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Cuando no hay normas propias del derecho administrativo que aplicar, esto es, en el caso de lagunas de ley o de
imperfeccin legislativa, se aplican los principios generales del derecho, antes incluso, que las normas del derecho
privado, pues como afirma LUIS COSCULLUELA, el derecho administrativo constituye un ordenamiento y no meras normas
especiales integrables en sus lagunas por las normas del cdigo civil.
El ordenamiento jurdico
El ordenamiento jurdico es uno solo y su unidad se estructura en capas o estratos. El primer estrato comprende las
normas jurdicas; pero existe un estrato superior constituido por los llamados principios generales del derecho. Estos
principios se inducen de las reglas jurdicas conocidas.
El ordenamiento jurdico, se define como el conjunto unitario de normas que rigen en un determinado momento y
espacio. Es una entidad normativa, de naturaleza, y como tal, ideal.
Como se demuestra la vigencia de un principio jurdico como valor objeto de una comunidad
La necesidad de demostrar la vigencia de un principio jurdico como valor objetivo de una comunidad y que no se trata
de una mera idea subjetiva de la justicia es, pues, inexcusable. En todo caso, la idea de un valor comunitario no tiene
fuerza jurdica alguna, debe demostrarse objetivamente la evidencia de un reconocimiento comunitario a sta, para
admitir, un juez, que se trata de un principio de Derecho, que es real su vigencia social y su efecto vinculatorio
para poder aplicarlo.
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Nuestra lucha por la vigencia del principio jurdico de la tutela cautelar
Un ejemplo claro de aplicacin de un principio jurdico que debe seguir el Derecho Administrativo ecuatoriano es del
efectivo reconocimiento jurisprudencial y legislativo de la vigencia del principio de tutela cautelar, es decir, aquel que
proclama que la necesidad de servirse del proceso para obtener la razn no debe volverse en contra de quien tiene la
razn. Es evidente que se trata de un valor que reconoce nuestra comunidad, cual es, el evitar un perjuicio a los
ciudadanos afectados por un acto administrativo, suspendiendo sus efectos, no obstante que sean dictados para
favorecer el inters general, siempre no se demuestre un perjuicio indiscutible para el mismo.
El principio proclama que si para obtener la decisin judicial, que declare que el acto administrativo gravoso para un
particular es ilegitimo, sea por ilegal o sea por arbitrario, es necesario servirse del proceso contencioso, no es admisible
que ese proceso se torne en contra del particular y se le imponga la ejecucin del acto, recibir el perjuicio, luego, obtener
la decisin a su favor y, sobre la base de sta, demandar la reparacin del dao recibido. Es lo que acaece cuando no se
aplica el principio jurdico de la tutela cautelar.
Cuarta: es que la posicin jurdica de la administracin est en buena parte construida sobre las llamadas potestades
discrecionales, que suponen en alguna medida una libertad al respecto de la ley. Tambin el sistema de los principios
generales se hace inevitable para que esa libertad no se traduzca en arbitrariedad pura y simple.
Se pueden agregar otras consideraciones para ese rol principal de los principios jurdicos en el Derecho Administrativo, as
firma el profesor Juan Carlos Cassagne, que uno de los sectores que resulta ms propicios para la vigencia y aplicacin de
los principios generales del derecho es el Derecho Administrativo. As se desprende de su propia naturaleza como rama
no codificada ni codificable en su totalidad que, en sus orgenes y aun hoy en algunos de los principales pases de Europa,
es de creacin eminentemente pretoriana.