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REFORMAS JUDICIALES,
PRCTICAS SOCIALES Y LEGITIMIDAD DEMOCRTICA
EN AMRICA LATINA
2 BLANCA
REFORMAS JUDICIALES,
PRCTICAS SOCIALES Y LEGITIMIDAD DEMOCRTICA
EN AMRICA LATINA
FACULTAD DE CIENCIAS
POLTICAS Y SOCIALES
BLANCA 4
FACULTAD DE CIENCIAS
POLTICAS Y SOCIALES
UNIVERSIDAD NACIONAL
AUTNOMA DE MXICO
ISBN: 978-607-02-6351-4
Cuidado de la edicin: Domingo Cabrera Velzquez
NDICE
Introduccin ....................................................................................................9
Impotentes optimistas y controlados preocupados. La reforma
de la justicia penal en el Distrito Federal desde el punto de
vista de los defensores pblicos, los ministerios pblicos
y los policas de investigacin .......................................................................25
Karina Ansolabehere
Participacin ciudadana en la justicia y legitimidad judicial:
sobre las consecuencias del juicio por jurados .............................................53
Mara Ins Bergoglio
Poder meditico y represin penal: acusaciones e inquisiciones
en los casos Rub Marisol Frayre Escobedo y Florence Cassez ...................79
Miguel Rbago Dorbecker
Justicia penal o justicia premial? Un anlisis sociojurdico
sobre la justicia penal en Colombia ............................................................109
Germn Silva Garca y Marlon Fernando Daz Ortega
8 BLANCA
INTRODUCCIN
En los ltimos aos asistimos a una transformacin en el derecho, en sus
principios, en sus formas y en sus procesos. El formalismo jurdico al que
estuvo sujeto el derecho positivo del siglo XX, ha sido suplantado por nuevos
paradigmas en los sistemas normativos nacionales por medio de reformas
constitucionales. El derecho se ha vuelto ms complejo como ciencia y como
fenmeno social. Esta complejidad no es gratuita, la sociedad contempornea
es tambin ms compleja y los modelos jurdicos deben transformarse para
poder regularla de forma efectiva. Las reformas al derecho no son slo reformas
a las normas, transforman tambin la prctica del mismo y la accin de sus
operadores.
En las pasadas tres dcadas los sistemas judiciales en Amrica Latina, se
han transformado considerablemente tanto en su estructura interna incorporando nuevos principios de interpretacin del derecho, nuevas facultades a
los jueces y nuevas formas procesales como en los alcances externos respecto
de su relacin con otros poderes pblicos y con la sociedad. A partir de las
nuevas facultades de los jueces, las decisiones de stos impactan la relacin
con el poder ejecutivo y principalmente con el poder legislativo convirtindose
en poderes polticos capaces de invalidar los actos de otros poderes pblicos.
Las Cortes Constitucionales y otros tribunales, al ver ampliadas sus facultades
respecto de la proteccin de derechos humanos, se convirtieron en depositarias
de demandas de exigibilidad y justiciabilidad de derechos polticos, civiles,
econmicos y sociales. La realidad de esta transformacin de los sistemas
judiciales, ha sido documentada en una extensa bibliografa de autores
latinoamericanos, que han abordado desde diferentes perspectivas dichas
reformas.1
1
Vase: Psara, Luis, (2004), En busca de una justicia distinta. experiencias de reforma en
amrica latina, Instituto de Investigaciones JurdicasUNAM, Mxico.
INTRODUCCIN
10
A tres dcadas de las reformas judiciales que han transformado los sistemas
de justicia, resulta necesario un ejercicio de observacin sobre la forma en
que los operadores jurdicos han incorporado las reformas. Este libro busca
ofrecer un estudio crtico del papel de los operadores jurdicos en tres pases:
Argentina, Colombia y Mxico. Se abordan algunos problemas de la reforma
en su operacin cotidiana. Es decir, no se trata de hacer un anlisis de las
reformas en s mismas o en cuanto al anlisis tcnico de su diseo institucional.
Nuestra perspectiva sociolgica nos obliga a estudiar estas reformas desde
los operadores jurdicos: jueces, ministerios pblicos, jurados y defensores,
que son quienes generan nuevas prcticas y en algunos casos arrastran viejas
inercias.
Este anlisis fue posible por varias razones y entre ellas destaca el hecho de
que las reformas judiciales no obedecieron slo a razones meramente jurdicas.
