados
de letras, y la ley N 15.231 de 1978, sobre Organizacin y Atribuciones de los Juzgados de Polica Local, refieren
el territorio jurisdiccional de tales tribunales a las comunas, artculos 27 y siguientes del Cdigo Orgnico de
Tribunales y 2 y siguientes de la Ley N 15.231, al tiempo que el de las Cortes de Apelaciones normalmente
aparece referido a las regiones, provincias y, an, comunas, artculo 55 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Ahora bien, segn los D.F.L. nmeros 1, 2, 3 de 5 de diciembre de 1989 que determinan los lmites especficos de
las regiones, provincias y comunas del pas, dictados todos conforme al artculo 32 N 3 de la Constitucin en virtud
de la facultad delegada por el artculo 1, letra a), de la Ley N 18.715 que modific la divisin poltica y
administrativa del pas facultando al Presidente de la Repblica para que, a travs de uno o ms decretos con fuerza
de ley, determinara los lmites especficos de las regiones, provincias y comunas del pas el lmite oeste de todas las
comunas, provincias y regiones que alcanzan el mar es el mar chileno, sin incluirlo, pues los lmites norte y sur de
las mismas no se proyectan hacia el mar usando los paralelos, tal como ocurre respecto de la Autoridad Martima.
Dicho en forma ms simple, si bien los espacios martimos estn divididos en mar territorial, zona contigua, zona
econmica exclusiva y alta mar (sin perjuicio de lo que se dir, en virtud de las recientes modificaciones en materia
de pesca, respecto del mar presencial), a la vez que sabemos cual es el espacio areo en que Chile ejerce jurisdiccin,
no est establecido que parte de cada uno de estos espacios martimos y areo, corresponde a cada tribunal, a fin de
que ejerzan la jurisdiccin que, en cada uno de ellos, les puede corresponder. En cambio, cuando se trata de supuesto
de extraterritorialidad de la ley chilena, como en el caso del artculo 6 del Cdigo Orgnico de Tribunales, su artculo
167 establece que de los delitos a que se refiere el artculo 6 conocern los tribunales de Santiago.
6.
Nos parece evidente la necesidad de practicar esta divisin tambin en trminos de latitud, tal como ya est
practicada, por as decirlo, en trminos de longitud. Slo as quedar claramente establecido qu porcin de cada uno
de estos espacios martimos y areo es territorio jurisdiccional de cada uno de nuestros tribunales, evitndose de esta
manera las graves incertidumbres producidas en los dos caso judiciales ya referidos, en que nos correspondi
intervencin directa. Lo menos que se puede reclamar jurisdiccionalmente hablando- es CERTIDUMBRE en
cuanto a cual es el tribunal llamado a intervenir, como lo establecen convenios internacionales sobre derechos
fundamentales que forman parte de nuestro ordenamiento jurdico.
Ello significara que los asuntos seran conocidos por el tribunal que resulte competente, y no por un solo tribunal
dentro de todo el pas, como ocurre en los casos de extraterritorialidad. Sin embargo, algunos han pensado que todos
los asuntos jurisdiccionales que ocurran en el mar debieran ser referidos a los tribunales del primer puerto de la
Repblica, es decir, Valparaso, lo cual probablemente significara referir todos los asuntos que ocurran en el espacio
areo a los tribunales de Santiago. No parece acertado tal criterio, porque no es posible que de todos los asuntos que
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ocurran en materia de pesca (que ya tiene solucin legal se dir) o en materia criminal (que aun no tiene solucin),
conozcan los tribunales de Valparaso. Con todo, quienes postulan el criterio que no compartimos, se han basado en
la poltica que sigui la Ley de Navegacin (DL. 2.222, de 31 de Mayo de 1978; cuando en materia de
contaminacin (artculo 153), DISPUSO QUE UN MINISTRO DE LA CORTE DE APELACIONES DE
VALPARAISO CONOCERA EN PRIMERA INSTANCIA DE LOS CORRESPONDIENTES JUICIOS, SIENDO
EL TRIBUNAL DE SEGUNDA INSTANCIA LA PROPIA CORTE DE APELACIONES. Por lo que concierne al
espacio areo, parece menos discutible referir todos los asuntos a los tribunales de Santiago.
Todava existen varios problemas adicionales, como el hecho de que si se pretende modificar los lmites de las
regiones, provincias y comunas, es necesario dictar una ley de qurum calificado, artculo 99 de la Constitucin
Poltica. Probablemente para sortear el problema, habra que introducir las modificaciones necesarias en el Cdigo
Orgnico de Tribunales y en la Ley Orgnica de los Juzgados de Polica Local mantenindose los lmites actuales de
las regiones, provincias y comunas para efectos distintos a los jurisdiccionales. Por cierto, tambin puede resultar
difcil determinar el territorio jurisdiccional en la zona austral del pas y en el territorio insular, pero el criterio
seguido por la Autoridad Martima puede proporcionar una til gua (ver D.S. N 991 de 1987 ya citado).
Es probable que lo que venimos representando resulte paradojal, es decir, que siempre hayan formado parte del
territorio jurisdiccional chileno el mar territorial y el espacio areo, pero que ninguno de ellos se encuentre
debidamente dividido entre los diferentes tribunales. La frecuencia con que en el mar se vienen presentando casos
que deben ser conocidos por nuestros tribunales obliga a esclarecer estos puntos, y as, evitar la grave incertidumbre
que, no slo en materia de jurisdiccin, es decir, posibilidad de intervencin por parte de nuestros tribunales, sino de
competencia, o sea, determinacin del tribunal especfico que ha de intervenir, se han venido suscitando en el ltimo
tiempo.
7.
La verdad es que nuestra ponencia fue elaborada con anterioridad a lo que se expresar en este nmero, basados en
las experiencias vividas en los casos de la M/N Canadian Reefer y del B/F Feniks. Ms an, estamos en
conocimientos de que estos dos casos fueron considerados mientras se discuta la ley, puesto que, en el primero,
nuestra Corte Suprema precis cual era el alcance de la jurisdiccin que el Estado ribereo ejerce sobre la
denominada zona econmica exclusiva, a saber, de carcter econmico, al tiempo que el segundo caso, que fue el
primero en que se produjo una sancin a una nave extranjera por pescar en la referida zona econmica exclusiva, fue
resuelto mientras se gestaban las modificaciones legales de que se dar cuenta aqu. A la vez nos percataremos como
el legislador, en esta materia, sigui otra alternativa para determinar cual es el tribunal competente.
En efecto, sabido es que por la Ley N 18.892, de 23 de diciembre de 1989, se sancion la nueva Ley General de
Pesca y Acuicultura, que vino a sustituir la anterior legislacin sobre la materia, contenida en el D.F.L. N 5,
publicado el 15 de Noviembre de 1983 y que, por su parte, haba fijado el texto refundido, coordinado y
sistematizado el D.F.L. N 34 de 1931, sobre industria pesquera y sus derivados. Asimismo, tambin es sabido que
la vigencia de la ley N 18.892 fue sucesivamente pospuesta por diversas leyes, a saber, la propia Ley N 18.892,
en su artculo 126: Ley N 18.599; Ley N 19.009; Ley N 19.043; 19.066; y Ley N 19.076, en cuya virtud
debemos entender que la ley N 18.892, con las modificaciones introducidas por las recientes leyes Nmeros 19.079
y 19.080, de 6 de Septiembre de 1991, entra en vigencia con la misma fecha.
Pues bien, sin perjuicio de tener presente que el nuevo artculo 121, introducido por la Ley N 19.079, prohbe la
operaci de buques que califiquen como fbrica o factora en el mar territorial o zona econmica exclusiva de Chile,
como asimismo conviene considerar que en virtud del nuevo artculo 84, introducido por la Ley N 19.080, se
prohiben las faenas de pesca extractiva en aguas interiores, mar territorial, o zona econmica exclusiva por naves o
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De conformidad con las normas legales en comento, la jurisdiccin del Servicio abarca no slo
espacios de agua, dulces o marinas, sino que tambin se extiende a lugares terrestres en algunos
de los cuales se produce una concurrencia de jurisdicciones y, por ende, de competencia con otras
instituciones del Estado. Esta jurisdiccin abarca desde la frontera con Per hasta la Antrtica
chilena y territorios archipilagos e insulares de ultramar.
La jurisdiccin comprende, en primer trmino, el mar territorial, la zona contigua, la zona
econmica exclusiva en el mbito que para cada uno de ellos establece el artculo 596 del CC y
las aguas interiores, dulces o marinas.
a) El mar territorial que baa las costas de la Repblica hasta una distancia de 12 millas
marinas, medidas desde las respectivas lneas de base. El mar territorial es de dominio
nacional y es, por tanto, territorio nacional de igual forma que el territorio terrestre. Existe, sin
embargo, una diferencia en el tratamiento jurdico originado en el derecho internacional
martimo, al consagrar ste el derecho de paso o paso inocente de naves extranjeras por mar
territorial, concepto inexistente para otro tipo de vehculos en el territorio terrestre y en el
espacio areo nacional en los cuales se requiere de autorizaciones previas. Se volver sobre el
tema al tratar la nave mercante.
b) La extensin de 24 millas marinas desde las lneas de base, que corresponden al espacio
martimo denominado zona contigua y en el cual ejerce jurisdiccin para objetos
concernientes a la prevencin y sancin de las infracciones de las leyes y reglamentos
nacionales de carcter aduanero, fiscales, de inmigracin o sanitarios.
c) La zona econmica exclusiva que abarca el mar adyacente hasta la distancia de 200 millas
marinas contadas tambin desde las lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del
embarcaciones que enarbolen pabelln extranjero, salvo que estn especialmente autoridadas para realizar pesca de
investigacin, es del caso destacar que el nuevo artuculo 93, tambin introducido por la Ley N 19.090, establece
que el conocimiento de los procesos por infracciones corresponder a los jueces cviles con jurisdiccin en las
comunas donde ellas se hubieren cometido o donde hubiesen tenido principio de ejecucin, es decir, han dejando de
ser competentes los Juzgados de polica Local , artculo 13 letra c N 13 de la Ley N 15.231 que, sin embargo, no
ha sido expresamente derogado, pero a cuyo respecto el problema subsiste en cuanto a otras materias que continan
siendo de su competencia, como faltas y caza.
Adems, se establece que si la infraccin se cometiere y tuviere principio de ejecucin en el mar territorial o en la
zona econmica exclusiva, ser competente el juez civil de las ciudades de Arica, Iquique, Antofagasta, Chaaral,
Coquimbo, Valparaso, San Antonio, Talcahuano, Valdivia, Puerto Montt, Castro, Puerto Aysn, Punta Arenas o el
de Isla de Pascua, y que cuando se trate de infracciones cometidas dentro de la zona econmica exclusiva por naves
que enarbolen pabelln extranjero (el caso del Feniks), ser competente el juez civil de las ciudades de Arica,
Iquique, Valparaso, Talcahuano, Puerto Montt, Puerto Aysn o Punta Arenas. Corresponder el conocimiento al que
sea competente de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 175 y 176 del Cdigo Orgnico de Tribunales, es decir,
el que se determine conforme al turno o por distribucin de la respectiva Corte de Apelaciones, segn corresponda.
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mar territorial y ms all de este ltimo. En ella, el Estado ejerce derechos de soberana para
explotar, conservar y administrar los recursos naturales vivos y no vivos de las aguas
suprayacentes al lecho, del lecho y el subsuelo del mar y para desarrollar cualquiera otras
actividades con miras a la exploracin y explotacin econmica de esa zona.
d) Las aguas interiores de golfos, bahas, estrechos y canales cualquiera que sea la distancia
que exista entre sus costas. Debe tenerse presente que las aguas situadas en el interior de las
lneas de base del mar territorial forman parte de las aguas interiores del Estado, segn lo
expresa el Cdigo Civil.
e) Las playas, los roquerios hasta donde alcanzan las ms altas mareas. Se entiende por playa
del mar la extensin de tierra que las olas baan y desocupan alternativamente hasta donde
llegan en las ms altas mareas, artculo 594 del Cdigo Civil.
f) Los lagos de dominio pblico y los ros navegables hasta donde alcanzan los efectos de las
mareas.
g) Los diques, varaderos, desembarcaderos, muelles, espigones de atraque y, en general, toda
construccin que se interne en las aguas martimas, fluviales y lacustres, o construidas en ellas
(Obras martimas).
h) La extensin de ochenta metros de ancho en los bienes nacionales y fiscales medidos desde
la costa u orilla de las riberas de lagos o de ros navegables haca tierra firme y caletas. No
obstante lo anterior, cabe hacer notar que en los recintos portuarios de puertos artificiales la
Direccin tiene jurisdiccin en cuanto a mantenimiento del orden, la seguridad y la disciplina.
Lneas de Base.
El Cdigo Civil, artculos 593 y 596 emplea la expresin lneas de base como factor de
medicin de los espacios martimos. La lnea base, conocida internacionalmente como lnea de
base normal, en el caso de una costa que es continua es la lnea de bajamar. Sin embargo, para el
caso de una costa fragmentada, con profundas aberturas y escotaduras o en que haya una franja de
islas a lo largo de la costa situada en su proximidad inmediata, como es el caso de la zona austral
de Chile, se recurre a construcciones geomtricas, mediante el trazado de lneas de base rectas
que van uniendo determinados puntos y cuyo trazo debe ceirse a la direccin general de la costa.
En todo caso, cada Estado es soberano para utilizar uno u otro mtodo de medicin, o bien, como
en el caso Chileno, combinar los dos, segn se trate de costa continua o de costa fragmentada.
Chile estableci para la zona austral un trazado de lneas rectas por medio del Decreto Supremo
Nmero 416 de 14 de julio de 1977, a travs de una secuencia de los puntos geogrficos que all
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se enumeran y que figuran para conocimiento pblico en la respectiva carta geogrfica oficial de
la Armada Nacional.
Cabe recordar que el artculo 595 del Cdigo Civil dispone que todas las aguas son bienes
nacionales de uso pblico.
Con este comentario se ha terminado el anlisis bsico institucional que atae al transporte
martimo, el cual, como ya se expres, emana de maneras, leyes, reglamentos e instituciones del
Estado que bajo una u otra forma y con mayor o menor extensin intervienen en el quehacer
martimo.
Autoridad Martima y la navegacin.
Qu es lo que requiere una nave para zarpar de puerto chileno?
Va a requerir de una autorizacin de zarpe o de despacho. Este permiso o autorizacin de zarpe lo da
la autoridad martima, y lo hace en base al Reglamento de recepcin y despacho de naves, artculo 22
y 23 de la Ley de Navegacin.
La autoridad martima puede negar el despacho en tres circunstancias:
1. Causa reglamentaria, si se infringe el Reglamento.
2. Por orden de autoridad judicial, por ejemplo; el arraigo o prohibicin de zarpe, se trata
de una medida prejudicial precautoria de retencin.
3. Por orden de autoridad competente (Polica Martima), tambin la Autoridad
Martima, artculo 83 del Cdigo Procesal Penal, por ejemplo, puede detener o
prohibir el zarpe de una nave en caso de flagrancia, esta actuacin la har de mutuo
propio informando al Ministerio Pblico. El problema se da cuando la nave zarpa sin
despacho.
El artculo 23. Distingue naves chilenas o extranjeras. Si se trata de una nave chilena la
sancin ser aplicable al capitn normalmente la prdida del ttulo. La multa se aplica al
armador y el agente de naves sern solidariamente responsables. Agente o consignatario
de naves que no tienen ninguna posibilidad de impedir el zarpe, aun as se le impone la
multa, invocando el artculo 922 del Cdigo de Comercio.
II. Artculo 24 de la Ley de Navegacin. Cuando las naves llegan a puerto Chileno.
a) Recepcin de la nave.
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b) Libre pltica.
a) Recepcin de la nave. Toda nave tiene que acarrear una serie de certificados o
documentos, certificado de seguridad, de clase, de franco a bordo. La recepcin de la
nave es la recepcin documental, el agente de naves presento ante la Direccin esta
serie de certificados.
b) - Acto seguido, las naves son visitadas por la comisin de libre pltica, que esta
integrada por distintas autoridades, tales como, el Director de la Direccin del
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ser siempre responsable directo de la navegacin, seguridad, maniobras y gobierno de la nave, sin
perjuicio de la responsabilidad que corresponda al prctico o piloto por deficiente asesoramiento. La
autoridad del capitn no est subordinada al prctico o piloto en ninguna circunstancia. El capitn est
obligado a vigilar en persona el gobierno de la nave a la arribada o zarpe de los puertos o durante la
navegacin en ros, canales o rutas peligrosas, aunque est a bordo el prctico.
4. DEL PERSONAL EMBARCADO.
1. Concepto de personal embarcado o gente de mar: el que mediante contrato de embarco, ejerce
profesiones, oficios u ocupaciones a bordo de naves o artefactos navales (L. N. Art.47 y C. del
Trabajo Art.92
1. En la Marina Mercante Nacional existen dos sistemas de contratacin de personal: mediante:
a) Contrato de Trabajo: Los oficiales y tripulantes son contratados en forma indefinida mediante la
suscripcin de un Contrato de Trabajo, se rigen por las normas generales del Cdigo del Trabajo. Si
esto ocurre en cada oportunidad en que se embarquen, debern contar adems con un contrato de
embarco celebrado con el naviero, cuyas clusulas, se entendern incorporadas al respectivo contrato
de trabajo, aun cuando ste no conste por escrito. El efecto de dicho contrato de embarco subsistir
por el plazo que en l se indique y una vez expirado, volver a tener pleno efecto el contrato matriz de
trabajo.
b) Contrato de Embarco: Los oficiales y tripulantes son contratados slo por un perodo, (segn las
normas del prrafo 2 del Cdigo del Trabajo)
Existe gente de mar, sean oficiales o tripulantes, que slo celebran contrato de embarco, por
cuanto no estn vinculados por otro contrato de trabajo con el naviero en cuyas naves prestarn
servicios. Sucede cuando se trata de personal independiente, o dependiente de una empresa cuyo
objeto es proporcionar personal a un armador cuando ste lo requiera para dotar a una nave.
c) El contrato de embarco: Es el que celebran los hombres de mar con el naviero, sea que ste obre
personalmente o representado por el capitn, en virtud del cual aqullos convienen en prestar a bordo
de una o varias naves del naviero, servicios propios de la navegacin martima, y ste a recibirlos en
la nave, alimentarlos y pagarles el sueldo o remuneracin que se hubiere convenido. (Art.94)
La autorizacin del contrato de embarco: es obligatoria segn el C. del T en la Capitana de
Puerto en el litoral y en los consulados de Chile cuando se celebre en el extranjero.
Es empleador: para los efectos del contrato de embarco de los oficiales y tripulantes de las
naves de la Marina Mercante Nacional todo dueo o armador u operador a cualquier ttulo de un
buque mercante nacional.
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4. Dotacin: Es el nmero de oficiales y tripulantes que sirve para atender y desempear las diversas
funciones y operar con seguridad los instrumentos y accesorios de una nave y sus medios de
salvamento, ya sea en navegacin o en puerto. (Art.73 L. N.)
Hay dos clases de dotacin:
I. La dotacin de seguridad: que es aquella que la autoridad martima estima esencial para la
navegacin y maniobras seguras de la nave, sea en puerto o en la mar. Esta dotacin de seguridad es
fijada:
Para naves mayores: por la DGTMMM.
Para naves menores: por la autoridad martima.
II. La dotacin comercial: que incluye a la anterior a ms del personal de cubierta, mquinas,
servicio general, etc., que a juicio del armador permita una eficiente explotacin de la nave, no slo en
su gestin nutica sino que tambin en su gestin comercial.
Ninguna persona de la dotacin de una nave (de seguridad o comercial), podr dejar su
empleo sin la intervencin de la autoridad martima o consular del puerto en que se encuentre la nave.
5. Clasificacin del personal embarcado en naves mercantes: se divide en las categoras de capitn,
oficiales y tripulantes.
a) Para ser capitn: es necesario:
1) ser chileno.
2) poseer el ttulo de tal otorgado por el Director General del TMMM. Slo pueden acceder al
ttulo de capitn quienes sean Oficiales de Cubierta.
b) Para ser oficial de naves nacionales: es necesario:
1) ser chileno.
2) poseer ttulo de tal y licencia de embarco, otorgados por el Director Gral del TMMM.
3) estar inscrito en el Registro de Oficiales de Naves de la Direccin.
Esta categora comprende tambin a los aspirantes a oficiales que realicen su viaje de
instruccin.
Los oficiales de la Marina Mercante tienen ttulo profesional de tales y los tripulantes poseen
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matrcula.
Los ttulos y matrculas las otorga la DGTMMM.
Los oficiales de la Marina Mercante se forman en la Esc. Naval Arturo Prat. Pero el ttulo
profesional de oficial lo otorga la autoridad martima., situacin similar a la titulacin de un abogado.
Para ser tripulante de nave nacional: es necesario:
1) ser chileno.
2) poseer matrcula o permiso otorgado por la autoridad martima.
3) estar inscrito en el respectivo Registro.
Como comprobante de la inscripcin, la autoridad martima otorga a cada tripulante una libreta
de matrcula32.
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CAPITULO V.
DE LA PROPIEDAD NAVAL Y DE LAS NAVES MERCANTES.
Consideraciones preliminares. Para el presente Captulo se ha preferido seguir los lineamientos y denominaciones del
Libro Tercero del Cdigo de Comercio.
No obstante lo anterior, de su lectura se podr apreciar que son numerosas las oportunidades en que nuevamente aparece
el entrecruzamiento y vinculacin del derecho privado con el derecho pblico o, desde otra perspectiva, del enlace
inseparable de normativas generadas en el mbito administrativo, laboral y comercial del derecho del transporte.
Lo anterior responde ciertamente a lo expuesto en los comentarios preliminares, al hacer referencia al particularismo del
derecho del transporte martimo e incluso del derecho martimo propiamente tal, cuyos contenidos rebasan las
tradicionales divisiones del derecho positivo.
En virtud de lo anterior, no deber por consiguiente llamar la atencin que en el tratamiento de materias que se cien a
las nominaciones de los ttulos o prrafos del Libro Tercero, emerjan contenidos que se alejan de lo comercial martimo,
pero que indudablemente entran a constituir con l una res connexa, si es dable permitir esta expresin.
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NAVE:
"Toda construccin principal, destinada a navegar, cualquiera sea su clase y dimensin".
(Art.826 C.Com.)
El Convenio Internacional para la Unificacin de ciertas Reglas en materia de Conocimientos
de Embarque de 1924 define al buque como "cualquier embarcacin empleada en el transporte de
mercancas por mar".
ARTEFACTO NAVAL:
"Es todo aquel que, no estando construido para navegar, cumple en el agua funciones de
complemento o de apoyo a las actividades martimas, fluviales o lacustres o de extraccin de
recursos, tales como diques, gras, plataformas fijas o flotantes, balsas u otros similares. No se
incluyen en este concepto las obras portuarias que se internen en el agua (ART.826 C.Com).
El Libro III del C.Com. (Art. 823 N 1 y 2) hacen aplicable a los artefactos navales el estatuto
jurdico de las naves, salvo cuando en razn de su naturaleza ello no fuere posible.
2) ELEMENTOS DE UNA NAVE O ARTEFACTO NAVAL:
Se distinguen dos requisitos copulativos:
1 Que el bien de que se trata debe ser una construccin principal.
Esto quiere que debe ser una construccin independiente y no accesoria (como los botes o
lanchas salvavidas). Sern naves, por ejemplo, las gabarras que se utilizan para transportar cargas y
que carecen de propulsin propia, la que obtienen de un remolcador que las conduce ya sea en forma
unitaria o mediante un conjunto que se le conoce como "tren naval".
2 Que la construccin principal tenga como destino la navegacin.
No ser nave una construccin flotante aun cuando tenga capacidad para desplazarse e incluso
para transportar, si su destino es otro, como podra ser un dique o una gra flotante aun con
propulsin propia o una plataforma petrolera o un restaurante flotante, podrn ser artefactos navales o
simplemente bienes muebles situados en la mar, pero no naves.
Posiblemente por tratarse de innovaciones tecnolgicas de reciente data, no hay entre los tratadistas un consenso sobre la
conceptualizacin o definicin de los artefactos navales, especialmente a lo que atae a las plataformas actualmente tan
en uso, especialmente en actividades petroleras. Por ello el Libro III del Cdigo de Comercio ..
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La nave por si misma, independientemente de su armador, constituye un patrimonio y est sujeta, como tal, a riesgos
y, por ende, a responsabilidades. Sin embargo, ello no le hace asumir el carcter de una universalidad de derecho en la
legislacin chilena.
En ese contexto, las naves, entre ellas la nave mercante objeto de este estudio, es una universalidad de hecho, a manera de
res connexa y con la calidad jurdica de bien mueble, aunque con un estatuto jurdico derivado de su naturaleza que le
hace estar adscrita a algunas normas o excepciones que la distinguen o difieren de aquellas propias de los bienes
muebles. A va ejemplar puede citarse el hecho de que las naves mayores, o sea, las de ms de 50 toneladas de registro
grueso pueden ser gravadas con hipoteca, que, como se sabe es un rgimen propio de los bienes inmuebles, modalidad a
la que hace mencin el artculo 2418 del Cdigo Civil, en concordancia con los artculos 866 y siguientes del Cdigo de
Comercio. Tambin, cabe hacer notar que las naves estn sujetas a su rgimen administrativo de registro obligatorio, ante
la autoridad martima, al tenor de las normas del Ttulo 2 de la Ley de Navegacin.
Por ello, como ya se expres, el Cdigo de Comercio en su artculo 828 al calificar a la nave como un bien mueble,
agrega que ella est sujeta a las normas que se establecen en el Libro III y en las dems leyes especiales, lo que no obsta
a que, dado el carcter de mueble, se apliquen en su defecto las disposiciones del derecho comn sobre los bienes
muebles. Ms adelante se comentar cmo este rgimen jurdico sui generis de las naves la afecta en varias fases de su
existencia, tales como su enajenacin por acto entre vivos y a la constitucin de derechos reales sobre ella, artculo 832
del Cdigo de Comercio, a su venta judicial, artculo 835 del Cdigo de Comercio, a la adquisicin por prescripcin,
artculo 836 del Cdigo de Comercio, a los privilegios y a la hipoteca naval (Ttulo III Cdigo de Comercio), a su registro
administrativo bajo el sistema de matriculacin ante la Autoridad Martima, etc.
Como ya se expres anteriormente, a esta universalidad de hecho constitutiva de la nave se hallan unidos tambin otros
elementos accesorios, lo cual hace, en el hecho, las ms de las veces, dificultoso poder determinar cules cosas son las
principales y cules accesorias. Sin embargo, a pesar de ello lo que debe tenerse presente para la nave mercante es que
toda esta universalidad, configurada por cosas principales y accesorias, que incluso ha ido variando en sus clsicos
diseos estructurales entre la proa y la popa, est comprometida y destinada a un fin que es navegar para transportar, vale
decir, a un desplazamiento orientado a un fin econmico, constitutivo, las ms de las veces de un acto de comercio.
Puede finalmente acotarse que la normativa jurdica tanto nacional como internacional que afecta bajo diversos aspectos a
una nave, est INSERTA TANTO EN EL DERECHO PBLICO COMO EN EL DERECHO PRIVADO, enmarcando
su legislacin dentro de un particularismo que nuevamente, al igual que ocurre en otras reas martimas, la alejan de las
clasificaciones tradicionales doctrinarias por la interdisciplina que emerge constantemente en el tratamiento de sus
regulacin jurdica.
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La nave es un bien mueble personificado, por cuanto tiene nombre, domicilio, nacionalidad,
etc.
Hay dos opiniones en torno a la naturaleza jurdica de la nave:
Se dice que la nave sera una universalidad de hecho.
La nave sera una cosa singular compuesta (conjugacin jurdica de cosas simples)
Lo que s est claro es lo que dice el Art. 828, es un bien mueble, pero nosotros decimos que es
un bien mueble particular, porque hay 4 situaciones en que se considera como inmueble:
Art.866: puede ser objeto de hipoteca.
Art.835: venta judicial de la nave.
Registro: la enajenacin y constitucin de derechos reales sobre la nave queda sujeta a la forma de
los bienes inmuebles.
Prescripcin adquisitiva: sujeta al plazo de los inmuebles (5 aos).
4) ELEMENTOS QUE SE COMPRENDEN EN EL CONCEPTO DE NAVE.
El concepto de nave comprende tanto:
El casco
La maquinaria y
Las pertenencias fijas o movibles que la complementen (pertenencias fijas, Ej.: timn; pertenencias
movibles, Ej.: bote salvavidas).
No incluye:
El armamento,
Las vituallas (elementos de consumo)
Ni los fletes devengados, dinero que produzcan la explotacin comercial de la nave. Por excepcin
tenemos los crditos privilegiados, y la hipoteca naval.
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>El armamento: corresponde al equipo de la nave, incluyendo una dotacin idnea (equipaje)
y se incluyen combustibles, materiales de uso inmediato, madera de estiba si ella fuere necesaria, etc.
>Las vituallas: corresponden a la denominacin de "rancho" utilizada en el lenguaje martimo
as como en la legislacin aduanera, pertrechos para el viaje.
Por qu es importante saber que elementos conforman la nave?
Las naves, no obstante ser bienes muebles, se venden como inmuebles. Todo lo que forma
parte de la nave se vende de acuerdo al procedimiento de:
Tasacin.
Pblica subasta.
Lo que no forma parte de la nave se vende por martillero pblico. Excepciones:
Art.1128 N 2 Cdigo de Comercio: salvamento, nave es toda la embarcacin.
Art.1116 N 2 Cdigo de Comercio: abordaje: nave es toda nave o artefacto naval que se pueda
desplazar por medios propios o ajenos.
La nave es un conjunto de objetos jurdicamente unidos entre s, con las cuales no estn
unidos, estn vinculados.
flotacin y la quilla.
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La nave mercante se individualiza por medio de su nombre, por su registro con el respectivo nmero que acredita su
matriculacin, por su nacionalidad y por su tonelaje de arqueo.
A ms de lo anterior, hay otros elementos que permiten tambin individualizarla ms bien fsicamente, como ser su clase
(nave frigorfica, de carga general, tanquera, etc), sus dimensiones (eslora o largo y manga o ancho) e, incluso, el
distintivo que suele llevar en su chimenea y que individualiza al armador que la explota y expide a su nombre.
Tambin los buques tienen otras caractersticas que distinguen a unos de otros, tales como bodegas autoestibables, entre
puentes, costados verticales, cubiertas bajas, portal de carga de gran potencia, etc.
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16. CLASIFICACIN DE LAS NAVES. Las naves admiten distintas clasificaciones. Dentro de los usos y costumbres
internacionales y, teniendo adems presente la legislacin chilena, las naves pueden clasificarse de acuerdo con su objeto,
bsicamente, en naves de guerra, naves mercantes y naves especiales. Las naves mercantes y las especiales pueden ser
mayores y menores.
Las naves especiales pueden ser pesqueras, remolcadores, cientficas, de recreo, dragas, factoras, etc.
Buques de Guerra. La legislacin, el derecho internacional martimo, con el objeto de evitar confusiones entre el concepto
de buque de guerra, que goza de inmunidad y buque del Estado, ha precisado que debe entenderse por buque de guerra.
La Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar de 1982 que an no entra en vigor, pero que recoge
usos, costumbres y conceptos de anteriores Convenciones, expresa que para los efectos de la Convencin se entiende por
buque de guerra, todo buque perteneciente a las Fuerzas Armadas de un Estado que lleve os signos exteriores
distintivos de los buques de guerra de su nacionalidad, que se encuentre bajo el mando de un Oficial debidamente
designado por el Gobierno de ese Estado, cuyo nombre aparezca en el correspondiente escalafn de oficiales o su
equivalente, y cuya dotacin est sometida a la disciplina de las fuerzas armadas regulares.
Naves mercantes Naves especiales, mayores y menores.
La ley de Navegacin clasifica a las naves en mercantes y especiales. A su vez, las divide, segn su porte en naves
mayores y menores. El porte es un concepto referido al tonelaje de la nave.
Las naves mercantes son aquellas que sirven al transporte, sea nacional o internacional.
Naves especiales son aquellas que se emplean en servicios, faenas o finalidades propias especficas, con caractersticas
propias para las funciones a que estn destinadas, tales como remolcadores, pesqueros, dragas, barcos cientficos o de
recreo, etc..
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escalafn de oficiales o su equivalente, y cuya dotacin est sometida a la disciplina de las fuerzas
armadas regulares.
II- Las naves mercantes: son aquellas que sirven al transporte, sea nacional o internacional.
III- Las naves especiales: son aquellas que se emplean en servicios, faenas o finalidades propias
especficas, con caractersticas propias para las funciones a que estn destinadas, tales como
remolcadores, pesqueros, dragas, barcos cientficos o de recreo, etc.
Las naves mercantes y especiales pueden ser a su vez:
Naves mayores: son aquellas de ms 50 toneladas de registro grueso.
Naves menores: son aquellas de 50 o menos toneladas de registro grueso.
1. CLASIFICACION DE LAS NAVES MERCANTES.
1) SEGN LA NATURALEZA DE LOS TRANSPORTES A QUE SE DEDIQUEN:
1. Nave de pasaje: Transporta exclusivamente pasajeros. Naturalmente portan equipajes y pueden
tambin transportar encomiendas postales. Generalmente corresponde a servicios navieros regulares
con itinerarios preestablecidos (liner).
La Convencin.de Seguridad de la Vida Humana en el Mar: Naves de pasajeros es aquella
que transporta ms de doce pasajeros. (Transatlnticos, transbordadores, aliscafos).
2. Naves Mixtas: Transportan pasajeros y carga general, a la vez.
2. Naves de Carga: Transportan slo mercancas y operan, ya sea en rutas determinadas, con
itinerarios preestablecidos (liners), o bien, sin itinerarios fijos o rutas especficas.
Las naves de carga se subclasifican en:
1-Naves de carga general: corresponde a la nave tradicional, con el casco subdividido en bodegas
provistas de escotillas.
2- Naves para carga a granel, lquida y slida.
Se dividen en:
Naves cisternas: se utilizan para el transporte de petrleo y sus derivados u otras cargas lquidas a
granel (tankers).
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Buques graneleros para carga seca, a granel (bulk carrier): transportan, por ejemplo, bajo esa
modalidad, trigo, maz, etc.; si son naves graneleras/petroleras, se las denomina "bulk/oil carrier".
3-Naves para transporte de gas licuado.
4-Naves frigorficas (reefer ship): transportan carga cuya conduccin las hace perecibles cuando
estn sometidas a temperaturas normales y por ello se utilizan bodegas frigorficas en su trayecto. En
Chile, el ejemplo ms clsico es el transporte de fruta y, en general, de cargas perecibles.
5-Naves porta contenedores (containership). Pueden ser:
Full containership: Si estn destinadas slo al transporte de contenedores.
Naves porta contenedores, multipropsito: Si son de servicios mltiples, es decir, si pueden
transportar indistinta y simultneamente cargas contenedorizadas y fraccionadas,
La unitizacin: consiste en agrupar diversos bultos en unidades de mayor tamao con el objeto de
facilitar el manipuleo en sus fases de carga, transporte y descarga y as rebajar los costos finales.
Los principales sistemas de unitizacin son: las paletas (pallets) y los contenedores
(containers).
El contenedor como sistema de unitizacin de carga alcanza su mayor uso en las nuevas
formas de contrato martimo cada vez ms en boga, como son el "transporte puerta a puerta" (door to
door) y el transporte multimodal, que combinan necesariamente dos o ms modos de transporte
evitndose as con su empleo, los posibles cambios de embalaje y disminuyendo los daos y robos a
la carga, a la vez que aumentando el ritmo de entrega de la misma.
6- Naves de auto transbordo: roro". Estn diseadas para transportar mercancas con camiones
cargados.
7- Naves portagabarras: efectan transportes sin que sea menester que atraquen a muelles o
espigones, pues, son las gabarras las que se cargan o descargan utilizndose para ello las gras o
ascensores de la nave.
8- Naves de uso mltiple: como el al buque tanque metalero petrolero que transporta generalmente
minerales en el viaje de ida y petrleo en el de retorno, utilizando de esa forma las mismas bodegas o
estanque. El buque mineralero-granelero-petrolero:"OBO", en cuyos estanques laterales transporta
petrleo y minerales o granos en las bodegas centrales.
9- Tren naval: est constituido por un convoy de gabarras, las cuales utilizan a un remolcador como
traccin, situndose ste ya sea delante o detrs del conjunto.
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Con relacin a las naves explotadas bajo el rgimen de conferencia, deben tenerse presente los denominados
internacionalmente Buques de Lucha (Fighting Ship) que son aquellos que utilizan ocasionalmente las Conferencias
Martimas, de acuerdo con las circunstancias, a fin de prevenir o en lo posible de excluir la competencia de cargueros que
navegan en forma independiente.
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charter). Sus tarifas son ms flexibles, pues la mayora de las veces tienen costos de explotacin ms
bajos, lo que a veces proviene del hecho de contar con bandera de conveniencia y con tripulaciones
que habitualmente estn afectas a requisitos laborales y previsionales inferiores a las naves
ocasionales.
3) SEGN EL PAIS DE MATRICULA O REGISTRO:
I. Nave mercante chilena: es aquella inscrita en el registro de Matrcula de la DGTMMM.
Aun cuando la nave adquiera nacionalidad chilena por el solo efecto de su matriculacin, la LN
establece que para enarbolar pabelln chileno es necesario que el capitn de la nave, su oficialidad y
su tripulacin sean chilenos. Por tanto puede darse el caso de una nave matriculada en Chile, pero sin
derecho a enarbolar pabelln chileno, lo que puede ocurrir si su dotacin no es ntegramente chilena.
II. Nave extranjera: es aquella que no es chilena. Lo anterior tiene importancia con relacin a las
disposiciones de la Ley de Fomento a la Marina Mercante cuyas principales disposiciones sern
materia de posterior anlisis.
4) SEGN LA EXTENSION DE SU TRFICO:
I. Naves en servicio exterior: Son aquellas que hacen navegacin de ultramar, con el objeto de
atender el comercio exterior desde y hacia el pas de su bandera, como tambin entre terceros pases
distintos al de su pabelln
II. Naves en cabotaje: Son aquellas que sirven al transporte martimo fluvial y lacustre de pasajeros
y de carga entre puertos del territorio martimo y entre stos y artefactos navales instalados en el mar
territorial o en la zona econmica exclusiva.
Cabotaje: es el transporte entre puertos o puntos del litoral continental, o bien con los territorios
archipielgicos o insulares de ultramar.
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para matricular una nave en Chile, para navegar, visitar un puerto, etc. La clasificacin garantiza que
la nave cuenta con aptitudes tcnicas y de seguridad para la navegacin39.
Las naves mercantes estn sujetas normalmente a una clasificacin, la cual es ciertamente importante desde el punto de
vista de la seguridad, de los aspectos comerciales y en su relacin con los aseguradores.
La clasificacin de una nave mercante la efectan las sociedades clasificadoras. Estas son instituciones de derecho
privado, que asignan a una nave una clasificacin denominada clase siempre que la nave se ajuste a las condiciones
tcnicas establecidas por la respectiva sociedad. Una vez clasificada, se extiende a la nave un documento denominado
certificado de clasificacin y desde ese momento comienza a figurar en el libro respectivo de registro o inscripciones
que anualmente edita cada casa clasificadora. Si bien es cierto que la clasificacin no es un documento oficial emanado
de autoridad estatal, sin embargo, reviste gran importancia como elemento de garanta del estado de la nave frente a las
autoridades y a terceros.
Las sociedades clasifican a las naves que se construyen bajo su supervisin, o bien, a las ya construidas. Ello garantiza
que la nave cuenta con aptitudes tcnicas y de seguridad para la navegacin, lo que constituye un muy importante
antecedente para los cargadores, para los aseguradores, para la dotacin de la nave e incluso para las autoridades
nacionales que autorizan la recepcin y el zarpe de una nave.
Las sociedades clasificadoras realizan inspecciones tcnicas que se inician, en el primer caso, desde el diseo de la nave,
su construccin y su botadura, continuando normalmente en este caso y en el de otras que ya estaban construidas cuando
se las someti a clasificacin por toda la vida til de la nave, a travs de revisiones peridicas.
Cuando se trate de la construccin de una nave, sta deber ajustarse en el proyecto en la calidad de sus materiales,
dispositivos, etc., a las normas de la Sociedad que tome a su cargo la funcin de clasificarla.
Las revisiones peridicas permiten a la nave tanto que mantenga su clasificacin, como tambin que pueda ser eliminada
de ella o limitada para el caso en que su propietario no ejecute las reparaciones que la sociedad especifique. Cada vez que
la nave es sometida a revisin por la sociedad, sta expide un certificado. Existe en todo caso un sistema de inspecciones
ms exhaustivas que se efectan aproximadamente cada 4 aos y que se las conoce cmo inspecciones especiales (Special
Survey).
Como ejemplo de sociedades clasificadoras pueden citarse el Lloyd s Register of Shipping de Gran Bretaa. Las naves
construdas bajo su control se distinguen por cuanto, antes de su clase se coloca una Cruz de Malta; el American Bureau
of Shipping (U.S.A.); el Bureau Veritas (Francia); Det Norske Veritas (Noruega); Germanische Lloyd (Alemania); Nipn
Kaiji Kyokai (Japn), Registro Italiano, etc. Cada una tiene sus propios distintivos correspondientes a las diferentes
categoras. La no existencia de los requisitos de la clasificacin como naves de primera tiene incidencia en el monto de
los seguros.
Tonelaje de las naves. Tonelaje por volumen y tonelaje por peso. El trmino tonelada tiene su origen en el vocablo
ingls tun en los tiempos que el vino se transportaba en barriles o toneles. Ello se ubica aproximadamente en el siglo
XIII y era una unidad de volumen no inferior a 252 galones, lo que equivala a un peso de 1.016 Kgs. Origen de la
tonelada inglesa.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
IMPORTANCIA
1) Para la clasificacin entre naves mayores y menores.
2) Para la limitacin de la responsabilidad, tanto en el libro III, como en la ley de navegacin hay
cuatro situaciones en que la responsabilidad puede ser limitada:
Limitacin de la responsabilidad del armador: Art.895 del Cdigo de Comercio.
Limitacin de la responsabilidad de la contaminacin acutica: Art. 145 Ley de Navegacin.
Se calculan en base al tonelaje de las naves.
Contrato de transporte martimo.
Contrato de pasaje.
