Expediente N: 02209 - 2014

Especialista: Dr. Chvez

Incidente de Prisin Preventiva.
Sumilla: Fundamentos de Apelacin
de Prisin Preventiva.
SEOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO PENAL DEL MODULO BASICO DE
JUSTICIA DE SAN JUAN DE LURIGANCHO
PAUL RAY CABANA CASTRO, en el proceso que se sigue
en mi contra por el presunto delito de Violacin de la Libertad Sexual Actos
Contra el Pudor en Menor de Edad en agravio de la menor de iniciales M.N.A.C;
ante usted con el debido respeto me presento y digo:
Que, recurro por ante vuestro despacho con el objeto de
Fundamentar el recurso de Apelacin formulado en Audiencia contra la
Resolucin N 02, que resuelve declarar Fundado el Requerimiento de
Prisin Preventiva solicitada por la seora representante del Ministerio Pblico;
y en consecuencia dicta mandato de prisin preventiva contra el recurrente. Al
respecto manifestamos lo siguiente:
FUNDAMENTACIN DEL AGRAVIO
Con la expedicin de la Resolucin N 02 de fecha 22 de
Agosto del 2014, que declara fundado el requerimiento de prisin preventiva
solicitada por la Representante del Ministerio Pblico SE HA AFECTADO EL
PRINCIPIO

DE

LEGALIDAD,

DERECHO

DE

LIBERTAD

PROCESAL,

DERECHO A UN DEBIDO PROCESO, DEFENSA Y EL PRINCIPIO DE

PRESUNCION DE INOCENCIA

amparados en los inciso 3), 11) y 14) del

artculo 139 de la Constitucin Poltica concordantes con los Artculos II, VI,
VII.3, IX y X del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal, en razn de que se
ha declarado fundado dicho requerimiento fiscal SIN QUE SE CUMPLAN
CONCURRENTEMENTE CON LOS PRESUPUESTOS EXIGIDOS PARA LA
IMPOSICIN DE LA MEDIDA DE PRISIN PREVENTIVA POR EL ARTCULO

268 DEL CDIGO PROCESAL PENAL, as como, SIN QUE HAYA

JUSTIFICADO LA NECESARIEDAD PROCESAL,

DE IMPONERLE LA

MEDIDA DE PRISION PREVENTIVA, NI MUCHO MENOS CON SEALAR

QUE EL PLAZO DE 9 MESES IMPUESTO ES PROPORCIONAL A LOS FINES
PROCESALES BUSCADOS CON SU IMPOSICION, conforme lo exigen el
artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Penal y los artculos 202,
203 y 253 del Cdigo Procesal Penal, de acuerdo a los siguientes
fundamentos:
FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO
Es necesario sealar que en el presente incidente de
Apelacin se debe determinar si el procesado, debe continuar el proceso penal,
en libertad o en detencin y para ello, se tendr que observar si concurren
copulativamente los presupuestos materiales para se

declara Fundado el

Requerimiento de Prisin Preventiva.

Conforme a lo que seala el artculo 268 del Cdigo
Procesal Penal, el juez, a solicitud del Ministerio Pblico, podr dictar mandato
de prisin preventiva, si atendiendo a los primeros recaudos sea posible
determinar la concurrencia de los siguientes presupuestos:
a) Que existen fundados y graves elementos de
conviccin para estimar razonablemente la comisin de un delito que vincule al
imputado como autor o partcipe del mismo.
b) Que la sancin a imponerse sea superior a cuatro
aos de pena privativa de libertad; y
c) Que el imputado, en razn a sus antecedentes y otras
circunstancias del caso particular, permita colegir razonablemente que tratar de
eludir la accin de la justicia (peligro de fuga) u obstaculizar la averiguacin de
la verdad (peligro de obstaculizacin).
Cabe, sealar que para que se declare fundado el
requerimiento de Prisin Preventiva, los tres requisitos tienen que darse
copulativamente, esto es deben ser concurrentes, pues si falta uno de ellos,
segn reiterada Jurisprudencia Penal y Constitucional, corresponde la
Comparecencia Restringida o Simple.

La medida cautelar de Prisin Preventiva o detencin,

conforme lo seala el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, debe
dictarse excepcionalmente, puesto que es la que ms afecta el derecho a la
libertad, es decir, cuando no exista otra forma de que un procesado sea
sometido a un proceso judicial. De esta forma slo se dictar Prisin Preventiva
en casos estrictamente necesarios y predeterminados por la ley. De all que se
diga que la detencin es una medida cautelar, personal y provisionalsima,
sometida al principio de legalidad y de proporcionalidad.
I.- LA SUFICIENCIA PROBATORIA (FUNDADOS Y
GRAVES

ELEMENTOS

DE

CONVICCIN

PARA

ESTIMAR

RAZONABLEMENTE LA COMISIN DE UN DELITO)

La suficiencia probatoria, como primer presupuesto para
dictar la Prisin Preventiva, debe estar debidamente establecida.
De los primeros recaudos de la investigacin policial y de
los que posteriormente se realizaron, se tiene que no existen suficientes
elementos probatorios que me vinculen con la comisin de los hechos delictivos
incriminados y sancionado por el Cdigo Penal Vigente al momento de la
comisin del delito, as se tiene que:
1.-