Estas reformas atendieron razones polticas, sociales, culturales y econmicas
que hicieron necesaria la transformacin del derecho y del sistema de
administracin de justicia. En el mbito de la administracin de justicia que es
el que se aborda en este libro no slo fue rebasado un modelo insuficiente para
dar respuesta a las demandas sociales, sino que se crearon prcticas de los
operadores jurdicos alrededor de dichas normas anacrnicas que funcionaban
por inercias y acuerdos institucionales.
A menudo sus deficiencias (de los sistemas de justicia latinoamericanos)
propician la creacin de mecanismos y prcticas alternativas. Estas
alternativas pueden resolver los problemas inmediatos de los individuos y
los grupos, pero su naturaleza parcial e ilegtima tiende a erosionar el
consenso social, a disminuir la predictibilidad y a incidir desfavorablemente
sobre formas de interaccin ms complejas. La obligacin de aplicar reglas
y acuerdos, cuando es ejercida de manera privada o comunal, restringe
inevitablemente su alcance y resultan cada vez menos apropiados para
unidades sociales de mayor tamao. La presin extralegal para forzar las
decisiones judiciales puede servir a los intereses individuales pero, a largo
plazo, devala estas mismas decisiones, debilita la legitimidad judicial y,
eventualmente, pone en peligro la legitimidad de la totalidad del sistema
poltico.2
2
Hammergren, Linn. Quince aos de reforma judicial en Amrica Latina: dnde estamos y por
qu no hemos progresado ms, en Reforma judicial en Amrica Latina: una tarea inconclusa.
Departamento de Derecho Internacional OEA, Washington D.C., en http://www.oas.org/juridico/
spanish/adjusti5.htm
11
Ibd.
12
INTRODUCCIN
13
7
De Sousa Santos, Boaventura (2009), Sociologa jurdica crtica: Para un nuevo sentido
comn en el derecho, Trotta /ILSA, Madrid-Bogot, pp. 76 77.
INTRODUCCIN
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15
16
INTRODUCCIN
17
18
INTRODUCCIN
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INTRODUCCIN
los que la autoridad judicial debi mantener el control del proceso. Rbago
advierte que no existe una vertiente del periodismo capacitada para atender
los asuntos judiciales, que no entorpezca en el mejor de los casos o que no
mont escenarios, como fue el sonado caso de Cassez. Lo ms grave de este
caso fue que tal manipulacin de espacios, evidencias, etc, fue con el
consentimiento de la autoridad judicial.
En los dos casos analizados por el autor, los medios de comunicacin
jugaron un papel de jueces mediticos. Presentaron sus reportajes para sostener
su posicin respecto de la acusada en el primer caso y respecto del modelo
procesal en el segundo. Los veredictos dictados por los medios no son los
mismos, ni tienen que obedecer a las mismas causas que da la autoridad judicial, nica instancia constituida legalmente para el control de las investigaciones procesales. Sin embargo, los alcances de la decisin judicial no son
los mismos que los alcances del juicio meditico. En la opinin pblica, el
impacto del juicio meditico es contundente, por ejemplo cuando se trata del
principio de presuncin de inocencia.
En consecuencia para Miguel Rbago, las prcticas periodsticas en Mxico
y las prcticas de ciertos funcionarios encargados de la administracin de
justicia deben cambiar para superar aquellos problemas que se presentan en
la relacin entre medios, procesos penales y polticas de seguridad pblica.
Dentro de las transformaciones que propone la reforma, deben considerarse
criterios para que los medios de comunicacin transmitan la informacin de
manera adecuada, sin viciar los procesos y principios del nuevo sistema. Esto
debe resultar benfico para la implementacin de la reforma penal en Mxico
y reducir el impacto que actualmente tiene la verdad meditica para construir
la culpabilidad del imputado.
Rbago concluye que como todo en la sociedad el derecho tambin depende
de otros factores y el cambio de paradigma y de las prcticas de aquellos involucrados en la administracin de justicia no slo corresponde a los
operadores sino a todos aquellos involucrados, legos o no, en el sistema de
justicia.