La limitacin en ella se calcula por otras formas.
ARQUEO41:
Al principio se pagaba por el nmero de Tuns que el buque poda transportar, pero despus se extendi a otras cargas y
se termin por darle un tonelaje al buque.
La legislacin martima chilena e internacional, as como los contratos que en ella se fundamentan, hacen referencia en
mltiples ocasiones a los trminos tonelada y tonelaje. Con relacin a ello, debe considerarse que existen diversas
clases o modalidades de tonelaje para las naves, lo cual a veces puede producir confusiones. Por ello, para citar o referirse
como parmetro al trmino toneladas respecto de las naves, debe especificarse si ellas estn referidas a peso o volumen,
y dentro de ellas se deber especificar y precisar la referencia.
El tonelaje de arqueo o registro REPRESENTA UNA MEDIDA DE VOLUMEN, o sea, DE CAPACIDAD INTERIOR
DE LA NAVE y el tonelaje de desplazamiento junto con en el tonelaje de porte son, en cambio, MEDIDAS DE PESO.
Estas dos variables sirven para dimensionar la nave que, en su conjunto, est ya individualizada en parte por su eslora y
manga.
19. ARQUEO. Toda nave debe tener un Certificado de Arqueo extendido por una autoridad nacional competente en
el que consten tanto el arqueo bruto o tonelaje de registro bruto como el arqueo neto o tonelaje de registro neto.
El tonelaje de arqueo corresponde a la capacidad de medida de la nave, sobre la base de una unidad de volumen conocida
como la tonelada de arqueo, con una equivalencia en el sistema mtrico de 2, 83 metros cbicos, esto es, 100 pies
cbicos. Se la conoce tambin como tonelada Moorson en recuerdo a su creador.
41
Los arqueos bruto y neto se utiliza como parmetros en diversos convenios, leyes y reglamentos, incluso para calcular
tarifas y datos estadsticos referidos al volumen o capacidad til de las naves mercantes.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Toda nave debe tener un "Certificado de Arqueo" extendido por una autoridad nacional competente
en el que consten tanto el arqueo bruto o tonelaje de registro bruto como el arqueo neto o tonelaje de
registro neto.
1) EL TONELAJE DE ARQUEO O REGISTRO:
Representa una medida de volumen, de capacidad interior de la nave y el tonelaje de
desplazamiento junto con el tonelaje de porte son, en cambio, medidas de peso. Estas 2 variables
sirven para dimensionar la nave que, en su conjunto, est ya individualizada en parte por su eslora y
manga.
El tonelaje de arqueo: corresponde a la capacidad de medida de la nave, sobre la base de una
unidad de volumen conocida como la "tonelada de arqueo", con una equivalencia en el sistema
mtrico de 2,83 m3 (100 pies cbicos). Se la conoce tambin como "tonelada Moorson".
El arqueo total o bruto: es la expresin del tamao total de un buque determinado de acuerdo
El arqueo total o bruto (G.R.T.), Gross registered tonnage es la expresin del tamao total de un buque determinada de
acuerdo con la Convencin Internacional sobre Arqueo de Buques que se menciona ms adelante.
Arqueo neto es la expresin de la capacidad utilizable de una nave determinada, tambin de acuerdo a las disposiciones
de referido Convenio. Ambos se calculan por frmulas matemticas all contenidas.
Para el caso de Chile, debe tenerse presente que con fecha 18 de Julio de 1982 entr en vigor el Convenio Internacional
sobre Arqueo de Buques. Su promulgacin fue publicada en el Diario Oficial de fecha 23 de abril de 1983.
El citado Convenio detalla su esfera de aplicacin, como tambin las excepciones. No es, por el momento, aplicable a
todas las naves, pero lo ser en el caso de Chile, doce aos despus de su entrada en vigor, o sea, en 1994. Por ello,
continua todava vigente en forma paralela, el Reglamento de Arqueo del ao 1960.
Corresponde a la autoridad martima chilena determinar los arqueos bruto neto respecto de los buques matriculados en el
pas. Sin embargo, de acuerdo con el Convenio en comento, la autoridad puede tambin confiar dicha operacin a
personas u organismos debidamente autorizados por el Estado. En todo caso, cuando as se procede es el Estado quin de
todas maneras asume la plena responsabilidad por la determinacin de los arqueos.
Para establecer los arqueos bruto y neto de una nave, el Convenio norma, en su Anexo I, denominado Reglamento para
la determinacin de los Arqueos Bruto y Neto de los Buques. A tales efectos, entrega conceptos sobre Cubierta superior,
Puntal de Trazado, Manga, Espacios Cerrados, Espacios Excluidos, Pasajero, Espacios de Carga y Estanco a la
intemperie. En cuanto al clculo, tanto del arqueo bruto como del neto el Convenio establece, a continuacin, en sus
Reglas 3 y 4, las frmulas matemticas para formularlos.
Es interesante tener presente que existen reglamentos especiales de arqueo para determinados casos, como ocurre con el
Canal de Panam para el clculo de peaje.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
con la Convencin Internacional sobre Arqueo de Buques. Este es el que se calcula para limitar la
responsabilidad.
Arqueo neto: es la expresin de la capacidad utilizable de una nave determinada, de acuerdo
con la misma Convencin.
Corresponde a la autoridad martima chilena determinar los arqueos bruto y neto respecto de
los buques matriculados en el pas. Pero el Convenio permite a la autoridad confiar dicha operacin a
personas u organismos debidamente autorizados por el Estado.
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20. DESPLAZAMIENTO Y PORTE DE LA NAVE. El tonelaje de desplazamiento es el PESO REAL del buque en
determinadas condiciones y se utiliza especialmente con relacin a los buques de guerra. Expresa el peso de agua, en
toneladas mtricas (1.000 kilos) o en toneladas largas o inglesas (1.016 kilos o 2.240 libras) que desaloja la nave.
El calado de una nave vara con su desplazamiento. Se denomina tonelaje en rosca o liviano el que desplaza a la nave tal
como ella se bot al agua, o sea, sin carga o armamento alguno, pero con las mquinas en estado de funcionamiento;
tonelaje de desplazamiento en lastre es el que tiene la nave para su navegacin con todos sus elementos, ms una cierta
cantidad de agua (alrededor de 30% del TPB o TPM (tonelaje de peso muerto) que permita al buque navegar con
seguridad, sin carga pagante. El desplazamiento vara entre el hecho que no se tenga carga hasta cuando tenga el mximo
de ella, calculado de acuerdo con la lnea de carga que se determina conforme alas normas que rigen para establecer el
franco bordo.
..Si al tonelaje de porte bruto se le deduce el peso del combustible, pertrechos, equipajes de pasajeros, etc, se
obtiene el tonelaje til o de porte neto para la carga, correspondiendo, por tanto, al peso de las mercancas que un
carguero pueda transportar. El tonelaje til vara de acuerdo a la cantidad de combustible, pertrechos, etc., que el buque
lleve. Por ello, generalmente los buques van cargando combustible en su trayecto, de acuerdo con su itinerario y as
disponen de ms capacidad en peso para la carga.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 104
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
El tonelaje til o de porte neto para la carga: corresponde al peso de las mercancas que un
carguero pueda transportar.
LINEA DE CARGA43: Toda nave debe tener un certificado y marcas que indiquen el
francobordo y, por lo tanto, la lnea de mxima carga.
El FRANCOBORDO: es la reserva de flotabilidad que se le asigna a la nave, a fin de que
navegue en condiciones seguras, aun cuando haya mal tiempo.
La nave no puede ser cargada ms all de esa lnea. Toda nave, entre sus certificados debe tener
un certificado de francobordo. Dicho certificado se emite de conformidad a la Convencin
Internacional sobre lneas de carga y sus anexos.
22. LINEA DE CARGA. Toda nave debe tener un certificado y marcas que indiquen el francobordo y, por lo tanto, la
lnea mxima de carga.
El francobordo es la RESERVA DE FLOTABILIDAD QUE SE LE ASIGNA A LA NAVE, A FIN DE QUE
NAVEGUE EN CONDICIONES SEGURAS, AUN CUANDO HAYA MAL TIEMPO. CONSISTE EN LA
DISTANCIA MEDIDA VERTICALMENTE AL COSTADO EN EL CENTRO DE LA NAVE, DESDE EL CANTO
ALTO DE LA LNEA DE LA CUBIERTA DE FRANCOBORDO HASTA EL CANTO ALTO DE LA LNEA
MXIMA DE CARGA QUE CORRESPONDA, de acuerdo con el clculo establecido por la Convencin de Lneas de
Carga de 1966 y sus modificaciones. La lnea de carga llamada de Plimsoll al costado de la nave corresponde al calado
mximo de verano y se corrige por diversas circunstancias en distintas pocas y lugares. Hay lnea de carga de verano, de
invierno, de invierno en el Atlntico Norte, lnea de carga tropical, lnea de carga de verano en agua dulce y en agua dulce
tropical.
El Convenio Internacional ya citado, ratificado por Chile, establece en su artculo 3 que ningn buque sujeto a las
disposiciones del Convenio saldr a la mar para realizar un viaje internacional si no ha sido inspeccionado, marcado y
provisto de un Certificado Internacional de Francobordo. Hay algunas excepciones, pero que no afectan a las naves
mercantes chilenas de servicio exterior, pues se refieren a buques de pequeo tonelaje bruto (menos de 150 toneladas), a
buques de pesca, a buques de guerra, etc.
A todo buque que haya sido visitado y marcado de conformidad con las disposiciones del Convenio le ser expedido un
Certificado Internacional de Francobordo, el cual se redacta en la lengua oficial del Estado que lo otorga, pero s esta no
es ingls o francs, debe llevar una traduccin a una de estas lenguas. La marca va en los costados del buque.
Los certificados se hacen conforme modelos del Convenio y deben ser aceptados por los Gobiernos de los otros pases
contratantes.
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23. ANTECEDENTES.
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SISTEMAS DE MATRICULAS45:
La existencia de aguas jurisdiccionales y de aguas libres a travs de las cuales se desplazan las naves a hecho necesario
que cada nave est sujeta a un estatuto u ordenamiento legal que dimana bsicamente de su nacionalidad y que la protege
al tener necesariamente que navegar bajo el pabelln de un pas determinado que, como se ver posteriormente, no
necesariamente corresponde al pas de su nacionalidad y matricula.
De acuerdo al derecho internacional martimo, cada nave slo puede tener una nacionalidad que corresponde a la del
Estado de su matrcula o inscripcin. Cada Estado tiene sus propias modalidades para matricular una nave, a la cual no
son ajenas las condiciones econmicas de algunos pases que la extienden.
El abanderamiento es el acto administrativo que concede a la nave el derecho a enarbolar pabelln chileno una vez
cumplidos los requisitos copulativos que para ello se dispone en los artculos 13 y 14 de la Ley de Navegacin.
Tales requisitos son: a) Que la nave este inscrita en el respectivo registro de matrcula y b) Que el capitn de la nave, su
oficialidad y tripulacin sea chilenos.
El abanderamiento vincula a la nave y a su armador al Estado chileno y genera los derechos y obligaciones que la
legislacin prescribe. Se volver sobre el particular al analizar el proceso de matriculacin. En todo caso, es interesante
tener presente, desde ya, que si una nave no matriculada en Chile incumple los requisitos sealados en la Ley de
Navegacin, no puede continuar enarbolando pabelln chileno.
Para constancia del abanderamiento e identificacin, la Ley de Navegacin en su artculo 9 dispone que toda nave
nacional deber enarbolar la bandera chilena a popa si estuviere en puerto, y en navegacin en el pico de mesana, o a
falta de ste en el punto ms alto de su arboladura o superestructura.
Asimismo debe tener marcado su nombre y puerto de matrcula en la forma que seale el reglamento.
23.1 BANDERAS DE CONVENIENCIA O DE COMPLACENCIA. La legislacin martima internacional ha
establecido el principio de que el buque que navegue bajo los pabellones de dos o ms Estados, utilizndolos a su
conveniencia, no podr ampararse en ninguna nacionalidad, es decir, aptrida. Lo anterior tiene su explicacin en que los
principios de nacionalidad y de abanderamiento comprenden doctrinariamente un concepto de relacin autntica entre la
nave y el Estado que otorga estos reconocimientos, que conlleva una jurisdiccin y competencia plenas.
Sin embargo, en el hecho no puede desconocerse que sin que se use dos pabellones hay un significativo tonelaje en
operacin en el cual no se da en plenitud esta autntica vinculacin o relacin jurdica, por cuanto el abanderamiento es
ms bien un trmite administrativo que le permite navegar bajo una bandera. En esta alternativa de mayor flexibilidad se
halla el sistema conocido como banderas de conveniencia o de complacencia, al cual se recurre ordinariamente como
un modo de rebajar costos de operacin o por razones de mayor agilidad en la ejecucin o realizacin de garantas a las
que pueda estar afecta una nave, como sera el caso de una hipoteca naval.
45
MATRICULACIN DE NAVES MERCANTES. Tal como se expres anteriormente, el anlisis del derecho
comparado muestra diversas alternativas de matriculacin de naves, colocando mayor o menor nfasis en la nacionalidad
de las personas naturales o jurdicas que sean dueas, as como tambin en la nacionalidad de la dotacin que tripula a la
nave.
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Es un sistema nacional o cerrado porque el vnculo genuino que exige es en materia de propiedad
y dotacin.
B) Sistema abierto o bandera de conveniencia:
Desde siempre ha existido la posibilidad de que un empresario naviero lleve las naves a otro pas,
o la bandera de otro pas.
Dicho rgimen surgi en este siglo, a propsito de la ley seca en EEUU, que prohibi la venta de
bebidas alcohlicas a bordo de nave americana, no se poda vender alcohol. Pero el empresario lleva
la nave a Panam y se libera de estas limitaciones, y se da cuenta que tena otros beneficios, los
impuestos eran ms bajos, en materia laboral no lo molestaban, todo lo cual hace surgir la idea de las
banderas de conveniencia.
Posteriormente hay una voluntad de EEUU en la creacin de Liberia. Este los ayud para poder
repatriar a sus esclavos en Liberia. Alguien cre un registro en Liberia, el cual en realidad est en
Nueva York, surgiendo tambin banderas de conveniencia en Panam, Malta, Chipre.
La idea es que sea una forma de lucro para el Estado, por eso cada Estado baja sus requisitos
para atraer la mayor cantidad de naves.
La matricula en Chile es slo una modalidad administrativa de registro de un bien mueble cual es la nave, cuya
importancia y trascendencia econmica unido a la autonoma que distingue al orden jurdico que la informa, ameritan tal
exigencia.
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Panam exige que la nave sea de la propiedad del pas, pero slo se necesita crear una compaa,
incluso por telfono, son compaas de papel, que tienen una casilla postal y un domicilio en la oficina
del abogado.
Los beneficios de una bandera de conveniencia son:
Tributarios: pocos o ningn impuesto.
Laborales: muy pocos problemas.
Seguridad: todos estos pases han suscrito la Convencin sobre la vida humana en el mar, pero poco
se ocupan de su cumplimiento.
C) Sistema intermedio o balanceado:
No exige que la propiedad est radicada. Tampoco Art.11 Ley de Navegacin. Fue un poco? Ca.
de papel:
Exige tanto la administracin (explotacin) de la nave est en el pas de matrcula.
En cuanto a la dotacin: al menos el capitn debe ser nacional.
La propiedad puede estar en otro pas, pero la administracin de la nave debe estar en el pas de
matrcula.
1) REGISTROS.
La matrcula en Chile es slo una modalidad administrativa de registro de un bien mueble cul
es la nave.
La matrcula de naves y artefactos navales, as como la inscripcin de los dems actos relativos a
ellas que requieran de esta formalidad se efecta en alguno de los siguientes Registros, a cargo de la
DGTMMM:
A) Registro de Matrcula de Naves Mayores
B) Registro de Matrcula de Naves Menores ( Cap.Pto.)
C) Registro de Matrcula de Naves en Construccin
D) Registro de Matrcula de Artefactos Navales Mayores.
E) Registro de matrcula de Artefactos Navales Menores. (Cap.Pto)
F) Registro de Hipotecas, Gravmenes y Prohibiciones.
El B y E est a cargo de la Capitanas de Puerto, los otros 4 de la Direccin.
Cuando se fleta la nave bajo la modalidad de "leasing". puede existir una inscripcin paralela, ya que
pueden subsistir la inscripcin originaria en el pas de matriculacin o registro, junto con la
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inscripcin temporaria que cubra el periodo de fletamento a casco desnudo. Sin embargo en estos
casos el buque tiene derecho a enarbolar solamente un pabelln.
En el fletamento a casco desnudo de un buque chileno a un armador extranjero1 hace que coexistan
dos inscripciones, pero en dicho caso el buque as fletado est obligado a enarbolar pabelln
extranjero, (se conoce como jurisdiccin desdoblada).
REGISTRO DE MATRCULA DE NAVES MAYORES.
Est a cargo de la DGTMMM deben inscribirse todas las naves mayores (naves de ms de 50 ton. de
registro grueso)
REGISTRO DE MATRCULA DE NAVES MENORES.
Estn a cargo de las Capitanas de Puerto. Deben inscribirse las naves menores (menos de 50
toneladas de registro grueso).
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Si embargo las prohibiciones judiciales de zarpe de una nave y su alzamiento slo requerirn ser
notificadas a la autoridad martima que corresponda. No se inscriben por cuanto un requisito como
este les hara perder su eficacia.
No podr constituirse derecho real de prenda sobre naves mayores.
En cuanto a las naves menores, no existe hipoteca, slo prenda.
La constitucin del derecho real de prenda sobre naves menores se rige por las respectivas normas
legales, segn sea la clase de prenda de que se trate. No se inscriben en el registro de HGP,
supletoriamente se anotan al margen de la inscripcin de matrcula. Cumple una funcin probatoria y
su omisin acarrea inoponibilidad.
E) REGISTROS DE ARTEFACTOS NAVALES.
MAYORES: a cargo de la Direccin.
MENORES: a cargo de la Capitana de Puerto.
1) CERTIFICADO DE MATRICULA.
Cuando la nave queda inscrita en el Registro de Matrcula se le extiende un "Certificado de
Matrcula", en el que se indica:
1) Nombre de la nave.
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2)
3)
4)
5)
nmero de matrcula.
nombre de la persona a cuyo favor aparece inscrita.
tonelaje.
principales caractersticas de dicha nave.
I) INSCRIPCION.
A)
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4) Acreditar que han dado cumplimiento a las exigencias legales y reglamentarias sobre
construccin y seguridad.
5) Cuando se solicite la incorporacin al Registro de Matrcula de una nave que ha estado
matriculada en un pas extranjero, deber acompaarse, adems, un certificado debidamente
visado por el Cnsul chileno, en el que conste que la nave ha sido dada de baja de su anterior
matrcula, o lo ser el da en que tenga lugar su nuevo registro.
C) Cancelacin de las inscripciones de naves en el registro de matricula:
Pueden cancelarse de oficio o a peticin de parte, por las causales del Art. 21 LN.
1. Por no cumplir sus propietarios los requisitos del Art. 11 LN.
2. Por declaracin de innavegabilidad absoluta o prdida total comprobada.
3. Por desguace.
4. Por presuncin fundada de su prdida, al no tenerse noticias de su paradero por un lapso
superior a cuatro meses, previa investigacin sumaria.
5. Por enajenacin al extranjero.
6. Por cambio de bandera.
7. Por apresamiento.
8. Por cambio de nombre de la nave o por alteraciones en su casco que aumenten o disminuyan su
tonelaje.
9. Por infringir los propietarios o los operadores, en el caso de las naves a que se refiere el inc.3 del
art. 11, las normas especiales restrictivas de operacin que les haya impartido el Director General.
(Caso de naves pesqueras).
A) Efectos de la inscripcin de la nave en el registro de matricula.
1. Es fuente de nacionalidad: la nave pasar a ser chilena y, si su dotacin es chilena,
podr enarbolar pabelln chileno.
Como consecuencia de aquello: queda sujeta al rgimen chileno, entra en la reserva del
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PASAVANTE.
A) Concepto:
Es un documento que para el caso chileno corresponde a la credencial que emite el Cnsul de
Chile o la autoridad martima chilena, segn sea el caso, que legitima la travesa de la nave hacia o
desde puerto chileno, respectivamente.
B) Duracin:
Es un documento de carcter temporal, dura 120 das.
C) Naves y artefactos navales:
Adquiridos o construidos en el exterior: Para ser matriculados en Chile.
Construidos en Chile: para ser vendidos al exterior o para matricularse en el pas, podrn
navegar bajo pabelln nacional slo premunidos de un pasavante.
Debe anexarse el Rol de Dotacin y Despacho otorgado por la autoridad martima.
46
29. INSCRIPCIN O REGISTRO DE LA NAVE. Presuncin de posesin regular. La nave mercante se desplaza, ya
sea por alta mar, es decir, por aguas que, al tenor del Cdigo Civil la naturaleza ha hecho comn a todos los hombres, o
bien por las aguas jurisdiccionales coincidentes con su propia bandera o la de otros Estados.
En el caso de Chile, es la respectiva inscripcin en registro pertinente su fuente de nacionalidad, al tenor del artculo 13
ya citado de la Ley de Navegacin que dice que, inscrita la nave, sta ser chilena y se entender nacionalizada para los
efectos aduaneros. Debe recordarse, sin embargo, que para poder desde ese momento enarbolar el pabelln nacional, debe
cumplir con las exigencias sobre dotacin que seala el artculo 14 de la misma ley. Lo anterior, sin perjuicio de lo ya
expresado para el fletamento a casco desnudo de una nave chilena.
Ahora bien, como consecuencia de la citada inscripcin el inciso segundo del artculo 13 de la ley antes referida presume
poseedor regular de la nave a la persona natural o jurdica a cuyo nombre figure inscrita en el Registro de Matrcula
respectivo, salvo prueba en contrario. Esta norma es similar a la establecida en el inciso final del artculo 830 del Cdigo
de Comercio.
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III. El ABANDERAMIENTO.
A) Concepto:
Es el acto administrativo que concede a la nave el derecho a enarbolar pabelln chileno una
vez cumplidos los requisitos copulativos de los artculos. 13 y 14 de la LN.
B) Los requisitos son:
1) Que la nave est inscrita en el respectivo registro de matrcula.
2) Que el capitn de la nave, su oficialidad y tripulacin sean chilenos.
C) Excepciones al uso de dotacin exclusivamente chilena:
1. Caso de ser indispensable: La Direccin puede autorizar por resolucin fundada y en forma
transitoria la contratacin de personal extranjero, salvo el capitn, que siempre debe ser chileno.
2. Caso de huelga: para contratar trabajadores matriculados segn ley extranjera.
3. Caso de un conflicto internacional que afecte seriamente la normalidad del comercio martimo de
Chile en el exterior o de inminente peligro de tal conflicto. El Presidente de la Repblica puede
autorizar, el uso del pabelln nacional a determinadas naves que se encuentren contratadas por
empresas nacionales, aunque no cumplan con los requisitos sobre dotacin chilena.
4. Caso de los fletamentos a casco desnudo de naves chilenas a armadores extranjeros. El Presidente
de la Repblica podr autorizar dar en arrendamiento por un perodo determinado, naves nacionales a
casco desnudo.
El abanderamiento vincula a la nave y a su armador al Estado chileno y genera los derechos y
obligaciones que la legislacin prescribe.
Si una nave no matriculada en Chile incumple los requisitos sealados en la LN, no puede
continuar enarbolando pabelln chileno.
Banderas de conveniencia o de complacencia:
El Derecho martimo internacional ha establecido el principio de que el buque que navegue
bajo los pabellones de dos o ms Estados, utilizndolos a su conveniencia, no podr ampararse en
ninguna de esas nacionalidades frente a un tercer Estado y podr ser considerado buque sin
nacionalidad, es decir, aptrida.
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La copropiedad es ms bien un resabio de antiguas costumbres martimas, que incluso origin una variada confusin
en cuanto a su naturaleza. A fin de evitar equvocos el artculo 837 del Cdigo de Comercio estableci que: La
copropiedad de naves no constituye una sociedad, sino una comunidad que se rige por las normas del derecho comn.
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Ordinariamente se designar a un mandatario que la represente, bajo los trminos que estimen convenientes los
copropietarios.
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Aun cuando la definicin de dominio del Cdigo Civil es tambin vlida para una nave mercante, no deben olvidarse
as condicionantes que el derecho ha creado para la nave, con respecto a las facultades de goce y disposicin arbitraria que
seala el Cdigo Civil. En efecto, ellos tienen ciertas limitaciones a causa de algunas normas con carcter especialsimo
que el legislador ha consagrado, originadas tanto en las peculiaridades propias del transporte martimo como tambin en
el rol que juegan en los pases las naves mercantes en aspectos sobre seguridad nacional. Estas limitantes que enmarcan
el ejercicio del dominio de una nave, bsicamente persiguen para el pas un desarrollo social y econmico de hecho y
derecho soberano que se obtiene al establecer la ley las herramientas necesarias para dicho logro ()
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3. Los capitanes y las dotaciones de todas las naves y artefactos navales forman parte de la Reserva
Naval de la Repblica, y se incorporarn al servicio activo, en caso de guerra. Lo mismo ser si
hubiere conflictos internacionales que amenacen la seguridad del pas, conmocin interna, calamidad
pblica, motn, paralizacin del transporte martimo que afecten la normalidad de este servicio, o bien
cualquiera otra emergencia, debidamente calificada por el Presidente de la Repblica.
4. Las empresas nacionales debern permitir que sus naves, sin costo alguno para el Estado,
participen en los ejercicios y entrenamientos que disponga la Direccin.
5. El Presidente de la Repblica podr fijar al naviero las condiciones particulares que debern reunir
las naves desde el punto de vista de la defensa nacional.
Sancin: inhabilitacin del armador para obtener la matrcula de la nave o su despacho, segn
sea el caso.
6. Caso de emergencia nacional e internacional: el Director General previo decreto del Presidente de
la Repblica, podr tomar a su cargo la movilizacin de las naves mercantes y especiales, como
tambin los servicios portuarios de todo el litoral.
49
CAPITULO X.
MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO DE UNA NAVE.
37. ANTECEDENTES. Como ya se ha expresado, las naves son bienes muebles registrables sujetos a un estatuto
jurdico que yuxtapone caractersticas propias de los muebles con aquellas atinentes a los inmuebles.
El Cdigo de Comercio trata sobre la propiedad naval en su Ttulo Segundo y establece normas sobre enajenacin de
naves que la aproximan al estatuto propio de los inmuebles. Se volver ms adelante sobre el particular, distinguindose
entre naves mayores y menores, a la vez que entre enajenaciones voluntarias no judiciales y ventas judiciales, voluntarias
o forzadas.
Antes de entrar al tema de los modos de adquirir, es de inters acotar que presumiblemente en atencin a la cuanta que
representa la adquisicin de una nave, sea nueva o usada, a lo cual se agrega la eventualidad o no del xito que pueda
tener la aventura martima e el trfico al que aqulla se asignar, se ha hecho frecuente que se opte bajo ciertas
circunstancias por una modalidad de uso de una nave determinada que podr o no conducir a su futura adquisicin. La
modalidad de utilizacin as sealada es aquella que se perfecciona bajo el sistema de los contratos conocidos como
leasing, generados originariamente en el sector naviero, pero que actualmente se aplican a toda clase de bienes.
El contrato de leasing es ms bien una modalidad financiera que facilita al naviero una segura toma de decisin en el
transcurso del tiempo, la que se estar estrechamente ligada al resultado econmico que arroje la operacin de la nave
sobre la cual verse el contrato.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
En efecto, contratada una nave bajo la modalidad del leasing, ella le permitir opcionalmente al armador adquirir o no la
nave, vencido que sea el plazo convenido para su uso. Si la adquiere, imputar en ese caso al precio que se hubiere
establecido previamente en el contrato, toda la renta de arrendamiento que haya percibido el propietario de la nave de la
persona a la cual la entreg en operacin bajo el sistema de leasing.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
de la cosa asegurada que haya sido afectada por un siniestro, en cuyo caso tendr el derecho a percibir
el beneficio del seguro convenido en el respectivo contrato de Seguro, al tenor de las condiciones
pactadas en la pliza.
Caractersticas de la dejacin:
1) Produce el efecto de transferir al asegurador el dominio sobre la cosa asegurada del que gozaba el
asegurado, el cual deber ser propietario de la nave. El asegurado, percibir la indemnizacin pactada
en la pliza. Art.1198 C de C.
2) Es un derecho opcional para el asegurado: pudiendo elegir entre sta y la accin de avera para el
logro de la indemnizacin. El asegurado debe ser dueo de la nave.
3) Tiene carcter total, debiendo el asegurado traspasar los respectivos ttulos de dominio de la nave
al asegurador cuando haya sido vlidamente aceptada y procederse a las modificaciones en los
Registros de la autoridad martima.
4) Es irrevocable: una vez ejercitada. Pero antes de ser aceptada por el asegurador, la dejacin es
revocable por el asegurado y podr optar, en su reemplazo, por la accin de avera.
5) No guarda relacin con el "abandono" llamado "Restos Nufragos", que regula la LN. Aun cuando
la dejacin es una especie de abandono en favor del asegurador.
2.
POR LA PERSONA QUE HA ENCARGADO SU CONSTRUCCIN EN EL
MOMENTO QUE SEALE EL CONTRATO RESPECTIVO. O POR LA PERSONA QUE LA
CONSTRUYE PARA SI.
La construccin de una nave puede calificrsela dentro de los modos originarios de
adquisicin del dominio ya que recae sobre una "res nova".
El contrato de construccin de nave: es innominado, ya que carece de normas expresas que le
regulen. Debe tenerse presente lo dispuesto en el art.99 LN sobre condiciones particulares de una
nave desde el punto de vista de la defensa nacional.
El contrato contiene:
1) Las especificaciones tcnicas de la nave.
2) Fecha de pruebas.
3) Lugar de entrega.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
EN TIEMPOS DE PAZ:
Tres casos de apresamiento de una nave. Pero slo el primer caso opera como modo de adquirir
el dominio.
1 Apresamiento de naves sorprendida en actos de piratera.
Para que opere como modo de adquirir, es una cuestin que deben decidir los tribunales del Estado
del buque de guerra que efectu el apresamiento y sin perjuicio de los d de 3 de buena fe.
En definitiva, ser la sentencia judicial o la resolucin administrativa, la que reconozca o no la validez
o la nulidad del apresamiento y si es vlido, podr el Estado retener para si la nave o venderla
debiendo inscribirse la sentencia o resolucin en el respectivo Registro de Naves de la autoridad
martima, este es el documento justificatorio del modo de adquirir.
Conoce de estas causas en Chile:
En 1 Instancia: El Pdte Corte Suprema.
En 2 Instancia: La 1 Sala Civil de la Corte Suprema
No hay Casacin en la Forma ni el Fondo.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
2 Apresamiento a favor de un Estado ribereo, para defender sus derechos de soberana para la
exploracin, explotacin, conservacin y administracin de los recursos vivos de la zona econmica
exclusiva.
Entre las medidas que puede tomar estn: la visita, la inspeccin, "el apresamiento" y la
iniciacin de procedimientos judiciales, pero los buques apresados y su tripulacin sern liberados
con prontitud, previa pago de una fianza u otra garanta".
3 Apresamiento en caso de abordaje o cualquier otro incidente de navegacin ocurrido a un buque en
alta mar.
El apresamiento o retencin del buque, slo puede ser ordenado por la autoridad del Estado
de pabelln". En alta mar rige para cada buque la ley de su pabelln, sin perjuicio de los derechos de
visita y represin de la piratera.
II)
EN TIEMPO DE GUERRA:
El Estado que adquiere el carcter de beligerante, puede, a travs de sus buques de guerra,
capturar a buques mercantes de pabelln enemigo o de bandera neutral. Esto se conoce como
Angaria. Pero el apresamiento como modo de adquirir slo opera respecto de los buques mercantes
que enarbolen bandera enemiga y no sobre buques neutrales.
Tambin es necesaria una declaracin judicial. El Estado captor deber declarar que ha operado un
modo de adquirir.
El apresamiento de buques neutrales tiene lugar:
1.
2.
3.
4.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 122
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Tiene lugar:
Si dentro de las aguas sometidas a la jurisdiccin nacional o en ros y lagos navegables se
hundiere o varare una nave, aeronave o artefacto naval, que a juicio de la autoridad martima,
constituya un peligro o un obstculo para la navegacin, la pesca, la preservacin del medio ambiente
u otras actividades martimas o ribereas.
La Autoridad ordenar al propietario, armador u operador.
1) Que tome las medidas apropiadas para iniciar, a su costa, su inmediata sealizacin y su
remocin o extraccin.
2) Concluir estas tareas dentro del plazo que se le fije.
1. Sancin por no iniciar o concluir la faena en el plazo prescrito.
1) La nave se entiende abandonada y pasa a dominio del Estado.
2) se les aplicar una multa de hasta 2.000 pesos oro por cada tonelada de registro grueso de la
nave o de hasta 50.000 pesos oro en los dems casos.
3) La Autoridad podr tambin proceder a la operacin de remocin o para vender la nave,
aeronave o artefacto, su carga y los restos, por medio de propuestas pblicas o privadas.
Si el propietario, armador u operador no iniciare o concluyere la faena en el plazo prescrito, se entendern abandonadas
las especies y a aqullos se les aplicar una multa de hasta 2.000 pesos oro por cada tonelada de registro grueso de la
nave o de hasta 50.000 pesos oro en los dems casos. La Autoridad Martima estar adems facultada para proceder a la
operacin de remocin o para vender la nave, aeronave o artefacto, su carga y los restos, por medio de propuestas
pblicas o privadas.
Lo anterior es sin perjuicio de otros apremios, arraigos o embargos, respecto de la persona o de los bienes del propietario,
armador u operador, para obtener el cabal cumplimiento de la resolucin de la Autoridad Martima que ordena el retiro,
extraccin, despeje o limpieza del rea.
Las obligaciones que conforme a este prrafo correspondan al propietario, armador u operador, sern siempre solidarias
entre ellos.
Lo dispuesto en los incisos anteriores se aplicar a las naves o artefactos que se encontraren a la deriva, o bien, sin
tripulacin a bordo y en malas condiciones de flotabilidad o haciendo agua. En ambos casos, la Autoridad Martima
estar facultada, adicionalmente, para disponer su hundimiento si fuere necesario, una vez que se haya cumplido con el
procedimiento establecido en este artculo.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Artculo 135 de la Ley de Navegacin:Cuando la especie no est en el caso previsto en el artculo 132, el propietario
dispondr del plazo de un ao, a contar de la fecha del siniestro, para iniciar la remocin, dando aviso a la Autoridad
Martima. La remocin deber efectuarse en los trminos que seale el Director y en el plazo mximo de un ao, a contar
de la fecha en que se indique que deban iniciarse las faenas. Expirado este ltimo plazo, la nave se entender abandonada
y pasar al dominio del Estado. La Direccin podr conceder el derecho a cualquier particular que se interese en extraer
los restos, en las condiciones que seale el reglamento.
51
Artculo 137 de la misma ley:Al iniciarse los trabajos de rescate de la nave, aeronave o artefacto naval, o de
extraccin de sus restos, de sus pertenencias fijas o movibles o de su carga, deber rendirse caucin suficiente que
garantice el rescate, extraccin o eliminacin de todos los restos, cuyo monto ser fijado por la Autoridad Martima. Lo
anterior no obsta para que, cuando se estime procedente, se establezca por decreto supremo la obligacin de todas o
algunas naves de asegurar el riesgo de extraccin de restos nufragos.
52
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Se regula por las reglas generales del derecho civil respecto de las cosas muebles.
Se aplica el 670 y siguientes del Cdigo civil.
La tradicin puede ser Real o simblica.
La inscripcin en el Registro de Matrcula no es la Tradicin, sino simplemente un requisito
establecido para reconocer a la nave la nacionalidad chilena, siempre que el dueo sea chileno.
4) ACCESION.
Es inaplicable en caso de naves.
. Podra darse el caso en que una persona por s misma construyera una nave, empleando materiales
ajenos, en este caso adquirira por accesin el producto elaborado en esa forma, debiendo abonar a su
dueo el precio de los materiales.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
2) NAVES MENORES:
Los actos y contratos debern:
Constar por escrito. (Instrumento privado).
Las firmas de los otorgantes ser autorizadas por notario.
No necesita de escritura pblica, pero tambin hay que inscribirla.
B) Actos y contratos otorgados en el extranjero53.
Se regirn por la ley del lugar de su otorgamiento.
La transferencia del dominio y la constitucin de derechos reales que puedan producir efecto en
Chile:
3. Debern constar, a lo menos, en instrumentos escritos.
4. Cuyas firmas estn autorizadas por un ministro de fe.
5. Adems, se inscribirn y anotarn en los registros respectivos en Chile.
Si la nave ha sido matriculada en el extranjero, se requiere adems un certificado del cnsul. El viaje
del extranjero a Chile se hace a travs de un pasavante.
C) Consecuencias con relacin a los fletes en la venta de una nave en viaje.
Hay que distinguir si al tiempo de la venta:
1) La nave se halla en viaje: Los fletes devengados en el viaje pertenecern ntegramente al
El Ship broker es un agente a la vez que puede ser asesor tcnico del mandante, que tiene gran conocimiento y
experiencia sobre los precios de mercado, calidades de los buques, tramitaciones bancarias, formalidades legales, propias
de cada pas respecto de la venta, etc.
53
Es comn, asimismo, que se empleen contratos tipo generalmente de origen anglosajn, a los cuales se incorporan las
clusulas que las partes estimen convenientes modificando algunas otras.
Ordinariamente, la compraventa de una nave, luego de aceptadas y conversadas las ofertas, comienza con un documento
conocido como el Memorando of Agreement que firman las partes y que contiene todos los acuerdos concernientes a la
operacin. A continuacin de ello y ya aceptada la nave por el vendedor, ste firma un documento denominado Bill of
Sale, que es la declaracin del vendedor con la cual una vez suscrita por ste, transfiere la propiedad de la nave al
comprador.
Cuando haya cambio de pabelln en el extranjero, la autoridad martima del pas respectivo emitir un documento de
cesacin de bandera y la nave viajar a Chile enarbolando pabelln chileno, premunida de un pasavante otorgado por el
Cnsul de Chile, segn lo dispone el artculo 19 de la Ley de Navegacin y que comprobar su nacionalidad hasta que se
matricule en Chile, lo cual, como ya se ha expresado CONSTITUYE SLO UN REQUISITO ADMINISTRATIVO DE
PUBLICIDAD NAVAL.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Los anuncios del remate deben publicarse en un diario del lugar en que se sigue el juicio, o en
uno de circulacin en la regin respectiva si en aqul no lo hubiere.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 127
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
La venta judicial de la nave es una de las formas de extinguir tales privilegios as como los existentes
sobre la nave en construccin.(855 y 859 CCom).
En la hipoteca naval:
La hipoteca de una nave se extingue por la venta judicial de la misma, siempre que la subasta se
realice: previa citacin personal de los acreedores hipotecarios de grado preferente.
El acreedor puede optar:
Por el pago con el precio del remate.
Conservar su hipoteca sobre la nave subasta.
G) Prescripcin. En cuanto a la adquisicin de una nave por prescripcin sta se
rige por las reglas generales de los inmuebles, aun cuando sea un bien
mueble, segn se lee en el artculo 836 del Cdigo.
H) Artefactos navales. El Cdigo de Comercio, en su artculo 838, establece que
disposiciones del Ttulo II sobre propiedad naval se aplican tambin a los
artefactos navales, sean fijos o flotantes en lo que les sean pertinentes.
ANTECEDENTES. El Libro III del Cdigo de Comercio trata en su Ttulo IV sobre el armador, el capitn y los
agentes.
El transporte por mar y las diversas modalidades existentes con respecto a la explotacin comercial de una nave es la
base histrica de la cual emana el derecho martimo comercial. El Cdigo de Comercio de Chile en su artculo 3, recogi
esta institucionalidad al calificar como acto de comercio, entre otros, a las asociaciones de armadores y a las
expediciones, transportes, depsitos o consignaciones martimas.
La evolucin especialmente tecnolgica, acentuada en los siglos diecinueve y veinte, que ha experimentado el transporte
por mar, ha influido en las estructuras jurdicas de la aventura martima, deviniendo sta, paulatinamente, ms que en
un acto de comercio aislado, puro y simple, en una empresa comercial especializada para el quehacer naviero, reuniendo
a tales efectos todos aquellos elementos e instrumentos legales y materiales necesarios para conformar una actividad y
gestin empresarial sectorial que presente ciertas peculiaridades y particularidades que precisamente la han hecho
ameritar un tratamiento a veces diverso del propio de otros estamentos empresariales.
En ese contexto de gestin, poco a poco fue disminuyendo en importancia el hecho de si las naves con que se atenda el
negocio eran o no de propiedad de la empresa creada al efecto para cubrir ciertos trficos, a la vez que se fue dejando de
lado paulatinamente, el sistema de explotacin individual de una nave por una sola persona natural, para ir adquiriendo el
estatuto de persona jurdica, la ms de las veces bajo la modalidad de una sociedad annima. Junto con esta evolucin, la
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Corresponden a:
Capitn
Armador
Agentes martimos
Por su parte, la Ley de Navegacin contiene diversas normas referidas al Personal Embarcado en el cual se incluye al
capitn, aunque desde distinto punto de vista que lo regulado en el Cdigo de Comercio.
Tambin hay referencia al capitn en otros cuerpos legales, citndose, a va ejemplar, el Captulo Tercero del Cdigo del
Trabajo.
Las nuevas dinmicas y tecnologas imperantes en el negocio naviero han influido actualmente en la antigua concepcin
sobre las atribuciones del capitn en el sentido que ya la aventura martima tiene menos de aventura por el progreso de la
tecnologa. De esa forma, el status que la antigua legislacin asignaba al capitn, se ve actualmente modificado por
nuevas normativas complementarias a su quehacer como son, por ejemplo, la existencia de las agencias de naves en los
puertos a travs de los cuales el armador formula muchas veces instrucciones al capitn, as como tambin la presencia
de contratistas de carga, corredores martimos (broker), etc. No obstante lo anterior, el capitn contina siendo, a bordo,
la mxima autoridad tcnica y administrativa y la ley le sigue confiando variados intereses a travs de las regulaciones
administrativas y mercantiles.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Se ha expresado que pese a los cambios en la explotacin del negocio naviero, producto de nuevas tecnologas que ha
hecho necesario recurrir a crear las instituciones de los agentes de naves, agentes para la carga y descarga de las mismas,
corredores de fletes, transitarios de la carga, operadores de naves, corredores de seguros, el capitn contina siendo la
autoridad superior indiscutida a bordo de la nave. As lo ratifica, por lo dems, el artculo 52 de la Ley de Navegacin,
que dispone que los oficiales, tripulantes y pasajeros deben respeto y obediencia al capitn, en todo lo relativo al servicio
de la nave, y su seguridad y la de las personas y la carga
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capitn.