El Delito que se me imputa es el del tipo penal del

segundo prrafo del Artculo 176-A del Cdigo Penal.- Actos contra el pudor en
menores
2.- El Tipo penal enunciado seala lo siguiente:
El que sin propsito de tener acceso carnal
regulado en el artculo 170, realiza sobre un menor de catorce aos u
obliga a ste a efectuar sobre s mismo o tercero, tocamientos indebidos
en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, ser
reprimido con las siguientes penas privativas de la libertad: 2. Si la vctima
tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de seis ni mayor
de nueve aos.
Que, conforme aparece del Atestado Policial se advierte la
declaracin de la denunciante madre de la supuesta menor agraviada quien

seal que su menor hija le dijo de que le haba levantado la falda y le haban
frotado supuestamente el pene del recurrente por encima de su ropa interior,
versin casi similar a la que seal la menor agraviada, sin embargo en la
denuncia directa que hace en la comisara, seal que su hija le dijo que el
imputado le subi la falda y le bajo sus prendas ntimas y le hizo el tocamiento
indebido con su miembro viril. Es decir que para un mismo hecho existen dos
versiones distintas lo que descalifica la investigacin prejurisdiccional,
resultando evidente que no existen fundados y graves elementos de conviccin
para estimar razonablemente que hube cometido el delito de Actos Contra el
Pudor en menor de edad. Muy por el contrario a ello como el recurrente ha
negado los hechos de manera detallada uniforme y contundente.
Por otro lado otro elemento de conviccin a tener en cuenta
es el Certificado Mdico Legal 055453-L-D, en el que se concluye que no se
presentan signos de desfloracin, ni actos contra natura, ni ningn tipo de
lesin, este elemento de conviccin acredita que el recurrente jams hizo el
intento de subirle la falda a la menor y mucho menos rozar el miembro viril
porque en los momentos en que se sube la falda a una menor quedan
equimosis, tumefacciones y otros, que no se evidencian en el Certificado Mdico
Legal aludido.
II.- LA PROGNOSIS DE LA PENA
La Prognosis de la pena, como segundo presupuesto para
dictar Prisin Preventiva, debe llevar a la conclusin al juzgador que la pena
privativa de libertad a imponer ser mayor de cuatro aos. Lo que no ocurre en
mi caso por los fundamentos enunciados en el fundamento precedente.
III.- El Peligro de Fugas y Obstaculizacin
El Peligro de Fuga y Obstaculizacin, es el tercer y
fundamental presupuesto, en razn que la medida de Prisin Preventiva exige,
en lo esencial, peligrosidad procesal, es decir, que el imputado rehya la accin
de la justicia o perturbe la actividad probatoria.

Sin embargo se tiene que en el presente caso, mi persona

cuenta con domicilio conocido, tengo arraigo en el pas, pues moro con mi
familia su familia compuesta por padre, madre y hermanos en Jr. Maran Mz. L
Lote 16 Pueblo Joven Los lamos, distrito de San Juan de Lurigancho,
provincia y departamento de Lima, cuento con trabajo conocido en el negocio
unipersonal de mi hermano Pol Ray Cabana Castro, dedicado a la fabricacin
de polos y no tengo antecedentes policiales, judiciales ni penales. Lo que
desecha cualquier conjetura que haga presumir que mi accionar perturbar la
actividad probatoria o rehuir la accin de la justicia. En el caso extremo, de ser
necesario se me podra imponer hasta el impedimento de salida del pas, pero
no la Prisin Preventiva pues es una medida extrema, que en el presente caso,
no es necesaria por los argumentos esgrimidos.
CONCLUSIONES
De lo antes expuesto, podemos concluir que el Juez ha
realizado una manifiesta ilogicidad en la motivacin del auto recurrido, por no
haber valorado debidamente los elementos de conviccin aportados por el fiscal;
siendo as, es necesario que la Sala Penal de Apelaciones; realice un control
externo de la exigencia de motivacin racional de estos, a fin de controlar el
sentido lgico mediante el cual el Juez arrib a la decisin Impugnada.
PRIMER OTROS DIGO.- Que, sealo mi domicilio procesal,
para los efectos a que se contrae el presente Cuaderno en Jr. Huallaga N 160
Oficina 410 Cercado de Lima.
SEGUNDO OTROS DIGO.- Que, por convenir a mi derecho
SUBROGO a mi abogado patrocinante Jos Eloy Cevallos Minchola y en su
reemplazo DESIGNO como mis abogados patrocinantes a los letrados
GIANCARLO VILLENA MENDOZA con Registro del Colegio de Abogados de
Lima N 57950 y JULIO CSAR OLRTEGUI OLIVEIRA con Registro del
Colegio de Abogados del Santa N 216, a quienes deber brindrsele todas las
facilidades para el cumplimiento de su funcin.

POR TANTO:
A Usted Seor juez, solicito se eleve el presente escrito a la
Sala

Penal

correspondiente

conjuntamente

con

las piezas procesales

necesarias a fin de ser evaluado el mandato de Prisin Preventiva, y en su

oportunidad se revoque por un mandato de Comparecencia Restrictiva.

San Juan de Lurigancho, 26 de agosto del 2014

PAUL RAY CABANA CASTRO

JULIO CSAR OLRTEGUI OLIVEIRA
ABOGADO
Reg. C.A.S. N 216