Con la reforma penal y en este caso particular con la publicidad, no slo se
cambian las prcticas de los operadores jurdicos sino la relacin que tienen
estos con los medios de comunicacin. Eso ayudar a garantizar un periodismo
jurdico y de seguridad pblica en una sociedad que busca legitimidad
democrtica, en una sociedad que busca en la reforma penal la confianza de la
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poblacin. Si en ese sentido la actividad del juez logra ser pblica, es probable que sus prcticas y acuerdos institucionales se transformen.
Por ltimo Germn Silva Garca y Marlon Daz Ortega presentan el texto
Justicia penal o justica premial? Un anlisis sociojurdico sobre la justicia
penal en Colombia en el que dan cuenta de la reforma judicial en dicho pas y
aluden las formas de negociacin que se generan en el nuevo sistema penal
acusatorio en Colombia iniciado en 2004. El ttulo ya sugiere una nueva
prctica social que los autores analizan y que llaman justicia premial. Esta
prctica ha tenido impactos negativos en la aceptacin y confianza en la justicia
colombiana.
Los autores analizan cmo la reforma penal en Colombia que inicia con la
Constitucin de 1991, no tiene efectos reales y pasa desapercibida hasta 2004
debido principalmente a la lejana del modelo con la cultura poltica
colombiana, nosotros agregaramos a sus prcticas y a sus arreglos
institucionales. Esta reforma de acuerdo con los autores, no ha cubierto las
expectativas de la sociedad de contar con procesos ms rpidos, en donde
prevalezca el respeto de las garantas de las vctimas y de los acusados.
De los diferentes aspectos de la reforma judicial en Colombia, los autores
documentan la prctica de la negociacin como una salida alterna entre las
partes. De acuerdo con los autores, esta prctica ha devenido en una perversin
del sistema penal pues se han dado casos de reducciones de penas hasta del
47%. Esto lo denominan los autores como una justicia premial para los
delincuentes y ha deslegitimado los mecanismos de justicia alternativa.
La justicia premial a la que hacen referencia los autores, deriva en una
sensacin de impunidad e injusticia que percibe la sociedad colombiana sin
importar el delito de que se trate o la persona que lo haya cometido. Con el
simple hecho de acceder a los acuerdos entre las partes se est en la posibilidad
de reducir su pena. Sin embargo esta prctica ha resultado conveniente para
el sistema de justicia colombiano, pues facilita la resolucin de los conflictos
y hace ms rpido el proceso, reduce el desgaste de llevar a cabo todo el
juicio. Se han generado as algunos acuerdos institucionales derivados de las
nuevas reformas penales que no van de acuerdo con los objetivos de la misma.
El anlisis que realizaron los autores, refuerza una de las idea de mayor
discusin en torno a los sistemas de justica penal: si no hay crcel o castigo no
hay justicia. En el caso colombiano las salidas de acusados se hacen bajo
acuerdos con la fiscala que permiten reducir las penas dejando de lado que el
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INTRODUCCIN
delito cometido sea grave o no. Con el simple hecho de cooperar con una de
las partes se concede la reduccin de la pena. De forma secundaria, los autores
tambin documentan no slo una prctica de los operadores jurdicos que
prefieren negociar a juzgar. En este caso tanto prcticas y acuerdos han
deslegitimado la reforma penal.
Este libro busca contribuir al debate sobre las reformas judiciales y los
nuevos modelos de justicia en Amrica Latina, desde la perspectiva de sus
operadores, quienes son los agentes de las reformas, quienes estn encargados
de administrar e impartir justicia.
Los textos muestran que son innegables las similitudes respecto de las
reformas de justicia en la mayora de los pases de Amrica Latina. La situacin
y diagnstico en las que se encontraba la imparticin y administracin de
justicia en la mayor parte del continente americano es compartida. En la
mayora de los pases, como se desprende de la lectura de ste texto, las
reformas son impulsadas tambin por razones polticas y econmicas. Esto da
lugar a una serie de discursos que encuentran fundamento en los beneficios
para el fortalecimiento democrtico y en promesas de mejorar el sistema judicial para lograr una mayor proteccin de los derechos humanos. Estos discursos
a su vez, generan expectativas de la sociedad en dichas reformas y en quienes
habrn de operarlas: ministerios pblicos o fiscales, defensores o jueces.