6. Est facultado para ejercer las funciones tcnicas, profesionales y comerciales que le sean propias.
7. Obligaciones de seguridad del Capitn. Est obligado: (914 Ccom)
1 a verificar que la nave est en buenas condiciones de navegabilidad antes de emprender el viaje
y durante toda la expedicin.
2 A cumplir con todas las leyes y reglamentos martimos, sanitarios, aduaneros, de polica,
laborales y dems que sean aplicables.
3 Supervisar todo lo relacionado con la estabilidad de la nave y con la carga, estiba y desestiba de
la misma.
4 A utilizar los servicios de un prctico cuando la ley, reglamentos o el buen sentido lo indiquen.
5 Prestar la asistencia y el auxilio a que est obligado por las leyes o la costumbre
8. Otorgamiento de testamento.
. El CC en el 1.030 establece tres clases de testamentos privilegiados, uno de ellos es el testamento
martimo, que puede otorgarse en un buque de guerra chileno o en una nave mercante.
. A bordo de una nave mercante slo puede otorgarse testamento escrito y que no procede el
testamento verbal a que se refiere el artculo 1.053 CC, el cual slo cabe en un buque de guerra.
. El capitn ser Ministro de Fe respecto de los hechos que ocurrieren a bordo y que sea necesario
certificar, como nacimientos, defunciones y otros.( se comprende el testamento martimo).
. De todos estos acontecimientos, el capitn dejar constancia en el Diario de Navegacin conocido
tambin como "Bitcora.
9. Facultades del capitn como representante del propietario, del transportador, del armador
y de los cargadores. (914 CCom)
Otorga recibos parciales de las mercancas que se embarquen, extendiendo los conocimientos y
documentos respectivos En estos casos, el capitn acta como mandatario legal del armador.
Practica en los recibos y conocimientos las anotaciones correspondientes de las averas, mermas o
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58
En efecto, el artculo 908 del Cdigo de Comercio establece que el capitn de la nave es el encargado del orden y
disciplina a bordo, debiendo adoptar las medidas necesarias para el logro de estos objetivos.
El artculo 51 inciso primero de la Ley de Navegacin contiene una disposicin anloga, aunque podra decirse que hace
resaltar mayormente el carcter de norma de derecho pblico de la disposicin al expresar que el capitn de una nave
nacional es delegado de la autoridad pblica para la conservacin del orden y disciplina en la nave. En ratificacin de lo
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afectado.
6. Las sanciones se pueden apelar ante el Director General o ante la autoridad martima, segn
corresponda.
7. En caso de cometerse delitos o hechos delictuosos: est facultado para arrestar preventivamente a
los presuntos culpables. Los arrestados sern entregados a la autoridad martima o al Cnsul chileno,
en su caso, para ser puestos de inmediato a disposicin del tribunal competente, juntamente con los
antecedentes que se hubieren reunido.
8. Si estos hechos delictuosos ocurren a bordo de una nave extranjera durante la navegacin en aguas
no sometidas a la soberana de Estado alguno. El capitn informar a la autoridad martima del primer
puerto chileno de arribada, la que deber comunicar los hechos y entregar el o los presuntos culpables
al Cnsul de la nacin a que pertenezca la nave, para que sean enviados a su pas de origen, si as lo
solicitare su capitn. Ello, siempre que la nave arribe a puerto chileno.
III. Prescripciones por las infracciones al orden y a la disciplina:
Estas no podrn ser sancionadas despus de transcurridos 6 meses, contados desde el da en que se
cometieron. (Art 86).
IV. Sanciones para dotaciones de naves nacionales y extranjeras.
1. Las faltas al orden y a la disciplina sern sancionadas por el Director General y por las autoridades
martimas.
2. De las sanciones podr pedirse reconsideracin al mismo, en virtud de nuevos antecedentes que se
hagan valer.
3. De las sanciones aplicadas por las autoridades martimas, podr apelarse ante el Director General.
4. En cuanto a las dotaciones en naves extranjeras, La autoridad martima puede
Imponer multas al personal de la dotacin de naves por las faltas al orden y a la disciplina cometidas a
bordo, durante su permanencia en puerto o en aguas sometidas a la jurisdiccin nacional, dando aviso
al Cnsul del pas que corresponda. Para apelar de estas sanciones ser necesario pagar la multa o
afianzar su pago.
Cualquier persona que intencionalmente destruyere, inutilizare o daare la carga, ser
sancionada de acuerdo con la pena prevista en el artculo485 del Cdigo Penal, aumentada en un
grado, sin perjuicio de la responsabilidad que pueda afectar al capitn de la nave.
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En la Edad Media, la propiedad naval individual pasa a ser casi desconocido as que el aprovechamiento econmico de
la nave sola ejercerse mediante la concurrencia de capitales, las ms de las veces aportados por cargadores y
prestamistas, cuya concurrencia es estimada por algunos autores como el origen de la sociedad en comandita.
A la poca de redaccin del anterior Libro III (mediados siglo XIX). Los comerciantes ya se haban independizado en la
explotacin de las naves, las cuales pasar a pertenecer normalmente a sociedad comerciales bien a veces, aunque con
menor frecuencia, a un sistema de copropiedad.
Paralelamente, las empresas nuevas comienzan a operar con un sistema de agenciamiento en los principales puertos, a fin
de asegurar y consolidar los servicios comerciales, haciendo el agenciamiento terrestre para las naves, modalidad a la
cual el derecho martimo confiere tambin un rgimen especial, que en el Libro Tercero de Cdigo de Comercio aparece
tratado dentro del epgrafe de los Agentes.
En el contexto moderno, la figura central de la empresa naviera es el titular que ejercita el derecho a la navegacin y que
es conocido tradicionalmente como armador o naviero, dada su calidad de explotador de la nave. Los dos vocablos,
segn expresa el inciso final del artculo 882, se entienden sinnimos. Adems, la tipificacin de sus funciones es ajena a
la propiedad de la nave por cuanto sta, como patrimonio puede ser explotada tanto por su dueo como por aqul a quien
ceda este derecho de explotacin.
En el mbito doctrinal es dable reconocer que existen diferencias entre algunos tratadistas entre los conceptos de armador
y de naviero.
Sin embargo, pareciera ser ms un problema de terminologa que doctrinario, ya que los dos, indistintamente, definen o
designan al comerciante martimo, sea persona natural o jurdica, que explota una nave en nombre y por cuenta propia.
En la prctica, no obstante, el vocablo ms usado es el de armador, sin adjetivizaciones que slo invitan a equvocos,
tales como armador propietario, armador fletador, u otras anlogas que suelen leerse, pero que no tienen cabida
en el derecho chileno, al menos.
Como es dable apreciar, la propiedad de la nave es un elemento indiferente a la caracterizacin del armador y su
personificacin como tal radica en la explotacin y expedicin de una nave, en su nombre, inters y riesgos propios.
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como tal es titular del derecho real de dominio y el naviero es aquel que hace operar la nave, o sea, el
que la explota y expide en su nombre, aunque no sea titular de su dominio. El armador de la nave es
el titular del ejercicio de la navegacin, la arma, es decir, la apresta de todo cuanto sea necesario,
incluyendo una dotacin idnea. Tiene el derecho a designar al capitn (art. 906), a elegir y contratar a
los hombres de mar que compondrn la dotacin, a celebrar contratos de transporte u otros que
reclame la eficiente administracin de la nave, etc.
El elemento esencial que configura el concepto del armador:
1 La titularidad en el ejercicio de la navegacin de una nave.
2 El hecho de explotarla y expedira en su nombre.
3 Hacerla navegar por cuenta y riesgo propio.
Slo en el Fletamento a casco desnudo se encuentra tipificada en el fletador la calidad de armador, ya
que es el nico caso en que se asume por el fletador la tenencia plena de la nave y, por ende, las
gestiones nutica y comercial de ella, que son propias de quien la explota y expide en su nombre.
ANTECEDENTE:
El armador, con el devenir del tiempo, se ha transformado en una empresa de comercio
especializada, no como antes que era un aventurero mas, que al trmino de la expedicin se
desarmaba.
Lo determinante para que se le califique como armador es que asuma la gestin nutica.
Ejemplo: Fletamento por tiempo: el fletador asume la gestin comercial pero no la nutica, es decir, el
armador sigue radicado en el fletante.
Fletamento por viaje: ocurre con mayor razn, porque el fletador ni siquiera tiene la gestin
comercial.
PRESUNCIN DE LA CALIDAD DE ARMADOR.
882/2 se presumir que el propietario o los copropietarios de la nave son sus armadores, salvo
prueba en contrario. Es una `presuncin simplemente legal.
Personas jurdicas con calidad de armadores.
Si el armador es un SA, se aplican las normas sobre SA, sin embargo el art.884 dice: Cualquiera sea
la naturaleza de la persona jurdica que tenga la calidad de armador, ellas se regirn por las normas
del Libro 3 CCom. La explicacin es que se refiere fundamentalmente a las normas sobre limitacin
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de responsabilidad.
DECLARACIN DE ARMADOR.
La persona natural o jurdica que asuma la explotacin de una nave tiene la obligacin de hacer
declaracin de armador ante la autoridad martima del puerto de su matrcula (883 CCom)..Siempre
se hace, pero cobra relevancia cuando el armador es una persona distinta al propietario. Si no lo hace
el armador, lo hace el propietario.
Formalidades.
1. Se hace ante la autoridad martima.
2. Debe anotarse al margen de la inscripcin en el Registro de Matrcula.
3. Cuando cese en la calidad de armador, la persona que haya formulado la declaracin en deber
solicitar la cancelacin de dicha anotacin.
4. Si el armador no hace la declaracin de tal o no pide la cancelacin en caso de cesar en su calidad
de armador. El propietario de la nave est facultado para hacer la declaracin omitida.
5. Es obligatoria aun cuando el propietario de la nave sea el armador de la misma, pues tiene carcter
imperativo. Obviamente, su omisin no acarrea solidaridad.
En Chile la declaracin del armador es una declaracin jurada ante notario (si es en Chile), o ante el
Cnsul (si es en el extranjero). Obviamente no referimos a una nave chilena, porque en caso contrario
no se podra hacer la anotacin.
La falta de la declaracin e inscripcin hace nacer una responsabilidad solidaria del propietario y del
armador por las obligaciones derivadas de la explotacin de la nave60.
60
A falta de declaracin e inscripcin el artculo en comento establece una responsabilidad solidaria del propietario y del
armador por las obligaciones derivadas de la explotacin de la nave.
La declaracin de armador permite, en principio, que los riesgos de la navegacin no comprometan al propietario, en
virtud de la transferencia tanto frente a terceros como ante las autoridades, de la calidad de armador. No obstante, debe
entenderse que esta declaracin no afecta al ejercicio de ciertos privilegios sobre la nave a que se hace mencin en el
Ttulo Tercero del Libro Tercero.
La declaracin de armador debe entenderse obligatoria aun cuando el propietario d la nave sea el armador de la misma,
pues tiene carcter imperativo. Obviamente, su omisin no acarrea solidaridad.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 139
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
62
154. RESPONSABILIDAD DEL ARMADOR. Sistema de responsabilidad limitada. La responsabilidad del armador
emana del ejercicio de la navegacin y el comercio martimo y ella podr ser de ndole contractual o extracontractual. Los
artculos 885 y siguientes tratan de esta materia y como un paso previo para un sucinto anlisis, se har una distincin
por una parte entre la responsabilidad del armador por sus hechos o actos personales, o la que derive de hechos de sus
dependientes que ocurran por sus hechos o actos personales, o la que derive de hechos de sus dependientes que ocurran
en tierra y, por otra parte, con las responsabilidades del armador que no emanen de las dos situaciones recin anotadas y
qu aparecen regidas por el Libro Tercero del Cdigo de Comercio.
155. RESPONSABILIDAD REGIDA POR EL DERECHO COMN. La responsabilidad del armador por hechos o
actos personales o la que derive de hechos de sus dependientes, que ocurran EN TIERRA, segn dispone el artculo 885,
no estn sujetas a las disposiciones del Libro Tercero del Cdigo de Comercio y se regirn por las normas del derecho
comn. De esta forma, tal responsabilidad directa del naviero as como la indirecta por hechos terrestres queda excluida
de la aplicacin de las normas del Libro Tercero.
156. RESPONSABILIDAD DEL ARMADOR REGIDA POR EL LIBRO TERCERO. SISTEMA DE
RESPONSABILIDAD NACIONAL Y SUS ANTECEDENTES. Regmenes diversos en el derecho. El ejercicio de la
navegacin y comercio martimos por parte del armador generan para su titular mltiples responsabilidades derivadas de
la suncin de tales funciones. Esta responsabilidad, que podr ser contractual o extracontractual, se origina no slo a
causa de sus propios actos sino tambin en aquellos de las personas que coadyuvan al armador, pero en una relacin de
subordinacin o dependencia. Sin embargo, esta responsabilidad del armador no desplaza, en caso alguno, la propia que
pueda afectar al propietario de la nave cuando las dos calidades no coinciden, como tampoco afecta a los privilegios que
pudieren existir sobre una nave.
El actual rgimen de limitacin de responsabilidad del armador ha venido a sustituir el anterior sistema del abandono de
la nave a que hacan mencin los artculos 879 y siguientes del antiguo Libro Tercero del Cdigo de Comercio.
El principio doctrinario y particular de la actividad martima de la limitacin de la responsabilidad del armador, se hace
presente, primeramente, en las legislaciones y a la chilena en el anterior y en el actual Libro Tercero en vigor, aunque en
este ltimo caso basada en parmetros diferentes.
Nace as, en el correr del tiempo, un concepto de responsabilidad limitada diversa de la norma general de la
responsabilidad sin limitacin, propia del ordenamiento jurdico general, ahora originada en las caractersticas del trfico
martimo con su imprevisible y, por ende a priori, incalculable factor de riesgo, que se traduce en una concepto
patrimonial que se conoci como fortuna de mar, que no slo pasa a ser constitutivo de un patrimonio separado del
restante que posea el armador, sino que se limita a la nave que afecta el hecho originador de la responsabilidad,
incrementando en los fletes percibidos o por percibir en razn del viaje a que esos hechos y obligaciones se refieran.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 140
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Responsabilidad directa e indirecta del naviero por hechos terrestres. Es responsabilidad contractual y
extracontractual e ilimitada.
DIRECTA: por hechos o actos personales.
INDIRECTA: por hechos de sus dependientes, que ocurran en tierra.
II. REGIDA POR EL LIBRO III.
No hay una clara anttesis entre lo que ocurre en tierra y en el mar, hay hechos que ocurren en tierra
y, sin embargo quedan sujetos a la responsabilidad del Libro III. Ejemplo: accidente en muelle.
Deriva del ejercicio de la navegacin y comercio martimos.
DIRECTA: por actos o hechos emergentes de su actividad armatorial, sea que acte
personalmente, o por otra persona que acte por cuenta del armador y ejecuta una funcin bajo sus
orden y responsabilidad.
INDIRECTA: derivada del accionar del capitn de la nave, oficiales y tripulantes, de la relacin de
stos con la nave en la cual prestan sus servicios.
. Por las obligaciones contradas por el capitn, pero siempre que stas conciernan a la nave y a la
expedicin.
. Por las indemnizaciones en favor de terceros por los hechos del capitn, oficiales y tripulacin.(886
C.com)
. Pero no contrae responsabilidad penal por hechos ilcitos de stos.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
.
El hecho de invocar la limitacin no importa reconocimiento de la misma
La invocacin de la limitacin constituye una defensa del armador.
1) PUEDE INVOCAR LA LIMITACIN DEL LIBRO III.
CASOS: 889, esta norma es casustica, no enuncia una regla general:
1 Por la muerte o lesiones de persona que se encuentran a bordo de la nave para ser transportada y
por las prdidas, mermas o daos a los bienes de stas que tambin se encuentren a bordo.
2 Por muerte o lesiones causados por toda persona por cuyos hechos es responsable el armador, sea
que ella se encuentre o no a bordo de la nave.
Si la persona causante no se encontrare a bordo, sus hechos debern necesariamente estar
relacionados con la operacin o explotacin de la nave, o bien, con el carguo, transporte o descarga
de los bienes transportados;
3 Por prdidas, mermas o daos en otros bienes, incluyendo el cargamento, causados por igual
calidad de personas, motivos, lugares y circunstancias que los indicados en el nmero 2.
4 Por toda obligacin o responsabilidad resultante de los daos causados por una nave, a las obras de
los puertos, diques, drsenas y vas navegables.
Estos casos del 889 estn tomados del Convenio de Bruselas de 1957, del cual Chile no es Estado
parte.
Auxilios: No sera justo que el armador auxiliado invocara una limitacin de responsabilidad
que afecte la remuneracin, gastos de operacin, en que haya incurrido la nave auxiliadora.
Avera gruesa: La limitacin de responsabilidad va contra el principio de igualdad de esta
institucin.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 143
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
2) A los crditos del capitn, de los oficiales y miembros de la tripulacin, o de cualquier otro
dependiente del propietario o armador de la nave que se encuentre a bordo o cuyas funciones se
relacionen con el servicio de la misma, y que se deriven de sus respectivos derechos laborales.
LMITES EN UNIDADES DE CUENTA que puede impetrar el armador: 895
Viene del "Convenio sobre limitaciones de responsabilidades nacidas de reclamaciones del
derecho martimo", suscrito en Londres en 1976:
1) Por reclamaciones relacionadas con muerte o lesiones corporales:
Para naves cuyo arqueo:
a) Sea de hasta 500 toneladas. (333.000 unidades de cuenta).
b) Exceda de 500 toneladas.
- Ms de 500 a 3.000 ton.(500 unidades de cuenta por ton.)
- Ms de 3.000 a 30.000 ton. (333 unidades de cuenta por ton.)
- Ms de 30.000 a 70.000 toneladas. (250 unidades de cuenta por ton.)
- Por cada tonelada que exceda de 70.000. (167 unidades de cuenta).
2) Por toda otra reclamacin:
Para naves cuyo arqueo:
a) Sea de hasta 500 toneladas.
(167.000 unidades de cuenta)
b) Arqueo exceda de 500 toneladas
- Ms de 500 a 30.000 ton. (167 unidades de cuenta por ton.)
- Ms de 30.000 a 70.000 toneladas. (125 unidades de cuenta por ton)
- Por cada tonelada que exceda de 70.000. (83 unidades de cuenta).
Limitacin excluida de las sumas indicadas en el artculo 895.
La limitacin del 895 no incluye la de responsabilidad en el contrato de pasaje, que se rige por las
normas del contrato de pasaje (1.044 y siguientes).
TONELAJE BASE PARA EL CLCULO DE LA LIMITACIN. 900
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 144
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
897.
Si el armador por un mismo hecho puede limitar su responsabilidad por las normas del Libro 3 y por
las del Ttulo 9 de la LN (contaminacin),
Y haga uso de estos derechos,
Tiene que constituir el n de fondos independientes, de manera que ni los fondos ni los crditos se
confundan entre si".
Ejemplo: cuando hay un abordaje y contaminacin, el armador constituye 2 fondos
independientes, uno por abordaje y otro por contaminacin, de tal manera que ni los fondos no los
crditos se confundan entre s.
Es una figura excepcional contemplada solamente en el Derecho martimo.
COMPENSACIN DE CRDITOS. 894
Que el armador de una nave tenga derecho a hacer valer un crdito en contra de un acreedor suyo.
En razn de perjuicios que provienen del mismo hecho.
Se compensarn los respectivos crditos.
Y las normas sobre limitacin del armador slo se aplican a la diferencia de esos crditos.
898 ARMADOR QUE HUBIERE PAGADO TOTAL O PARCIALMENTE ALGUNO DE
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 145
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 146
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
10. Por el asegurador de la responsabilidad por reclamaciones que estn sujetas a limitacin: puede
limitar igual que el asegurado.
Otra nota dominante es que la vctima muchas veces tiene acciones contra distintos sujetos, es
decir, hay varios obligados a la deuda, y esa responsabilidad puede ser solidaria. Si hay varios sujetos
obligados, sujetos pasivos de la accin no por eso cada uno de ellos tiene que constituir fondo. A lo
mejor lo constituye uno de ellos, pero luego todos deben contribuir, porque la limitacin es una, al
margen de cuantos sean los sujetos obligados. Todo ello sin perjuicio de la accin de reembolso.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 147
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
6 Si se desea operar cambios internacionales, deber estar autorizado por el Banco Central.
DESIGNACION:
Su designacin no est sujeta a formalidades y podr constar por escritura pblica o privada,
telegrama, tlex o cualquier otro medio idneo.
ESTATUTO JURIDICO:
La relacin del agente general con su mandante se regir por lo estipulado en los contratos
respectivos y, en su defecto o a falta de pacto expreso, le ser aplicable la legislacin sobre el
mandato mercantil.
ATRIBUCIONES:
1 Est facultado para representar a su mandante en los contratos de transporte martimo de
mercancas y de fletamento.
2 Puede designar al agente de naves respecto de las que opere su mandante.
3 Preparar, en cuanto sea necesario, el alistamiento y expedicin de la nave, practicando las
diligencias pertinentes para proveerla y armarla adecuadamente en todo lo que fuere menester.
4 Recibir los conocimientos de embarque y entregar las mercancas a sus destinatarios o depositarios.
5 Firmar como representante del capitn, o de quienes estn operando comercialmente la nave, los
conocimientos de embarque y dems documentacin necesaria.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 148
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Pero el 924 a propsito del fletamento, faculta al capitn, dueo o armador para designar
como su mandatario a una persona distinta del agente de naves, para el caso que este agente haya sido
designado por el fletador, de acuerdo con las facultades del contrato de fletamento. El agente as
designado recibe el nombre de "Agente Protector" y debe tener la calidad de agente de naves.
El agente de naves se puede desempear como agente protector. Se ha celebrado un ctto de
fletamento, por lo tanto hay un fletante y un fletador. Adems, el agente de naves ha sido designado
por el fletador, el que ha tomado la nave en fletamento, muy comn sobre todo en el fletamento por
tiempo. De acuerdo a ello, el fletador puede designar al agente de naves, no obstante no pasar a ser el
armador, porque no es un fletamento a casco desnudo.
As, el agente de naves designado por el fletador, para que lo nombre como agente protector
debe surgir un conflicto de intereses entre fletante y fletador, y el fletante no se sienta representado
por el agente de naves designado por el fletador. De este modo, la ley faculta al fletante para designar
un agente protector que lo represente, y este agente protector, al igual que el agente de naves, tiene la
representacin judicial y, al igual que cualquier agente de naves, tiene que acreditar su nombramiento
por escrito.
REQUISITOS.
a)
b)
c)
d)
ESTATUTO JURDICO.
Estn sujetos en sus atribuciones y responsabilidades a las normas:
1 Del mandato extendido por la persona que le haya designado como representante del armador,
dueo o del capitn de la nave.
2 Del Libro 3 Cdigo de Comercio.
3 Del Reglamento en cuanto a sus relaciones con la autoridad martima y con otras autoridades
administrativas.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 149
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Las relaciones entre el agente de naves y sus mandantes, se regirn por lo estipulado en los
contratos respectivos y, en su defecto o a falta de pacto expreso les ser aplicable la legislacin sobre
el mandato mercantil.
DESIGNACIN.
No requiere formalidades expresas: por escritura pblica o privada, telegrama, tlex o
cualquier otro medio idneo.
CARACTERSTICAS.
1. Toda nave deber tener un agente o consignatario en los puertos nacionales a que arribe, salvo en
los puertos en que el armador tenga oficina establecida, donde podr actuar directamente.
2. La intervencin del agente de naves es forzosa e imperativa, salvo cuando acte el armador, quien
lo har por su cuenta y en su propio nombre, no habiendo por tanto, mandato a un tercero.
3. El agente de naves es jurdicamente un mandatario encargado de la representacin de la nave.
4. Tiene el carcter de legtimo y autntico representante de su mandante.
REMUNERACIN:
Ser la que se pacte y puede tratarse:
a) De un porcentaje sobre los gastos en que incurra la nave durante la escala de su atencin.
b) De un porcentaje sobre los fletes de las mercancas que all se embarquen.
c) De una cantidad fija por cada recalada en que sea atendida por el mismo agente.
INSCRIPCIN DEL AGENTE DE NAVES.
Slo podr desempearse como agente de naves, quien estuviere inscrito como tal ante la
autoridad martima.
Excepcin: Los armadores nacionales no requerirn inscribirse en los registros de agentes de
naves para desempearse como tales, respecto de sus propias naves en los puertos que tengan oficina
establecida. Hay dos requisitos copulativos:
a) Que se trate de una nave propia.
b) Que en el puerto en que vaya a ser atendida, dicho armador tenga oficina establecida.
(Declaracin de Armador).
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 150
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 151
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
3. Esta representacin emana de la propia ley, por tanto no es necesario que su mandante le otorgue
poder especial. Sin embargo, al comparecer en juicio, naturalmente debe acreditar su personera.
ATRIBUCIONES. 923
"Sin perjuicio de la representacin del agente de naves ante las autoridades, ste por cuenta
del dueo, armador o capitn, podr prestar sea directamente o a travs de terceros, uno o varios de
los servicios relativos a la atencin de la nave en puerto, tales como:
l Recibir y asistir al arribo a un puerto, a la nave que le fuere consignada.
2 Preparar en cuanto sea necesario, el alistamiento y expedicin de la nave, practicando las
diligencias pertinentes para proveerla y armarla adecuadamente en todo lo que fuera menester.
3 Practicar todas las diligencias que sean necesarias para obtener el despacho de la nave.
4 Practicar las diligencias necesarias para dar estricto cumplimiento a las disposiciones, resoluciones
o instrucciones que emanen de cualquier autoridad del Estado en el ejercicio de sus funciones.
5 Prestar la asistencia requerida por el capitn de la nave.
6 Contratar al personal necesario para la atencin y operacin de la nave en puerto.
7 Recibir las mercancas para su desembarque, en conformidad con la documentacin pertinente.
8 Atender y supervigilar las faenas de carga y descarga, incluyendo la estiba y desestiba de las
mercancas.
9 Recibir los conocimientos de embarque y entregar las mercancas a sus destinatarios o depositarios.
1O Firmar como representante del capitn, o de quienes estn operando comercialmente la nave, los
conocimientos de embarque y dems documentacin necesaria.
11 En general, realizar todos los actos o gestiones concernientes a la atencin de la nave en el puerto
de su consignacin, sin perjuicio de las instrucciones especficas que le confieran sus mandantes.
RESPONSABILIDAD E IRRESPONSABILIDAD. 925
RESPONSABILIDAD:
a) Responde por sus propios hechos o los de sus dependientes. Esta responsabilidad y culpa puede
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 152
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
emerger de diversas actuaciones. Responder ante su mandante por las acciones u omisiones en que
haya incurrido en la ejecucin de su mandato y que hayan ocasionado un perjuicio al mandante.
b) Tiene la responsabilidad que corresponda ante la autoridad martima en virtud de la ley. Esta
responsabilidad emana de su relacin jurdico-administrativa con dicha autoridad.
c) Responde personalmente de las obligaciones por l contradas a nombre de su mandante, cuando
en su 1 presentacin en que solicite la atencin de una nave ante la autoridad del puerto de arribo, no
indique el domicilio del armador, o bien, proporcione maliciosamente informacin falsa.
IRRESPONSABILIDAD:
El 925 "el agente de naves no responder por las obligaciones de su representado"
Esta norma consagra el principio de su irresponsabilidad por las obligaciones de su
representado, por el hecho de ser slo un mandatario.
No existe una responsabilidad solidaria del agente de naves con su mandante, por ser slo un
mandatario aunque tenga caractersticas propias.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Es designado por el fletante cuando entre fletador y fletante exista un conflicto de intereses.
El agente protector no sustituye al agente de naves designado por el fletador. Todos son
representante legal, al margen que emane de un mandato, es decir, de un contrato.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
MANDATO:
Para desempearse como tales deben tener mandato, el cual debe constar por escrito y podr ser
por escritura pblica o privada, telegrama, tlex o cualquier medio idneo.
RELACIONES ENTRE EL AGENTE Y SUS MANDANTES:
Las relaciones entre el agente y sus mandantes se regir por lo estipulado en los contratos
respectivos y en su defecto o a falta de pacto expreso les ser aplicable la legislacin sobre el mandato
mercantil.
ATRIBUCIONES:
El agente de estiba y de desestiba representar a su cliente ante las autoridades martimas y
portuarias y podr prestar en general los siguientes servicios:
1. Estiba y desestiba y dems faenas anexas en la operacin de carga o descarga de las naves y
artefactos navales.
2. Estiba y desestiba interior de contenedores dentro de los recintos portuarios.
3. En general, todos aquellos actos y gestiones propios de la movilizacin de la carga entre la nave y
los medios de transporte terrestre y viceversa, incluyendo las operaciones intermedias que se deban
realizar en los recintos portuarios y en naves atracadas o a la gira, tales como arrumajes, apilamientos,
desplazamientos horizontales y verticales, depsitos o almacenamientos".
DESIGNACION:
Por los interesados en la explotacin de la nave:
a) En origen: por el cargador
b) En destino: por el consignatario
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
A los Agentes de Aduana y a su regulacin ya se hizo referencia al comentar aspectos institucionales del transporte
martimo. En todo caso, valga acotar que lo ms probable es que sea el agente de aduanas quien tenga el contacto incivil
con las cargas en las fases de recepcin y entrega de stas en el puerto de destino, as como en el posterior retiro de ste.
Especial importancia adquiere, en consecuencia, su intervencin con relacin a las averas, prdidas o mermas en las
mercancas, por derechos y responsabilidades para las partes intervinientes, vale decir, cargador, porteador, consignatario
y sus agentes, ya que la oportuna y eficiente intervencin del agente de aduanas con relacin a hechos que constate,
evitara a su cliente los perjuicios a causa de eventuales retardos en los avisos a que la ley dispone para efectos de pagos
de indemnizaciones o de seguros, al ocurrir situaciones como las sealadas.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
liquida los derechos aduaneros, l los paga y debe conservar la documentacin aduanera por un plazo
de 5 aos.
Es un verdadero ministro de fe, puede autorizar copias de documentos y stos se tienen por
autnticos.
2. EL AGENTE O CORREDOR DE FLETAMENTOS64.
Son intermediarios entre las personas que deseen fletar una nave y el propietario de sta.
Poseen una vasta organizacin, experiencia e informacin sobre los tipos de naves, especificaciones,
fletes, lugar en que se encuentra la nave, etc.
Una persona tiene inters en fletar una nave porque tiene carga suficiente como para fletarla, (si tiene
un bulto contrata mediante transporte de mercaderas), pero no conoce a los que ofrecen la nave en
fletamento, por eso recurre al intermediario, al corredor.
Tambin el que tiene naves ociosas que quiere darlas en fletamento, recurre a un corredor.
3. AGENTES SOLICITADORES DE FLETES.
4. AGENTE TRANSITORIO O EXPEDIDOR DE CARGAS.
1. Son personas naturales o jurdicas que colaboran con los exportadores de carga como asesor y
consejero.
2. Asume mltiples funciones que debera realizar el exportador.
3. No tiene inters comercial en las mercancas que se transportarn, por cuanto presta slo un
servicio de asesora o consultora, por una retribucin fija o comisin en porcentaje.
4. Tiene experiencia internacional en materias tales como:
Los tipos de empaque que necesita la mercanca para su aceptacin en el pas de destino. Confeccin
de conocimiento de embarque.
64
Adems de estos agentes, en el mundo del negocio naviero tambin existe otro tipo de los cuales slo se har breve
mencin. Normalmente todos ellos son simples agentes intermediales, que no invisten la calidad de mandatarios sino que
ms bien de comisionistas, a no ser que se les confiera mandato.
Se tiene por ejemplo, al agente corredor de fletamentos (Chartering Broker) que son intermediarios entre las personas que
deseen fletar una nave y el propietario de sta.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 157
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Obtencin de espacio en naves con condiciones apropiadas a la clase de carga que se desea
transportar.
. Valor de los fletes.
. Tipo de gravmenes.
. Elaboracin de la documentacin que sea necesaria para la exportacin.
. Conocimiento de las exigencias existentes en el pas importador para el ingreso de la mercanca.
. Regulaciones sanitarias.
. Eventual doble tributacin, etc., por las cuales debe preocuparse el exportador chileno y que
corresponden a materias complejas que el exportador no siempre domina en toda su extensin.
El no lleva a cabo el transporte, el va a subfletar. En cambio, el otro nuevo emisor del
conocimiento de embarque se llama transportador contractual o documental, y ambos responden
solidariamente.
Los agentes transitorios tienen hoy un reconocimiento legal, en la ordenanza de aduana. Tienen
todo un sistema de registro, en virtud de una resolucin del ao 98.
CONTRATACION MARITIMA
CONTRATOS PARA LA EXPLOTACION COMERCIAL DE LAS NAVES:
- FLETAMENTO
- TRANSPORTE MARITIMO
- TRANSPORTE MULTIMODAL
- PASAJE
- REMOLQUE
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MARTIMO65.
No se trata de contratos esencialmente distintos, ya que ambos son formas de hacer transporte
por mar.
Formalmente son distintos, por el rgimen jurdico aplicable, lo que proviene de su evolucin
65
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
histrica.
1. Documento como formalidad probatoria.
FLETAMENTO: pliza de fletamento.
TRANSPORTE: conocimiento de embarque.
2. Caractersticas contractuales.
FLETAMENTO: nominado, consensual, libre discusin.
TRANSPORTE: nominado, consensual, adhesin y dirigido.
3. Situacin de las partes.
FLETAMENTO: igualdad.
TRANSPORTE: desigualdad.
4. Regulacin aplicable.
FLETAMENTO:
1. Voluntad de las partes.
2. Normas del Libro III, para cada fletamento, si este se prueba por escrito.
3. Normas del Libro III, para el transporte, si este no se prueba por escrito.
TRANSPORTE: slo las normas del Libro III, 974 a 1040.
5. Trminos del contrato.
FLETAMENTO: se negocian, no estn preestablecidos.
TRANSPORTE: todo est preestablecido.
6. Respecto de la nave.
FLETAMENTO: es fundamental, debe individualizarse.
TRANSPORTE: es indiferente la nave que transporte las mercancas, no se individualiza en el
contrato.
7. Rgimen jurdico aplicable.
FLETAMENTO: Principio de la autonoma de la voluntad, las normas legales son supletorias de la
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No pierde la tenencia
Capitn y dotacin dependen del fletador
Debe tambin mantener la nave en condiciones de navegabilidad
Y tambin en el por tiempo, parece que el fletador se obliga a prestar un servicio, al igual que
en el contrato de transporte, pero en uno hay un rgimen dispositivo y en el otro imperativo.
LA DIFERENCIA:
Cdigo de Comercio, Libro III original slo trataba un contrato de fletamento, que pareca un
contrato de transporte, el cual estaba presidido por una autonoma de la voluntad, lo que se tradujo en
un impresionante abuso, porque el contratante poderoso frente al dbil (el del bulto) impone todas las
condiciones. Se vala del contrato tipo.
Las clusulas exonerativas y limitativas de responsabilidad eran muy amplias, por lo cual el
legislador le fue poniendo coto a la situacin y fue dirigiendo el contrato, dirigismo que condujo a dos
regmenes jurdicos aplicables:
Pero, salvo el fletamento a casco desnudo, no son contratos tan distintos, en ambos se aparece
transportando:
En la legislacin mercantil martima chilena, los contratos para la explotacin comercial de las naves se hallan
tipificados por su causa, segn se aprecia en el texto del artculo 927 del Cdigo de Comercio. En efecto, la referida
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 162
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
disposicin considera dos alternativas principales en la explotacin de una nave, que son contrato de fletamento y el
contrato de transporte de mercancas por mar. Al estar ambas clasificaciones nominadas como principales, se est
indicando que caben otras formas de contratos que, de una manera u otra, puedan derivar de alguna de las anteriormente
expuestas, o bien, que sean la consecuencia de un entrelazamiento de regulaciones que se van generando en usos y
costumbres internacionales con la aparicin de nuevas tecnologas y modalidades de transporte, y que hacen nacer
diversos tipos de contratos innominados. As, por lo dems, lo confirma el prrafo final del artculo 930 del Cdigo de
Comercio.
De conformidad con lo expresado en el inciso primero del artculo 927 primeramente citado, el elemento que distingue
bsicamente a las dos especies o modalidades de contratos citadas como principales, son la naturaleza y la extensin de
las obligaciones que asume el fletante, el armador e incluso el operador.
En la primera alternativa, es decir, cuando el dueo o armador pone la nave a disposicin de otro para que este la use
segn su propia conveniencia, dentro de los trminos estipulados, el contrato toma el nombre de fletamento
(Charterparty). En este caso, adquiere esencial inters el aspecto instrumental, que es la nave, pues el fletante se est
obligando a proporcionar un medio de transporte, que ser la nave debidamente individualizada. Esta modalidad da lugar
a diversas variables, segn se podr apreciar ms adelante y de ellas, el Cdigo trata las tres principales, lo que no obsta
a la utilizacin de otras formas, dentro del principio de amplia libertad contractual que informa a los fletamentos. En los
fletamentos, el fletante coloca a disposicin del fletador una nave, ya sea por tiempo, por viaje, a casco desnudo, pero no
esta sumiendo por s obligaciones como transportador, aunque el transporte es el fin ltimo del fletador.
La segunda modalidad, es decir, cuando, cuando el dueo el dueo o armador de una nave asume la obligacin de
embarcar mercancas a terceros en lugares determinados, conducirlas y entregarlas en lugares tambin determinados,
siendo ello su causa, toma el nombre de contrato de transporte martimo o de transporte de mercancas por mar.
Esta alternativa implica un contrato de resultado y se utiliza especialmente en el transporte de mercancas singulares o
sueltas. Para ello, y a diferencia de los contratos de fletamento, los contratos de transporte de mercancas por mar se
hallan sometidos internacionalmente a numerosas y acuciosas regulaciones jurdicas que buscan de esa manera aumentar
la proteccin del usuario, en un tipo de contratos preelaborados contenidos en formularios tipo estandarizados que les
confiere, en el hecho, la cualidad de contrato de adhesin. Como ser ver ms adelante, la legislacin chilena para esta
especie de contrato es sustancialmente imperativa, ms an teniendo presente que el contrato no necesariamente debe
recurrir al uso del conocimiento de embarque, pues pueden utilizarse documentos distintos a aqul (ver artculo 1026).
Asimismo, esta segunda modalidad de contrato ordinariamente no est ligada o conectada a una nave previamente
individualizada, como ocurre con los contratos de fletamento, pues en el contrato de transporte de mercancas por mar, la
obligacin bsica que se genera para el transportador ES LA DE TRASLADAR LAS MERCANCAS OBJETO DEL
CONTRATO, lo cual, naturalmente, deber ejecutarlo en una nave que rena las caractersticas y condiciones adecuadas
a la naturaleza de las mercancas, pero siendo indiferente que tal traslado se realice en una o en otra nave del
transportador con el cual se conviene o del consorcio naviero de naves de lnea que pueda existir entre transportadores
que cubren un determinado trfico martimo. En resumen, en estos contratos, el desplazamiento de las mercancas a
travs de su transporte, constituye la causa del mismo
No debe pensarse, sin embargo, que estas dos principales modalidades constituyen compartimentos estancos, con
barreras entre ambas. Por el contrario, cuando una empresa de lnea regular que opera bsicamente con contratos de
transporte martimo de mercancas necesita incrementar temporariamente su capacidad de oferta de bodegas por cargas
estacionales, recurrir a complementar su flota mediante el fletamento y, a la inversa, cuando disminuya la cantidad de
carga en oferta, buscar el empresario de lnea regular emplear sus naves en el mercado abierto de fletamentos.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
927/1 La explotacin de una nave reconoce dos clases de contratos, de Fletamento y de transporte de
mercancas por mar, segn sea la naturaleza y la extensin de las obligaciones que asume el
fletante o armador e incluso el operador.
Hay dos contratos principales:
a) Fletamento: cuando el dueo o armador pone la nave a disposicin de otro para que ste la use
segn su propia conveniencia, dentro de los trminos estipulados.
Fletante: El que pone la nave a disposicin de otro.
Fletador: El que la usa.
Dice relacin con naves.
b) Contrato de transporte martimo: o transporte de mercancas por mar Cuando el dueo o
armador de una nave asume la obligacin de embarcar mercancas de terceros en lugares
determinados, conducirlas y entregarlas en lugares tambin determinados.
Obligacin de embarcar-conducir y entregar, dice relacin con mercancas.
Se distinguen por las obligaciones que asume el fletante, armador operador o transportador.
Pueden estar relacionados: un fletamento celebrado entre un fletante y un fletador puede
generar contratos de transporte entre el fletador, cuando ste asume la calidad de transportador, y los
En este contexto doctrinal, el Libro III del Cdigo de Comercio de Chile ha seguido la diferenciacin propia de los pases
con ancestro romanista, en lnea similar a la establecida tanto en el derecho francs como en el derecho italiano,
agrupndolo bajo un solo ttulo, pero con una diferenciacin doctrinal que se refleja en el tratamiento que el Cdigo da
una y a otra especie de contrato.
De esta forma, puede decirse que en la legislacin mercantil martima nacional habr de estarse a la causa del contrato
para distinguir, con precisin, a cual de las grandes categoras accede dicho contrato y as poder enmarcarlo
jurdicamente dentro de los alcances de alguna de dichas dos grandes divisiones. En efecto, cuando la nave constituya el
elemento bsico o causa del contrato, habr ciertamente un contrato de fletamento, cualquiera sea la modalidad que se
convenga, en cambio, cuando la causa del contrato sea la conduccin de mercancas, se tipificar un contrato de
transporte de mercancas por mar.
No obstante todas estas distinciones contractuales, puede concluirse que an cuando jurdicamente sea diversa la causa
entre los contratos de fletamento y los de transporte martimo de mercancas, no puede sin embargo dejar de tenerse
presente que ambos tipos de contrato, en definitiva, se orientan al mismo fin, puesto que la persona o empresa que toma
en fletamento una nave lo hace seguramente porque tiene un inters econmico en trasladar cargas, sean stas de su
propiedad o de terceros.
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67
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Las condiciones y efectos del fletamento sern establecidas por las partes en el contrato
respectivo y, en su defecto, se regularn por el prrafo 2.
El documento del contrato se llama pliza de fletamento.
La formalidad anterior no se aplica a los fletamentos de naves de menos de 50 toneladas de
registro bruto.
En el fletamento por tiempo y por viaje la ley le seala las menciones (art.935 y 949).
En el fletamento a casco desnudo no.
En la prctica esta pliza de fletamento es un contrato tipo dado por un formulario al que se le
pueden hacer modificaciones y tambin pueden agregarse anexos.
LA EXPRESION POR ESCRITO:
Comprende las comunicaciones que las partes hubieren intercambiado, sea por telegrama,
telex u otros medios que registren o repitan lo estampado por cada parte en instrumentos o aparatos
diseados para tal efecto.
CUANDO NO SE PUEDA JUSTIFICAR EL FLETAMENTO POR ALGUNA DE LAS
FORMAS ANTES SEALADAS68.
Se aplicarn las normas sobre el contrato de transporte martimo. La normativa del Cdigo es
facultativa o supletoria de la voluntad de las partes que celebran el contrato de fletamento.
Esta formalidad de que el contrato deba probarse por escrito, es ad probationem o ad solemnitatem?
La comisin redactora del Cdigo de Comercio dijo que era ad probationem.
Puede probarse por otra forma que no sea por escrito?
No, por lo que parece que es ad solemnitatem. Pero resulta que el contrato no sera nulo ni
inexistente, sino que se le aplica el rgimen del contrato de transporte.
Ac se reconocera la unidad del contrato, hay una suerte de conversin del acto de fletamento
a transporte.
68
Anlisis normativo de las Reglas de Hamburgo, Osvaldo Blas Simona. Artculo 927 Nota: Esta disposicin es muy
importante, ya que las normas sobre Contrato de Transporte imponen una gran responsabilidad a los transportadores
(ellas recogen en gran medida, las Reglas de Hamburgo).
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EXPRESIN PUERTOS.
En los contratos de explotacin de naves, se hace referencia a la expresin Puerto. El concepto
puerto no est definido en la legislacin chilena, por lo que debe estarse al sentido natural del vocablo.
Su mencin contractual puede referirse a distintas modalidades y, segn ello, su alcance jurdico ser
diverso. As, podr hacerse mencin a Puerto franco, Puerto directo, que se refiere al trayecto sin
recaladas intermedias; Puerto de Matrcula o registro de la nave; Puerto de embarque; Puerto de
zarpe; Puerto de escala, etc.
929 IMPERATIVIDAD DE LAS NORMAS DEL CONTRATO DE TRANSPORTE MARTIMO:
Salvo en los casos en que la ley expresamente disponga lo contrario.
Contrato de adhesin.
4. CARGA Y DESCARGA69:
Estas operaciones en los contratos de transporte martimo tienen las siguientes fases:
Carga (loading): accin de tomar e introducir la carga a bordo de la nave desde el costado de
la nave, para acondicionarla.
Estiba (stowage): Consiste en el arrumaje de la carga dentro de la bodega o en cubierta, de
manera que sea colocada debidamente y que su distribucin sea segura, evitando el deterioro de la
carga.
Trincado (Lashing): Es el amarre o trinca de la carga.
Trimado: Operacin de nivelacin en las bodegas de las mercancas a granel.
Desestiba: Operacin inversa a la estiba, o sea la remocin de la carga
Descarga (Discharging):Es la accin de retirar la carga desde donde haya sido distribuida o
colocada, previa su desestiba
69
En los usos martimos y as debe entenderse en Chile, suele no hacerse distincin entre carga y estiba o desestiba y
descarga, de manera que la operacin de carga incluye a la estiba y viceversa. Normalmente estas faenas de manipulacin
de la carga son subcontratadas con un agente de estiba y desestiba.
Estas operaciones complementarias al transporte martimo propiamente tal, cuyo objeto es colocar a bordo la carga que se
transportar y proceder despus a arriarla en el lugar o puerto correspondiente, irrogan gastos cuyo monto ser mayor o
menor de acuerdo con el tipo de carga, su volumen, etc.
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Es necesario determinar la persona que va a ejecutar y asumir los gastos de estas operaciones,
y su responsabilidad, distinguiendo diversas clusulas de carga y descarga.
70
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CONDICIONES DE LINEA:
1 Lo usual es que los gastos y riesgos de las cuatro fases se consideren incluidas en el flete, no paga
la carga, sino la nave, son de cargo del porteador.
2 O bien los gastos de estiba son de cargo del naviero y la nave realice la carga en el muelle, pero a
costa del cargador.
3 Al final del viaje podr ocurrir que la desestiba sea de cargo de la nave y la descarga de costo del
receptor.
4 Fletamentos por viaje: 956 "corresponde al fletador realizar oportunamente y a su costo, las
operaciones de carga y descarga de las mercancas".
Las clusulas sobre condiciones de carga y descarga, contribuyen a precisar el momento en
que comienza y finaliza la custodia y responsabilidad por la carga.
1 Naves del tipo "tramp" se usan condiciones anlogas a las de lnea.
2 Como la ley no contempla normas imperativas sobre esta materia, pueden convenirse otras
modalidades, traspasando a la carga los costos y riesgos de las operaciones.
PRINCIPALES EXCEPCIONES A LA REGLA GENERAL:
1. Clusula F.I.O. "Libre o franco de carga y descarga".
. Las cuatro fases no son de cargo del transporte martimo, tampoco sus costos, sino de la carga.
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2. GESTION COMERCIAL.
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FALTAS COMERCIALES.
Incurre en ellas cuando hay infraccin en el cuidado de la carga o en las faenas de
relacionadas con la carga.
El capitn estar subordinado al fletador para los efectos de los viajes que deban realizarse,
dentro de lo estipulado en el contrato. Incluso puede tomar conocimiento del Bitcora del capitn.
Pero como la gestin nutica permanece en manos del fletante, en el fletamento por tiempo y
por viaje, produce una especie de dualidad de dependencia del capitn, que se refleja tambin en la
distribucin de gastos y responsabilidades.
DIFERENCIAS ENTRE LOS FLETAMENTOS.
ART.930 CODIGO DE COMERCIO.
Los contratos de fletamento regulados en este prrafo son:
1) fletamento por tiempo
2) fletamento por viaje, que puede ser total o parcial
3) fletamento a casco desnudo.
En los dems fletamentos se estar a lo convenido por las partes y, en su defecto, a las normas
de este prrafo.
1.
2.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
3.
4.
5.
2.
Dispone la nave para que realice los viajes que le ordene el fletador al fletante. La nave est a
su disposicin comercialmente.
Si la nave pierde condiciones de navegabilidad el fletador puede poner o colocar la nave off
hire, es decir, fuera de fletamento, y deja de devengarse el flete porque en el fondo no puede disponer
de ella. Es la institucin mas peculiar del fletamento por tiempo.
Cuando la nave vuelve a quedar en condiciones de navegabilidad, la nave se pondr on hire, y
se devengar nuevamente el flete.
3.
Si es total, al fletante le interesa que el viaje se realice cuanto antes, para poder celebrar otros
contratos.
Hay que distinguir dos fases:
Fase de navegacin
Fase de puerto
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En la fase de puerto es necesario entregar la carta de alistamiento, porque una vez entregada
empieza a correr el tiempo durante el cual debe llevarse la operacin de la carga en origen y descarga
en destino. Ese tiempo se llama estada. Sin embargo, puede haber un retardo, producindose una
sobreestada, lo que obligar al fletador a efectuar un pago al fletante, porque se va a demorar ms de
lo pensado. Esto se considera como un suplemento del flete, no obstante, que en esencia es una
indemnizacin de perjuicios, pero es as por razones tributarias, porque los fletes internacionales estn
exentos de IVA.
Tambin puede que el fletador se demore menos en cargar y/o descargar la nave. El
fletamento por viaje se realiz en un tiempo menor. Ello beneficiar al fletante, debiendo realizar un
pago determinado al fletador.
Quien tiene que cargar y descargar en el fletamento por viaje es el fletador?, es un transporte
en trminos FIO, lo que significa que el fletante no se hace responsable de las operaciones de carga y
descarga.
Si la estada es un determinado plazo, es importante saber cundo empieza a correr, y ello
dice relacin con la carta de alistamiento, y depende de lo pactado.
Estada y sobreestada corresponden a un tiempo.
Pronto despacho corresponde a un tiempo menor.
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3. Por todo vicio oculto, a menos que pruebe que este ltimo no pudo ser advertido empleando una
razonable diligencia.
4. Por los perjuicios ocurridos por falta nutica del capitn o de la tripulacin, pero no responde ante
el fletador por las actuaciones del capitn y tripulacin en cumplimiento de instrucciones impartidas
por el fletador, vinculadas a la gestin comercial o al uso que ste haga de la nave.
3. OBLIGACIONES DEL FLETADOR. 938
1) Pagar el flete en los trminos convenidos.
2) Pagar los gastos relacionados con la gestin comercial de la nave. (Gastos de operacin o de viaje,
ejemplo: combustible)
4. RESPONSABILIDAD DEL FLETADOR. 939
1. Es responsable de los perjuicios sufridos por la nave a causa de su gestin comercial.
2. Responde de la culpa leve, salvo que se hubiere estipulado otra cosa. (Aplicacin de reglas
generales, contrato oneroso conmutativo)
5) EL FLETE.
1 NORMAS SOBRE PAGO DEL FLETE. 941
1. Se aplica lo que pacten las partes.
2. A falta de ellas el flete se pagar por perodos mensuales anticipados.
3. Se devengar desde el da en que la nave sea puesta a disposicin del fletador en las condiciones
establecidas en el contrato; y
2 SUSPENSION DEL PAGO DEL FLETE. (Clusula "0ff Hire": fuera del fletamento).
944 "no se devengar flete por el tiempo en que no sea posible utilizar comercialmente la
nave, salvo que sea por causas imputables al fletador. La paralizacin deber exceder de 24 horas
para que haya lugar a la indicada suspensin".
Esta suspensin obedece al principio contractual de que los viajes deben efectuarse sin
demoras. Ejemplos:
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El fletante podr proceder segn el 865, que dice relacin con los privilegios sobre las
mercancas transportadas.
Anlisis normativo de las Reglas de Hamburgo, Osvaldo Blas Simona. Artculo 948. Nota: El fletamento por viaje (en
ambas formas) no est claramente conceptualizado puesto que en el se asume, ciertamente, la obligacin de transportar la
carga por el fletante con lo cual, para diferenciarlo del contrato de transporte por mar, hay que recurrir a otros conceptos
(transportista Liner o Common carrier versus Transporte Tramp o Private Carrier). Esto puede ocasionar problemas
puesto que en el primero, es donde rigen normalmente las normas imperativas y el segundo, es el campo de aplicacin de
la autonoma de la voluntad. La norma del artculo 929
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Anlisis normativo de las Reglas de Hamburgo, Osvaldo Blas Simona. Artculo 950. Nota: Nuevamente, el nfasis
est en la nave y los viajes y no en el cargamento. No se contempla aqu que lo sustancial es este ltimo y as es como el
flete se paga en base a la mercanca (volumen, peso) en oposicin a tanto por tonelaje (de la nave) por un determinado
tiempo, como en time charter.
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INICIAR FAENAS:
952 Seala quienes pueden designar el lugar o sitio.
1 Por la pliza.
2 Por el fletador si nada dice la pliza al respecto.
3 Por el fletante si nada dice la pliza ni el fletador, o si son varios los fletadores y no haya acuerdo
entre ellos.
4 Por la autoridad, cuando proceda legalmente. En Chile son designados por la Empresa Portuaria de
Chile, en los puertos operados por ella.
TERMINO DE LA ETAPA DE NAVEGACION E INICIO DE LA FASE PORTUARIA.
La llegada de la nave al lugar o sitio del puerto, pone trmino a la fase de navegacin y marca
el inicio de la etapa portuaria. Esto genera un traspaso de obligaciones y responsabilidades desde el
fletante hacia el fletador.
2. RESPONSABILIDAD DEL FLETANTE.
950/2 establece una presuncin o garanta de navegabilidad:
El fletante ser responsable de los daos a las mercancas que provengan del mal estado de la nave, a
menos que pruebe que fueron consecuencia de un vicio oculto de ella no susceptible de ser advertido
con razonable diligencia.
Si embargo en la pliza puede exonerarse de responsabilidad, pues dichas clusulas son
vlidas salvo cuando exista dolo.
953 El fletante es responsable de las mercancas recibidas a bordo, sin perjuicio de lo previsto
en la pliza de fletamento. Ello genera la obligacin de custodia para el fletante.
Anlisis normativo de las Reglas de Hamburgo, Osvaldo Blas Simone. Artculo 952. Nota: No se dice nada sobre
obligacin de garantizar puerto o muelle seguro (que es habitual bajo voyage charter).
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1) ESTADIA: "el lapso convenido por las partes para ejecutar las faenas de carga y descarga, o
en su defecto, el plazo que los usos del puerto de que se trate sealen para estas faenas".
Puede tambin computarse el tiempo de estada por medio de clusulas.
La clusula "con razonable diligencia". La diligencia dice relacin con los medios existentes al
ejecutar las faenas de carga o descarga. El fletador responder slo de atrasos imputables a su
negligencia pero no de aquellos originados en personas que no son sus dependientes.
La clusula en razonable tiempo.
2) SOBREESTADIA: Es el tiempo posterior a la expiracin de la estada sin necesidad de
requerimiento.
La indemnizacin por sobreestadia es un suplemento del flete (959). Est exenta de IVA.
COMPENSACION O PRIMA DE DESPACHO.
960 considera la posibilidad que el fletador cumpla las faenas de carga o descarga en menor
tiempo que el estipulado para la estada. Ello genera para el fletador derecho a una compensacin por
parte del fletante por cada da ahorrado con relacin al tiempo de estada estipulado.
Este premio por despacho adelantado se conoce internacionalmente como prima por pronta
descarga
Anlisis normativo de las Reglas de Hamburgo, Osvaldo Blas Simone. Artculo 954. Nota: El artculo 955 seala que
a falta de convencin, los usos del puerto determinarn el momento en que la nave est lista para cargar o descargar,
cmputo, duracin, monto de derrumage y dispatch etc. Este ltimo, se acepta que sea igual a la mitad del primero,
artculo 960.
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955 El fletante debe dar aviso por escrito al fletador que la nave est lista para recibir o
entregar la carga.
Desde ese momento, a la nave se la considerar llegada y apta para la carga y descarga y
comenzar a contarse el plazo de estada, ya sea a partir del tiempo convenido o desde las 24 horas.
Al referirse al "fletador", tambin se entiende a su agente.
955 si nada se hubiere convenido entre las partes, la determinacin del momento en que la
nave est lista para cargar o descargar, as como el cmputo de los das de estada, la duracin, monto
y forma de pago de las sobreestadas, sern determinados preferentemente por los usos del puerto en
que tienen lugar las operaciones antes mencionadas.
954/1 a falta de pacto expreso, debe estarse en cuanto a la duracin de la estada, a los usos
del puerto de que se trate
CONCEPTO DE DIA E INTERPRETACION DE TERMINOS EN USO.
El trmino "da" es sinnimo de das corridos calendarios o consecutivos de la semana, sea que
se trabaje o no. Son de 24 horas hbiles o no hbiles para el trabajo. "da" debe entenderse referido a
das consecutivos, incluido domingo y festivos.
COMPUTO DE LOS PLAZOS DE CARGA Y DE DESCARGA.
954/f si en la pliza se establecieren plazos independientes para la faenas de carga y
descarga, stos se computarn en forma separada
LA MODALIDAD SOBRE REVERSIBILIDAD.
La cual permite computar el tiempo de carga y descarga como un solo todo, agregando el
tiempo acordado para la carga al consignado para la descarga. De esa forma, cuando no ha sido
posible cumplir la carga en el tiempo estipulado, el tiempo que se haya perdido puede recuperarse con
el de descarga y vice versa, y evitar al fletador incurrir en mayores costos provenientes de las
"Demoras.
DEMORAS O SOBREESTADIAS.
954/3 La sobreestada confiere al fletante el derecho a resolver el contrato cuando el tiempo
de sobreestada exceda a un nmero de das calendario igual a los das laborales de la estada.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
959 la indemnizacin por sobrestada, cuyo fundamento viene siendo la culpa del fletador, se
considera como suplemento del flete.
FLETE.
963 salvo que se estipulare otra cosa, el flete se devengar por anticipado respecto de cada
viaje y ser exigible desde el momento en que terminan las faenas de carga respectivas.
Flete a prorrata.
"Cuando en el curso de su ruta ocurra por efectos de un suceso no imputable al fletante, la detencin
definitiva de la nave, el fletador pagar un flete en reemplazo del pactado por el viaje, que ser
proporcional a la distancia que la nave haya recorrido en demanda del punto de destino convenido por
las partes, salvo si se hubiera pactado un flete ganado a todo evento". El flete a todo evento se debe
pagar en cualquier caso, aun cuando se pierda la nave y/o las mercancas.
957 si el fletador embarca slo parte de la carga, vencido que sea el plazo de sobreestadia, el
fletante puede emprender el viaje con la carga que est abordo en cuyo caso el fletador deber
pagarle el flete Integro.
Medio flete.
Si el fletante optare por la resolucin del contrato, podr descargar la nave por cuenta y cargo
del fletador, quien, adems, deber pagar la mitad del flete convenido, si el fletante no prueba un
perjuicio mayor.
El fletante har constar su decisin en una protesta, que deber comunicar al fletador o al
representante que ste tuviere en el lugar del embarque.
964 cuando la nave ha sido objeto de fletamento total, el fletador podr hacer la descarga de
las mercancas en cualquier puerto o lugar que est en el curso de la ruta, pero deber pagar el flete
total estipulado por el viaje, as como todos los gastos que se produzcan o que sean consecuencia de
la desviacin y de la descarga.
RESOLUCION, TRMINO Y SUSPENSION DEL CONTRATO DE FLETAMENTO POR
VIAJE.
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Por norma general, el contrato de fletamento por viaje termina al cumplirse el cometido para el
cual fue concertado.
962 cuando sobrevenga un caso fortuito o fuerza mayor de carcter temporal que significare
slo un retardo en el zarpe, la ejecucin del contrato se entender suspendida por el tiempo que dure
el impedimento.
"De igual manera el contrato no se resuelve y mantiene plena vigencia, si el caso fortuito o
fuerza mayor ocurre durante el viaje. Cuando as suceda, no habr lugar a aumento de flete y el
fletante deber continuar el viaje tan pronto como cese el impedimento".
962/f para el caso de un impedimento temporal producido en el viaje, la ley faculta al fletador
para descargar las mercancas a su costa en el lugar que seale, debiendo pagar al fletante un flete
proporcional a la distancia recorrida.
951 faculta al fletador para resolver el contrato mediante comunicacin escrita dada al fletante,
cuando ste no pone la nave a disposicin del fletador en las condiciones, poca y lugar convenidos.
963/2 en caso de que se produzca en el curso de su ruta la detencin definitiva de la nave por
efecto de un suceso no imputable al fletante. En este caso, el fletador pagar un flete en reemplazo del
pactado por el viaje, que ser proporcional a la distancia que la nave haya recorrido en demanda del
punto de destino convenido por las partes (flete a prorrata), salvo que se hubiere pactado un flete
ganado a todo evento.
954/3 el fletante puede tambin resolver el contrato cuando el tiempo de sobreestada exceda a
un nmero de das calendario igual a los das laborales de la estada. Ser un caso de rescisin.
957 confiere una facultad al fletante al disponer que cuando el fletador embarque slo parte de
la carga, vencido que sea el plazo de sobreestada, el fletante podr optar por la resolucin del
contrato y descargar la nave por cuenta y cargo del fletador, quien, adems, deber pagar la mitad del
flete convenido, si el fletante no prueba un perjuicio mayor. Ello equivale a un "falso flete".
961 El Contrato quedar resuelto sin derecho a indemnizacin de perjuicios para ninguna de
las partes, si antes del zarpe de la nave sobreviene una prohibicin para comerciar con algn pas al
cual iba destinada, o si acaece cualquier otro suceso de fuerza mayor o caso fortuito que haga
imposible la realizacin del viaje. Existe en estos casos una situacin sobreviniente que es ajena a la
voluntad del fletante y del fletador.
CLAUSULAS DE RESOLUCION INSERTAS EN LA POLIZA DE FLETAMENTO.
Las plizas de fletamento pueden tambin prever causales de trmino anticipado del contrato.
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goce.
2. NORMAS APLICABLES. 965/2
1 Por las estipulaciones del contrato.
2 En lo no previsto por las disposiciones contenidas en el Cdigo para esta modalidad de fletamento
y en las normas comunes a todos los fletamentos.
3 Se regular por las normas generales del arrendamiento de cosas muebles, en lo que le sean
aplicables.
3. CALIDAD JURIDICA DEL FLETADOR.
1 966 El fletador tendr durante la vigencia del contrato, la calidad jurdica del armador, y como tal,
los derechos y obligaciones de ste.
965/1 En este fletamento, se cede en favor del fletador (armador a futuro) la tenencia, control
y explotacin de la nave, incluido el derecho a designar al capitn y a la dotacin. En cambio la
tenencia en el fletamento por tiempo y por viaje se mantiene en manos del fletante.
4. EFECTOS
1 PRIMACIA DEL CONTRATO76.
Al igual que en los otros fletamentos, las condiciones y efectos del fletamento a casco desnudo
se establecen en el contrato respectivo.
928 el contrato de fletamento debe probarse siempre por escrito
2 OBLIGACIONES DEL FLETANTE.
76
Al igual que en los otros fletamentos, las condiciones y efectos del fletamento a casco desnudo se establecen en el
contrato respectivo. Es de inters recordar nuevamente lo dispuesto en el artculo 928, en cuanto a que el contrato de
fletamento debe probarse siempre por escrito. Por eso su instrumentacin tiene una real y permanente importancia.
En cuanto a plizas tipo, puede decirse que los formularios de mayor uso parecen ser los confeccionados por la Baltic
and Internacional Maritime Conference BIMCO en su dos modelos base: el BARECOM A y B, que conciernen, el
primero a naves ya en operacin y el segundo a naves en construccin adscritas a un mortage o a una hipoteca. Estos
modelos contienen clusulas referentes a la fecha de entrega, inspeccin de vicios ocultos, operacin de la nave, pago del
flete, etc. Tambin suele incluirse la clusula de opcin de compra al trmino del contrato (tipo leasing) entendindose en
este caso que su precio corresponde a la suma del total de los fletes mensuales que se hayan pagado.
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Es similar al fletamento por viaje, pero aqu se especifica que la nave realizar todos aquellos
viajes que pueda efectuar en un determinado lapso.
La nave estar a disposicin del fletante por un tiempo determinado, realizndose los viajes
bajo los trminos estipulados para cada uno de ellos en cuanto a estadas, carga y descarga,
sobreestada, etc.
La nave puede ser contratada bajo una sola pliza de fletamento que considere diversos viajes
o con plizas independientes para cada viaje.
Se trata de un contrato nico, innominado, que comprende una pluralidad de viajes.
Respecto del flete: se calcula con relacin a los viajes realizados, acorde con el peso o
volumen que se transporte en cada uno de ellos y, aun cuando slo los viajes con carga y entrega
generan flete, el valor de ste se pondera considerando tambin las etapas en lastre.
La designacin de los puertos es facultad privativa del fletador, opcin que naturalmente
influye en el monto del flete.
2. TRIP CHARTER.
Es una mezcla de fletamento por viaje y por tiempo.
La nave es fletada para un viaje determinado.
El Flete se calcula por tiempo.
3. TONNAGE AGREEMENT.
Comprende varios viajes y un fletamento para cada uno de ellos.
CONTRATO DE TRANSPORTE MARITIMO DE MERCANCIAS
Leslie Tomasello Weitz, La Responsabilidad en el Derecho Martimo, Rgimen Uniforme, pginas 12 y siguientes.
Captulo I.
Responsabilidad en los contratos de fletamento.
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1.
Para comenzar, debemos aclarar que en este punto no pretendemos hacer un anlisis histrico del fletamento, sino
nicamente, a travs del anlisis de ciertos hechos objetivos acaecidos durante la historia del transporte martimo,
mostrar algo que ya ha sido estudiado muchas veces y con mayor profundidad que la que podamos en esta obra, pero que
teniendo en consideracin el destino de este trabajo, a saber, el anlisis de los distintos mbitos de responsabilidad que
abarca el Derecho Martimo y la posibilidad para una regulacin uniforme, sobre todo en materia de fletamento y
transporte, nos obliga a transitar por l.
Este tema es el de las relaciones entre los contratos de fletamento y el contrato de transporte martimo, el de la unidad o
diversidad del tipo contractual, para lo cual afirmaremos inicialmente, tomando las palabras de Zabaleta Sarasa, que los
fletamentos (excluyendo slo el fletamento a casco desnudo, conocido como bareboat charter o charter by demise)
NO CONSTITUYEN UNA FIGURA DISTINTA DEL TRANSPORTE, sino que son una simple subespecie del
transporte por mar, caracterizados por una regulacin jurdica parcialmente especial en algunos aspectos contractuales,
regulacin diversa que responde, en lo esencial, a la circunstancia de que mientras el transporte de lnea regular es un
contrato de adhesin en el que el usuario requiere la proteccin de un derecho necesario, el fletamento es un contrato
entre empresas que, por lo menos hasta ahora, no ha necesitado un ius cogens (derecho o rgimen imperativo),
protector de una de ellas, esto es, toda la gama contractual moderna (bsicamente fletamentos y transporte) responden a
un solo dato unitario, el del transporte por mar, en que las diversas expresiones contractuales no son sino expresiones
jurdicas de llevarlo a cabo.
Lo expresado podr crecer temerario, incluso errado, si se le compara con las distinciones que hace nuestro Libro III,
Ttulo V, al referirse a los contratos para la explotacin comercial de las naves, distinciones que se inspiran en la Ley
Francesa sobre Fletamentos y Transporte, de 18 de junio de 1966, y que, salvo en algunos aspectos puntuales, tambin
hizo el Cdigo de la Navegacin Italiano, de 1942. En todas estas clasificaciones, en general, se distingue, en primer
lugar, el Arrendamiento del Buque (Locazione), Location caque nue, que el Cdigo Francs trata dentro de los
contrat d affrettement o, como lo hace el Cdigo Chileno, el fletamento a casco desnudo que, aunque nos seale que
se trata de una especie de fletamento se le reconoce actualmente y en este punto la doctrina est conteste- un carcter
esencial de arrendamiento de cosa, aunque sometido a una regulacin especial y que, slo por razones funcionales, se le
trata conjuntamente con los dems contratos de explotacin de naves. En segundo lugar, en las clasificaciones se
distingue entre Contratos de Fletamento (noleggio), Contrat d affrettment y Contratos de Fletamento, excluyendo
en el caso del Libro III, slo el fletamento a casco desnudo o bareboat charter, por las razones antes sealadas.
Finalmente, y en tercer lugar, se distingue el Contrato de Transporte, etc.
Todas estas clasificaciones parten de la idea de que el fletamento (salvo el ya analizado caso del fletamento a casco
desnudo) es un arrendamiento de obra, pues el hecho prometido por el fletante, y al cual se obligara, no es el transporte,
sino la navegacin, a diferencia de lo que ocurrira en el contrato de transporte, en que el hecho prometido por el
porteador, y al cual se obligara, es el transporte y por ello que en el fletamento, en el cual el fletante se obliga a navegar y
no a transportar, no toma a su cargo la obligacin de desplazamiento ni custodia de las mercancas y slo se obligara a
poner a disposicin del fletador un buque en estado de navegabilidad, estado que deber mantener hasta el final del
contrato.
As, podemos expresar que, a diferencia de lo que afirmamos inicialmente, las clasificaciones enunciadas por los textos
legales anteriormente sealados establecen una diferencia substancial entre los fletamentos y el contrato de transporte
martimo. De este modo, se seala que el contrato de fletamento se referira al buque, pues lo que se promete es navegar;
en cambio, el contrato de transporte se referira a la carga, pues lo prometido es el transporte o desplazamiento de las
mercancas.
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Intentaremos demostrar a travs de la evolucin histrica sufrida por el transporte martimo que la diferencia que se
seala existira entre los contratos de fletamento y el transporte martimo de mercancas no es substancial, como las
clasificaciones antes enunciadas lo proponen, sino que esa diferencia es mucho ms tenue, como inicialmente lo
propusimos, y que la eventual diferencia sealada por los distintos textos legales muchas veces entra en conflicto con las
frmulas prcticas planteadas preferentemente a travs de los formularios tipo de fletamento, propios del derecho
anglosajn, a los cuales se recurre internacionalmente. Como se advertir, la tarea no es fcil, pues en el problema no
slo estn involucrados aspectos jurdicos, sino que adems hay elementos histricos y consuetudinarios, que se plasman
a travs de usos o prcticas.
En el antiguo Cdigo de Comercio de 1865 slo se distingua un tipo contractual, el fletamento, definido por ese
cuerpo legal como un contrato de transporte por el cual el naviero, personalmente o representado, arrienda a otro la nave
equipada y armada, y se obliga a conducir en ella a un lugar determinado mercancas o personas mediante un precio
convenido. Esa definicin nos muestra que slo se distingua un tipo contractual y que la esencia de ese tipo era la
conduccin de las mercancas o personas, lo esencial en ella era el transporte de las mismas, y no la simple navegacin
de la nave..
Con lo dicho queremos demostrar que durante el siglo pasado y hasta comienzos del presente exista una sola forma
jurdica de desarrollar el transporte de mercancas por mar; el fletamento. Solamente a partir de la ltima mitad del Siglo
XIX, la navegacin experimentar una serie de adelantos e innovaciones tcnicas de ayuda a la navegacin que la hacen
ms segura, alterando todo el espectro contractual que hasta el momento haba imperado.
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Como lo han sealado numerosos autores, se desarrollar como un verdadero contrato de adhesin, en que los
porteadores, agrupados y con el poder negocial a su favor, van a imponer, a una multiplicidad de pequeos
cargadores, los trminos contractuales. De esta forma, se lleg a afirmar que el conocimiento de embarque era
un contrato en el cual exista una sola obligacin, LA DE PAGAR EL FLETE.
El autor Ruiz Soroa ha sealado que la injusta situacin se produjo por el hecho de que la regulacin jurdica del
fletamento presentaba, al igual que hoy, un carcter dispositivo en los distintos sistemas jurdicos, lo que permiti a los
porteadores establecer sus trminos mediante las clusulas contractuales que su posicin dominante les permiti
imponer. Hacia fines del siglo pasado la situacin se hizo insostenible, por lo que fue necesario imponer a los porteadores
ciertos lmites mnimos obligatorios de responsabilidad, operando esta imposicin a travs de la intervencin estatal en la
regulacin contractual. Se dicta en Estados Unidos la Harter Act de 1893, la cual prohibi imperativamente la
estipulacin de ciertas clusulas de irresponsabilidad en los conocimientos de embarque de entrada o salida de Estados
Unidos, bajo sancin de nulidad y multa monetaria en caso de infraccin. La Harter Act distingui entre faltas nuticas y
faltas comerciales, estableciendo que, en el caso de las faltas comerciales, el porteador era responsable, no pudiendo
establecerse ninguna clusula exonerativa que lo hiciese irresponsable de las mismas.
Posteriormente, y a consecuencia de la creciente necesidad de proteccin contractual a la que la Harter Act de Estados
Unidos, as como otros estatutos nacionales, no respondan, en un esfuerzo conjunto de organismos privados, armadores,
cargadores y aseguradores, se crean Las Reglas de la Haya de 1924, como se denomin la Convencin Internacional
para la Unificacin de ciertas reglas en materia de Conocimiento, suscrita en Bruselas el 25 de Agosto de 1924. En esta
convencin tanto porteadores como cargadores obtuvieron algo; as, los cargadores obtuvieron el reconocimiento
internacional de lo que ya se haba establecido en la Harter Act, esto es, la prohibicin de clusulas de irresponsabilidad
total y la obligacin de responder por las faltas comerciales, y los porteadores obtuvieron bsicamente- un tope mximo
a su responsabilidad, adems de que se estableci que el armador no respondera por los errores nuticos del capitn o la
tripulacin.
Lo que diferenciar a las Reglas de la haya de todo lo anterior es que ellas son UN ESTATUTO JURDICO
IMPERATIVO QUE REGIR POR ENCIMA DE LA VOLUNTAD DE LAS PARTES DESDE QUE LAS
MERCANCAS SE RECIBEN A BORDO Y HASTA SU DESCARGA EN EL LUGAR DE DESTINO.
De esta forma, por primera vez se pudo afirmar que los contratos de fletamento y el contrato de transporte martimo de
mercancas, no obstante responder a un dato unitario, el del transporte por mar, en que los tipos contractuales no son sino
formas jurdicas de llevarlo a cabo, se diferencian en lo formal, por el rgimen jurdico aplicable, pues si la autonoma de
la voluntad era la caracterstica ms distintiva de la regulacin del fletamento, la norma imperativa lo era ( y lo es) en la
regulacin jurdica del transporte martimo de mercancas. Por ello es que inicialmente sostuvimos que, a diferencia de lo
que estableci el legislador chileno en el Ttulo V del Libro III, parecera no existir una diferencia, sustancial o de
contenido, entre el fletamento y el transporte, sino que la nica diferencia entre ellos sera el rgimen jurdico aplicable.
En otro aspecto, si se analiza la situacin actual del fletamento, caracterizada por la estandarizacin de los trminos
contractuales a travs de las plizas tipo propias del derecho anglosajn, cuyo uso se ha extendido internacionalmente,
se ver que en el sistema anglosajn no se distingue substancialmente entre los contratos, pues, para l, todo fletamento
involucra un transporte y, por ende, la nica diferencia entre ellos es, como ya dijimos, el rgimen aplicable a uno y otro,
que ser imperativo o consensual, dependiendo de si el transporte martimo est contenido en un charterparty o en un bill
of lading.
Ahora bien, como ya se podr ver, durante todo nuestro anlisis hemos partido del supuesto que tanto el transporte como
el fletamento responden a un dato unitario, a sabes, el transporte por mar, supuesto necesario en orden a la afirmacin
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inicialmente hecha en el sentido que ambos contratos no son substancialmente diferentes, como lo seran de acuerdo a la
clasificacin del Libro III, o de acuerdo a otros cdigos como el italiano o el francs. Obviamente, el Ttulo V del Libro
III no parte del supuesto antes mencionado, pues, segn l, en el fletamento, el fletante se obliga a navegar; en cambio, en
el contrato de transporte, el porteador se obliga a transportar las mercancas.
Sin embargo, la idea de que en el contrato de fletamento el armador se obliga a navegar tiene dos problemas prcticos. En
primer lugar, muchas veces resulta incompatible con la realidad (sobre todo respecto al fletamento por viaje y por tiempo)
y, en segundo lugar, choca con la situacin prctica caracterizada por la existencia de las plizas tipo, respecto de las
cuales no existe la diferencia substancial planteada por el Cdigo.
Es incompatible con la realidad prctica porque no hay casos en que la obligacin asumida por el armador fletante sea
la mera navegacin. En efecto, como acertadamente han sealado otros, no se PROMETE NAVEGAR, SINO QUE SE
NAVEGA PARA TRANSPORTAR.
Como anticipamos, donde la supuesta diferencia entre estos contratos se hace ms tenue y dudosa es a propsito del
fletamento por viaje, lo cual queda de manifiesto al analizar algunos artculos del Libro III, de los cuales se desprendera
que el fletante, debido a la responsabilidad que le correspondera respecto de las mercancas, no slo se obligara a
navegar, sino que, adems, a transportar. A este respecto, Rodiere, autor de la Ley Francesa y defensor de la idea
sustentada por nuestro Libro III, ha sealado, respecto de la situacin que se da en el fletamento por viaje, que el
desplazamiento que a consecuencia de l se produce es secundario, pues el fletante no asume la custodia de las
mercancas, obligacin que tpicamente le corresponder asumir al porteador en el transporte martimo.
Esta distincin del profesor Rodiere, que tericamente es impecable, no se compadece con la realidad prctica, en que,
como ya sealamos, no hay fletamentos en los cuales el fletante, a travs de la pliza, slo se obligue a navegar y no a
transportar.
Por otra parte, la idea de que en los fletamentos el fletante slo se obliga a navegar choca frontalmente con los
formularios tipo, de origen anglosajn, pero internacionalmente aceptados y utilizados, en los cuales el fletante se obliga
a transportar, sobre todo teniendo en cuenta la responsabilidad que le cabe en lo referente a la custodia de las mercancas.
Por todo lo anteriormente expresado diremos, al igual que lo hicimos inicialmente, que el fletamento y el transporte
martimo de mercancas no son contratos substancialmente diferentes, pues responde a una misma necesidad, la de hacer
posible el intercambio mercantil a travs del transporte por mar, y que fue el desequilibro de las partes en el transporte
martimo de mercancas lo que dio lugar a que el rgimen jurdico aplicable cambiara; se volviese a propsito del
transporte martimo, imperativo, a fin de proteger a los cargadores que se encontraban en una situacin desmejorada. Por
ello es que inicialmente afirmamos, utilizando las palabras de Zabaleta Sarasa, que la diferencia entre estos contratos no
es sino de rgimen jurdico aplicable.
A este respecto, Ignacio Arroyo dice que la obligacin principal del porteador; entregar las mercancas en el mismo
estado en que las recibi en el lugar y tiempo convenidos, es la obligacin tanto si es porteador en virtud de un
charterparty, tanto si es porteador en virtud de un bill of lading. La nica diferencia que les separa es que en el segundo
caso asume un cuadro mnimo de obligaciones de modo imperativo, en el fletamento en cambio podr librarse de
responsabilidad, siempre que haya acuerdo de las partes. Ms adelante expresa que cabe afirmar que el estudio
separado de la distribucin de los riesgos (responsabilidad) en el fletamento y el transporte, es un tema contingente cuya
duracin depender del tiempo que se mantenga esta diferencia, diferencia que podra terminar, por ejemplo, en el
momento que rigiese para los contratos de fletamento un rgimen imperativo, uniformando las normas jurdicas
aplicables tanto a los fletamentos como a los contratos de transporte martimo.
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1) ANTECEDENTES.
Los avances tecnolgicos en la navegacin, las comunicaciones, el nacimiento de nuevas
modalidades de transporte, etc, hicieron que se fuera formando conciencia a nivel del negocio
martimo internacional de la necesidad de adecuar las regulaciones del transporte por mar.
El incremento de las limitaciones a la responsabilidad del naviero originadas en el siglo 19, en
Estados Unidos se dicta una Ley Federal a proposicin del senador Michael D. Harter, son las "Harter
Act", que impuso a los porteadores, como proteccin a los usuarios, ciertos lmites mnimos pero
obligatorios de responsabilidad.
Luego vinieron negociaciones multilaterales entre pases armadores y cargadores, y, en 1924,
en una conferencia diplomtica en Bruselas, se aprob el "Convenio Internacional para la unificacin
de ciertas reglas en materia de conocimiento", conocido como las Reglas de La Haya".
2) AMBITO DE APLICACIN.
Son aplicables a:
1 Los conocimientos de embarque y
2 Dems documentos que haga sus veces,
3 Pero no a las plizas de fletamento.
3) CARACTERISTICAS.
1 Representan el resultado transaccional de armadores y cargadores.
2 Significaron un importante avance en la unificacin del Derecho Comercial Martimo Internacional.
3 Permitieron uniformar en el transporte internacional el contenido de los conocimientos de embarque
en:
1) Buenas condiciones de navegabilidad de la nave mediante el ejercicio de la debida diligencia.
2) Regulacin de la clusula de negligencia.
3) Principios sobre reclamaciones o responsabilidades, etc.
4) Entraron en vigor en 1931, pero adquirieron importancia en la dcada del 1950-1960.
5) Nunca fueron ratificadas por Chile, pero igual se aplicaron por la va del contrato mediante la
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La 3 es la aplicacin de las 100 libras esterlinas en razn del valor oro del mercado,
convertibles en DEG, con estos se aumentan los ndices de pago.
LA CLAUSULA PARAMOUNT
1 Se inserta en una gran mayora de conocimientos de embarque establece que los contratos de
transporte martimo de mercancas se regirn por la Convencin de Bruselas de 1924.
2 Permiti aplicar las Reglas de La Haya a los contratos, en virtud del principio de autonoma de la
voluntad, sin cambiar el texto del conocimiento, an para pases que no las hubieren ratificado.
3 Se expresa adems en el conocimiento de embarque que cualquier otra clusula que ste contenga,
que sea incompatible con las normas de las Reglas de la Haya, se la considerar nula.
B. REGLAS DE HAMBURGO.
1) CARACTERISTICAS:
1 Concilia los intereses de armadores y cargadores con relacin al contrato de transporte martimo de
mercancas, ya que en 1978 se aprob en la UNTAC el Convenio de las NU sobre el Transporte de
Mercancas, o "Reglas de Hamburgo".
2 Aprobado con 68 votos a favor, 4 abstenciones y ningn voto en contra.
3 Tienen un carcter imperativo para las partes (929 Ccom), salvo en aquellos casos en que la ley
expresamente disponga lo contrario.
4 Fueron ratificadas por Chile en 1982 y se encuentran en vigor internacional desde el 1 de
noviembre de 1992.
5 Coexisten 2 modalidades sobre distribucin de riesgos que estn expresadas en las Reglas de La
Haya y su modificacin de Wisby y las Reglas de Hamburgo.
2) AMBITO DE APLICACIN:
1 Se aplica a todos los contratos de transporte martimo entre dos Estados diferentes (no se aplican
al cabotaje), pero no a los fletamento.
2 Sin embargo, cuando se emita un conocimiento de embarque en cumplimiento de un contrato de
fletamento, las normas del Convenio se aplicarn a ese conocimiento de embarque, si ste regula la
relacin entre el porteador y el tenedor del conocimiento, que no sea el fletador.
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IMPERATIVIDAD.
1) En el Fletamento existe una presuncin de igualdad de las partes negociadoras, pero en el contrato
de transporte martimo se presume un cierto desequilibrio del usuario o cargador con relacin al
porteador, que necesita de mayor proteccin ya que los conocimientos de embarque son una categora
de "contrato de adhesin" que restringe la capacidad negociadora del usuario.