Las conclusiones sobre la legitimidad democrtica de la reforma son
diversas y requieren de posteriores investigaciones para profundizar en ellas
y poder explicarlas a cabalidad. Ansolabehere demuestra que la posicin
respecto de la reforma penal depende tambin de la posicin procesal, de tal
manera que la parte acusadora, el ministerio pblico, est en contra de la
reforma y la parte defensora defensores pblicos optimista. Desde la
perspectiva de la defensa, la reforma va de acuerdo con su discurso
democratizador pero desde la parte acusatoria se cuestiona sus beneficios y
esta resistencia puede convertirse en un obstculo para su implementacin.
Bergoglio muestra que la inclusin de nuevos actores al proceso ha trado
beneficios para los operadores jurdicos y ha generado hbitos virtuosos para
los jueces. En este caso, lo que en principio se vea como un obstculo para la
imparticin de justicia como la incorporacin de legos a los jurados result
una buena prctica. Rbago apunta a las mediaciones entre operadores jurdicos
y la sociedad a travs de los medios de comunicacin y el principio de
publicidad de la reforma penal, que por medio de la cobertura adecuada de los
23
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INTRODUCCIN
en las prcticas de los operadores jurdicos. Sin embargo es el tiempo perfecto para investigar el proceso de implementacin, asimilacin, adaptacin
y construccin de estas prcticas. Esta etapa de convivencia entre procesos
inquisitorios y acusatorios, de convivencia entre prcticas derivadas del viejo
modelo procesal y las nuevas formas que adquieren las reformas, es un campo
de oportunidad para la sociologa para aportar explicaciones a los fenmenos
jurdicos. Pocas veces se tiene esa oportunidad de hacer investigaciones en
contextos de transformacin tan importante. Este libro aprovecha ese momento.
Anglica Cullar Vzquez / Ivn Garca Grate
Ciudad de Mxico, octubre 2014.
25
Karina Ansolabehere*
Introduccin
Entre las reformas judiciales ms importantes que tuvieron lugar en Amrica
Latina en los ltimos 20 aos han estado las dirigidas a transformar el sistema
de justicia penal.2 Las mismas se enmarcaron en un doble proceso no exento
de tensiones: a) la transicin a la democracia y la forma en que las instituciones
judiciales actuaban en consonancia con el nuevo rgimen poltico, as como
la difusin de los estndares de derechos humanos a los diferentes pases, y b)
1
Las entrevistas analizadas en el texto se realizaron en el marco del proyecto: Investigacin
interdisciplinaria y capacitacin integral a servidores pblicos para la prevencin, investigacin
ministerial y sancin de la tortura en el nuevo sistema penal mexicano, coordinado por la Comisin
Mexicana de Defensa y Promocin de Derechos Humanos que cont con financiamiento de USAID.
Este captulo es depositario de un texto anterior escrito en coautora con Csar Valderrama que fue
publicado como parte de los resultados del proyecto antes referido en Amezcua, O. Gutirrez, J. C.
(coord.) 2012. Reforma del Sistema de Justicia Penal Mexicano. Prevencin y sancin de la tortura,
CMDPDH, Mxico.
* ProfesoraInvestigadora de FLACSO-Mxico. Email: kansola@flacso.edu.mx La autora
quisiera agradecer a la totalidad de los entrevistados por su generosidad en las respuestas.
2
Veas, Riego, C. y Vargas, J. E. (2003), Problemas de la implementacin de las reformas
procesales penales en Amrica Latina y Duce, M., Fuentes, C. y Riego, C. (2009), La reforma
procesal penal en Amrica Latina y su impacto en el uso de la prisin preventiva. Prisin preventiva
y reforma procesal penal en Amrica Latina. Evaluacin y perspectivas, Centro de Estudios de
Justicia de las Amricas (CEJA), Santiago.
26
KARINA ANSOLABEHERE
3
Deshazo, P. y Vargas, J. E. (2010), Evaluacin de la Reforma Judicial en Amrica Latina,
CEJA/CSIS, Washington.
4
Ingram, M. C. (2013), Criminal Procedure Reform in Mexico: Where Things Stand Now.
5
Veas, Ingram, M. C., Shirk, D. A. y Trans-Border Institute (2010), Judicial Reform in Mexico:
Toward a New Criminal Justice System. Special Report y Zepeda Lecuona, G. (2012), Seguimiento
del Proceso de Implementacin de la Reforma Penal en los Estados de Chihuahua, Estado de Mxico,
Morelos, Oaxaca y Zacatecas 2007-2011, CEJA, Santiago de Chile.