2) Se protege al usuario, consagrando el principio general la imperatividad de las normas en el
contrato de transporte martimo de mercancas, salvo en los casos en que la ley expresamente
disponga lo contrario.
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3) El principio de la imperatividad, fue recogido con anterioridad a las Reglas de Hamburgo de 1978,
por el contrato de transporte internacional de mercancas por carretera (CM R) y por el Convenio de
Varsovia sobre Transporte Areo (ao 1929).
3) El 929 del Cdigo expresa que "las normas sobre el contrato de transporte martimo sern
imperativas para las partes". Ello significa que sus disposiciones son inderogables.
Las nicas excepciones a tal principio, son aquellos casos en que la ley expresamente
disponga lo contrario y en los cuales se permite la libre estipulacin de las partes como ley del
contrato.
5) La imperatividad de las normas hace recordar la "Clusula Paramount o Clusula Suprema", cuya
insercin dio, por la va contractual de la adhesin, un carcter imperativo a las normas de La Haya
para los contratos en cuyos conocimientos se hiciere mencin a la Clusula Paramount.
6) El Convenio de Bruselas de 1924 incorpor sus normas a gran nmero de contratos de transporte
martimo sin necesidad de modificar la redaccin de las innumerables clusulas incorporadas a los
conocimientos de embarque.
7) El transportador opt por agregar una clusula sometiendo el contrato a las normas del Convenio
de Bruselas, gozando todas sus disposiciones de primaca sobre las escritas en el conocimiento y
entendindose de pleno derecho incorporadas a ste como si realmente estuviesen expresamente
escritas.
8) Esta imperatividad del Cdigo respecto a las normas contenidas en el contrato de transporte
pactado es independiente del hecho que se haya emitido o no un conocimiento de embarque, o que se
haya librado algn otro documento en su reemplazo, cualquiera sea la redaccin o contenido de tales
documentos o del contrato mismo, siempre gozarn de primaca las disposiciones que sobre ste
contiene el prrafo 3 del Ttulo V.
9) Hay casos en que la ley permite la estipulacin de las partes, pero no podr, por ejemplo, alterar el
peso de la prueba en el contrato, pues ello de pleno derecho se tendr por no escrito.
D) DIFERENCIAS ENTRE LAS REGLAS DE LA HAYA Y LAS REGLAS DE
HAMBURGO:
1) La Haya: carga bajo cubierta.
Hamburgo: carga sobre cubierta.
2) La Haya: animales no vivos.
Hamburgo: animales vivos.
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Esta responsabilidad es: subjetiva (con culpa presumida), limitada (salvo cuando hay intencionalidad
o accin temeraria), permite la exoneracin de la responsabilidad probando la debida diligencia
(basada en la Convencin de Hamburgo), y guarda relacin con el nmero de bultos, peso de la carga
expresado en DEG.
Adems, esta responsabilidad puede ser compensatoria (por prdida o dao), o bien moratoria
(por retardo), de acuerdo al rgimen de Hamburgo.
El documento es el conocimiento de embarque. No obstante, en el rgimen de Hamburgo
otros documentos pueden evidenciar un contrato de transporte de mercancas, a diferencia de las
reglas de la Haya.
El contrato de transporte suele darse vinculado a otros contratos, que suelen ser la
compraventa internacional y el contrato de seguro.
CARACTERISTICAS
Es consensual, oneroso, bilateral, conmutativo, principal, dirigido (porque es un contrato de
adhesin), tpico, nominado, tipo (formulario tipo).
El tema dominante en su regulacin corresponde a la responsabilidad del transportador, porque va en
proteccin del usuario del transporte.
El que hace valer la responsabilidad es el consignatario. Si ste endosa el conocimiento de
embarque ser el endosatario.
Art.553 Cdigo de Comercio. Subrogacin legal. Se aplica esta norma no obstante estar en el
Libro II, porque el art.1158, respecto al seguro martimo la hace aplicable.
DEFINICION DE CONTRATO DE TRANSPORTE MARITIMO DE MERCANCIAS
Art.974. aquel en virtud del cual el porteador se obliga, contra el pago de un flete, a
transportar mercancas por mar, de un puerto a otro.
A) PORTEADOR O TRANSPORTADOR:
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975 N 1 "toda persona que por si o por medio de otra que acte en su nombre ha celebrado
un contrato de transporte martimo de mercancas con un cargador".
Si otro acta en su nombre, no por eso pierde su carcter de tal.
914 N 8 confiere al capitn la facultad de celebrar, con la autorizacin del armador o de su
agente, contratos de fletamento o de transporte de mercancas.
1 979 "Sin perjuicio de lo que establezcan los tratados o convenciones internacionales vigentes en
Chile, (independiente de la nacionalidad de la nave, transportador, o transporte efectivo, cargador,
consignatario o cualquier otra persona interesada) las normas de este prrafo se aplican a todos los
contratos de transporte martimo, siempre que:
1) El puerto de carga o de descarga previsto en el contrato de transporte martimo est situado en
territorio nacional; o
2) El conocimiento de embarque u otro documento que haga prueba del contrato de transporte
martimo, estipule que el contrato se regir por las disposiciones de este prrafo; o
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3) Uno de los puertos facultativos de descarga previstos en el contrato de transporte martimo sea el
puerto efectivo de descarga y ste se encuentre dentro del territorio nacional.
Segn la Convencin de Hamburgo, para que se aplique este rgimen, debe tratarse de un
contrato de transporte entre 2 Estados diferentes, ya sea que el puerto de carga o de descarga este
situado en un Estado contratante, por lo tanto, supone transporte internacional.
En el rgimen del Libro III del Cdigo de Comercio no es slo este el caso, tambin se aplica al
transporte de cabotaje, es decir, entre puertos nacionales.
2 EXCEPCION: 981/1
Las disposiciones del transporte martimo no son aplicables a los contratos de fletamento.
Pero cuando se emita un conocimiento de embarque en cumplimiento de un contrato de fletamento,
estas normas se aplicarn a ese conocimiento de embarque si ste regula la relacin entre el
transportador o el transportador efectivo y el tenedor del conocimiento que no sea el fletador".
3 TRANSPORTE DE MERCANCIAS EN EMBARUQES SUCESIVOS: 981/2
Cuando un contrato contemple el transporte de mercancas en embarques sucesivos durante
un plazo acordado, las normas sobre el contrato de transporte martimo se aplicarn a cada uno de
esos embarques.
Cada uno de esos embarques sucesivos debe ser considerado como un contrato individual de
transporte martimo diferente de los restantes.
Esto es importante cuando sea necesario precisar las responsabilidades del transportador.
982 la responsabilidad del transportador por las mercancas comprende el perodo durante el
cual estn bajo su custodia, sea a en tierra o durante el transporte, hasta su entrega bajo alguna de las
modalidades que da cuenta el 983.
En este caso la responsabilidad del transportador se aplica no al conjunto de embarques
sucesivos, como un solo todo, sino que, separadamente a cada uno de ellos.
4 CONCLUSIONES:
1 Las normas sobre el contrato de transporte martimo. Son amplias y genricas, se aplican cuando se
trate de un contrato de transporte martimo internacional, o bien, de cabotaje.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 203
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
1) CALIFICACION DE LA RESPONSABILIDAD:
1 Subjetiva:
Necesita culpa. El Art.984 habla de a menos que.... As, la culpa integra la responsabilidad.
Por lo tanto, es una responsabilidad subjetiva y con culpa presumida, que se opone a un
rgimen objetivo y con culpa probada.
2 Limitada:
El rgimen limitativo va a ser distinto, segn se trate de prdida o dao.
Prdida, supone prdida total. Dao, supone prdida parcial, y en ambos casos se trata de una
indemnizacin compensatoria.
Pero en el rgimen de Hamburgo tambin puede acarrear responsabilidad el retraso, a
diferencia de la Haya. En este caso la indemnizacin ser moratoria.
No obstante que las responsabilidades sern diferentes (moratoria-indemnizatoria), la unidad
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
es la misma, DEG.
En la indemnizacin compensatoria tenemos 2 posibilidades: optar por el valor del bulto, o el
peso del bulto, aplicndose aquella que arroje ms responsabilidad. Art.992
En la indemnizacin moratoria el valor ser el del flete. Art.993.
Pero en los dos casos es limitada, aunque no absolutamente, porque se puede perder si hubo
intencionalidad o se actu temerariamente, en circunstancia que poda preverse que ocurrira el hecho
y sus consecuencias.
Para el profesor estamos frente al dolo directo y dolo eventual. Se discute si es dolo y culpa
con representacin.
El interesado en la carga debe probar el dolo.
3 Rgimen imperativo:
Toda la regulacin del transporte es imperativa, salvo que la ley diga otra cosa.
4 Rgimen basado en un Convenio Internacional:
Convencin de Hamburgo.
2) TIPOS DE RESPONSABILIDAD:
El transportador obviamente se vale de dependientes para llevar a cabo el transporte, y es el
hecho de los dependientes el que normalmente genera la responsabilidad, por lo cual la
responsabilidad ser indirecta o por el hecho de terceros.
Puede que el capitn no sea responsable, pero igualmente responde. El capitn generalmente
ser un insolvente, incapaz de asumir la indemnizacin. Por ello nadie, en principio, acciona en su
contra, an cuando tambin es responsable, al igual que el armador, y a ambos se les aplica el mismo
rgimen.
Si el armador contrata en trminos Liner, contrata agentes de estiba y desestiba, y por sus
hechos tambin responder el armador, sin perjuicio de la responsabilidad de estos agentes.
El agente es un dependiente del armador, y su actuar le acarrea responsabilidad a ste, no
obstante tener la accin de reembolso.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
3) PERIODOS DE RESPONSABILIDAD78:
Mientras las mercancas estn bajo su custodia, sea en tierra o durante su transporte.
78
La responsabilidad del transportador por las mercancas est ntimamente relacionada con la custodia de stas. Por
ello, dicha responsabilidad comprende el perodo durante el cual las mercancas estn bajo su custodia, sea en tierra o
durante su transporte, segn lo dispone el artculo 982 del Cdigo de Comercio. Lo usual ser que el transportador se
resguarde de sus eventuales responsabilidades mediante diversos seguros que cubran, tanto a la nave, a las mercancas, al
valor del flete, a los perjuicios que puedan resultar frente a terceros, como consecuencia del uso o navegacin, etc., segn
puede advertirse del texto del artculo 1.160 del Cdigo de Comercio. Dichos seguros sern cubiertos mediante
respectivos contratos con compaas aseguradoras y tambin a travs del sistema conocido como P and I (Protection
and Indemnity) que extienden las mutualidades de los Clubs que al efecto existen.
El artculo 983, consagrando el principio de la unidad del contrato, completa la norma al expresar que para los efectos del
artculo precedente, se considerar que las mercancas estn bajo la custodia del transportador en alguno de los siguientes
casos:
a)
desde el momento en que ste las haya tomado a su cargo al recibirlas del cargador o de la persona que acte en
su nombre;
b) o bien, de una autoridad u otro tercero en poder de los cuales, segn las leyes o reglamentos aplicables en el
puerto de carga se hayan de poner las mercancas para ser embarcadas.
En el caso de que el contrato sea bajo la clusula FIO o FOB u otras anlogas en sus efectos, la recepcin de manos del
cargador ser en bodega o sobre cubierta ya que la fase de carga se entiende excluida de las estipulaciones contractuales
en cuanto a obligacin del porteador..
Ntese que el artculo 983 hace cesar la custodia del transportador cuando haya entregado las mercancas bajo alguna
de las formas antes sealadas, lo cual implica un acto de recepcin, no bastando entonces un depsito sin entrega. Por
eso, la precisin del momento de la entrega reviste gran importancia, puesto que all termina la prestacin del porteador.
Debe tenerse presente que los trminos transportador y consignatario segn lo dispone el mismo artculo 983,
comprenden tambin a sus dependientes y agentes, respectivamente. Esta conceptualizacin, se halla en varias
disposiciones del Libro Tercero ha acercado ciertamente el derecho martimo al derecho comn.
Las normas sobre responsabilidad del transportador son parte integrante del concepto jurdico de que el contrato de
transporte martimo de mercancas es un contrato de resultado. Por ello, su responsabilidad ya no va slo de gancho a
gancho, como ocurre con las Reglas de la Haya, sino que cubre desde el momento en que el transportador ha tomado las
mercancas bajo su custodia, hasta que las entregue al tenor de alguna de las modalidades preceptuadas en las letras a),
b) y c) del artculo 983, precedentemente transcrito, vale decir, que abarca todo el perodo en que las mercancas estn a
su cargo, independiente del hecho que estn o no embarcadas. De esta forma, se evita que sea el derecho comn el que
rija las responsabilidades emergentes con antelacin al embarque y con posterioridad al desembarque.
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Requisito.
Que el hecho que ha causado la prdida, el dao, o el retraso, se produjeron cuando las
mercancas estaban bajo su custodia en los trminos del 982 y 983.
Excepcin.
A menos que el transportador pruebe que l, sus dependientes o agentes adoptaron todas las
medidas que razonablemente podan exigirse para evitar el hecho y sus consecuencias".
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 207
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Se considerarn perdidas si no han sido entregadas en su destino bajo alguna de las formas del
983/1, dentro de los 60 das siguientes a la expiracin del plazo de entrega, determinado con arreglo
al 985.
2 En caso de incendio. 987
El transportador ser responsable de la prdida o dao de las mercancas o retrasos en la
entrega si el reclamante prueba:
1 Que el incendio se produjo por culpa o negligencia del transportador, sus dependientes o
agentes"
2 Que el incendio se produjo por culpa o negligencia del transportador, sus dependientes o
agentes, en la adopcin de todas las medidas que, razonablemente, podan exigirse para apagar el
incendio y evitar o mitigar sus consecuencias.
3 En caso de incendio a bordo que afecte a las mercancas.
988 dice que puede realizarse una investigacin de sus causas y circunstancias.
Requisitos:
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
excepcional en que la culpa no se presume, es decir, el rgimen es subjetivo, pero con culpa probada
y, fundamentalmente estos casos son:
El transportador no ser responsable, salvo por avera gruesa, por prdidas, daos o retrasos
en la entrega de mercancas, si tales hechos provienen:
. De medidas adoptadas para el salvamento de vidas humanas.
. O de medidas razonablemente adoptadas para el salvamento de bienes en el mar.
El transportador slo ser responsable de la parte de la prdida, dao o retraso que puedan
atribuirse a su culpa o negligencia o a la de sus dependientes o agentes, pero siempre que pruebe el
monto de la prdida, dao o retraso que son imputables a la otra u otras causas.
II. LIMITES DE LA RESPONSABILIDAD POR PERDIDAS, DAOS O RETRASO EN LA
ENTREGA:
La responsabilidad del transportador, existe se haya o no extendido un conocimiento de
embarque u otro documento de transporte, o ninguno.
El primer sistema de limitacin de responsabilidad fue el "abandono.
1) POR LA PERDIDA O DAO DE LAS MERCANCIAS (indemnizacin compensatoria).
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1 limita a 835 unidades de cuenta por bulto u otra unidad de carga transportada.
2 limita a 2,5 unidades de cuenta por kilogramo de peso bruto de las mercancas perdidas o daadas,
si esta cantidad es mayor que el resultado de la primera opcin.
1244. La unidad de cuenta es el Derecho Especial de Giro, tal como ha sido definido por el Fondo
Monetario Internacional o la que lo reemplace.
La limitacin se refiere a un bulto, a un bulto o a todos dentro de ellos?. La solucin viene del
Protocolo que modifico las reglas de la Haya y lo tom la Convencin de Hamburgo.
Si el conocimiento de embarque dice 1 contenedor = 1 bulto.
Si el conocimiento de embarque dice que dentro del contenedor hay 100 bultos = 101 bultos.
El elemento de transporte en caso de dao se considera como 1 unidad de carga
independiente, es decir, el contenedor es 1 bulto ms, siempre que lo haya proporcionado el cargador.
996 da dos normas para determinar respecto de los lmites de responsabilidad que se
establecen en el 992, qu cantidad es mayor.
N 1 En los casos en que se haya utilizado un contenedor, una paleta o un elemento de transporte
anlogo para agrupar las mercancas:
Se considerarn como un bulto o una unidad de carga transportada cada uno de los que
aparezcan contenidos en el conocimiento de embarque, si se ha emitido o en cualquier otro
documento que haga prueba del contrato de transporte martimo.
Omisin de la identidad de las cargas: si se ha omitido la mencin sealada en los referidos
documentos, las mercancas contenidas en ese elemento de transporte se considerarn en ese caso
como una unidad de carga transportada.
N 2 En los casos en que se haya perdido o daado el propio elemento de transporte (contenedor,
paleta, etc.): Dicho elemento ser considerado como otra unidad independiente de carga transportada,
a menos que sea de propiedad del transportador o haya sido proporcionada por l.
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Que exista acuerdo previo con el cargador, o que lo permitan los usos del comercio de que se trate ( Ejemplo;
frutas o verduras frescas);
b) O que lo exijan las normas legales vigentes (Ejemplo; cierto tipo de mercancas que por su naturaleza
constituyen carga peligrosa).
Puede presentarse la duda acerca de qu se entiende que comprende el trmino cubierta. Pareciera que lo ms lgico es
que su acepcin est referida a la cubierta principal de la nave.
Ahora bien, cuando el transportador no pueda invocar una autorizacin para transportar la mercanca sobre cubierta o no
se da alguna de las otras dos alternativas, simplemente incurrir en responsabilidad por la prdida, el dao o retraso en la
entrega, siempre que ello haya sido causado por su transporte sobre cubierta, segn se advierte en el artculo 1.005, que
se comenta en el nmero siguiente.
El acuerdo a que hace referencia el ya citado artculo 1.003 debe ser probado mediante una constancia en tal sentido,
inserta en el conocimiento de embarque (conocimiento sobre cubierta) o en otro documento que haga prueba del contrato.
A falta de declaracin escrita sobre el particular, el transportador deber probar la existencia de dicho acuerdo y no podr
invocarlo contra terceros, incluso respecto del consignatario que adquiri el conocimiento de embarque (artculo 1.004).
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5) En cuanto al monto de las sumas que sean exigibles al transportador, al transportador efectivo y a
los dependientes y agentes de stos.
1.009 su monto total no exceder en conjunto, en caso alguno, de los limites de
responsabilidad propios del contrato de transporte martimo, lo cual significa que el monto total de las
cantidades susceptibles de recuperacin no pueden exceder del lmite de responsabilidad.
5) Derecho de repeticin entre el transportador y transportador efectivo.
Art.1010 Las normas sobre responsabilidad del transportador y del transportador efectivo, se
aplicarn, sin perjuicio del derecho de repeticin que stos puedan ejercer recprocamente.
Es una accin de reembolso, se puede demandar a uno, a otro, o a ambos, sin perjuicio del
ajuste de cuentas entre ellos.
B. TRANSPORTE CON FACULTAD PARA TRANSBORDAR.
Corresponde a una parte determinada del transporte, no como el art.1006.
El transportador efectivo debe estar expresamente nominado.
El cargador ha consentido que el transportador contractual lleve a cabo una parte del
transporte a travs de un transportador efectivo nominado.
El transportador contractual no asume la responsabilidad solidaria con el transportador
efectivo, por lo tanto, el nico responsable es el transportador efectivo.
Puede estipularse explcitamente en un contrato de transporte martimo que una parte
determinada del transporte sea ejecutada por una persona distinta del transportador.
En este caso, y segn el 1.011, podr tambin convenirse que el transportador contratante no
ser responsable de la prdida, dao o retraso en la entrega causados por un hecho ocurrido cuando
las mercancas estaban bajo la custodia del otro transportador efectivamente nominado.
Excepcin de responsabilidad del transportador, por prdidas, daos o retrasos ocurridos
cuando la mercanca estaba bajo la custodia del transportador efectivo.
Requisitos.
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2 El transportador efectivo que vaya a ejecutar una parte determinada del contrato figure
expresamente nominado.
3 Que la prdida, el dao o el retraso en la entrega fueron causados por un hecho que ocurri
mientras las mercancas estaban bajo la custodia del transportador efectivo.
4 Que sea posible invocar ante el tribunal competente algn procedimiento judicial contra el
transporte. Efectivo (2 porteador), segn lo que dispone la seccin del contrato de transporte
martimo referida a la jurisdiccin y prrroga de competencia (artculos 1.032 a 1.035 del Cdigo de
Comercio).
5 En cuanto a la prueba de responsabilidades: Recae en el transportador.
Este deber probar:
Que la prdida, dao o retraso en la entrega fueron causados por un hecho que ocurri
mientras las mercancas estaban bajo la custodia del transportador efectivo.
Que el demandante pudo invocar su accin contra el 2 transportador en algn tribunal
competente.
C. RESPONSABILIDAD DEL CARGADOR.
Regla general: responsabilidad subjetiva. 1012.
El cargador, sus dependientes o agentes slo sern responsables de la prdida sufrida por el
transportador o por el transportador efectivo, o del dao sufrido por la nave, cuando la prdida o el
dao de que se trate hayan sido por culpa o negligencia de dicho cargador, sus dependientes o
agentes
2) Obligaciones del cargador en caso de mercancas peligrosas. 1013.
1 informar al porteador sobre el carcter peligroso de las mercancas.
2 sealarlas mediante marcas o etiquetas.
3 si es necesario, informar de las precauciones que deben adoptarse.
3) Omisin de estas obligaciones.
Siempre que el transportador o el transportador efectivo no tenga conocimiento del carcter
peligroso de las mercancas por algn otro conducto:
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El conocimiento de embarque har presumir, salvo prueba en contrario (con lo cual est
alterando el peso de la prueba) que el transportador ha tomado a su cargo o en caso de haberse
emitido un conocimiento de embarque con la mencin embarcado, que ha cargado las mercancas, tal
como aparecen descritas en el conocimiento de embarque.
Nada impide que el transportador pueda probar que el conocimiento no es exacto y podr
incluso impetrar una indemnizacin de parte del cargador.
Presuncin de derecho.
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I) CLASES DE CONOCIMIENTOS80.
80
TIPO DE CONOCIMIENTO.
Se extiende por el porteador y se entrega despus que las mercancas se hallen a bordo. Se usa especialmente en las
ventas CIF, ya que as consta la recepcin por parte del embarcador y el hecho del embarque.
A esta clase de conocimiento se refiere el artculo 1.016 inciso primero el cual debe emitirse cuando el cargador as
lo solicita. Cuando se extiende este tipo de conocimiento, deber tenerse presente que , a ms de las enunciaciones
propias de todo conocimiento de embarque contenidas en el artculo 1.015 del Cdigo, deber consignarse que las
mercancas se encuentran efectivamente a bordo de una nave o naves determinadas, indicndose adems la fecha o
las fechas en que se haya efectuado la carga.
Asimismo, conforme a lo dispuesto en el inciso segundo del artculo 1.016 en comento, si el transportador ha emitido
anteriormente un conocimiento de embarque u otro ttulo representativo de cualquiera de esas mercancas al
cargador, como podra ser un mate s receipt (Recibo del Piloto o Recibo de Embarque), etc., el transportador debe
devolver dicho documento sustituyndolo por el conocimiento de embarque embarcado. En la prctica, puede ocurrir
que no sea necesario reemplazar documentos, y que el conocimiento emitido previamente por el transportador o a
cualquier otro documento, como se hizo presente en el conocimiento recibido para embarque, se le puede aadir una
frase por medio de la cual se deje constancia que la mercanca se ha embarcado a bordo de la nave. Ello ser posible,
conforme a lo dispuesto en el inciso final del citado artculo 1.016, siempre que el conocimiento o documento que se
modifique contenga o incluya las dems menciones propias de un conocimiento de embarque embarcado. En todo
caso, la emisin de este tipo de conocimiento no altera la responsabilidad del transportador a que alude la Seccin
Tercero del nmero 3 del Ttulo V del Libro Tercero del Cdigo de Comercio, denominada Responsabilidad del
Transportador, pues ella siempre comienza desde el momento en que las mercancas estn bajo su custodia.
b) Conocimiento recibido para embarque. (Received for shipment B/L)
Se emite a favor del cargador cuando ste entrega las mercancas al transportador efectivo y ste o aqul se hace
cargo de ellas antes de que las mercancas se hallen a bordo de la nave que en definitiva las acarrear.
El conocimiento recibido para embarque puede modificarse, convirtindolo en conocimiento precisamente
embarcado. Esta clase de conocimiento es til pues permite informar al consignatario que las mercancas ya estn en
poder del porteador y puede as servir para operaciones comerciales referidas a las mercancas. Se utilizan en
especial en los embarques en contenedores.
c)
Este contiene reservas, modalidad a la cual se refieren los artculos 1.017 y siguientes del Cdigo, que se
comentan ms adelante.
En consecuencia, se tratar de un conocimiento que indique un aparente buen estado de las mercancas, dentro de la
mencin del nmero 2 del artculo 1.015 del Cdigo y que no contenga ninguna anotacin marginal de las reservas
enumeradas en e artculo 1.017 del Cdigo. Por ello, una tacha sobre peso, nmero, marca, etc, convierte a este
conocimiento en uno sucio o con reservas.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Ahora bien, puede tambin que efectivamente haya motivo para estampar observaciones que ameriten la extensin
de conocimiento con reservas y que por la premura del tiempo y ante la dificultad del transportador de verificar o
constatar el exacto estado de las mercancas, opte por extender un conocimiento con reservas. En cualquiera de los
dos casos suele acaecer que el cargador solicite que a pesar de lo anterior, el porteador emita un conocimiento limpio
para facilitar su transferencia o alguna operacin bancaria, etc., lo que ciertamente puede perjudicar a un tercero e
incluso podra ser calificado como fraude, si se comprobare nimo de engao. En estos casos, los cargadores emiten
a favor del transportador, como resguardo para ste, una carta de garanta ( back setter o setter of indemnity),
mediante la cual se obligan a indemnizar al transportador, al capitn de la nave o al agente de sta, por las
eventuales consecuencias que puedan derivarse de estas situaciones anormales originadas de no haber dejado
constancia de reservas o tachas en el conocimiento de embarque. Las ventajas y desventajas de esta modalidad ha
dado origen a mltiples controversias.
Asimismo, como se apreciar al analizar los artculos 1.022 a 1.025 sobre garantas proporcionadas para el cargador,
existen sanciones para el transportador cuando existe un fraude de parte de ste en perjuicio de un tercero y, ms an,
hay situaciones en que la carta de garanta no surte efecto respecto de un tercero o de un consignatario.
d) Conocimiento de embarque con reservas (Unclean B/L or dirty B/L or claused B/L. Presuncin de buen estado
de las mercancas. Valor probatorio y reservas en el conocimiento de embarque).
Se emite por el transportador cuando existe fundamento para presumir que el conocimiento no resulta concordante
plenamente con el estado real de la mercanca cargada o no se da la posibilidad de constatar presuntas anomalas o
irregularidades. La reserva va en beneficio o resguardo del transportador. A va de ejemplo, puede pensarse en la
existencia de defectos o deterioros no fcilmente comprobables, o bien, en la mercanca misma que est para
cargarse.
Las reservas, en consecuencia, no responden a circunstancias especficas que ameritan dejar una expresa constancia.
Por ello, carecera de validez una clusula genrica de reserva impresa en el conocimiento de embarque, que proteja
en esa forma al transportador.
En este contexto de resguardo del porteador, cabe recordar que entre las obligaciones del capitn consagradas en el
artculo 914 del Cdigo, est la de practicar las anotaciones correspondientes en los recibos y conocimiento de
averas, mermas o daos que observe en la carga o que se produzcan en el acondicionamiento de la misma (N 6).
Asimismo, el artculo 1.017 del Cdigo que encabeza la Seccin Undcima del Prrafo sobre el contrato de
transporte martimo denominado valor probatorio y reservas en el conocimiento de embarque establece
textualmente: El transportador o la persona que emita el conocimiento de embarque en su nombre, estampar he
dicho conocimiento una reserva en los siguientes casos:
1.
2.
3.
Cuando sepa o tenga motivos razonables para sospechar que los datos relativos a la naturaleza general, marcas
principales, nmero de bultos o piezas, peso o cantidad de las mercancas, contenidos en el conocimiento de
embarque, no representan con exactitud las mercancas que efectivamente ha tomado a su cargo;
En caso de haberse emitido un conocimiento de embarque con la mencin embarcado y se sepa o se tengan los
mismos motivos razonables de sospecha respecto de las menciones indicadas en el nmero anterior; y
Si no hubiere tenido medios razonables para verificar esos datos.
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Por su parte, el artculo 1.018 del Cdigo inserto en la misma seccin, agrega que: Cuando se estampe una reserva
en el conocimiento de embarque u otro documento que haga prueba del contrato de transporte, dicha reserva deber
especificar las inexactitudes, los motivos de sospecha o la falta de medios razonables para verificar los datos del
conocimiento o documento que fuera materia de la objecin.
Como puede advertirse, la disposicin originada en las Reglas de Hamburgo obliga, en primer trmino, a especificar
las inexactitudes, y adems, a sealar los motivos de sospecha o la falta de medios razonables para verificar los
datos. El hecho de no estamparse reservas puede entenderse que genera a favor del cargador una presuncin de buen
estado de las mercancas, como lo seala el artculo 1.019. Todo lo anterior no es sino la consecuencia de las
costumbres actualmente en uso en el transporte martimo. Sin embargo, el alcance de las clusulas de
irresponsabilidad.
En documento de transporte de otros modos, por ejemplo, Convenio CRT sobre transporte terrestre internacional se
admiten reservas insertas en documentos de transporte cuyo objeto es que el porteador haga constar que no ha
dispuesto de los medios razonables para verificar el contenido de los bultos o de los contenedores recibidos para ser
transportados. Este tipo de reserva no ensucia el documento de transporte, a condicin que no conste en la reserva
algn defecto de la carga o de su embalaje.
..NADA impide que el transportador pueda probar que el conocimiento no es exacto y podr incluso impetrar una
indemnizacin por parte del cargador.
Sin embargo, esta facultad de recabar indemnizacin del cargador, que incluso puede derivar de un respondo o carta
de garanta del cargador en favor del transportador no empecen al consignatario o a un tercero a quien ha sido
transferido el conocimiento, bajo el predicamento que el mismo artculo indica. En efecto, el nmero 2 del mismo
artculo 1.020 dispone que no se admitir al transportador prueba en contrario, si el conocimiento de embarque ha
sido transferido a un tercero incluido un consignatario que ha procedido de buena fe basndose en la descripcin de
las mercancas que figuraba en ese conocimiento.
Esta disposicin constituye una sancin para el transportador y protege la buena fe del tercero o del consignatario.
e)
Se denomina as a aquel en que se inserta la palabra notificado con relacin al consignatario y su efecto es que
precisamente el porteador debe dar aviso al consignatario al momento en que las mercancas lleguen a su puerto de
destino, o sea, al indicado expresamente para la descarga.
Para la entrega de la mercanca, el simple aviso no es ttulo suficiente para solicitar su entrega, la que slo se
efectuar cuando se exhiba el respectivo conocimiento de embarque.
f)
Dentro de las nuevas prcticas comerciales martimas la modalidad del conocimiento de embarque directo facilita la
conduccin de las mercancas cuando se hace necesario combinar diversos modos de transporte, o bien, recurrir a los
transbordos, con lo cual puede haber diversos y distintos porteadores. Normalmente se recurre a esta clase de
conocimiento de embarque cuando se dan transportes sucesivos que quedan as enlazados y especialmente en viajes
que cubren un gran millaje, dentro del cual las lneas que inician el trayecto, por razones de optimizacin del servicio
prefieren hacer pocas escalas o cubrir slo una parte del trayecto total amparado por un conocimiento. En el primer
caso, optan por acopiar cantidades comercialmente importantes de carga de determinados puertos, las cuales han
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Es el definido en el 977, y al cul se refiere tambin el 1015 cuando seala las menciones que
debe contener.
2 Conocimiento recibido para embarque.
Se emite en favor del cargador cuando ste entrega las mercancas al transportador efectivo y
ste o aqul se hacen cargo de ellas antes de que las mercancas se hallen a bordo de la nave que en
definitiva las acarrear.
3 Conocimiento limpio.
Responde al hecho de que real y efectivamente no caben dudas acerca del buen estado
aparente de las mercancas.
4 Conocimiento de embarque notificado.
Se inserta la palabra "notificado" con relacin al consignatario.
El porteador debe dar aviso al consignatario al momento en que las mercancas lleguen a su puerto de
destino.
5 Conocimiento de embarque directo.
Se emite en caso de transportes sucesivos, y en viajes que cubren un gran millaje.
Ampara un transporte combinado o intermodal.
2. OTORGAMIENTO DE OTROS DOCUMENTOS DEL TRANSPORTE, DISTINTOS AL
CONOCIMIENTO.
1026 Cuando el transportador emita un documento distinto del conocimiento de embarque
para probar la recepcin de las mercancas que deban transportarse, tal documento har presumir,
salvo prueba en contrario:
1 Que se ha celebrado un contrato de transporte martimo.
2 y que el transportador ha tomado a su cargo las mercancas de que se trata, en la forma en que
aparecen descritas en el documento referido.
3 Pero no es ttulo representativo de mercancas.
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La carta de garanta como el pacto que emite el cargador en favor del transportador no surtir
efecto respecto de un tercero o de un consignatario a quienes se haya transferido el conocimiento de
embarque:
1 Cuando la carta o el pacto en cuya virtud el cargador se compromete a indemnizar al transportador
por los perjuicios resultantes de la emisin del conocimiento de embarque efectuada por ste o por la
persona que acte en su nombre.
2 No contenga reserva alguna sobre los datos proporcionados por el cargador para su inclusin en
dicho documento, o sobre el estado aparente de las mercancas.
La razn de lo anterior responde a que el tercero no es parte en el contrato de transporte y, por
lo tanto, al transportador no le ser posible oponerla ante un tercero.
C) VALIDEZ DE LA CARTA DE GARANTIA O DEL PACTO (1024)
La carta de garanta como el pacto sern vlidos respecto del cargador, a menos que:
1 El transportador o la persona que acte en su nombre haga omisin de la reserva referida en el
artculo 1.023.
2 Con la intencin de perjudicar a un tercero, incluso a un consignatario que se bas en la
descripcin de las mercancas contenidas en el respectivo conocimiento de embarque.
Si la reserva omitida se refiere a datos proporcionados por el cargador para su inclusin en el
conocimiento de embarque, el transportador no tendr derecho a ser indemnizado por el cargador.
1025 En el caso de fraude a que se refiere el 1024, el transportador:
1 Ser responsable respecto de los perjuicios sufridos por un tercero, incluido un consignatario, al
haber actuado stos basndose en la descripcin de las mercancas contenidas en el conocimiento de
embarque.
2 No podr acogerse a la limitacin de responsabilidad establecida en el prrafo que trata sobre el
contrato de transporte martimo de mercancas.
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5 En el de cualquier puerto o lugar de Chile en el que la nave efecte o haya efectuado el transporte o
cualquiera otra nave del mismo propietario haya sido judicialmente retenida o arraigada. (1033).
1) En tal caso si el demandado lo solicitare dentro del trmino de emplazamiento1 el juez
podr autorizar la prrroga de competencia a un tribunal ordinario o al tribunal arbitral que se
menciona en la seccin siguiente, aunque se oponga el demandante. El juez deber proceder con
conocimiento de causa.
2) La solicitud aludida se tramitar como excepcin dilatoria y deber formularse en el escrito a que
se refiere el artculo 305 del CPC. Antes de autorizar la prrroga, el demandado deber prestar
caucin bastante para responder de las sumas que pudiera obtener el demandante en virtud de la
decisin que recaiga en el juicio.
3) El tribunal de puerto o lugar de la retencin o arraigo resolver toda cuestin relativa a la
prestacin de la caucin".
Las normas sobre procedimiento son obligatorias para las partes.
1.034 Se colige que las alternativas consignadas en los artculos 1.032 y 1.033 son taxativas y
que, por lo tanto, no puede incoarse ningn procedimiento judicial con relacin al transporte de
mercancas que da cuenta el contrato de transporte martimo que trata el prrafo 3 antes
individualizado, en un lugar distinto de los especificados en los dos artculos anteriores.
EXCEPCIONES.
1 Sin perjuicio de la facultad para ejercitar medidas prejudiciales o cautelares.
2 Facultad para incoar el procedimiento arbitral que tratan el 1.036 a 1.038.
3 Competencia especial que se disponga para los juicios de quiebras.
4 Facultad de las partes para que despus de presentada una reclamacin basada en el contrato de
transporte martimo, podrn acordar el lugar en que el demandante ejercitar su accin.
C) ARBITRAJE
1) SUPUESTO PARA SU APLICACIN. 1036
Cuando las partes no hubieren optado por la jurisdiccin ordinaria, segn lo que se dispone en
el prrafo 1 del ttulo VIII de este Libro, el procedimiento arbitral se incoar, a eleccin del
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Ejemplo: Clusula por la que se ceda el beneficio del seguro de las mercancas al
transportador o cualquier otra clusula anloga.
2) Aumento de la responsabilidad:
Transportador puede aumentar su responsabilidad y las obligaciones que le incumban.
3) Declaracin de que el contrato de TM est sujeto a las disposiciones de ste prrafo, debe
contenerla el conocimiento de embarque u otro documento que haga prueba de l.
4) Cuando el titular de las mercancas sufra un perjuicio como consecuencia de una declaracin que
deba tenerse por no escrita:
El transportador pagar una indemnizacin para el titular que lo indemnice de toda prdida,
dao o retraso.
Transportador pagara una indemnizacin por los gastos en que incurri el titular para hacer
valer sus derechos.
Ejemplo: Conocimiento de embarque se emite en Chile, sigue la ley chilena, conforme a las
reglas de Hamburgo. El conocimiento debe tener una clusula que diga que est sujeto a esas reglas,
pero no la contiene.
En el pas de destino se aplican las reglas de la Haya.
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Las innovaciones tecnolgicas en comento no slo han servido para abaratar costos en la manipulacin de la carga y
ahorrar embalajes, sino que tambin las ms de las veces han entrado de lleno a modificar las normativas vigentes, en
especial aquellas que se refieren a las partes contratantes en sus relaciones con la custodia de las mercancas que sean
objeto de un contrato de transporte. Adems, han alterado la relacin jurdica del contrato de compraventa de mercancas,
al traspasar por el uso nuevas clusulas los costos y riesgos propios del vendedor hacia el comprador, asumindolos ste
cuando la mercanca se carga en la unidad de transporte o el contenedor del porteador o de quien consolide la carga y no
slo desde el costado de la nave.
En esta revolucin tecnolgica es el contenedor el elemento que adquiere mayor trascendencia. El contenedor consiste en
un gran embalaje o caja, de construccin hermtica, diseado para que la mercanca que en l se consolide pueda ser
transportada sin aquellas manipulaciones intermedias que normalmente la afectan.
Consolidar la carga es proceder al llenado y estiba de un contenedor para posteriormente cerrarlo y asegurar su
preservacin de un dao mediante dispositivos y sellos apropiados. Normalmente en el llenado y estiba de los
contenedores se usa la modalidad 2FCL (Full container load : carga de contenedor completo) o LCL ( ms de un
embarcador, de un consignatario).
Cuando se trate de un FCL ser el transportador el que provea de un contenedor vaco al embarcador o a su agente
expedidor y uno de ellos proceder al llenado por su cuenta y riesgo, y generalmente, confeccionar el conocimiento d
embarque detallando la mercanca consolidada. Naturalmente no es necesario que llene literalmente el contenedor, sino
que ms bien se trata que la estiba corresponde a un solo embarcador. Una vez estibado el contenedor y sellado
debidamente, le ser entregado al transportador en el lugar estipulado para ser recepcionado, lo cual bajo las condiciones
liner terms ocurrir al costado de la nave, asumiendo el porteador su responsabilidad desde el momento en que toma su
custodia y no antes, pues el transportador no realiza la recoleccin local de la carga, a menos que as se hubiere pactado.
Cargado el contenedor el transportador lo conducir al puerto de destino, donde lo descargar , cesando su
responsabilidad desde el momento en que lo entregue bajo una de las modalidades que seala el artculo 983 del Cdigo
de Comercio.
Cuando se trate de un LCL y sea por tanto el transportador o su agente el que agrupe, estibe y consolide mercancas de
diversos consignatarios en un solo contenedor, el conocimiento lo emitir el porteador o su agente. Probablemente emitir
tantos conocimientos como consignatarios haya respecto de la carga consolidada, pero con la salvedad que todos tendrn
individualizado un mismo destino. Descargado que sea el contenedor se le llevar al lugar de desconsolidacin
estipulado, procedindose all a separar las mercancas con el objeto de proceder a las entregas a los consignatarios
respectivos.
Se pueden tambin combinar las modalidades bajo la frmula FCL LCL para el caso en que haya un solo embarcador
pero varios consignatarios.
Es sabido y as se hizo presente al analizar el contrato de transporte martimo de mercancas, que en ms de una ocasin
se suscitan situaciones de conflicto entre cargadores, transportadores y consignatarios, especialmente en cuanto a la
asignacin de responsabilidades en el cumplimiento y ejecucin de los contratos, sea que se utilicen contenedores, paletas
o se trate de carga suelta. Las causas que generan tales dificultades radican a veces en lo difcil que resulta determinar los
riesgos y costos que corresponda asumir a cada una de las partes. La situacin se torna ms compleja en el comercio
internacional ante el hecho que las legislaciones propias de los transportes suelen tener diferencias sustanciales en sus
alcances, tanto en el derecho pblico como en el derecho privado..
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GENERALIDADES
Los contratos para la explotacin comercial de las naves en general (F-T-R-TM), surgen
como consecuencia de las CV internacionales de mercancas.
Compraventa internacional de mercancas da lugar a:
Contrato martimo:
Contrato fletamento.
Transporte martimo.
Transporte Multimodal.
Remolque.
Contrato de seguro:
Casco y maquinaria.
Carga.
Responsabilidad.
Con el objeto de evitar esta multiplicidad de manipulaciones, responsabilidades, jurisdicciones y normativas que
inevitablemente enmarca al transporte combinado, llev a que se estudiaran en diversas instancias internacionales
algunas variables en cuanto a la prestacin de un servicio integral en favor del expedidor o embarcador de mercancas,
tipificando normas y modalidades como las denominadas puerta a puerta o puerta a puerto o depsito a depsito.
De esta manera, en la bsqueda o concrecin de alguna frmula que reemplazase las propias del operador comn, se
iniciaron tentativas para establecer un rgimen de multimodalismo cuya esencia era crear la figura jurdica de un solo
operador responsable de toda la cadena de transporte, con todos los elementos jurdicos y materiales en ella involucrados.
Fue as que las Naciones Unidas asumieron esta tarea a travs de la UNCTAD, teniendo a la vista para su trabajo los
valiosos antecedentes y estudios ya realizados anteriormente por instituciones tan importantes como el Comit Martimo
Internacional, la UNIDROIT y la Organizacin Martima Internacional (OMI).
Lo anterior se tradujo en la aprobacin por la Conferencia de las Naciones Unidas en mayo de 1980 del Convenio sobre
el transporte multimodal internacional de mercancas, cuyo texto ratificado por Chile , pero que an no entra en vigor.
Ante el tiempo transcurrido y el veloz desarrollo que ha adquirido el multimodalismo, la UNCTAD junto con la
Internacional Chamber of Commerce (ICC) aprobaron en Pars en 1991 unan nuevas Reglas Uniformes Relativas al
Documento de Transporte Multimodal para que sean utilizadas en forma voluntaria por las partes comerciales
interesadas
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Contratos interbancarios:
Por regla general, Cartas de crdito
El contrato transporte multimodal precisamente trata de resolver estos tres problemas, creando
un sistema integral en favor del expedidor, creando un transporte puerta a puerta.
En materia de transporte multimodal existe un Convenio de Naciones Unidas de 1980 del cual
Chile es Estado parte, pero que an no tiene adquiere vigencia internacional.
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Finalidad.
La esencia del transporte multimodal es que intenta que un solo sujeto, el operador de
transporte multimodal asuma toda la responsabilidad del transporte en virtud de un documento y de
un flete global, independientemente de los medios que utilice para cumplir su cometido82.
CLASIFICACION:
I.
MODO DE TRANSPORTE.
Mtodo utilizado para la movilizacin de bienes o de personas.
A. UNIMODAL.
Implica un slo medio de transporte. La existencia de varios medios y de varias clases de
medios de transporte al interior de un mismo modo no alterar la calidad unimodal del transporte.
B. INTERMODAL. Puede ser de 3 clases:
1 SEGMENTADO
.
1) Varios modos de transporte.
82
Lo interesante de esta nueva modalidad contractual de transporte es que el operador que celebra un contrato de
transporte multimodal asume la total responsabilidad del cumplimiento del mismo con un solo documento y un flete total
global, sin que sea necesario, incluso, que ejerza un control efectivo sobre los modos que se van a emplear, ya que es
posible que parte de las operaciones sean realizadas por comisionistas de transporte conocidos como expedidores de
carga o transitarios ( en ingls forwarders) y con el concurso de empresas agrupadas en consorcios contenedores, que
actan como consolidadotes de carga con terminales propios, en especial en lo que a la modalidad LCL entes comentada
se refiere. Por ello, el transporte multimodal es la contraposicin del transporte segmentado. Sin embargo, al nacer una
responsabilidad total para el operador, ser ste precisamente quien asumiendo una funcin similar al forwarding
agent, pero a ttulo personal, bajo su exclusiva responsabilidad contrate o subcontrate, segn sea el caso, a otros
transportadores con el carcter de operadores. Todo ello se traducir en una cotizacin global por transporte completo
evitando la sumatoria segmentada que no siempre resulta fcil de calcular previamente, a la vez que simplificar la
documentacin en uso. La utilizacin de esta modalidad de transporte presumiblemente podr incentivar la creacin de
terminales interiores de carga o puertos secos, como suele denominrseles, pues la carga slo ser transferida en los
puertos martimos sin que deba quedar necesariamente sujeta a depsito en ellos cuando se usa la descarga indirecta, ya
que ir a otros depsitos para su aforo y entrega. Valga acotar finalmente que el multimodalismo puede estimrsele,
como un sistema ideal para un transporte martimo que utilice buques roll on roll of, ya que permite que haya una
unidad jurdica en la cadena del transporte, como tambin para el sistema con buques de enlace (feeder ship).
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2)
3)
4)
5)
CONCEPTO.
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Transporte multimodal:
El porteo de mercancas por a lo menos dos modos diferentes de transporte, desde un lugar
en que el operador de transporte multimodal toma las mercancas bajo su custodia hasta otro lugar
designado para su entrega.
Deben concurrir, a lo menos, dos modos de transporte diferentes.
. Si este contrato est tratado en el libro III, uno de los modos de transporte empleados deber
necesariamente ser martimo para que se apliquen las disposiciones en comento
Contrato de transporte multimodal.
aquel en virtud del cual un operador de transporte multimodal se obliga, contra el pago de un
flete, a ejecutar o hacer ejecutar un transporte multimodal de mercancas.
3) SUJETOS.
1 OPERADOR DE TRANSPORTE MULTIMODAL (O.T.M).
1) CONCEPTO:
toda persona que por s o por medio de otra que acte en su nombre, celebra un contrato de
transporte multimodal, acta como principal y asume la responsabilidad del cumplimiento del
contrato. 1041 N 2.
2) REQUISITOS.
Para desempearse como operador multimodal en Chile, ser necesario cumplir con los
siguientes requisitos:
a) Estar inscrito en el Registro de Operadores Multimodales, para quienes operen desde
Chile, de acuerdo al reglamento que se dicte.
b) Quienes operen desde Chile debern ser personas naturales o jurdicas chilenas.
2 EXPEDIDOR.
a) Toda persona que por si o por medio de otra que acte en su nombre o por su cuenta ha celebrado
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(Tren)
982-------------991
Art.1042 inc.1
Art.982: perodo de custodia y responsabilidad del transportador martimo: hay ciertas normas
del contrato martimo que se aplican imperativamente al contrato de transporte multimodal. Esas
reglas son los art. 982 al 991 Cdigo de Comercio (el art.974 dice lo mismo que el art.1042).
Por lo tanto, no se podr aplicar las normas del transporte terrestre para todo, porque en el
segmento dos hay normas que son imperativas.
Art. 1042 inc.2:
En los otros dos segmentos se aplicar:
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1) SEGMENTO TERRESTRE:
Art.1042 inc.2: se est a lo que digan las partes, o a lo que diga la ley, si hay rgimen
imperativo.
Ejemplo: transporte A es areo, se aplica Cdigo aeronutico. El problema se da cuando el
segmento 2 se extiende al segmento 1, porque habr choque de normas imperativas. Habr que
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estarse a la especialidad.
RESPONSABILIDAD.
1 Asume la responsabilidad total del cumplimiento del contrato que celebra por si o por medio de
otra persona que acta en su nombre, aunque pueda tener los medios necesarios para cubrir toda la
red de transporte que abarca el respectivo contrato.
1042/1 "las reglas sobre responsabilidad del contrato de transporte de mercancas por mar,
contenidas en la seccin tercera del prrafo 3 precedente sern aplicables al transporte multimodal
durante el perodo que seala el 982
2 PERIODO DE RESPONSABILIDAD.
Desde que toma las mercancas bajo su custodia, hasta el lugar designado para su entrega definitiva,
en el documento de transporte multimodal. 1041 N 1.
3 HECHOS QUE ORIGINAN LA RESPONSABILIDAD.
Responde por la prdida, dao y retardo en la entrega de las mercancas.
4 EXIMENTES DE RESPONSABILIDAD.
Slo podr eximirse de responsabilidad probando que adopt todas las medidas razonables
para evitar el hecho y sus consecuencias. 984.
5 LMITES DE RESPONSABILIDAD.
Como la Ley no le ha sealado lmites, deber estarse a los lmites establecidos por las partes
en el contrato.
Cuando entre en vigencia el Convenio de NU sobre Transporte Multimodal de Mercancas, el
operador podr limitar su responsabilidad:
En caso de prdida o dao.
A una suma que no exceda:
- 920 unidades de cuenta por bulto u otra unidad de carga transportada. o
- 2,75 unidades de cuenta por kilogramo de peso bruto de las mercancas si esta cantidad es
mayor.
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En caso de retardo.
2,5 veces el flete que deba pagarse por las mercancas. No excediendo de la cuanta total del
flete que deba pagarse en virtud del contrato de transporte multimodal.
6 RESPONSABILIDAD DE LOS EJECUTORES DE CADA SEGMENTO.
1042/f Las mismas reglas sern aplicables mientras se estn empleando otros modos de
transporte, si el contrato de transporte multimodal o la ley respectiva no disponen otra cosa". Esto
significa:
Segmento martimo.
La responsabilidad del ejecutor de este segmento se rige por las reglas del transporte de
mercancas por mar.
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8 ACCION DE REPETICION.
El ejecutor de una parte del transporte multimodal que hubiere sido condenado a pagar
perjuicios por hechos que no hubieren ocurrido durante la etapa por l realizada, tendr derecho a
repetir, a su eleccin, en contra de los transportadores responsables por tales hechos".
DOCUMENTO DE TRANSPORTE MULTIMODAL.
1) CONCEPTO. 1041 N 4
Aquel que hace prueba de un contrato de transporte multimodal y acredita que el operador ha
tomado las mercancas bajo su custodia y se ha comprometido a entregarlas en conformidad con las
clusulas de ese contrato
2) FUNCIONES DEL DOCUMENTO DE TRANSPORTE MULTIMODAL.
1 Prueba el contrato de transporte multimodal.
2
3
Prueba que le operador se ha comprometido a entregarlas en conformidad con las
clusulas del contrato de transporte multimodal.
3) CLASES.
Puede ser negociable o no negociable.
4) FIRMA.
Ser firmado por el operador de este transporte o por una persona autorizada al efecto por l.
OBSERVACIONES.
1) A la fecha no se ha dictado el Reglamento de Operadores Multimodales.
2) El reglamento que es dicte establecer los requisitos necesarios para calificar como chilenas a las
personas jurdicas.
3) Segn el art. 2 transitorio de la 18.680, la exigencia de nacionalidad chilena no se aplica a las
empresas extranjeras establecidas en el pas al 11 de enero de 1988, fecha de publicacin de la ley.
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Podrn realizar operaciones de transporte multimodal de mercancas desde Chile hacia el extranjero.
GENERALIDADES:
Las normas del contrato de pasaje han sido tomadas de la Convencin de Atenas de 1974.
El pasaje en Chile se da sobre todo en el sur, desde Puerto Montt en adelante.
No se da mayormente en naves de crucero, sino en naves mercantes.
CONCEPTO: 1044
Por el contrato de pasaje el transportador se obliga a conducir a una persona por mar en un
trayecto determinado, a cambio del pago de una remuneracin denominada pasaje.
AMBITO DE APLICACIN.
Las normas del prrafo 5 referido al contrato de pasaje se aplican solamente:
1) A los contratos de pasaje "por va martima".
No se aplican:
A los contratos de pasaje por va de ros o lagos.
Al transporte de personas dentro de un mismo puerto, rada o baha, con fines recreativos o de
turismo.
Al transporte gratuito o benvolo de pasajeros. Ex: familiares de la tripulacin.
2) Al transporte comercial de pasajeros. 1076.
No se aplica al transporte gratuito o benvolo de pasajeros. Ex: familiares de la tripulacin.
EXCEPCION: Las normas sobre responsabilidad se aplican cuando el transporte sea gratuito o
benvolo, siempre que:
1 El pasajero pruebe la culpa o negligencia del transportador.
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2 El lmite de responsabilidad no excedern del 25% de las sumas que pudieren corresponder.
3) Estas normas se aplican independientemente del tamao o tonelaje de la nave.
SUJETOS: 1045.
1) Transportador: toda persona que en virtud de un contrato de pasaje se obliga a transportar
pasajeros, sea por cuenta propia o a nombre de otro. El transporte de los pasajeros puede ser
ejecutado tambin por un transportador efectivo.
3) Transportador efectivo: toda persona distinta del transportador, que efecta de hecho la totalidad
o parte del transporte.
4) Pasajero: toda persona transportada por una nave, sea en virtud de un contrato de pasaje o toda
persona que con el consentimiento del transportador viaja acompaando a un vehculo o a animales
vivos, amparados por un contrato de transporte martimo de mercancas.
DEL EQUIPAJE. 1045.
1) CONCEPTO: Cualquier artculo o vehculo conducido por el transportador en virtud del contrato
de pasaje.
2) EXCLUSIONES: No se incluyen:
a) Los artculos y vehculos transportados en virtud de una pliza de fletamento, conocimiento de
embarque o cualquier otro contrato cuyo objeto principal sea el transporte de mercancas.
b) Los animales vivos.
3) EQUIPAJE DE CAMAROTE.
Aquel que el pasajero lleva en su camarote o que de alguna otra forma se encuentra bajo su custodia
y vigilancia salvo lo dispuesto en los artculos 1.047 y 1.066, el equipaje de camarote comprende
tambin el que lleve el pasajero en el interior de su vehculo o sobre ste.
4) De las actas de la comisin legislativa. Se desprende que:
El equipaje: se encuentra bajo la custodia y responsabilidad del transportador.
El equipaje de camarote: bajo la custodia y responsabilidad del pasajero.
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CLASES DE BOLETO.
1) NOMINATIVO: No puede cederse el derecho a ser transportado sin el consentimiento del
transportador.
2) AL PORTADOR: No puede transferirse una vez iniciado el viaje.
Normalmente, en el boleto se especificar adems el camarote, cuando se utiliza este tipo de
acomodacin o el nmero de la litera o asiento, segn sea la modalidad convenida, lo cual debe estar
debidamente garantizado por el transportador.
3) LA GUIA.
1048 Es el documento en que se individualiza debidamente el equipaje.
4) FORMULARIO DE RECLAMO: ART.1072
4) Sancin por la omisin en la entrega de estos documentos:
Impide al transportador limitar su responsabilidad respecto de los daos al pasajero o a su
equipaje segn sea el documento faltante.
CARACTERISTICAS DEL CONTRATO:
1) Las normas sobre el contrato de pasaje son imperativas:
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por la cual podr perder la posibilidad de limitar su responsabilidad, que es la prdida del documento
(boleto, gua o formulario de reclamo).
PERIODOS QUE COMPRENDE EL CONTRATO. 1047.
1) Con respecto al pasajero.
a) El periodo durante el cual esta a bordo de la nave o en vas de embarcarse o desembarcarse.
b) El lapso durante el cual el pasajero es transportado por agua, desde tierra a la nave y
viceversa, siempre que el precio de este transporte est incluido en el del pasaje o la
embarcacin utilizada para realizarlo haya sido puesta por el transportador.
El transporte no comprende: el periodo durante el cual el pasajero se encuentra en un terminal,
estacin martima, en un muelle o en cualquier otra instalacin portuaria;
1) Con respecto al equipaje de camarote.
a) Comprende los mismos periodos respecto al pasajero.
b) Tambin comprende el perodo durante el cual el pasajero se encuentra en un terminal,
estacin martima, en un muelle o un cualquier otra instalacin portuaria, si el transportador,
sus dependientes o sus agentes se han hecho cargo de dicho equipaje y no han entregado al
pasajero;
2) Con respecto a todo equipaje que no sea el de camarote:
a) Desde que el transportador, sus dependientes o sus agentes se han hecho cargo del mismo en tierra
o a bordo, y el momento en que stos lo devuelven.
DERECHOS DEL PASAJERO:
1) A ser transportado al puerto de destino. Sin pago adicional por servicios de transbordo durante el
viaje.
2) Restitucin del precio pagado cuando el transportador cancela el zarpe de la nave.
3) Alojamiento en la nave y a alimentacin si estuviere sta incluida en el precio convenido, en caso
de retardo en el zarpe de la nave o de retraso en el arribo a su destino.
4) En caso de retardo en el zarpe podr solicitar la resolucin del contrato.
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4) Sustituir la nave por otra de anlogas condiciones, siempre que no altere el itinerario convenido y
no cause perjuicio al pasajero.
OBLIGACIONES DEL TRANSPORTADOR: 1051
1) El transportador debe ejercer una diligencia razonable para colocar y mantener la nave en buen
estado de navegabilidad, debidamente equipada y armada.
2) Transportar por mar al pasajero por cuenta propia o a nombre de otra.
3) Entregar al pasajero un billete o boleto en que conste el contrato y una gua individualizando el
equipaje.
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"Salvo prueba en contrario, se presume que el equipaje le ha sido devuelto al pasajero ntegro y en
buen estado.
3) No se aplica esta presuncin en tres casos.
a) Si la prdida o dao es visible y el pasajero reclama por escrito al transportador al tiempo de la
entrega, o antes de ella.
b) Si la prdida o dao no es visible y el pasajero reclama dentro de los 15 das siguientes a la fecha
del desembarco o devolucin o a la fecha en que esta ltima debi haberse efectuado".
c) Si al momento de la devolucin del equipaje ste es examinado conjuntamente por el transportador
o sus dependientes y por el pasajero y ste reclama en ese acto de las prdidas o daos que en la
revisin se detecten.
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sern solidariamente.
4) 1.061 Los acuerdos en virtud de los cuales el transportador asuma otras obligaciones o renuncie a
derecho, no sern aplicables al transportador efectivo, a menos que ste haya manifestado su
consentimiento expresamente y por escrito.
5) 1.062 hay derecho de repeticin entre el transportador y el transportador efectivo.
LIMITES DE RESPONSABILIDAD:
1) En caso de muerte o lesiones de pasajeros.
Hasta el monto que resulta de multiplicar la suma de 46.666 unidades de cuenta por el N de
pasajeros que la nave est autorizada a transportar.
Lmite mximo: 25 millones de unidades de cuenta.
Ms de una vctima: limite mximo por cada una se determinar dividiendo el total que resulte, por
el N de vctimas".
2) Por prdida o daos sufridos por el equipaje. 1066.
a) Por el equipaje de camarote.
833 unidades de cuenta por pasajero;
b) Por la prdida o daos sufridos por vehculos, incluyendo los equipajes transportados en el interior
de stos o sobre ellos.
3.333 unidades de cuenta por vehculo; y
c) Por la prdida o daos por cualquier otro equipaje.
1.200 unidades de cuenta por pasajero.
d) La responsabilidad contractual o extracontractual del transportador del 1.052, 1.053 y 1.056 no
exceder de 3.000 unidades de cuenta por pasajero".
e) 1.067 En los limites no se considerarn incluidos los intereses, ni costas judiciales.
f) 1.068 transportador y pasajero pueden pactar expresamente y por escrito, limites de
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3 En los casos del 1069, el total de las sumas exigibles al transportador y al transportador efectivo,
dependientes o agentes, no exceder de los limites de responsabilidad del 1.063, 1.065 y 1.066.
EXENCIONES AL LMITE DE RESPONSABILIDAD. 1071
No pueden limitar su responsabilidad, si se prueba que la muerte, prdidas o daos result de
un acto u omisin de estos, ejecutados con intencin de causar tales daos o temerariamente y en
circunstancias que pueda presumirse que tuvieron conocimiento de que probablemente se causaran.
COMPATIBILIDAD ENTRE LAS NORMAS DEL PASAJE CON LA LIMITACIN DE
ESTABLECIDA EN FAVOR DEL ARMADOR. 1074
Las normas del contrato de pasaje no privarn al transportador, transportador efectivo ni a los
dependientes y agentes de ambos, del derecho a limitar su responsabilidad, conforme a las normas
sobre limitaciones existentes en favor del armador o naviero(882 y siguientes).
REGLAS ESPECIALES DE COMPETENCIA. 1077
Las acciones se entablaran a eleccin del demandante:
a) Ante el tribunal o rbitro del domicilio o sede comercial el demandado.
b) Ante el tribunal o rbitro del lugar de iniciacin o trmino del viaje, sealados en el contrato de
pasaje.
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Las normas del contrato de remolque estn en el Libro III, artculos. 1078 al 1086, y tambin
en la ley de Navegacin, artculos.39 al 41.
AMBITO DE APLICACIN.
Las normas se aplican al remolque martimo, fluvial y lacustre.
927/F "el transporte por mar que se inicie, incluya o termine con etapas fluviales, se regir por
las reglas de este Libro".
CONCEPTO.
Remolcadores, como nave es una nave especial, segn el art.4 LN.
Es una nave especial por cuanto se emplea en servicios, faenas o finalidades especficas, con
caractersticas propias para las funciones a que est destinada (art.4/3 DL 2.222)
REQUISITOS.
La autoridad martima tiene distintas facultades en materia de remolque, todas estn en la LN.
Esencialmente cualquier nave podr funcionar como remolque, cumpliendo determinados requisitos:
1) Permiso de la autoridad martima: 39 LN Ninguna nave podr dedicarse a faenas de remolque
sin permiso de la autoridad martima.
Excepcin: Salvo que se trate de casos de asistencia o salvamento en los cuales deban prestarse
servicios especiales que exijan el empleo urgente e inmediato de una nave como remolcador.
2) La autoridad martima dice cuando es obligatorio el uso de remolque: artculo 40 LN La
Autoridad martima puede ordenar el uso obligatorio de remolcadores en los puertos en que se
considere indispensable su empleo para la seguridad de las maniobras.
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En la prctica: en principio estos contratos se rigen por lo que digan las partes. Son contratos de
libre discusin, por lo tanto, van a existir contratos tipos y hay dos formularios:
a) Remolque transporte: formulario towron.
b) Remolque maniobra: formulario towlin.
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4) Presuncin. 1085.
En el remolque-maniobra se presume que ste se inicia con las operaciones preparatorias y
necesarias a su ejecucin y finaliza cuando quien dirige la maniobra dispone su trmino o el retiro del
remolcador.
REMUNERACION POR REMOLQUE.
Se estar a lo convenido por las partes.
a) Remolque transporte: se conviene previamente y por escrito.
b) Remolque maniobra: tarifas prefijadas por las empresas que dan servicio y a las cuales adhiere el
usuario.
Si durante el viaje es necesario incurrir en gastos adicionales: por causas no imputables al
remolcador, ellos sern de cargo y costo del buque u objeto remolcado.
SALVAMENTO.
1) Reglas generales. 1086
a) Cuando, con ocasin de prestarse a una nave un servicio contractual de remolque, le sobrevinieren
situaciones de peligro que den lugar a servicios especiales, o
b) Cuando stos no puedan considerarse comprendidos en las obligaciones normales que el contrato le
impone al remolcador, la nave remolcadora tendr derecho a las remuneraciones pertinentes.
2) Reglas Especiales.
Artculo 39 LN No se requiere permiso de la Autoridad Martima, en caso de asistencia o
salvamento, en los cuales deben prestarse servicios especiales que exijan el empleo urgente e
inmediato de un remolcador.
123 LN, hay casos en que la autoridad martima puede ordenar a un remolcador de puerto la
prestacin de servicios a una nave que est en peligro o bien para que cumpla funciones de seguridad
portuaria.
Si ello ocurriere con un remolcador que est bajo contrato de remolque, la interrupcin de la
maniobra podra ser estimada como fuerza mayor, con las consecuencias que ello irrogue.
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NORMAS DE SEGURIDAD.
94 LN Corresponde al Director General, fijar las normas sobre seguridad del remolque en
aguas sometidas a la jurisdiccin nacional.
123 LN, hay casos en que la autoridad martima puede ordenar a un remolcador de puerto la
prestacin de servicios a una nave que est en peligro
O bien para que cumpla funciones de seguridad portuaria, en los casos que seale el
Reglamento.
50).- DE FOMENTO DE LA MARINA MERCANTE NACIONAL.
D.L. 3059 (1979) Y SU REGLAMENTO D.S. 24 (1986).
GENERALIDADES SOBRE LA ley FMM:
1) Clasifica las naves segn el servicio que presten en:
a) Naves servicio exterior
b) Naves de cabotaje
1) La Ley de FMM trata de fomentar la marina mercante nacional, distinguiendo entre transporte de
cabotaje y transporte de servicio exterior.
En relacin al transporte de cabotaje, establece la reserva de cabotaje, y en relacin al
transporte de servicio exterior establece el principio de reciprocidad.
2) Cabotaje:
La reserva del cabotaje est regulada en los 4 primeros artculos. De la ley FMM.
Art.1: define naviero chileno o empresa naviera chilena.
Art.2: seala el mbito de aplicacin (hilo conductor, nacionalidad).
Art.3: establece la reserva de cabotaje.
Art.4: excepciones a la reserva de cabotaje.
NAVIERO CHILENO O EMPRESA NAVIERA CHILENA
Es una persona natural o jurdica que:
a) Cumpla con los requisitos que se exigen para abanderar una nave en Chile, segn el art.11 de
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la LN.
b) Se dedique al comercio de transporte martimo.
c) Sea duea o arrendataria de nave o naves mercantes bajo matrcula y bandera chilenas.
Tambin son considerados Naviero Chileno o Empresa Naviera Chilena.
Las personas naturales o jurdicas que:
a) Cumplen con los requisitos de este art.1.
b) Reputen naves conforme al art.6 incisos 4 y 5 de este D.L.
AMBITO DE APLICACIN DE LA LEY FMM:
1. A las empresas navieras chilenas, comprendidas las de remolcadores y de lanchaje.
2. A las empresas de muellaje nacionales.
3. A los astilleros y maestranzas que efecten construccin o reparacin del material a flote.
CABOTAJE:
1) Definicin: se entiende por cabotaje al transporte martimo, fluvial o lacustre de pasajeros y de
carga entre puntos del territorio nacional, y entre estos y artefactos navales instalados en el mar
territorial o en la zona econmica exclusiva
2) El cabotaje queda reservado a las naves chilenas.
3) Excepciones a la reserva de cabotaje.
Las naves mercantes extranjeras, podrn participar en el cabotaje:
a) Cuando se trate de volmenes de carga superiores a 900 toneladas.
Requisito: La adjudicacin de embarques de carga se hace por el usuario previa licitacin pblica.
Los navieros chilenos: que hayan participado en la licitacin, tiene un plazo de 3 das hbiles contados
desde la fecha de la adjudicacin, para reclamar por la misma, ante la Comisin creada, que tiene 30
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Requisitos:
a) Que hayan celebrado acuerdos o convenios de transporte con empresas navieras chilenas para un
determinado trfico.
b) Que en tales acuerdos se respeten las normas que regulan dicho trfico.
Y en especial el % de participacin en los fletes de las cargas reservadas para las naves chilenas.
En todo contrato de compraventa hay un comprador y un vendedor que asumen desde el momento en que se perfecciona
el contrato, derechos y obligaciones propios a sus calidades de tales.
A diferencia de los contratos celebrados dentro de Chile, cuando el comprador y el vendedor se hallan en diferentes pases
y por ello el contrato de compraventa internacional implica un desplazamiento desde un punto o lugar de Chile a otro pas
y viceversa, utilizando transporte internacional, se recurre a clusulas de aplicacin internacional.
El uso de tales trminos o clusulas evita los peligros que se generan ante legislaciones nacionales que no ofrecen la
misma solucin jurdica para la interpretacin de un contrato, evitando de esa forma toda duda referente a temas tales
como pago del flete, seguros, gastos conexos al transporte, soporte de los riesgos ante la eventual ocurrencia de algn
siniestro, etc.
El comercio visible est formado por las exportaciones e importaciones de bienes y productos y con los servicios anexos a
aqullos, como sus fletes o precio del transporte y los seguros.
No resulta indiferente, por consiguiente, las estipulaciones y trminos estandarizados que se empleen en las
compraventas internacionales, pues la forma en que se pacten las condiciones incidir en el grado de obligaciones y
responsabilidades que cada uno asuma desde un momento determinado.
Como se ver al analizar brevemente el significado de los principales trminos empleados en el comercio internacional,
parece ser que el ideal para un pas en desarrollo como es el caso de Chile, es comprar bajo trminos FOB y vender bajo
trminos CIF o C & F. Sin embargo, no siempre es factible convenirlo as en razn de la interdependencia comercial que
vincula los intereses legtimos de los nacionales de los diversos Estados.
Para obviar los inconvenientes de interpretacin en las compraventas internacionales es usual referirse a condiciones,
estipulaciones y soluciones de uso internacional que concilien los intereses de las partes, es decir, de exportadores. A este
respecto y para ello, la Cmara de Comercio Internacional, entidad de carcter privado, edit en 1936 la primera versin
de clusulas de uso internacional que definen derechos y obligaciones recprocas, utilizando una serie de trminos y
abreviaturas por medio de las cuales se busca deslindar, con la mayor exactitud, de cargo y cuenta de quin son los gastos
que se van generando en la compraventa internacional, lo cual naturalmente va unido a los derechos y obligaciones que
en virtud de tales cotizaciones dimanan para las partes. Las clusulas as definidas por la Cmara de Comercio
Internacional han ido evolucionando en el tiempo, hasta llegar a la actual versin vigente desde 1990. A las clusulas se
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Los incoterms: los contratos para explotar comercialmente una nave son los contratos de
fletamento, transporte, transporte multimodal y de remolque.
As tenemos que los incoterms existen como consecuencia de la compraventa internacional, y
las compraventas internacionales dan lugar a tres contratos principales, que son: los contratos
martimos, seguros y los contratos interbancarios.
En materia de compraventa internacional de mercancas hay dos Convenciones presentes:
Convencin de Viena de 1980 (Convencin de Compraventa Internacional de Mercancas)
Incoterms
Los incoterms son trminos de comercio internacional acuados por 1 vez por la Cmara de
Comercio de Pars para unificar los trminos de comercio internacional. Por lo tanto, la idea primaria
consiste en reunir y unificar la costumbre internacional.
Estos han ido mejorando hasta llegar a los incoterms 2000.
Como clusula pueden llegar a tener obligatoriedad para las partes si as lo pactan. Si no se
pacta no son obligatorios.
Se distinguen 4 grupos: E-F-C-D.
Se estudian desde tres puntos de vista:
Gastos
Teora de los riesgos
Precio
El ideal para un pas en desarrollo como es el caso de Chile, es en lo posible comprar bajo
trminos F.O.B. y vender bajo trminos C.I.F. Sin embargo, no siempre es factible convenirlo as en
razn de la interdependencia comercial que vincula los intereses legtimos de los nacionales de los
diversos Estados.
les conoce como INCOTERMS que corresponde a una abreviacin de Internacional Comercial Terms QUE SON POR
TANTO, REGLAS INTERNACIONALES DE DERECHO PRIVADO QUE INTERPRETAN LOS TRMINOS
COMERCIALES DE MANERA UNIFORME.
Nada obsta a que las partes puedan estipular condiciones diversas a los INCOTERMS, ya que su uso es opcional
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Artculo 32:
1) Si el vendedor, pusiere las mercaderas en poder de un porteador y stas no estuvieren claramente
identificadas mediante seales en ellas, mediante los documentos de expedicin o de otro modo, el
vendedor deber enviar al comprador un aviso de expedicin en el que se especifiquen las
mercancas;
2) Si el transporte de las mercancas fuere de cargo del vendedor, debe celebrar los contratos
necesarios para que ste se efecte hasta el lugar sealado por los medios de transporte adecuados a
las circunstancias y en las condiciones usuales para tal transporte.
3) El vendedor, si no est obligado a contratar un seguro de transporte, deber proporcionar al
comprador a peticin de ste, toda la informacin disponible que sea necesaria para contratar ese
seguro.
TRANSMISIN DEL RIESGO.
Artculo 66:
La prdida o deterioro de las mercaderas que ocurra despus de la transmisin del riesgo al
comprador no liberarn a ste de su obligacin de pagar el precio, a menos que se deban a un acto u
omisin del vendedor.
Artculo 67:
1) Cuando el contrato de C/V implique el transporte de las mercaderas y el vendedor no est
obligado a entregarlas en un lugar determinado, el riesgo se transmitir al comprador en el momento
en que las mercaderas se pongan en poder del primer porteador para que las traslade al comprador
conforme al contrato.
Cuando el vendedor est obligado a poner las mercaderas en poder de un porteador en lugar
determinado, el riesgo no se transmitir al comprador hasta que las mercaderas se pongan en poder
del porteador en ese lugar.
2) Sin embargo, el riesgo no se transmitir al comprador hasta que las mercaderas estn claramente
identificadas mediante seales en ellas, documentos de expedicin, comunicacin enviada al
comprador o de otro modo.
Artculo 68:
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Los contratos para la explotacin comercial de las naves no se dan o celebran en forma aislada, sino que
generalmente resultan de una o ms compraventas internacionales de mercaderas.
a)
Cada nave que zarpa desde o arriba a cualquier puerto de Chile, generalmente lo har como consecuencia de uno
o ms contratos de compraventa internacional de mercaderas.
a)
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d) Se trata de contratos celebrados inter absentes. Por consiguiente, es probable que las partes hablen idiomas
distintos, que en sus respectivos pases las soluciones jurdicas sean diferentes, que existan normas especiales, etc.
e) Esta diferencia entre la compraventa internacional (inter absentes) y la compraventa domstica (entre personas
ubicadas dentro del mismo pas), ha hecho necesaria la existencia de clusulas o principios comunes de aplicacin
internacional.
f) La solucin a este problema se gest a travs de la Lex Mercatoria o ley de los mercaderes, que desde antiguo ha
intentado proveer una legislacin comn que resulte conocida en la prctica internacional.
I.- Introduccin (2)
d) Ejemplos de principios comunes de aplicacin internacional (Lex Mercatoria) se encuentran en (1) la Convencin de
las Naciones Unidas sobre los Contratos de Compraventa Internacional de Mercaderas, de 11 de abril de 1980; (2) los
International Commercial Terms o INCOTERMS, codificados en 1936 por la Cmara Internacional de Comercio de
Pars; y (3) las Reglas Uniformes Relativas a los Crditos Documentarios N 600, o UCP N 600 (Uniform Custom
Practice N 600).
e) La principal obligacin del comprador en un contrato de compraventa internacional es el pago de la mercanca a un
precio determinado. La principal obligacin del vendedor ser efectuar la entrega de las mercancas vendidas en el lugar,
forma y en las condiciones previstas en el respectivo contrato (Arts. 30 y siguientes de la Convencin).
f) La obligacin de entregar por parte del vendedor podr ser ejecutada en forma directa o indirecta. El vendedor puede
obligarse l a la ejecucin del transporte de las mercancas que ha vendido (entrega directa), o bien puede obligarse a
poner las mercancas a disposicin de un 1er porteador para que ste las transporte al comprador (entrega indirecta).
I.- Introduccin (3)
g)
En el segundo caso (entrega indirecta), el vendedor cumple su obligacin de entrega poniendo las mercancas a
disposicin del 1er porteador, sin ser l responsable por el eventual incumplimiento del porteador (es). Las mercancas se
entienden en poder del comprador desde su recepcin por el 1er porteador (Art. 31 (a) de la Convencin, porteador
independiente).
h)
La incorporacin al contrato de compraventa de un INCOTERM (Art. 9 de la Convencin) deroga las normas de
la Convencin, en la medida que exista incompatibilidad. A la vez, los INCOTERMS complementan las normas de la
Convencin cuando se hace necesaria una regulacin detallada de los extremos prcticos de la relacin negocial, en cuyo
caso los INCOTERMS sirven para interpretar la voluntad de las partes. Con todo, las normas de la Convencin
mantendrn vigor si se presentan cuestiones que los INCOTERMS no resuelven.
a)
b)
En Chile, los INCOTERMS se encuentran aprobados por la Cmara de Comercio de Santiago y la Asociacin
de Exportadores de Chile, pero sin que tengan fuerza de ley. Con todo, incorporados a los contratos a travs de clusulas
o trminos-tipo, ellos sern obligatorios para las partes del contrato (Art. 1545 del Cdigo Civil). Art. 30 D.L. 824 (Ley
de Renta).
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Significa que el vendedor ha cumplido su obligacin de entrega de la mercanca cuando ella ha llegado al lugar de
destino convenido, asumiendo todos los riesgos y gastos del transporte principal.
Est integrado por los siguientes cinco trminos:
DAF = Delivered at Frontier (Entregado en frontera) indicando lugar convenido.
DES = Delivered ex Ship (Entregado en nave) indicando puerto de destino convenido.
DEQ = Delivered ex Quay (Entregado en muelle) indicado puerto de destino convenido.
DDU = Delivered Duty Unpaid (Entregado derechos no pagados) indicando nombre de destino convenido.
DDP = Delivered Duty Paid (Entregado derechos pagados) indicando lugar de destino convenido.
1.-
EXW
FCA
CPT
CIP
Grupo D:
DAF
DDU
DDP
b)
Para el transporte martimo, fluvial y/o lacustre, en que la entrega de la mercadera o su puesta a disposicin
del comprador corresponde a un puerto o muelle, slo pueden emplearse los trminos:
Grupo F:
Grupo C:
Grupo D:
FAS
FOB
CFR
CIF
DES
DEQ
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1.2.3.4.-
INCOTERM.
Volumen de las mercaderas.
Nmero de embarques y/o viajes.
Bargaining power del comprador o vendedor.
Incluso si una nave es fletada por viaje o tiempo, ser usualmente necesario emitir uno o ms conocimientos de
embarque (contratos de transporte martimo).
Incluso en el evento que slo se opte por celebrar un contrato de transporte martimo, es muy probable que
el transportador martimo (transportador contractual) no sea el armador de la nave que aparece en el casillero respectivo
del conocimiento de embarque (transportador efectivo).
Por consiguiente: ser usual que, en definitiva, el transporte de la mercanca se produzca bajo una mezcla
de fletamento y transporte.
IV.- Fletamento de naves (2)
Razones por las cuales el fletador necesitar de uno o ms conocimientos de embarque:
1.2.3.4.-
descarga.
especular.
Los problemas que surgen con ocasin de la emisin de conocimientos de embarque en cumplimiento de un contrato de
fletamento son:
1.Determinar cules son los trminos contractuales que vinculan al
transportador martimo (Art. 981 C. de
Com.).
comprador
internacional
con
el
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1.En lo que concierne a los trminos que vinculan al comprador internacional con el transportador martimo: 2.3
de las Reglas de Hamburgo, equivalente al artculo 981 del Cdigo de Comercio.
2.Con respecto al comprador internacional, que adquiere mercanca que es transportada a bordo de una nave
objeto de un contrato de fletamento: este comprador deber preguntarse a quin deber demandar en el evento de
problemas con la carga, esto es, al armador de la nave o a su fletador?.
VIII.- Emisin de conocimientos de embarque en cumplimiento de un contrato De fletamento (3)
Artculo 981 del Cdigo de Comercio, equivalente al 2.3 de las Reglas de Hamburgo:
Las disposiciones de este prrafo (prrafo 3 del Ttulo V del Libro III del Cdigo de Comercio, relativo al
contrato de transporte) no son aplicables a los contratos de fletamento.
No obstante, cuando se emita un conocimiento de embarque en cumplimiento de un contrato de fletamento, ellas
se aplicarn a ese conocimiento de embarque si ste regula la relacin entre el transportador o el transportador efectivo y
el tenedor del conocimiento que no sea el fletador.
En consecuencia:
- Si el tenedor del B/L es a la vez el fletador: Se le aplican las normas del fletamento.
- Si el tenedor de conocimiento de embarque no es el fletador: Se le aplican las normas imperativas que el
legislador establece respecto del contrato de transporte martimo de mercancas.
VI.- Formas de pago internacional (1)
a)
Nos referimos a la forma y medio en que el importador (comprador internacional) pagar el precio al exportador
(vendedor internacional), conforme a lo estipulado en el contrato de compraventa internacional de mercaderas.
b)
A diferencia de las compraventas domsticas, en las compraventas internacionales el pago y la entrega de la
mercadera no se realizan en forma simultnea. Esta circunstancia ha influido en la creacin de distintas formas de pago,
que tratan de dar la mayor seguridad posible al cumplimiento de las obligaciones entre las partes.
c)
Las modalidades ms usadas para el pago internacional son: (1) la operacin contado, (2) la cobranza extranjera
y (3) la carta de crdito, que analizaremos brevemente.
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d)
La principal diferencia entre las formas de pago internacional radica en el lugar donde ocurre el pago. En la
cobranza extrajera y la operacin contado, el pago se realiza en el pas del comprador. En la carta de crdito, el pago se
efecta en el lugar del vendedor, en el momento en que hace entrega de los documentos de embarque, para su envo al
comprador.
Operacin contado (anticipo del comprador)
a)
Es aquella en que el comprador transfiere el pago en forma anticipada al vendedor. El vendedor recibe el valor
de las mercancas antes de embarcarlas.
b)
Para efectuar el pago, que comprende la adquisicin (cobertura) y remesa de la correspondiente divisa, el
comprador podr recurrir a un banco u otra entidad habilitada, para que le venda las divisas y las remese al vendedor.
c)
La operacin contado puede efectuarse con fondos propios: (1) va orden de pago, que consiste en enviar un
mensaje de pago o swift a travs de un banco comercial al banco del vendedor para que ste entregue los fondos al
vendedor, o (2) mediante el simple envo de un cheque, en que el comprador solicita a un banco comercial la emisin (de
un cheque), a nombre del vendedor, cheque que el comprador har llegar al vendedor va courier.
d)
La operacin contado tambin puede realizarse mediante financiamiento bancario: simplemente consiste en
otorgar financiamiento en moneda extrajera a un comprador, para el pago de la operacin contado al vendedor.
Cobranza extranjera
a)
El vendedor entregar el juego de documentos de embarque a un banco para que ste, por intermedio de su
corresponsal en el pas del comprador, efecte la gestin de cobro.
b)
Se entiende por cobranza extranjera el manejo de documentos financieros (letras de cambio, pagars, cheques,
etc.) y/o documentos comerciales (documentos de transporte).
c)
El vendedor embarca la mercanca y remite, por medio de un banco de su plaza a un banco en la plaza del
comprador, los documentos especificados en el contrato de compraventa.
Por ejemplo, si se trata de una compraventa CIF, ser necesario remitir el conocimiento de embarque o
documento equivalente y la pliza de seguro. En el respectivo documento deber constar que el flete del
transporte y la prima del seguro estn pagados por el vendedor.
Recibidos los documentos por el banco de la plaza del importador, ste se los presentar al comprador, y slo se
los entregar contra el pago previsto del precio de la compraventa, si la operacin es a la vista (cash against
documents). Cuando se trate de una compraventa a plazo, la entrega de los documentos se practica contra la
aceptacin por parte del comprador de una letra de cambio, que el vendedor ha librado a su propio beneficio y
girado contra el comprador (documents against acceptance).
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Se distinguen las cobranzas simples (clean collection): aquellas que estn acompaadas de documentos
financieros, sin involucrar documentos comerciales; y las cobranzas documentarias (documentary collection):
que no slo involucran documentos financieros, sino tambin comerciales, o nicamente los ltimos.