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KARINA ANSOLABEHERE
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casos, contrapuestos. Por una parte las garantas del derecho al debido proceso
de imputados y vctimas de delitos y por otra, el sistema penal como respuesta
frente al aumento del crimen. Mientras el primer grupo de reformas est
orientado a fortalecer las garantas del debido proceso (limitar la
discrecionalidad de los sistemas de justicia penal) que en general afectan en
mayor medida a hombres jvenes, de escasos recursos,7 el segundo est
orientado al resultado, a penalizar.
El primer tipo de reformas, que buscan extender garantas de vctimas e
imputados, han sido impulsadas por lo que se ha dado en llamar una red de
activistas expertos del sur8 iniciada por Julio Maier en Argentina a fines de la
dcada de los ochenta. sta se extiende a otros pases de la regin y logra concitar el apoyo de otros actores internacionales como por ejemplo la Agencia
de Cooperacin Internacional de los Estados Unidos (USAID), e incluso impulsar
la constitucin de un espacio como el Centro de Justicia de las Amricas
(CEJA) dependiente de la Organizacin de Estados Americanos, cuyo objetivo
fue el impulso de la transformacin de las instituciones judiciales de los pases
de la regin de manera consistente con esta agenda.9
En Mxico la reforma penal ha recibido apoyo por actores internacionales
como USAID. Sin embargo la coalicin que impuls estas reformas en el pas
est claramente vinculada con dos tipos de organizaciones que coinciden en
la preocupacin por el derecho al debido proceso: a) La red nacional de
organizaciones civiles de juicios orales y debido proceso,10 que tiene en el
Centro a la Fundacin RENACE,11 a empresarios y acadmicos de diferentes
instituciones privadas y pblicas, por una parte, y b) a organizaciones del
movimiento de derechos humanos que se reconocen como tales por ejemplo
la comisin mexicana de defensa y promocin de derechos humanos,12 el
29
Centro Agustn Pro,13 la Red Todos los Derechos para Todos y Todas14 etc.
cuya principal preocupacin es reducir las violaciones de derechos humanos
cometidas en el sistema de justicia penal,15 Red Todos los Derechos para Todos
y Todas, Organizacin mundial en contra de la tortura.16
En Mxico los defensores del nuevo sistema penal articulan sus argumentos
de manera muy similar a la forma en que lo hicieron otros pases. No obstante, a diferencia de muchos de stos, que realizaron este viraje en los noventas,
en Mxico se institucionaliz en los primeros aos del siglo XXI.
Con los antecedentes de los Estados de Nuevo Len, Chihuahua, Oaxaca,
Morelos, Estado de Mxico, etc. en marzo de 2008 tuvo lugar la reforma
constitucional que otorg ocho aos a las autoridades federales y estaduales
para realizar la transicin del sistema inquisitorial al acusatorio. Esta transicin
implic el establecimiento de: oralidad en los procedimientos, principio de
contradiccin y publicidad de las pruebas; celeridad en las diligencias; igualdad
procesal del ente acusador y la parte defensora, como algunos ejemplos.
En el marco de la discusin sobre la necesidad de modificacin del
procedimiento penal mexicano se produjo una amplia literatura acadmica de
apoyo a la reforma.17 Estos trabajos provienen, fundamentalmente, del mbito
del derecho y estuvieron enfocados en la justificacin de las ventajas que el
modelo acusatorio tendra para resolver algunos de los problemas ms
importantes del sistema de justicia penal: corrupcin, violaciones al debido
proceso, falta de confianza del sistema de justicia penal en el pas, etc.
Esta literatura sobre la reforma, propiamente dicha, una vez aprobada, dio
paso a la preocupacin por su implementacin.18
13
http://www.centroprodh.org.mx/
http://www.redtdt.org.mx/
15
Arriaga Valenzuela, L. (2008), Sistema de Procuracin de Justicia y Derechos Humanos en
Mxico, El Cotidiano, vol. 23, nm. 150.