Un banco abre una carta de crdito (banco abridor, emisor o issuing bank), a solicitud de su cliente (comprador,
ordenante o aplicant), dirigiendo una comunicacin al vendedor (el beneficiario o beneficiary) hacindole saber
que se compromete al pago de una determinada suma (precio de la compraventa) siempre y cuando le sea
presentada, dentro de un trmino determinado, la documentacin que se detalla (embarque).
El banco emisor, normalmente ubicado en la plaza del comprador/ordenante, recurrir a los servicios de un
banco corresponsal (su filial u otro banco) localizado en la plaza del vendedor/beneficiario.
Si este banco corresponsal notifica al beneficiario de la apertura de la carta de crdito, hablaremos de banco
avisador o advising bank. Si cumple la funcin de recibir, por cuenta del banco emisor, la documentacin
pertinente para que la revise o para revisarla por su cuenta, hablaremos de banco designado o nominated bank.
Sin embargo, este banco corresponsal, sea avisador o designado, no asumir una obligacin de pago.
Si el banco corresponsal agrega su confirmacin a la carta de crdito, entonces actuar como banco confirmador
o confirming bank.
En este ltimo caso, el vendedor/beneficiario tendr tres obligados al pago: el comprador, el banco emisor y el
confirmador. Lo que los bancos practican es una asuncin acumulativa de deuda, es decir, su obligacin se
acumula a la del comprador sin que ste quede liberado de su obligacin. Ninguno de los tres (comprador,
banco emisor y confirmador) podr excusar su cumplimiento sobre la base del incumplimiento de los otros.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
1 GRUPO E SALIDA.
EXW FUERA DE FBRICA.
VENDEDOR.
COMPRADOR.
Asume todos los riesgos y gastos inherentes al transporte de la mercanca desde el sitio de entrega
en origen hasta el sitio de destino.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Si solicita al vendedor entregar la mercanca a una persona, por ejemplo un transitario que no sea
un transportista, se considera con este hecho que el vendedor ha cumplido con sus obligaciones.
FAS.
VENDEDOR.
Gastos y responsabilidad: La transferencia de los riesgos y gastos se hace al costado del buque en
el puerto de embarque.
COMPRADOR.
Es un incoterm muy peligroso para el, sobretodo si los productos que desea adquirir estn
supeditados a la licencia de exportacin.
Los norteamericanos venden frecuentemente FAS puerto norteamericano, el comprador tiene que
pagar los gastos aduaneros de la exportacin exigidos en USA y los gastos de cargue sobre el
buque.
FOB.
LIBRE A BORDO.
VENDEDOR.
Gastos: La transferencia de los riesgos y gastos se hace al pasar la borda del buque.
Responsabilidad: la transferencia del riesgo, as como el reparto o divisin del gasto entre
comprador y vendedor, se efecta en el momento en que la carga pase por la borda del buque.
COMPRADOR.
Tiene el control del transporte martimo, quien selecciona al armador y paga el flete, igual que en
FAS.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Debe ajustar el reparto de gasto a los usos del puerto en que se est realizando un embarque.
Existe tambin la clusula llamada "FOB arrumado", que exige al expedidor asumir los gastos de
embarque, sin que se determine cul es el punto de transferencia del riesgo.
El CFR es similar al FOB, con la nica diferencia de que el flete martimo es pagado por el
vendedor quien tiene la potestad del transporte martimo.
Pero los problemas de carga en el puerto de origen tan complejos en FOB, estn facilitados en el
CFR, ya que en la totalidad de las operaciones los gastos son asumidos por el vendedor.
Este trmino es idntico al CFR, con la obligacin adicional para el vendedor de suministrar un
seguro martimo contra el riesgo de prdida o de avera de la mercanca durante su transporte
martimo.
COMPRADOR.
La transferencia del riesgo (paso de la borda del buque en el puerto de embarque) es la misma
que en FOB y CFR.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
VENDEDOR.
COMPRADOR.
Asume el riesgo de prdidas o averas, as como cualquier costo adicional debido a incidentes
ocurridos con posterioridad a la entrega de la mercanca en custodia del transportista.
Si varios transportistas son utilizados en forma sucesiva hasta el lugar de destino convenido, el
riesgo se traspasa al comprador en el momento en que el primero recibe la mercanca en custodia.
Idntico al CPT.
Pero tambin debe preocuparse de contratar el seguro contra los riesgos de avera o de prdida de
la mercanca durante el transporte.
4 GRUPO D LLEGADA.
DAF ENTREGADO EN FRONTERA.
VENDEDOR.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
COMPRADOR.
Selecciona la naviera.
Paga el flete.
El traspaso de los gastos y de los riesgos se hace a bordo del buque en el puerto de destino
convenido, de manera que permita el descarguen la mercanca del buque por los medios
adecuados a la naturaleza de sta.
Significa que la transferencia de los riesgos y gastos ocurre cuando el vendedor pone a disposicin
del comprador la mercanca, con impuestos pagados, sobre el muelle del puerto convenido.
Significa que el vendedor ha cumplido con la obligacin contractual, una vez que la mercanca se
encuentra a disposicin del comprador en un lugar convenido dentro del pas de importacin.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 285
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
COMPRADOR.
Paga los derechos de transferencia del riesgo y de los gastos se hace a la entrega de la mercanca
en el domicilio comercial del comprador o a la vista.
EN CUANTO AL "SEGURO".
La obligacin de contratar el seguro por las mercancas en:
EXW.
Comprador: asume tal obligacin.
FAS.
Vendedor: hasta el costado de la nave.
Comprador: desde ese instante hasta el lugar de destino.
F.O.B.
Vendedor: hasta pasar la borda de la nave.
Comprador: desde ese momento hasta el lugar de destino.
CFR.
Vendedor: hasta el instante en que entregue las mercancas al transportador en el lugar o puerto de
embarque o hasta pasar la borda de la nave.
Comprador: desde ese momento hasta el lugar de destino.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
CIF.
Vendedor: hasta el punto de destino, o sea, durante el trayecto martimo.
DEQ.
Vendedor: hasta dicho lugar.
RIESGOS DE LA NAVEGACION:
AVERIA
ABORDAJE
ARRIBADA FORZOSA
SALVAMENTO
53).- LAS AVERIAS. Origen y reglas generales. Clasificacin. Carcter de las normas.
Territorialidad.
ORIGEN.
Es de antigua data y al parecer se remonta a las "Leyes Rodias", recogidas posteriormente en el
Derecho Romano con la "Lex rhodia de iactu" en el Digesto.
En la Edad Media nace en el derecho martimo la palabra "Avera" para significar cierto tipo de
prdidas o daos.
La estructuracin del concepto de "Avera" surgi en torno a la figura de la echazn de la carga
(actual Regla 1 de York y Amberes).
REGLAS GENERALES.
Genricamente Las averas consisten en daos o en gastos extraordinarios e imprevisto,
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 287
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
1 Los dao a la nave, estando o no cargada, en puerto o durante la navegacin, y los que
afectan a la carga estando a bordo. (Desde que es embarcada en el lugar de expedicin, hasta su
desembarque en el lugar de consignacin).
2 Los gastos extraordinarios e imprevistos incurridos para conservar la nave, la carga o
ambas".
NO CONSTITUYEN AVERIAS.
Los gastos ordinarios de operacin de la nave y propios de la navegacin.
1.088 "No son averas los gastos ordinarios originados por:
1 Pilotajes y practicajes;
2 Lanchas y remolques;
3 Derechos portuarios o por otros servicios a la navegacin:
4 La carga y descarga de las mercancas; y
5 En general, todos los ordinarios de la navegacin". (Si dichos daos irrogan la calidad de
extraordinarios, caern dentro de la categora de averas, por ejemplo: arribada forzosa).
1.089 todos los gastos enunciados en el 1088 sern de cuenta y de cargo del transportador o
fletante, a menos que otras reglas del Libro III o el acuerdo de las partes establezcan otra cosa.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 288
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
art.1087: Avera de daos: daos ajenos a la explotacin normal de una nave. Ejemplo: incendio,
varadura accidental.
La regla general es sean calificadas de particulares y que la avera gruesa constituya la excepcin.
Sin embargo, nada impide que una avera particular devengue en avera gruesa si surge la
voluntad e intencin de realizar un gasto o un sacrificio en beneficio del inters comn, en reemplazo
de aquel que tena slo un inters particular.
Ejemplo de avera de dao.
arribada forzosa.
Asistencia de una nave.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 289
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
No son imperativas.
1.091 "a falta de estipulacin expresa, la liquidacin y pago de las averas se regir por las
disposiciones de este ttulo".
2) En la prctica, la avera gruesa existe hace mucho tiempo, se fue desarrollando y creando una serie
de usos y costumbres en su entorno, los que intentaron recuperarse en 1960, en las Reglas de York y
Amberes.
Las Reglas de York y Amberes son a la avera gruesa como los incoterms a la compraventa
internacional.
1994, es la ltima versin de las reglas de York y Amberes.
Estas reglas no son imperativas para las partes, estn en el contrato de fletamento y
conocimiento de embarque como clusulas tipo, por lo que si las partes no quieren sujetarse a ellas se
debe eliminar la clusula y, en ese caso, se aplican las normas del Cdigo, pero en las normas del
Cdigo muchos artculos. Son copia de las reglas de York y Amberes.
Estas reglas estn formadas por:
1 regla de interpretacin
7 reglas alfabticas
22 reglas numricas
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 290
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
por la ley, usos y costumbres del lugar donde se verifique dicho arreglo.
Este es un principio de derecho internacional privado y con ello queda fuera de aplicacin la
legislacin chilena.
La ley chilena no es extraterritorial.
EJEMPLOS DE AVERIAS.
1 Los gastos derivados de una echazn de carga que va sobre cubierta y que es arrojada a la mar en
inters comn de la expedicin para preservar a sta de un peligro, constituir una clsica avera
comn.
2 El arrastre por la mar de una carga estibada sobre cubierta, en la cual, por lo tanto, no hay
voluntariedad en el hecho acaecido, son avera simple.
3 Los daos o mermas que sufra la carga a causa de un embalaje defectuoso, o por errores en su
manipulacin, o en un incendio, son avera simple.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
LIQUIDACIN
"Sobre la calificacin, liquidacin y repartimiento de las averas comunes, las partes podrn
pactar la aplicacin de cualquier clase de normas, sea que hayan recibido sancin legal de un Estado,
sea que provengan de usos o acuerdos nacionales, extranjeros o internacionales, pblicos o privados,
o de reglas de prctica1 nacionales o extranjeras".
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Ejemplo: arribada forzosa a Valparaso, luego se tiene que enviar a reparar a San Antonio. Ese
gasto en principio no es admisible, pero como se hizo para evitar otro gasto se admite como avera
gruesa
No sern admitidos en avera gruesa:
1) Los daos o prdidas por demora que se ocasionen a la nave o al cargamento, ya fuere durante el
viaje o despus.
2) Los daos o prdidas indirectas debidas a esta misma causa, tales como las resultantes de
sobreestadas y de diferencia de mercado.
Peso de la prueba en cuanto a admisin en avera gruesa.
1.101 es de cargo de quien lo reclama
Proviene del derecho comn y coincide con la Regla E de York y Amberes.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 294
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Las averas gruesas son de cargo de la nave, del flete y de las mercancas que existan en la
nave al tiempo de producirse las averas.
Se pagarn por contribucin proporcional al valor de los intereses comprometidos (nave,
carga, flete).
Coincide con la Regla "G" de York y Amberes.
La avera gruesa se liquida y, una vez liquidada, las partes tienen que hacer valer sus
derechos.
Habr lugar a la liquidacin de la avera comn, aunque el suceso que hubiere originado el
dao o gasto se haya debido a culpa de una de las partes interesadas en la expedicin martima, sin
perjuicio de las acciones o defensas que se pudieren ejercitar en su contra".
Ex: varadura no voluntaria de una nave, por culpa nutica del capitn, al no haber ejercido la
debida diligencia.
La avera comn se liquida, tanto en lo concerniente a las prdidas como a las contribuciones
sobre la base de los valores de los intereses comprometidos, en la fecha y en lugar donde termina la
expedicin martima.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 295
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
PROCEDIMIENTOS.
1) PROCEDIMIENTO PARA DECLARAR AVERA GRUESA.
Art. 1106. Cuando el capitn o armador de la nave afectada no hubiere declarado una avera
comn, cualquier interesado en ella, podr solicitar al juez indicado en el art. Anterior que nombre un
rbitro, para que se pronuncie sobre la existencia de la avera comn, salvo que ya hubiese sido
designado.
Ejemplo: echazn de una mercadera al mar, le conviene que se declare al cargador, dueo del
contenedor botado.
Llega la nave a puerto de descarga y se sigue un juicio. El cargador recurre al juez competente
del puerto de descarga y pedir que se nombre un rbitro, y ese rbitro decide si procede o no la
avera gruesa.
Esta peticin slo podr formularse dentro del plazo de 6 meses, contados desde el trmino de
la descarga.
Art. 1108. El juez rbitro proceder en nica instancia, estar investido de las facultades del
art.1206 del Cdigo de Comercio y, salvo que las partes dispongan otra cosa, proceder conforme a
las reglas del juicio sumario, salvo los artculos.681 y 689 del CPC.
Importancia de la declaracin de avera gruesa.
a) Hace nacer la obligacin de hacer entrega de la contribucin provisional o de garantizar su pago
con un bono de garanta o de compromiso.
b) Se evita el efecto del 1.114 sobre la no obligacin de entrega de las mercancas por parte del
fletante o del transportador.
1. Puede tambin firmarse un "compromiso de avera".
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 297
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 298
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
a) Las objeciones a la liquidacin se acumularn en un solo juicio, del que conocer un juez
rbitro.
b) El plazo para objetar la liquidacin de avera comn se suspender respecto de los que
hubieren impugnado su legitimidad.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 300
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Estas normas tambin se aplican cuando los hechos ocurran en aguas fluviales, lacustres o
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 301
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Si el abordaje se produjo por culpa o dolo del capitn, piloto o tripulacin de una de las naves,
los daos sern de responsabilidad de su armador.
Responsabiliza al armador, el cual no necesariamente es el propietario.
Se aplica el principio de derecho comn. La Indemnizacin de los daos debe ser integral,
comprendiendo el dao emergente y el lucro cesante.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 302
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Si el abordaje fuere imputable a culpa de dos o ms naves, el total de los perjuicios ser
soportado por el armador de cada una de ellas, en la proporcin de culpa que se asigne a su respectiva
nave por el tribunal que conozca de la primera accin de perjuicios que se promueva.
Cada nave responde por el total de los daos en proporcin a la gravedad de su culpa.
Debe existir en el abordaje culpable, sea unilateral o concurrente, una relacin de causa a
efecto entre la culpa y el dao que se haya causado de resultas de ella, como requisito esencial para
que as se determine.
La relacin de causalidad deber probarse, pues la legislacin mercantil no contiene
presunciones de culpa, salvo el 1.124.
Art.1124. Para la determinacin de responsabilidades civiles que se deriven del abordaje, se
reputarn verdaderos, salvo prueba en contrario, los hechos establecidos como causas determinantes
de aquel, en la resolucin definitiva dictada en el sumario que se hubiere incoado por la autoridad
martima.
Artculo 118 LN "En el juicio en que se persigan responsabilidades civiles que deriven de un
abordaje, los hechos establecidos en la resolucin definitiva de la autoridad martima como causas
determinantes del accidente se reputarn verdaderos, salvo prueba en contrario.
Las reglas del abordaje se aplican tambin a los daos por abordaje que ocurra entre naves
pertenecientes a un mismo dueo o sometidas a una misma administracin.
Por regla general en los remolques tanto la nave remolcadora como la remolcada sern
responsables frente a terceros de su propia culpa.
En los casos de abordaje con otra nave, ajena a la maniobra:
Si la direccin del remolque estaba a cargo de la nave remolcadora, el convoy ser considerado
como una sola unidad de transporte para los fines de responsabilidad frente a terceros.
Si la direccin de la maniobra estaba a cargo de la nave remolcada, la responsabilidad recaer
sobre sta.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 303
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 304
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Se aplican las leyes del pas ante cuyos tribunales se demande, que puede ser a eleccin del
demandante:
a) El del domicilio del demandado.
b) El del lugar donde la nave responsable se hubiere refugiado o se encuentra arraigada o detenida.
La legislacin que se aplique podr resultar o no coincidente con la ley del pabelln de la nave
que entable la accin.
en:
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 305
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
1.125 Si una nave, despus de haber sido abordada, naufragare en el curso de su navegacin
al puerto o lugar al cual se diriga, su prdida ser considerada como consecuencia del abordaje, salvo
prueba en contrario.
La Ley de Navegacin obliga al capitn a denunciar el abordaje mediante una protesta ante la
autoridad martima competente, en el ms breve plazo posible.
Hay dos clusulas de origen britnico que suelen utilizarse en los contratos de fletamento o de
transporte martimo. La 1 dice relacin con los seguros martimos y la 2 con la proporcin en la
distribucin de culpas.
Clusula de Colisin.
Su objeto es poner a cubierto al armador del riesgo de tener que indemnizar a otro u otros
armadores por responsabilidades emergentes en la culpa de su capitn o de la dotacin de la nave.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 306
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
CONCEPTO. 1126
La arribada forzosa es la entrada necesaria de la nave a un puerto o lugar distinto al de escala
o trmino previsto para el viaje.
REQUISITOS.
1) Entrada necesaria de la nave, es decir, emergencia.
2) Entrada a un puerto o lugar distinto al de escala o trmino.
Es un caso de avera de gasto, un gasto imprevisto, extraordinario, a diferencia de los de la
propia explotacin de la nave.
Se le aplica lo dicho respecto a la parte general de la avera, ya sea gruesa o particular.
Art. 1127.
Si la arribada forzosa se produce en un puerto chileno es la autoridad martima la que dice
como, cuando y donde procede.
Art.24 LN.
REGIMEN JURIDICO.
1) En el rgimen jurdico del Cdigo de Comercio, los gastos de arribada forzosa pueden o no ser
constitutivos de avera gruesa.
Constituyen avera gruesa: Los gastos en que se incurra por arribada forzosa si ella se ha
efectuado en inters comn de la nave y de la carga.
Coincide con la Regla X de las Reglas de York y Amberes.
En los dems casos: Los gastos sern de cargo del interesado (de la carga o de la nave) es
decir a quien afectaba la necesidad de efectuar la arribada forzosa.
Para las dos alternativas: Todo lo cual es sin perjuicio de las acciones que competan contra los
responsables (terceros) por los hechos que hubieren motivado la arribada forzosa. Se aplicar el
derecho comn para obtener las indemnizaciones correspondientes.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 307
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
2) Ley de Navegacin. 27
En caso de arribada forzosa, el capitn de la nave deber dar aviso inmediato a la autoridad
martima, la cual:
1 Verificar los motivos que la justifiquen.
2 Sealar al capitn las formalidades que deba cumplir.
3 Las normas a que estar sujeta la nave mientras se encuentre en esta calidad.
3) Reglamento de Recepcin y Despacho de las Naves. (D.S. 364 de 1980).
El capitn debe dar aviso de llegada de la nave a la Autoridad Martima con 24 horas de
anticipacin.
4) Ordenanza de Aduanas.
55 Cuando acaezca una arribada forzosa, el capitn debe prestar una declaracin formal ante
el jefe de Aduanas del puerto.
La declaracin debe efectuarse dentro de las 24 horas siguientes a la arribada, o cuando las
circunstancias lo permitan en caso de peligro inminente.
PROTESTA.
El capitn debe formular una protesta antes de entrar al puerto de arribada forzosa.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Las normas del Libro III estn tomadas del proyecto de Convencin de Montreal de 1981.
HISTORIA:
El salvamento viene desde hace mucho tiempo, desde la poca de los fenicios.
Estos servicios se otorgaban de hecho, no haba contrato.
La costumbre en materia de salvamento era que en estos servicios slo iba a existir derecho a
remuneracin si haba un resultado til.
La expresin no cure no pay, si no hay cura, remedio, no hay pago. Esa fue y ha sido la
costumbre en materia de salvamento, idea que sigue en el art.1137.
Con el tiempo, el medio ambiente fue objeto de proteccin. Ejemplo: una nave petrolera
encallada e incendindose. Nadie la asisti porque era imposible salvarla y el riesgo de intentarlo era
enorme, pero esa nave se iba a partir en dos e iba a producir un dao enorme al medio ambiente.
Se pens o ideo lo que se llama el reembolso de los gastos razonablemente incurridos, todo
aquel que intente ayudar, auxiliar, asistir o salvar una nave porque, por s o por su carga amenace un
dao al medio ambiente tendr derecho a este reembolso de gastos. Idea que est presente en el
art.1140.
Con el tiempo, este reembolso no fue suficiente. Fue necesario estimularlo mas, y se ide lo
que se llama compensacin especial, la idea que todo aqul que tenga xito en minimizar el dao al
medio ambiente no slo tiene derecho al reembolso de los gastos razonables, sino que tambin tiene
derecho a un aumento de la compensacin que le corresponda. Idea que est presente en el art.1141.
LEGISLACIN CHILENA.
1. CONCEPTO.
Los servicios que se prestan a una nave en peligro, pueden constituir una operacin de
salvamento, de asistencia o de auxilio.
Operacin de salvamento de asistencia o de auxilio: involucra todo acto o actividad
emprendida para ayudar a una nave, artefacto naval o cualquier bien en peligro, sin importar las aguas
donde ocurra el acto o se realice la actividad.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 309
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
3 Entre los bienes en peligro: se incluye tambin el flete por el transporte de la carga de la nave que
se auxilia, ya sea que el riesgo de prdida del flete corresponda al dueo de los bienes, al armador o al
fletador.
4 Dao al medio ambiente: es el dao fsico significativo a la salud humana, a la vida animal o
vegetal y a los recursos marinos en aguas sometidas a la jurisdiccin nacional y reas terrestres
adyacentes a aquellas, producidos por contaminacin, envenenamiento, explosin, fuego u otras
causas similares.
Por lo tanto, el objeto de los servicios de asistencia es cualquier bien en peligro, es decir, una
nave, su carga, los fletes de sta, as como tambin el medio ambiente.
Servicios prestados por buques de la Armada Nacional. 109 LN (Ttulo VII de los riesgos de la
navegacin).
Los buques de la Armada Nacional que presten servicios en casos de accidente a una nave o
artefacto naval tendrn derecho a cobrar los gastos en que incurrieren y las dems compensaciones
que procedieren, de acuerdo con las tarifas que establezcan los reglamentos de la institucin o por el
acuerdo de las partes.
Esta norma es una excepcin a lo establecido en el art.823. Sin embargo, estas
disposiciones estn derogadas por su incorporacin al Libro III del Ccom.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 310
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 311
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
las condiciones que en definitiva se presenten o de las retribuciones a que tenga derecho la nave
asistente como tambin del hecho que la asistencia haya sido obligatoria o voluntaria.
1) ARTICULO 102 LN (Obligatoriedad del Salvamento).
1 Toda nave tiene la obligacin de acudir en auxilio de otra en peligro, salvo si hay grave riesgo para
su propia seguridad, dotacin o pasajeros.
2 Cesa la obligacin cuando se logra asegurar la vida de la dotacin y de los pasajeros de la nave en
peligro.
3 Si el capitn no cumple con este deber ser sancionado con la cancelacin de su ttulo, sin perjuicio
de la responsabilidad penal que le afecte, a menos que justifique causa razonable le haya impedido
hacerlo.
4 El armador o naviero no ser responsable en este caso por el hecho de su capitn. Idntico
principio de irresponsabilidad que el 1.135/2 (excepcin a la regla de que el armador responde por el
capitn).
2) ARTICULO 112 LN (Accidentes martimos).
Al producirse una colisin o abordaje entre naves, el capitn de cada una estar obligado a
prestar auxilio a la otra, a su dotacin y pasajeros, siempre que pueda hacerlo sin grave riesgo de su
nave y de las personas a bordo.
3) ARTICULO 914 N 10
Entre las obligaciones del capitn, est la de prestar la asistencia y el auxilio a que est
obligado por las leyes o la costumbre.
Ejemplo, nave chilena navegando en alta mar y se presenten situaciones en las cuales tenga
aplicacin la costumbre de prestar auxilio como obligacin, aun cuando no haya peligro de vidas
humanas y no est en la ley.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 312
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
funciones de seguridad portuaria, para prevenir el riesgo de naufragio, abordaje y otros accidentes.
Cuando la autoridad martima tenga conocimiento de un naufragio o de cualquier otro
siniestro o peligro que afecte a una nave y comprometa la seguridad de sus pasajeros y su dotacin,
podr ordenar a otras que naveguen en sus cercanas o que se encuentren en puerto en condiciones de
zarpar, que se dirijan de inmediato a socorrerla.
Una vez que cese el peligro de vidas humanas, La autoridad podr ordenar la libre accin (la
asistencia preferente de cosas da derecho a remuneracin, no as de las vidas humanas).
COMO SE PRESTA UN SERVICIO DE SALVAMMENTO
Las normas del Libro III son normas dispositivas que se aplican en subsidio de lo que digan
las partes. Art. 1130.
En la prctica, en materia de salvamento existe un formulario tipo, LOFF, es un contrato
estndar tipo que surge en 1980, luego tenemos el LOFF9095 y, finalmente, el LOFF2000, que
incorpora ntegramente la Convencin de Londres de 1999.
La idea es que al momento que se requiera el auxilio las partes firmen un contrato LOFF,
donde est toda la regulacin.
El contrato o convenio de asistencia no est sujeto en el derecho chileno a formalidades
especiales en su celebracin, existe una amplia libertad en cuanto al alcance de sus estipulaciones,
dentro de la libertad contractual que plantea el 1.130/1.
El contrato se puede celebrar tanto en tierra, entre el asistente y el armador o propietario de la
nave asistida o su representante, o bien, por el capitn de sta.
1.129/1 "el capitn estar facultado para celebrar contratos de asistencia a nombre y por
cuenta de los dueos o armadores de la nave y de los dems bienes que estn bajo su custodia y se
encuentren en peligro".
CIRCUNSTANCIAS EN QUE EL CONTRATO PUEDE SER INVALIDADO
Art.1131: dos circunstancias.
1
Cuando el contrato se ha firmado bajo presin indebida o influencia de peligro y sus trminos
no sean equitativos.
2 Cuando la remuneracin convenida sea muy superior o inferior respecto de los servicios realmente
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prestados.
El formulario tipo trata de reconocer una situacin prctica, porque lo ms lgico es que la
nave firme cualquier cosa cuando est en una situacin de peligro.
La firma el capitn en representacin de todos, tambin puede hacerlo directamente el
armador.
En cada nave habr formularios LOFF, a falta de formulario u otro contrato, se aplican las
normas del Libro III (tambin si no hay acuerdo entre las partes).
Las normas del Libro III se aplican subsidiariamente.
Las partes pueden haber pactado el pago de una remuneracin:
1) Slo en caso que el servicio de salvamento produzca un resultado til.
2) A todo evento.
3) An si los servicios de salvamento no han producido un resultado til. 1137.
El concepto de resultado til: no necesariamente debe entenderse como sinnimo de xito total. Si se
produce un resultado til parcial, habr tambin derecho a una retribucin proporcional a los logros
obtenidos. Por ejemplo, se salvo toda la carga pero la nave no.
6. RESPONSABILIDAD DEL ARMADOR DE LA NAVE ASISTIDA.
a) Responder ante los salvadores por todos los derechos que nazcan a favor de stos, incluso los
que afecten a la carga u otros bienes beneficiados.
b) Sin perjuicio del derecho de ese armador o del dueo de la nave asistida para recuperar lo que
corresponde de otros beneficiados u obligados".
Extensin de la responsabilidad del armador frente a los salvadores.
Responde ante los salvadores por los derechos que estos tengan en relacin a la carga u otros bienes
beneficiados por en auxilio.
El armador puede repetir contra los otros beneficiados u otros obligados.
OBLIGACIONES DE LAS PARTES
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1) ASISTIDO:
El armador, operador, dueo y el capitn de una nave en peligro, tienen tres obligaciones:
1 Adoptar oportunamente las medidas razonables para obtener asistencia, cooperar plenamente con
el asistente durante las operaciones y hacer todo lo posible para evitar o disminuir el dao al medio
ambiente;
2 Solicitar asistencia de inmediato cuando su nave, aeronave o artefacto naval, por su estado o lugar
en que se encuentre, ponga en peligro o pueda constituir un obstculo para la navegacin, la pesca, la
preservacin del medio ambiente u otras actividades martimas o ribereas.(Servicios prestados sin
que medie un contrato de salvamento).
3 Pedir o aceptar los servicios de asistencia de otro salvador, cuando razonablemente aparezca que
el que est efectuando las operaciones de asistencia no puede completarlas solo, o dentro de un
tiempo prudencial, o sus elementos son inadecuados.
Los dueos de la nave o de los bienes salvados que han sido llevados a un lugar seguro, deben
aceptar su restitucin cuando razonablemente se estime terminada la labor de los salvadores.
2) ASISTENTE. 1134
1 Efectuar las operaciones de salvamento con el debido cuidado, empleando sus mejores esfuerzos
para salvar la nave y bienes contenidos en ella y para impedir o disminuir el dao al medio ambiente.
2 Si las circunstancias lo requieren, el asistente deber solicitar ayuda de otros salvadores disponibles
y aceptar la intervencin de otros asistentes cuando as lo pida el dueo o el capitn.
Caso de varias naves concurrentes al auxilio voluntarias o por orden de la autoridad martima:
103 LN.
El capitn de la nave que arribe primero al lugar de un siniestro tendr prioridad para prestar
servicios de auxilio, siempre que cuente con los medios adecuados para ello.
Si hay ms de un asistente simultneo, la remuneracin se distribuir de conformidad segn
1.145 y siguientes.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Es decir que terminando la prestada por una nave, comience la de otra nave.
La remuneracin tambin ser la pactada por cada caso o, en su defecto, la que se establezca
segn el 1.138 y 1.145 y siguientes.
Cuando la asistencia de otro salvador solicitada por el asistente se demuestre que no era
necesaria, el monto de la remuneracin del primer asistente no resultar afectado.
Los capitanes de las naves tanto asistentes como asistidas tomarn debida nota de los
respectivos hechos en el bitcora, a la vez que formularn las protestas, cuando ello
procediere.
Regla general.
Las personas cuyas vidas hayan sido salvadas no deben remuneracin alguna.
Excepcin.
El salvador de vidas humanas tiene derecho a una parte equitativa de la remuneracin que
corresponda al salvador de la nave, al de otros bienes, o al que evit o disminuy los daos al medio
ambiente.
2 Asistencia a naves u otros bienes. 1138
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Para tener derecho a remuneracin es necesario que las operaciones de asistencia hayan tenido un
resultado til, a menos que expresamente se haya convenido otra cosa (art. 1.137).
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
parte de la dotacin se distribuye en proporcin a sus sueldos base. La cuota del capitn no podr
ser inferior al doble de la proporcin que le corresponde segn su sueldo base.
Corresponder slo al armador de la nave asistente el ejercicio de las acciones por cobro de
remuneracin, reembolsos, indemnizaciones y compensacin especial que se originen en faenas
prestadas por o desde ella.
SERVICIOS PRESTADOS BAJO CTTOS PREEXISTENTES.
Los servicios prestados en cumplimiento de un contrato celebrado antes que surgiera el
peligro no sern considerados como auxilio y no darn derecho a las remuneraciones, reembolsos e
indemnizaciones de que trata este prrafo.
Excepcin: salvo en cuanto estos servicios excedan lo que razonablemente poda considerarse
como adecuado cumplimiento de ese contrato".
Esto es importante en el remolque martimo, fluvial y lacustre.
Era expresa y razonable por parte del capitn, dueo u operador de la nave:
No dan derecho a las remuneraciones, indemnizaciones, reembolsos y compensaciones.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
No era expresa y razonable por parte del capitn, dueo u operador de la nave:
En tanto no se constituya garanta suficiente para responder al cobro del asistente, los bienes
salvados no podrn ser trasladados del primer puerto o lugar a que hayan llegado al trmino de las
operaciones de asistencia".
El tribunal que sea competente para conocer de la demanda del asistente, decretar a peticin
de ste y sin ms trmite, la retencin o arraigo de los bienes salvados y el lugar en que la medida
debe cumplirse.
El tribunal que sea competente para conocer de la demanda del asistente podr decretar que se
pague al asistente una cantidad provisoria y a cuenta, que considere adecuada y justa.
La peticin de que se concedan pagos provisorios se tramitar como incidente y la resolucin
que acceda a ello establecer si el salvador debe constituir una garanta suficiente de restitucin
APELACIONES.1155
Las resoluciones que se dicten en las materias a que se refieren los artculos 1.153 y 1.154
precedentemente conocidos sern apelables en el solo efecto devolutivo.
COMPETENCIA.
1) Intervencin del tribunal ordinario. 1156.
Cuando por voluntad de las partes deba un tribunal ordinario conocer sobre la regulacin del
valor de los servicios y el monto de los daos y gastos reembolsables, y no se haya precisado el
tribunal ser competente, a opcin del demandante, el correspondiente a:
1 El domicilio del demandado;
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
2 El puerto o lugar al cual se han llevado los bienes salvados, al trmino de 1os servicios;
3 El lugar en el cual se ha constituido la respectiva garanta;
4 El lugar donde se han retenido o arraigado los bienes salvados; o
5 El lugar en el cual se prestaron los servicios".
b) Arbitraje. 1157
Cuando las mismas materias mencionadas en el 1156 deban someterse a arbitraje, y fuere necesario
proceder a la designacin del rbitro, ser competente para hacer tal designacin cualquiera de los
tribunales sealados en el referido artculo a eleccin del demandante".
PRESCRIPCION.
Regla general: 2 aos, segn el artculo.1248
Desde cundo se cuenta: art.1249 N 6.
GENERALIDADES
Existen tres ramas del seguro martimo:
1.
2.
3.
Precisiones.
1. 1 y 2 son seguros organizados en base comercial, se paga una prima fija en una compaa.
2. 3 es un seguro organizado en base a mutualidades, dueos y armadores, clubes de P&I.
Conceptos:
1.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 320
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
2.
3.
4.
Riesgo: eventualidad de todo caso fortuito que puede causar la prdida o deterioro de los objetos
asegurados.
5.
NORMAS APLICABLES
1.
2.
3.
Art.1158: A los seguros martimos se aplican las disposiciones contenidas en los artculos 512 al
560, salvo las materias expresamente reguladas de otra manera
Art.1159: Las reglas de este Titulo se aplicarn en defecto de las estipulaciones de las partes, salvo
en las materias en que la norma sea expresamente imperativa".
OBJETO DEL SEGURO MARITIMO
Los seguros martimos pueden versar sobre:
1)
2)
3)
4)
RIESGOS ASEGURABLES
1.
2.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
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557 consagra tres causales de rescisin del seguro, como "las declaraciones falsas o errneas
o por las reticencias del asegurado acerca de aquellas circunstancias que, conocidas por el asegurador,
pudieran retraerle de la celebracin del contrato o producir alguna modificacin sustancial en sus
condiciones".
INTERS ASEGURABLE.
Art.1164
Puede tomar un seguro martimo toda persona que tenga un inters en la conservacin de la
cosa asegurada mientras corra los riesgos de una aventura martima, sea que ese inters afecte
directamente a su patrimonio o a determinadas obligaciones suyas con relacin a la cosa asegurada.
Debe existir cierta relacin o vnculo necesariamente entre el asegurado y el objeto asegurado,
puede ser un vnculo legal o de tenencia.
Los sujetos de la relacin jurdica pueden ser mltiples, propietario de la nave y de las
mercancas, armadores y cargadores, siempre que sean lcitos.
El inters asegurable constituye el objeto del contrato al cual protege de eventuales riesgos.
Puede ocurrir que el inters asegurable no tenga una existencia real como tal al perfeccionarse
el contrato de seguro.
En el inters asegurable concurren, el asegurado, el objeto del inters asegurable y la relacin
econmica de carcter lcito que liga a ambos elementos.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
El asegurado slo debe justificar su inters asegurable en la poca en que ocurra la prdida o dao de
la cosa asegurada.
Falta de inters asegurable: Sancin por seguro contratado luego de cesar los riesgos. 1166.
Es nulo y de ningn valor el seguro contratado con posterioridad a la cesacin de los riesgos si
al tiempo de su celebracin, el asegurado o quien contrat por l tena conocimiento de haber ocurrido
el siniestro, o el asegurador, de haber cesado los riesgos.
En estos casos, el seguro de ser de mera indemnizacin pasa a ser de ganancia, porque uno gana la
indemnizacin, y el otro la prima.
Cosa asegurada que debe pasar por la custodia o propiedad de varias personas mientras
estn corriendo los riesgos.
El seguro de mercancas se entiende celebrado por cuenta de quien corresponda, a menos que la
pliza disponga otra cosa.
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VALOR DE LA NAVE.
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2. INDIVIDUALIZACION DE LA NAVE.
El seguro sobre la nave debe individualizarla perfectamente.
Si la pliza no es tomada por el dueo de la nave, debe consignarse el inters asegurable que
exista entre la persona beneficiaria del seguro y la nave.
Queda afuera:
Armamento
Vituallas
Fletes
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En Chile, las plizas tipo de casco y maquinaria deben estar depositadas en la Superintendencia
de seguros y valores y deben ser aprobadas por ese rgano.
SEGUROS DE CARGA
1.
VALOR ASEGURADO:
No puede exceder el verdadero valor de la mercanca, adems de los costos razonables para
hacerlas llegar al lugar de su destino (flete terrestre, martimo, prima del seguro, gastos de despacho).
La suma asegurada puede aumentarse hasta la cantidad que razonablemente puede obtenerse
de la venta de las cosas, si stas llegan sanas al lugar de destino.
Si existiere duda sobre el precio de venta en el lugar de destino para la carga sana, ste podr
ser tambin establecido por peritos.
Se comprende tanto la carga como del equipaje.
2.
INDIVIDUALIZACION:
Las mercancas deben ser individualizadas.
POLIZAS TIPO:
a) Tipo A: cubre todos los riesgos, ms contribucin por avera gruesa, ms remuneracin por
salvamento.
b) Tipo B: cubre algunos riesgos.
c) Tipo C: pliza de catstrofe.
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POLIZAS FLOTANTES:
Se dan normalmente en los seguros de carga, y son de dos tipos:
Pliza de abono.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
gasto que exceda el valor de dicho objeto despus de efectuado el desembolso. Ejemplo: una nave
varada, est en una situacin de peligro y salvarla es mas caro que el valor de la nave despus de
realizado el desembolso, salvar la nave cuesta $1.500.000, pero despus de salvada la nave vale
$850.000.Los siniestros que no constituyen prdida total son prdida parcial.
En caso de duda, asegurado podr promover conjuntamente la accin de dejacin y la de
avera, pero la de avera debe interponerse en subsidio de la de dejacin.
Responsabilidad del asegurador por prdida o dao que provenga de culpa o dolo del capitn o de
su tripulacin.
El asegurador es responsable por la prdida o dao de los objetos asegurados que provengan
de culpa o dolo del capitn o de la tripulacin.
Pero no ser indemnizada la prdida o dao al casco que provenga de dolo del capitn, salvo
estipulacin expresa.
Caso de demora.
El asegurador no ser responsable por prdidas causadas por demora, aun cuando sta tuviere
su origen en un riesgo cubierto por la pliza, a menos que expresamente as se estipule.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 329
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Por los fenmenos ordinarios de filtracin, rotura o desgaste, por viaje propio o de la naturaleza
de la cosa asegurada y otros normales del transporte.
El asegurador ser responsable si la causa principal o determinante es un riesgo cubierto por la pliza.
Con todo, cualquiera que fueren las estipulaciones del contrato, si no fuere posible establecer
cul fuera causa principal o si varias causas determinantes fueron simultneas y entre ellas hubiere
una que constituyera un riesgo asegurado, el asegurador ser responsable por el dao en los trminos
sealados por la pliza.
Prdidas (Losses).
Las prdidas ocurren, para el caso del seguro, cuando el riesgo cubierto por la pliza se
cumple.
La prdida puede ser total o parcial.
La prdida total puede ser real o efectiva y asimilada o constructiva.
El seguro contra prdida total cubre tanto la prdida total asimilada como la real o efectiva,
salvo estipulacin en contrario.
a) Prdida total real o efectiva.
Existe cuando el objeto asegurado:
1) Queda completamente destruido.
2) Queda de tal modo daado, que pierda definitivamente la aptitud para el fin a que est destinado.
3) Queda irremediablemente privado para el asegurado.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Salvo que la pliza disponga otra cosa, el asegurador es responsable por todos los siniestros que sufra
la cosa asegurada durante el perodo de cobertura, aunque el monto de todos ellos exceda la suma
asegurada.
Pero si una prdida total se sigue a un dao parcial no reparado, el asegurado slo podr exigir la
indemnizacin de la prdida total.
DE LA DEJACION A FAVOR DE LOS ASEGURADORES
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
La dejacin ha de ser total, es decir, deber recaer sobre toda la cosa asegurada.
Los efectos de la dejacin se producen:
1)
2)
La dejacin aceptada o la declarada vlida por sentencia firme transfieren al asegurador todos los
derechos y obligaciones del asegurado respecto de la cosa asegurada, por el solo ministerio de la ley.
Mientras no est aceptada la dejacin o dictada sentencia que la declare vlida, el asegurador podr
reconocer su obligacin de indemnizar la prdida total del objeto asegurado y rechazar la
transferencia de la propiedad de la cosa asegurada.
La aceptacin de la dejacin, adems de dar a sta el carcter de irrevocable, significar que el
asegurador reconoce su responsabilidad por el monto total asegurado.
Formalidades de la dejacin.
Si el asegurado opta por reclamar la prdida total, debe comunicar al asegurador su intencin
de hacer dejacin. En defecto de dicho aviso, el asegurado slo podr ejercitar la accin de avera.
El aviso de dejacin no ser necesario cuando la avera o accidente, por su naturaleza o
magnitud, haca imposible la adopcin por el asegurador de medidas tendientes a recuperar, rescatar
la cosa siniestrada o disminuir los efectos del siniestro.
El asegurado tendr el plazo de 3 meses desde que tuvo conocimiento efectivo que la prdida
tena ese carcter, para comunicar por escrito al asegurador su intencin de hacer dejacin.
La notificacin al asegurador de una accin de dejacin sustituye para estos efectos al aviso de
dejacin.
El aviso o demanda deber indicar en forma inequvoca la intencin de hacer dejacin
incondicional del objeto asegurado al asegurador.