16
Amezcua, O. y Gutirrez Contreras, J. C. (2012), Reforma del Sistema de Justicia Penal en
Mxico. Prevencin y sancin de la tortura, CMDPDH, Mxico
17
Veas, Zepeda Lecuona, G. R. (2011), Una aproximacin hacia la evidencia emprica derivada
de la aplicacin del principio acusatorio del sistema de juicios orales en Mxico, Letras jurdicas:
revista electrnica de derecho, p. 9; Carbonell, M. y Reza, E. O. (2008), Qu son y para qu sirven
los juicios orales, Editorial Porra, Mxico. Psara, L. (2004), Cmo sentencian los jueces en el
DF en materia penal, Centro de Investigacin y Docencia Econmicas, Divisin Estudios Jurdicos
y Sarre, M. (2008), Mexicos judicial reform and long-term challenges, Policy Forum: US-Mexico
Security Cooperation and Merida Initiative, Washington, DC.
18
Vesa, Duce, M., Fuentes, C. y Riego, C. (2009), La reforma procesal penal en Amrica
14
30
KARINA ANSOLABEHERE
Latina y su impacto en el uso de la prisin preventiva. Prisin preventiva y reforma procesal penal
en Amrica Latina.Evaluacin y perspectivas, Centro de Estudios de Justicia de las Amricas (CEJA),
Santiago y Zepeda Lecuona, G., 2012. Seguimiento del Proceso de Implementacin de la Reforma
Penal en los Estados de Chihuahua, Estado de Mxico, Morelos, Oaxaca y Zacatecas (2007-2011).
Santiago de Chile: CEJA.
19
Veas, Azaola, E. y Bergman, M. (2003), El sistema penitenciario mexicano, material en
lnea <http://www.urbalvalparaiso.cl/p4_urbalred14/site/artic/20031119/asocfile/AZAO
LAYBERGMAN.pdf> y Prez Correa, C. y Azaola, E. (2012), Resultados de la Primera Encuesta
Realizada a Poblacin Interna en Centros Federales de Readaptacin Social, Centro de Investigacin
y Docencia Econmica, Mxico.
20
Zepeda Lecuona, G. (2004), Crimen sin castigo/Crime without punishment: Procuracion de
Justicia Penal y Ministerio Publico en Mexico, Fondo de Cultura Econmica.
21
Azaola, E. y Ruiz, M. (2009), Investigadores de papel. Poder y derechos humanos entre la
polica de la Ciudad de Mxico.
31
22
Veas, Magaloni, A. L. (2009), El ministerio pblico desde adentro. Rutinas y mtodos de
trabajo en las agencias del MP, documentos de trabajo del CIDE.
23
Veas, Ansolabehere, Karina y Csar Augusto Valderrama (2012), Independencia y
transparencia de los Poderes Judiciales en Centroamrica: informe comparativo, Washington D.C.,
DPLF.
24
Ingram, M., Ferreira, R., Shirk, D. A. (2011), Assessing Mexicos Judicial Reform: Views of
Judges, Prosecutors, and Public Defenders. University of San Diego Trans-Border Institute, TransBorder Institute and United States of America.
25
Entidad federativa con el mayor nmero de casos penales en el pas.
KARINA ANSOLABEHERE
32
33
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34
Comisin Nacional de los Derechos Humanos (2008), Informe I/2008 del mecanismo nacional
de prevencin de la tortura sobre lugares de detencin e internamiento que depende del gobierno
del Distrito Federal. Mxico. Igualmente el Informe de actividades del mecanismo internacional
de prevencin de la tortura en Mxico.
29
Naciones Unidas (2007), Consideraciones para la investigacin y documentacin de la tortura
en Mxico, publicado por La oficina en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para
los Derechos Humanos, Mxico, D.F.
30
Elena Azaola Garrido y Miguel ngel Ruiz Torres, Investigadores de papel. Poder y derechos
humanos entre la polica judicial de la Ciudad de Mxico. Versin electrnica disponible en: http:/
/www.seguridadpublicacide.org.mx/cms/documentos-de-miembros-de-la-red/133-investigadores-depapel.html
31
Comisin Nacional de los Derechos Humanos (2008), Informe I/2008 del mecanismo nacional
de prevencin de la tortura sobre lugares de detencin e internamiento que depende del gobierno
del Distrito Federal, Mxico, p. 15. En este mismo sentido, hay declaraciones en la entrevista
realizada en esta investigacin a ministerios pblicos, cdigo entrevista MPDES4.