Interrupcin de la prescripcin
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
El aviso de dejacin, segn expresa el 1.195, interrumpe la prescripcin de las acciones del asegurado
contra el asegurador.
Si el asegurado no la entabla dentro de los plazos respectivos. En tal caso slo puede ejercerse la
accin de avera.
SEGURO DE RESPONSABILIDAD.
El objeto del seguro de responsabilidad, como inters asegurable, es cubrir los riesgos de
responsabilidad del asegurado con relacin a reclamos de terceros a causa de riesgos (accidentes u
otro tipo de problemas) que engendren responsabilidad para el asegurado.
El seguro de responsabilidad puede concertarse para la responsabilidad total, o bien, para un exceso
de responsabilidad por sobre una determinada cantidad.
1) Deber poner en conocimiento del asegurador cualquier reclamo de que sea objeto y que pueda
comprometer la responsabilidad de ste.
2) Deber adoptar todas las medidas de defensa que fueren procedentes.
Slo en los casos en que un asegurador de responsabilidad otorgue una garanta para cubrir la
responsabilidad del asegurado podr ser demandado directamente por el tercero a cuyo favor se ha
emitido dicha garanta.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Con objetos fijos o flotantes, slo cubre las indemnizaciones por daos a terceros, sobre la parte no
cubierta por el seguro del l casco.
Lmite de cobertura.
Durante la vigencia del seguro pueden ocurrir una serie de acontecimientos que afecten la
responsabilidad del asegurador, en este caso la suma cubierta por el asegurador constituye
para cada evento el lmite de su cobertura.
Por el hecho del pago del siniestro, el asegurador se subroga al asegurado en los derechos y acciones
que ste tenga contra terceros, en razn del siniestro.
Si la indemnizacin no fuere total, el asegurado conservar sus derechos para cobrar a los
responsables los perjuicios que no hubiere indemnizado el asegurador.
El asegurado ser responsable ante el asegurador por todos los actos u omisiones que puedan
perjudicar al ejercicio de las acciones traspasadas por subrogacin.
Cabe tener presente que, como consecuencia del siniestro, la subrogacin entra a operar en forma
automtica por el solo ministerio de la ley.
La subrogacin slo puede recaer en los derechos que tienen el asegurado en favor de quien opere, ya
que, no existe solidaridad entre los aseguradores.
EL RESEGURO.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
EL CREDITO MARITIMO
Los contratos para la explotacin comercial de las naves pueden generar crditos y sus
correlativas obligaciones.
2.
Privilegio
Hipoteca naval
Prenda
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1.
Privilegio:
Lo novedoso es que estos crditos con privilegio estn dotados de un verdadero derecho de
persecucin, en circunstancias que estamos en presencia de simples crditos, es decir, derechos
personales, que slo otorgan derecho de persecucin en contra del deudor y, al contrario aqu, se les
aplica una caracterstica propia de los derechos reales.
En trminos de derecho comn, hablar de privilegio es hablar de una causal de preferencia
para el pago, permite pagarse con prelacin a otros crditos.
Las causales de preferencia en esta materia son las mismas del derecho comn, privilegio,
hipoteca.
2.
Hipoteca-prenda:
Hay una accin real, sin perjuicio de la accin personal.
Es una causal de preferencia para el pago.
La prenda est entre los crditos de 2 clase.
3.
Privilegios, hipoteca y prenda no solamente recaen sobre naves, sino que tambien sobre
artefacto naval.
6. Orden de prelacin:
a) Privilegios: acreedores privilegiados, art.844 Cdigo de Comercio.
b) Crditos hipotecarios-prenda: art.845 Cdigo de Comercio.
c) Privilegios: art.846 Cdigo de Comercio.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
3) Los crditos que gozan de privilegio martimo dan lugar a la accin in rem, o sea, sobre la cosa.
4) Su origen puede ser contractual, extracontractual e incluso cuasi-contractual.
5) No existe Derecho de Retencin sobre las mercancas al momento de su descarga, por el hecho de
no haber sido pagado el flete, o sea, no hay una prenda directa sobre las mercancas.
2. NORMA GENERAL DEL 839.
a) Los privilegios establecidos en el Ttulo 3 son preferidos y excluyen a cualquier otro privilegio
general o especial regulado por otros cuerpos legales, en cuanto se refieran a los mismos bienes y
derechos
b) Las normas sobre prelacin y privilegios en materia de contaminacin o para precaver perjuicios
por derrames de sustancias daosas, que se establecen en los convenios internacionales vigentes en
Chile y en la Ley de Navegacin, gozan de primaca sobre las disposiciones del Ttulo 3, en las
materias especficas a que ellos se refieren.
3. PARTES O PERTENENCIAS INCORPORADAS A UNA NAVE O ARTEFACTO
NAVAL.839
1) No pueden constituirse prendas, gravmenes, prohibiciones y embargos independientemente sobre
partes o pertenencias ya incorporadas a naves o artefactos navales.
2) Las prendas y dems gravmenes, los embargos y prohibiciones constituidos sobre bienes que se
incorporen a una nave o artefacto naval, se extinguen desde su incorporacin.
3) con todo, no se extinguirn (prendas y dems gravmenes, los embargos y prohibiciones) los ya
constituidos sobre motores, equipos de comunicacin o de deteccin submarina y aparejos de pesca
de naves menores.
Sanciona con las penas contempladas en el 467 del Cdigo Penal (penas por estafas y otros
engaos), al que defraudare a otro incorporando o consintiendo en que un bien afecto a una prenda,
gravamen, prohibicin o embargo vigentes sea incorporado a una nave o artefacto naval.
4. DETERIORO, DISMINUCION O PRDIDA DEL BIEN AFECTO A PRIVILEGIO. 840
En cualquiera de estas variables, el privilegio se ejercitar sobre lo que reste, se salve o
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4 1) Los gastos y remuneraciones por auxilios en el mar, y por contribucin en avera gruesa.
2) El reembolso de gastos y sacrificios en que hubiere incurrido la autoridad o terceros, para
prevenir o minimizar los daos por contaminacin o de derrames de hidrocarburos u otras sustancias
nocivas al medio ambiente o bienes de terceros, cuando no se hubiere constituido el fondo de
limitacin de responsabilidad que se establece en el Ttulo IX de la Ley de Navegacin.
5 1)Las indemnizaciones por daos, prdidas o averas causados a otras naves, a las obras de los
puertos, muelles o vas navegables o a la carga o equipajes, como consecuencia de abordajes u otros
accidentes de navegacin, cuando la accin respectiva no sea susceptible de fundarse en un contrato.
2) Los perjuicios por lesiones corporales a los pasajeros y dotacin de esas otras naves.
EXTENSION DE LOS PRIVILEGIOS QUE GOZAN DE PREFERENCIA SOBRE LAS
HIPOTECAS. 848.
Los privilegios del 844, se ejercern tambin sobre los crditos que se enumeran a
continuacin, a condicin de que se originen en el mismo viaje en que aquellos se produjeron:
1 Sobre las indemnizaciones debidas por daos materiales sufridos por la nave y no reparados y
sobre las debidas por prdidas de fletes.
2 Sobre contribuciones por daos materiales sufridos por la nave admitidos en avera comn y no
reparados y sobre las contribuciones debidas por prdida de fletes; y
3 Sobre las remuneraciones debidas por auxilios en el mar, previa deduccin de las cantidades que
correspondieren a la dotacin de la nave que prest el servicio.
PREFERENCIA DE CREDITOS HIPOTECARIOS Y PRENDA SOBRE NAVES
MENORES.845
Los crditos se pagan despus de los del 844 y antes de los crditos del 846.
La misma preferencia tienen las prendas sobre naves menores.
CREDITOS DE GRADO POSTERIOR A LA HIPOTECA Y PRENDA.846
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EFECTIVOS
SOBRE
LAS
Los privilegios sobre la nave podrn hacerse efectivos en las indemnizaciones por seguro de la
misma.
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CONCURRENCIA
DIFERENTES.851
DE
CREDITOS
ENTRE
CAUSADOS
POR
VIAJES
Los crditos privilegiados del ltimo viaje son preferidos a los de los viajes precedentes,
aunque estos ltimos sean de mejor grado.
EXCEPCION DE INDOLE LABORAL QUE BENEFICIA A LA DOTACION DE LA
NAVE.
Sin embargo los crditos derivados de un contrato nico de embarco que comprenda varios
viajes, concurren como uno slo, en el orden y lugar de preferencia previsto por el 844, con los dems
crditos privilegiados originados en el ltimo viaje.
CONCURRENCIA DE CREDITOS ORIGINADOS EN UN MISMO VIAJE.852
Los crditos privilegiados originados en un mismo viaje, son preferidos en el orden que
indican los artculos 844 y 846.
Los crditos de un mismo N de los artculos 844 y 846, concurrirn entre si a prorrata en
caso de insuficiencia del valor de los bienes sobre los cuales recaen.
REGLAS SOBRE PREEMINENCIA EN LA RELACION EMERGENTE ENTRE UN
CREDITO Y UN VIAJE.853
Distingue cuatro reglas para aclarar, en caso de duda, el viaje a que corresponde el crdito.
As "Para naves":
1 De lnea regular: se estar a la numeracin o simbologa que le de el naviero o transportador.
2 Que cumplen contratos de fletamento totales por viajes: se entender que el viaje comienza desde
que la nave zarpa a buscar el cargamento y termina con la descarga total en el ltimo lugar del
destino.
3 Que efecten un crucero de turismo: el viaje comprender la navegacin desde el puerto inicial
hasta el trmino o regreso de la nave al puerto en que se inici el crucero, segn lo indique su
programa; y
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Ninguna retencin impedir a otros acreedores el ejercicio de sus derechos sobre la misma nave".
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
ARTEFACTOS NAVALES.
Las normas que tratan:
De los privilegios martimos en general.
De los privilegios sobre la nave y los fletes.
Y sobre la nave en construccin.
Se aplican tambin a los artefactos navales.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
insuficiente: 863
Los crditos en cada numero del 861, concurren a prorrata entre si.
Los crditos del N 2 del 861 se prefieren entre si en orden inverso al de su nacimiento.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
DERECHO DE PERSECUCION
Los privilegios sobre:
Naves y Fletes.
Naves en construccin.
Dan Derecho de Persecucin, que da Derecho de Arraigo de la nave.
Mercancas.
Dan Derecho de Depsito, y no de Arraigo.
En materia de hipoteca, las formalidades que el legislador contempla son en rigor solemnidades, y no
solamente de publicidad. La sancin por su omisin es la nulidad, concretamente la nulidad absoluta.
La hipoteca naval se paga en el orden en que haya sido inscrita.
GENERACION DEL CREDITO:
La solemnidad en el caso de la hipoteca naval, sin discusin son:
a) Escritura pblica.
b) Inscripcin (en el registro de hipotecas, gravmenes y prohibiciones)
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 346
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
En derecho civil se discute, porque algunos dicen que slo la escritura pblica es una
solemnidad de la hipoteca. Otros agregan la inscripcin.
Los que dicen que slo es la escritura pblica sealan que la inscripcin cumple una funcin
de tradicin del derecho real de hipoteca, en cambio en la hipoteca naval no hay discusin, la
solemnidad es doble.
BIENES SUSCEPTIBLES DE HIPOTECARSE. 866
Naves y artefactos navales mayores:
a) Construidas o en etapa de construccin.
b) Inscritas en los Registros de Matrculas respectivos.
Para que pueda hipotecarse una nave, y pueda recibir esa hipoteca es indispensable que la
nave est matriculada en Chile.
Las naves y artefactos navales son bienes muebles registrables, aun cuando se trata de un
registro slo de carcter administrativo.
QUIEN PUEDE CONSTITUIR HIPOTECA. 867
Slo puede efectuarla el propietario de la nave o artefacto naval.
En el derecho comn hay duda en torno a si procede hipoteca sobre cosa ajena, porque el CC guarda
silencio.
FORMALIDADES:
Hay que distinguir si la hipoteca:
a) Se constituye en Chile.
- Por escritura pblica. Puede ser una misma la escritura de hipoteca y la del contrato a que acceda.
- Inscripcin.
Omisin de la solemnidad: nulidad absoluta.
b) Se constituye en el extranjero.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
SOBRE
UNA
NAVE
Regla general.
El propietario de la nave o del artefacto naval hipotecado, podr siempre enajenarlo o
hipotecarlo, no obstante cualquiera estipulacin en contrario. Art.2415 CC
Excepcin. Cambio de nacionalidad.
Si la enajenacin diere lugar al cambio de la nacionalidad de la nave o artefacto naval, y ella
no hubiere sido consentida por el acreedor hipotecario es nula, constituye fraude y sujeta al vendedor
a las penas del 467 del Cdigo Penal.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Art.839 inc.1: Los privilegios establecidos en este ttulo son preferidos y excluirn a cualquier
otro privilegio general o especial regulado por otros cuerpos legales, en cuanto se refieran a los
mismos bienes y derechos.
Excepcin: inc.2: art.145 N 2 Ley de navegacin. Cuando se constituye un fondo de
limitacin de responsabilidad por contaminacin por hidrocarburos u otras sustancias daosas,
conforme a la Convencin correspondiente, o conforme al ttulo IX de la Ley de Navegacin, el fondo
constituido en dinero o garanta queda eventualmente afecta a la satisfaccin de los respectivos
crditos que se puedan hacer valer contra el fondo y all no pueden concurrir otros acreedores.
Chile en esta materia no es Estado parte de ninguna convencin internacional, pero s est
inspirado en una Convencin, suscrita en Bruselas en 1952 y tratado de UN en esta materia.
Si hay algo en que existe uniformidad a nivel internacional es en esta materia.
OTRAS NORMAS APLICABLES A LA HIPOTECA:
Se aplicarn subsidiariamente a la hipoteca naval las disposiciones establecidas para la
hipoteca de bienes races del Cdigo Civil, en cuanto no se opongan a las de este prrafo.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 351
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Ejemplo: prenda industrial, ley de prenda industrial, sujeta a inscripcin en el registro de prenda
industrial, en el Conservador de Bienes Races.
Prenda sin desplazamiento, ley 18112, no requiere publicacin, se ve sustituida por la anotacin del
art.881
Las prendas se pagan en el orden que han sido anotadas, por lo que el orden de anotacin
determina el grado de preferencia entre las prendas.
GENERACION DE LOS CREDITOS:
Se perfecciona como se convenga en la respectiva prenda.
Pero hay una cosa que siempre se hace, la anotacin. Sin ella hay inoponiblilidad y esta anotacin
sustituye la inscripcin o publicacin que exija el respectivo rgimen especial de prenda.
ARTEFACTOS NAVALES:
Las normas de la prenda se aplican a los artefactos navales no susceptibles de hipoteca naval.
LA REGLA GENERAL:
Es que el conocimiento de toda controversia que derive de hechos, actos o contratos a que d
lugar el comercio martimo o la navegacin, incluidos los seguros de cualquier clase, ser sometido a
arbitraje.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
El Cdigo de Comercio es todo lo contrario al COT, porque en el COT los rbitros son
designados por las partes o por el juez, en cambio aqu son las partes quienes lo sustraen.
Este pacto no puede celebrarse una vez iniciado el juicio, a diferencia de lo que ocurre en el COT.
2 Responsabilidades de orden penal.
Cuando se trate de perseguir responsabilidades de orden penal que pudieren originarse en los
mismos hechos.
En este caso, la accin civil podr entablarse ante el tribunal que conoce del respectivo
proceso criminal o ante el tribunal arbitral a que se refiere el 1203/1.
Ejemplo: abordaje, se producen muerte y lesiones, tenemos un delito culposo de homicidio y
lesiones, por lo que hay responsabilidad civil y penal. La responsabilidad podr hacerse valer en el
mismo juicio criminal o ante tribunal arbitral.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Esto no impide que se constituya el tribunal arbitral en dicho lugar, o en otro si las partes as lo
convienen:
Por escrito
y bajo sus firmas.
Consecuencia:
Cuando se soliciten medidas prejudiciales, sean preparatorias, precautorias o probatorias, o
retenciones especiales antes de estar constituido el tribunal arbitral, el interesado podr ocurrir:
Sin perjuicio de la prosecucin del pleito ante el tribunal arbitral previamente designado o que
deba designarse para conocer de la controversia, si las partes no hubieren optado por la jurisdiccin
ordinaria.
1) DESIGNACION DE ARBITROS: ART.1205
La designacin de l o los rbitros, calidades y procedimiento que deban emplear, se regirn:
Por lo que las partes convengan por escrito y bajo sus firmas o,
Por las normas del COT sobre los Jueces rbitros y en el CPC, sobre el Juicio Arbitral"
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 355
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
1 Podr admitir, a peticin de parte, adems de los medios probatorios establecidos en el CPC,
cualquier otra clase de prueba.
2 Podr, en cualquier estado del juicio, decretar de oficio las diligencias probatorias que estime
conveniente, con citacin de las partes.
3 Podr llamar a las partes a su presencia para que reconozcan documentos o instrumentos,
justifiquen sus impugnaciones, pudiendo resolver al respecto1 sin que ello implique prejuzgamiento en
cuanto al asunto principal controvertido.
4 Tendr la facultad de apreciar la prueba de acuerdo con las normas de la sana crtica, debiendo
consignar en el fallo los fundamentos de dicha apreciacin.
1) COMPETENCIAS REFERIDAS EN OTRAS DISPOSICIONES
1 La facultad del astillero que construya o repare a una nave, para solicitar la retencin de la misma
ante el juez competente del lugar de construccin o reparacin de la nave.
2 El derecho del fletante o transportador para solicitar el depsito de las mercancas al juez
competente del puerto de descarga en caso de no pago de flete del 865.
3 Las disposiciones sobre jurisdiccin y prrroga de competencia del contrato de transporte
martimo, 1.032, 1.033, 1.034 y 1.035.
4 Las acciones que puedan incoarse en virtud del contrato de pasaje ante los tribunales que elija el
demandante, 1.077.
5 La ratificacin de hechos ante un tribunal local competente extranjero en la avera comn 1.098/f.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Lo solicita ante el tribunal civil de turno del lugar en que deba realizarse la inspeccin.
Tribunal que designar un notario u otro ministro de fe para hacer esta constatacin.
El encargado de la inspeccin es un liquidador de seguros.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
No hay materia en la cual exista esto que no sea el Libro III del Cdigo de Comercio y la Ley
de Navegacin, respecto de la contaminacin. Ni siquiera lo contempla el Cdigo aeronutico y las
Convenciones internacionales en la materia lo contemplan.
La constitucin del fondo se asocia a la limitacin de responsabilidad. Sin embargo, para
gozar del beneficio de la limitacin no necesariamente tiene que constituirse un fondo. Si no se
constituye, aunque la responsabilidad sea limitada, el acreedor va a poder perseguir el crdito en
todos los bienes del patrimonio del deudor.
En consecuencia, cuando el sujeto deudor constituye un fondo, los acreedores van slo al fondo y con
ello el deudor va a poder seguir operando.
Los acreedores debern verificar sus crditos y se liquidan en orden preferente, es decir, slo algunos
sern pagados con el fondo.
Este procedimiento est tomado del:
En la historia de Chile, desde que se ha podido constituir un fondo (desde 1977 por contaminacin),
slo se ha constituido en tres ocasiones:
1995: en efectivo
1999-2000: garanta bancaria.
2001: club letter, primer caso por contaminacin.
La constitucin del fondo se sigue ante tribunal ordinario, no ante tribunal arbitral.
PERSONAS QUE PUEDEN INCOAR EL PROCEDIMIENTO DE CONTITUCION.
El asegurador en su caso.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Constituir el fondo.
Verificar y liquidar los crditos.
Efectuar su repartimiento segn normas de prelacin legales.
TRIBUNAL COMPETENTE
Hay que distinguir:
1 Nave matriculada en Chile.
El juzgado civil que corresponda al puerto de matrcula de la nave;
2 Nave extranjera.
El juzgado civil chileno competente ser el:
1) Del puerto donde hubiere ocurrido el accidente.
2) Del primer puerto chileno de recalada despus del accidente.
3) Juzgado con competencia en el lugar: donde primero se hubiere retenido la nave, o donde primero
se hubiere otorgado garanta por la nave.
Todos estos casos corresponden por va de accin.
Por va de excepcin ser:
4) Cuando no se hubiere incoado en algunos de esos tribunales, no mas all de la contestacin de la
demanda, y siempre ante tribunal ordinario, por lo que si est demandado ante tribunal arbitral, se
remiten os antecedentes ante tribunal ordinario.
PLAZO PARA EJERCITAR LA LIMITACION
CONSTITUCION DEL FONDO. ART.1212
DE
RESPONSABILIDAD
POR
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
1. Norma aplicable cuando la obligacin consta en un ttulo ejecutivo, distinto a la sentencia definitiva.
No ha sido necesario limitar en un procedimiento declarativo.
PETICION SOBRE LA APERTURA DEL PROCEDIMIENTO
Al tribunal competente se le debe formular una peticin.
Menciones que debe contener la peticin sobre apertura del procedimiento. 1213
1 El acontecimiento del cual provienen los daos o perjuicios que quedarn afectos a la limitacin;
2 El monto mximo del fondo o fondos que deben constituirse. Puede constituirse ms de un fondo.
Ejemplo: normas sobre armador, un mismo hecho puede generar la constitucin de fondos distintos:
por las normas generales, por contaminacin.
3 La forma cmo se constituir el fondo, sea en dinero o mediante garanta.
El tribunal calificar la suficiencia de ella.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 360
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Se pronunciar sobre las modalidades ofrecidas para la constitucin del fondo, ordenando su
cumplimiento si las aprueba.
Sealar la suma que el peticionario deber poner a disposicin del tribunal, para cubrir las costas
del procedimiento.
Desde la fecha de esta resolucin se suspender toda ejecucin individual o medida precautoria
contra el requirente, respecto de los crditos a los cuales puede oponerse la limitacin de
responsabilidad.
No se podr impetrar derecho alguno sobre el fondo, el cual queda exclusivamente destinado al
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 361
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
pago de los crditos respecto de los cuales se puede oponer la limitacin de responsabilidad.
Objeto: que no todo el patrimonio est expuesto a la persecucin del acreedor.
Suspensin del curso de los intereses, que ganen los crditos contra el requirente.
Constituyente del fondo es, a la vez, acreedor: normas sobre constitucin del fondo se aplica al
saldo eventual.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 362
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Dentro del plazo de 30 das consecutivos que para estos efectos ser fatal.
Fundndose en que no se renen los requisitos legales para ejercitar este beneficio.
2 Objecin al monto:
Dentro del plazo de 30 das fatales.
Las oposiciones u objeciones se tramitarn conforme al procedimiento sumario, con excepcin de
los artculos 681 y 684 del CPC (sustitucin del procedimiento ni aceptacin provisional de la
demanda).
ATRIBUCIONES DEL SNDICO:
1 Para obrar como parte en los procedimientos para la constitucin y distribucin del fondo de
limitacin de responsabilidad. 1223
2 Procurar que se d curso progresivo a los autos.
3 Empleando todos los medios que se contemplan en las leyes con tal objeto.
DISTRIBUCION DEL FONDO:
Si constituy el fondo era porque la responsabilidad era mayor, aunque tambin lo constituye
cuando la responsabilidad es menor, para evitar que los acreedores persigan a todos sus bienes.
El sndico formar nmina de los acreedores con derecho a participar en la distribucin del
fondo y propondr al juez el pago de los crditos.
Debe respetar las preferencias o privilegios del Libro III.
El saldo del fondo se distribuir a prorrata del monto de los crditos afectos a la limitacin y que no
gocen de preferencia o privilegio.
Reparto provisional:
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
AMBITO DE APLICACIN:
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Concepto:
"Consiste en la sustraccin de la nave de la actividad navegatoria, como forma de afianzar, el crdito
privilegiado generado por la nave".
Diferencia entre el arraigo del libro iii y la medida de retencin del derecho comn:
1. En el arraigo no es necesario que se rinda caucin para pedir la medida prejudicial precautoria; en
la retencin debe rendir una caucin, fianza.
2. En el arraigo, la nave puede que no le pertenezca al demandado o futuro demandado; en la
retencin, eso no es posible, son los bienes del deudor los afectos a la garanta de prenda general, no
bienes de terceros.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 365
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Objetivo:
Prohbe el zarpe de la nave (no que la nave no haga nada.
Para asegurara el cumplimiento de una decisin judicial que pueda implicar la realizacin de la
nave afectada.
2.
El embargo no significa prohibicin de zarpe, por lo tanto, es probable que quien pida el
embargo tambin pida el arraigo.
3.
Naturaleza jurdica:
El arraigo es una medida cautelar. Puede plantearse como:
Medida precautoria o
PROCEDIMIENTO.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 367
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
2 Por oficio o notificacin al Director General del TMMM si la nave no se encuentra dentro de la
jurisdiccin del tribunal que hubiere decretado la medida.
No ser necesaria notificacin previa a la persona contra quien se solicita la medida.
3 Por telegrama, tlex u otro medio fehaciente, en casos urgentes.
Cuando se tratare de una gestin prejudicial:
Medida prejudicial:
1 Deber adems notificarse a la persona contra la cual se solicita.
2 Dentro del plazo de 10 das contados desde la resolucin que lo concedi.
3 Este plazo podr ser prorrogado por el tribunal, por motivos fundados.
4 La falta de notificacin dentro del plazo referido o de la ltima de sus prrrogas, producir la
caducidad automtica del arraigo decretado, lo que ser comunicado de oficio a la respectiva
autoridad martima.
No se inscribe en el registro de hipotecas, gravmenes y prohibiciones, a diferencia de otras
medidas precautorias.
CONTENIDO DE LA SOLICITUD DE ARRAIGO:
1 Arraigo como medida prejudicial precautoria: 1236
En estos casos el actor deber sealar el monto y forma de garanta que estima suficiente para
asegurar el resultado de la accin.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 368
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
La persona que ha constituido la garanta o quien ella afecte, podr solicitar en forma fundada y en
cualquier momento que se la modifique, reduzca o alce.
No perjudican el derecho del peticionario para alegar u oponer posteriormente las excepciones o
defensas que crea le competen.
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 369
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Tampoco se considerarn como renuncia al derecho de limitar responsabilidad segn los artculos
889 y siguientes.
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La expresin por escrito comprende el telex, telegrama, o cualquier otro medio que registre o
repita lo estampado por quien protesta en instrumentos o aparatos diseados para tal efecto.
914 N 11 es obligacin del capitn "protestar por los accidentes o daos que sufran la nave o
la carga, o de cualquier hecho que pueda comprometer su responsabilidad, nave, armadores, dueos o
de la expedicin en su conjunto".
ANTE QUE PERSONAS SE PROTESTA.
Habla de personas, no autoridad martima, por lo que es mas amplio.
1 Ante la autoridad martima. 1243
Cuando la ley o reglamentacin respectiva dispongan que la protesta deba formularse ante la
autoridad martima, ella se har mediante una presentacin por escrito ante dicha autoridad.
2 Ante un ministro de fe.
EJEMPLOS
1 En la arribada forzosa 27 de la LN, cuando sta cause avera gruesa en los gastos que se han
efectuado en inters comn de la nave y carga o simplemente porque as lo estime conveniente el
capitn dentro de su obligacin del 914.
2 En la avera gruesa o asistencia, abordaje o frente a cualquier hecho ocurrido durante la navegacin
o ejecucin de un fletamento o contrato de transporte martimo en que el interesado o eventual
perjudicado, por si o con la debida representacin, estime conveniente hacer una reserva.
3 Declaracin de avera gruesa: ratificacin ante la autoridad martima, da lugar a una protesta, que
se pone en conocimiento de la autoridad martima por medio de una declaracin por escrito.
La protesta tiene relacin con el Bitcora. Hoy en da no tiene la importancia que tena en el
antiguo Libro III. Antes, en el art.304 CPC estaban
Como una excepcin mixta, una excepcin de inadmisibilidad que tena lugar en determinados casos,
cuando no protestaba dentro de plazos determinados, y no entablaba demanda. Esta excepcin fue
suprimida por el nuevo Libro III.
2. DE LA UNIDAD DE CUENTA Y SU CONVERSION. ARTICULO 1244.
Cuando se indique una cantidad o el valor de una indemnizacin en unidades de cuenta, o que
Apuntes de Derecho Martimo. Facultad de Derecho. Universidad de Valparaso. Profesores Leslie Tomasello 371
Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
El "DEG" reemplaz a otros valores de medicin, como el peso oro y el franco oro. Se calcula
segn el mtodo de evaluacin establecido por el F.M.I. en sus operaciones y transacciones, a la fecha
del cumplimiento de la obligacin. El Banco Central de Chile, determina la equivalencia del DEG con
la moneda nacional. El Diario Oficial seala cul es la conversin del DEG, con el Peso chileno y con
el Dlar norteamericano.
3. DE LOS INTERESES. 1245
Las obligaciones de dinero devengarn inters corriente:
69) PRESCRIPCION
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
Son dos las regulaciones que referidas a bienes inmuebles se han hecho extensivas a los bienes
muebles: prescripcin y hipoteca.
La prescripcin adquisitiva ser, la del derecho comn:
PRESCRIPCION EXTINTIVA
Tres aspectos:
1 Plazo de prescripcin.
2 Momento a partir del cual se computa el plazo.
3 Norma especialsima sobre intereses.
REGLA GENERAL. 1248
Las acciones derivadas de las obligaciones que trata el Libro 3 del Cdigo de Comercio
prescriben, como norma general en 2 aos. (La mitad del plazo general del Libro II es de 4 aos, en
el CC es de 5 aos)
PLAZOS ESPECIALES DE PRESCRIPCIN
1. Acciones para el cobro del pasaje y del flete incluyendo sus accesorios.
6 meses, CONTADOS:
Desde la fecha en que termina la entrega de las mercancas en el lugar de destino o en la fecha en
que debieron entregarse.
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3.
Desde el da en que termina la entrega de las mercancas por el porteador, o de parte de ellas.
O
Desde el trmino del ltimo da en que debieron haberse entregado, si no hubo entrega,
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1) Fiscalizar, aplicar y hacer cumplir todas las normas nacionales e internacionales, presentes o
futuras, sobre preservacin del medio ambiente marino, y sancionar su contravencin.
2) Cumplir las obligaciones y ejercer las atribuciones que en los Convenios Internacionales, se asigna
a las autoridades del pas contratante.
3) Promover en el pas la adopcin de las medidas tcnicas que conduzcan a la mejor aplicacin de
tales convenios y a la preservacin del medio ambiente marino.
NORMAS INTERNACIONALES.
Los tratados ms relevantes, suscritos por Chile son entre otros.
1) Cdigo Martimo internacional de Mercaderas Peligrosas y sus Anexos. D.S. 777
24.10.78.
DO de
2) Convenio sobre Prevencin de la Contaminacin del Mar por Vertimiento de Desechos y Otras
materias, suscrito en Londres en el ao 1972.
D.S. 476
DO. 11.10.77
3) Convencin Internacional para Prevenir la Contaminacin del Mar por Hidrocarburos y sus
Enmiendas suscrito en Londres en 1954.
D.S. 474
4) Protocolo relativo al Convenio internacional para Prevenir la Contaminacin por los Buques,
de 1973, adoptado el 17 de febrero de 1978, en la Conferencia Internacional sobre Seguridad de los
Buques Tanque y Prevencin de la Contaminacin. DO 04.05.95.
5) Convenio Internacional sobre Responsabilidad Civil por Daos causados por Contaminacin de
las Aguas del Mar por Hidrocarburos y su Anexo suscrito en Bruselas en 1969. D.S. 475 D.0.
08.10.77.
6) Convenio Internacional relativo a la Intervencin en Altamar en casos de Accidentes que causen
Contaminacin por Hidrocarburos, de 1969.
7) Protocolo relativo a la intervencin en Altamar en casos de Contaminacin por sustancias distintas
de los Hidrocarburos, de 1973, suscrito de Londres. D.0. 03.06.95.
8) Convenio Internacional para Prevenir la Contaminacin por los Buques, de 1978 y su Protocolo de
1978. D.0. 04.05.95.
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Hart y Leslie Tomasello Weitz, ao 2012
LEGISLACION NACIONAL.
1) Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
Artculo 19 N 8, en concordancia con el Art. 20(Recurso de Proteccin).
2) Ley de Navegacin.
Ttulo IX "De la Contaminacin" Arts 142 a 162.
3) Reglamento para el Control de la Contaminacin Acstica. D.S. 1
DO 18.10.92.
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Navegacin, y para los efectos de determinar la entidad de la multa, clasifica los derrames, descargas o
vertimientos en menores, medianos y mayores. Tambin, en este reglamento, sin un propsito exhaustivo, se
contemplan minorantes y agravantes de responsabilidad. El Reglamento ordena adems, a aquellos que hayan
contaminado a ser responsables de los gastos de limpieza o de cualquier otro servicio que haya debido realizar
la autoridad martima.
2. Responsabilidad Penal. Algunos no aluden a la obligacin de establecer delitos medio ambientales,
otros se refieren a la necesidad de adecuar la legislacin interna para establecer sanciones, pero sin
prejuzgar sobre su naturaleza. Otros disponen contemplar sanciones penales, por lo que a nuestro
ordenamiento jurdico concierne, el artculo 136 de la Ley de Pesca y Acuicultura, el 291 del Cdigo
Penal y tambin hay una conducta tipificada en la ley sobre Monumentos Nacionales, el artculo 38 de
esta, que se refiere a la contaminacin de un santuario de la Naturaleza.
3. Responsabilidad civil. En esta materia hay que distinguir los siguientes aspectos.
a) Rgimen sustantivo.
Caractersticas generales de la Responsabilidad Civil en materia de contaminacin martima.
b) Rgimen procesal.
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La prescripcin es de 3 aos contados a partir de la fecha en que ocurra el dao, pero no se puede
interpone ninguna accin despus de transcurridos 6 aos desde que ocurre el siniestro. Esto porque
dao no tiene porque coincidir con el siniestro.
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NORMAS APLICABLES.
Se aplica el rgimen de responsabilidad civil del Convenio Internacional sobre Responsabilidad Civil
por Daos causados por la Contaminacin de las Aguas del Mar por hidrocarburos, de 1969,
ratificado por Chile en 1977.
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El fondo podr constituirse consignando la suma o depositando una garanta bancaria o de otra
clase.
Basta que un responsable ejercite este derecho a limitar, para que sus efectos beneficien a
todos los otros que hubieran tenido derecho a impetrarlo.
4) Reserva: Cualquiera de los responsables o terceros interesados podr solicitar al tribunal que se
reserven las sumas adecuadas para cubrir las cuotas de aquellos crditos que an no estuvieren
reconocidos; pero que de estarlo, habran tenido derecho a resarcirse con los dems imputables al
fondo.
5) Unidad de cuenta: Es el Franco de 65,5 miligramos de oro fino de 900 milsimas.
a) Su conversin en pesos chilenos se hace tomando como base el tipo de equivalencia que certifique
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6) Arqueo de la nave o artefacto naval: Es el arqueo neto ms el volumen que, para determinar el
arqueo neto, se haya deducido del arqueo bruto por concepto de espacio reservado a la sala de
mquinas.
7) Derecho del asegurador: U otra persona que provea la garanta financiera por cualquiera de los
responsables, podr constituir el fondo en las mismas condiciones y con los mismos efectos, como si
lo constituyera alguno de los responsables.
8) Efectos de la constitucin del fondo.
a) Una vez constituido no pueden perseguirse otros bienes de propiedad del constituyente.
b) Cesarn los arraigos, retenciones o embargos de la nave u otros bienes, que se hubieren impuesto
como garanta del resarcimiento de los perjuicios originados por el siniestro.
ARTICULO 146: Obliga a que se suscriba un seguro u otra garanta financiera otorgada por un banco
o por un fondo internacional de indemnizaciones, por. el importe a que ascienden los lmites de
responsabilidad a que se refiere el 145.
Esta obligacin rige para toda nave o artefacto naval que mida ms de 3000 mil toneladas, segn las
bases tambin dispuestas en el 145 citado precedentemente.
ARTICULO 149
Sanciones y multas.
. Corresponde aplicarlas a la DIRECTEMAR:
. Aplicar sanciones y multas por contravencin a las normas del Ttulo 9 Prrafo 2.
. Aplicar sanciones a naves chilenas que efecten descargas ilegales de hidrocarburos fuera de las
aguas sometidas a la jurisdiccin nacional, si hubieren quedado impunes.
. Las sanciones se aplican administrativamente, previa investigacin sumaria de los hechos.
. De la sancin pueden apelar los afectados o solicitar reconsideracin al Director General, pero en
ambos casos debe consignarse previamente la multa impuesta.
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COMPETENCIA
NAVERGACION.
Vamos a distinguir el juicio indemnizatorio del procedimiento para la constitucin del fondo.
a)
En cuanto al juicio indemnizatorio hay que atender al prrafo IV del Ttulo IX de la Ley de Navegacin en que
sus artculos 153, 154, 155, 161 y 162 se refieren al tribunal competente, que por regla general es UN
MINISTRO DE LA CORTE DE APELACIONES QUE TENGA COMPETENCIA RESPECTO DEL LUGAR
EN QUE LOS HECHOS HAYAN OCURRIDO (competencia territorial). Esto es as desde la Ley 19.929 del
11 de Febrero del 2004, porque antes era slo un Ministro de la Corte de Apelaciones de Valparaso, segn el
turno que esta fije. Por su parte el artculo 157, 158 y 159 se refieren al procedimiento aplicable, que en trminos
general es una JUICIO ORDINARIO SIN EL TRMITE DE RPLICA, NI DPLICA, contemplando tambin
normas especiales en materia probatoria, semejantes a las que nos encontramos en el artculo 1.206 del Libro III
del Cdigo de Comercio. El tribunal puede decretar de oficio diligencias probatorias y la PRUEBA SE
APRECIA EN CONCIENCIA, NO SEGN LAS REGLAS DE LA SANA CRITICA. El artculo 158 y 159
aluden al perito naval. El perito naval es un asesor del Ministro de la Corte durante toda la tramitacin del
proceso, que puede ser un Oficial, General o Superior de las Armada de Chile en servicio activo o en retiro, su
intervencin no obsta a que las partes soliciten la designacin de otros peritos, de acuerdo a las reglas generales.
Hay una norma especial sobre acumulacin de acciones, es el artculo 160 de la Ley de Navegacin, y que en nuestro
concepto recoge el artculo 92 N 1 parte segunda del C.P.C.
En cuanto al procedimiento de constitucin y distribucin del fondo de limitacin de responsabilidad, que DEBE
CONSTITUIRSE SI SE QUIERE GOZAR DEL BENEFICIO DE LA LIMITACIN DE RESPONSABILIDAD, hay
que tener presente que el artculo 1.230 del Cdigo de Comercio, que hace aplicable el mismo procedimiento que el
regulado, salvo en concerniente al tribunal competente, que en materia de constitucin del fondo, es el referido Ministro
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incurrido por la adopcin de medidas preventivas razonables para prevenir o minimizar los daos por
contaminacin que puedan derivar de algn siniestro.
Cualquiera sea el lugar en que haya ocurrido el siniestro que caus tales medidas o sacrificios
b. De los juicios sobre indemnizacin de los perjuicios que se causen al Estado o a particulares por
derrames o contaminacin, sea del medio marino o en el litoral, provenientes de un derrame o
vertimiento en el mar de cualquier combustible, desecho, materia o dems elementos a que se refiere
la LN.
c. De toda otra accin que nazca de la aplicacin de los Decretos Leyes 1.807, 1.808 y 1.809, todos
de 1977, que aprobaron:
1) El Convenio Internacional para Prevenir la Contaminacin de las Aguas del Mar por
Hidrocarburos.
2) El Convenio Internacional sobre Responsabilidad Civil por Daos Causados por la Contaminacin
de las Aguas del Mar por Hidrocarburos.
3) El Convenio sobre Prevencin de la Contaminacin del Mar por Vertimiento de Desechos y otras
Materias.
Siempre que no haya sido sometida especficamente al conocimiento de otro tribunal o
autoridad. Excepcin a esta competencia.
No tiene competencia tratndose de los juicios sobre constitucin y repartimiento del fondo de
limitacin a que pudiere haber lugar.
Excepcin de carcter optativa. Art.161
a) Cuando la materia disputada sea susceptible de apreciacin pecuniaria y el monto de la suma
demandada no exceda de 120 UTM.
b) Las acciones del 153 podrn tambin intentarse en 1 instancia ante el tribunal ordinario que
tenga competencia territorial respecto del lugar en que los hechos de la causa hayan acaecido.
c) Conocer tambin de las acciones que nazcan de una colisin o abordaje, cuando de ello se deriven
perjuicios por contaminacin. (art.154).
El juicio ante el Ministro se sujetar al procedimiento del juicio ordinario, pero sin rplica ni
duplica.
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MEDIOS PROBATORIOS.
La prueba, se rige por las reglas generales como a las especiales que establece el artculo 157
de la Ley de Navegacin.
Adems el 1206 del Cdigo de Comercio consagra un principio similar al 157 de la LN, ya que
faculta a los tribunales ordinarios o arbitrales que conozca de controversia que deriven de hechos,
actos o contratos a que d lugar el comercio martimo o la navegacin, incluidos los seguros
martimos, para admitir medios de prueba en forma amplia.
1 Podr admitir, a peticin de parte, adems de los medios probatorios establecidos en el Cdigo de
Procedimiento Civil, cualquier otra clase de prueba;
2 Podr, en cualquier estado del juicio, decretar de oficio las diligencias probatorias que estime
conveniente, con citacin de las partes;
3 Podr llamar a las partes a su presencia para que reconozcan documentos o instrumentos,
justifiquen sus impugnaciones, pudiendo resolver al respecto, sin que ello implique prejuzgamiento en
cuanto al asunto principal controvertido, y
4 Tendr la facultad de apreciar la prueba de acuerdo con las normas de la sana crtica, debiendo
consignar en el fallo los fundamentos de dicha apreciacin.
NOMBRAMIENTO DE UN PERITO.
a) El tribunal, durante la tramitacin del proceso, actuar asesorado por un perito naval.
b) Ser designado de entre una lista de oficiales generales o superiores ejecutivos de la Armada, en
servicio activo o en retiro, lista que el Comandante en Jefe de la Armada remitir todos los aos, en el
mes de enero, a la CAP de Valparaso.
SEGUNDA INSTANCIA.
La CORTE DE APELACIONES DE VALPARAISO conocer en segunda instancia de los
juicios de que trata el ttulo 9 Ley de Navegacin87.
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