35
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36
Esquema 1
MP y policas
Defensores pblicos
Tratos crueles
4
4
Cosas
del pasado
Imposibles por la
cantidad de controles
a las que son sometidos
4
Impotencia
4
Posibles por el diseo
institucional
4
Cosas del presente
Control e interpelacin
35
Comisin Nacional de los Derechos Humanos, 2008, Informe I/2008 del mecanismo nacional
de prevencin de la tortura sobre lugares de detencin e internamiento que depende del gobierno
del Distrito Federal, Mxico, p. 16.
37
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Finalmente otra de las razones que los defensores pblicos asocian con las
violaciones son las dificultades probatorias para demostrar tortura o tratos
crueles dentro del proceso.
Entonces s se dio el caso, que yo lo estoy viendo en amparo, pero al joven,
est en el certificado mdico que presenta una lesin en el cuerpo, y su
declaracin es firmada con su huella digital, porque l dice que l no la
quiso firmar. Ese es un caso que al parecer yo creo que s hubo intimidacin
y violencia. Pero s es difcil de probar porque no tienes testigos en ese
momento, y los judiciales, por su parte, dicen no, es que l se resisti al
arresto; se tir al piso y se arrastr y se golpe. (Entrevista a defensor
pblico, cdigo entrevista DP3).
Aqu lamentablemente es muy difcil para un defensor poder llevar una
accin en contra de esta situacin. Muchas veces no nos va a constar ni
vamos a tener elementos para poder decirle a los familiares sabe qu,
incieme una denuncia ante la Judicatura o Vamos; mandamos a equis
lugar a iniciar una denuncia; no podemos enviarlos, por qu? Porque si no
tienen elementos para poder comprobar una posible tortura en contra de
sus propios familiares se les puede revertir muchas veces la acusacin.
Entonces, si no se tienen elementos es mejor decir sabes qu, no tenemos
elementos. Yo s, o sabemos, que s existe una serie de violencias internas,
en los interiores, y no podemos acreditar, lamentablemente. No podemos
mandar a los familiares a iniciar, que un su momento, les podra revertir su
situacin. (Entrevista a defensor pblico, cdigo entrevista DP6).
Ahora bien, cuando se trata de identificar las razones que a su criterio hacen
posible este tipo de prcticas, es muy claro que stas son institucionales antes
que personales: las cuotas de imputacin y consignacin que deben cubrir los
policas y ministerios pblicos respectivamente para obtener bonos adicionales.
A juicio de los defensores pblicos son estos incentivos institucionales los
que estn relacionados con el uso de la coercin para obtener confesiones y,
de este modo, consignar a imputados.
41
36
Magaloni, A. L. (2009), El ministerio pblico desde adentro. Rutinas y mtodos de trabajo en
las agencias del MP, Documentos de trabajo del CIDE.
42
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Desde este punto de vista los casos de tortura son cada vez menos frecuentes
en el Distrito Federal, dado el mayor control e inspeccin por parte de
autoridades y castigos ms severos a los responsables.
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Defensores pblicos
4
4
Cosas
del pasado
Imposibles por la
cantidad de controles
a las que son sometidos
4
Impotencia
Tratos crueles
4
Posibles por el diseo
institucional
4
Cosas del presente
Control e interpelacin
45
Uno de los puntos clave que trae la reforma penal, es la agilidad de las
diligencias y fundamentalmente el acceso oportuno del investigado a su defensor y a todas las pruebas que obren en su contra, con lo que la oportunidad
para producir pruebas falsas o con violacin al debido proceso, se vera
disminuido.
Ah, pues en que, lo que le estaba diciendo; ya desde el momento que ponen
a una persona a disposicin, debe estar el abogado. Desde ah ya es como
37
Comisin Nacional de los Derechos Humanos (2008), Informe I/2008 del mecanismo nacional
de prevencin de la tortura sobre lugares de detencin e internamiento que depende del gobierno
del Distrito Federal, Mxico, p. 16.
46
KARINA ANSOLABEHERE
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49
Bibliografa
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comparativo, Washington D.C., DPLF.
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KARINA ANSOLABEHERE
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Oaxaca y Zacatecas 2007-2011, Santiago de Chile, CEJA.
Zepeda Lecuona, G. (2004), Crimen sin castigo/Crime without punishment:
Procuracion de justicia penal y ministerio pblico en Mxico, Fondo de
Cultura Econmica.
Zepeda Lecuona, G. R. (2011), Una aproximacin hacia la evidencia emprica
derivada de la aplicacin del principio acusatorio del sistema de juicios
orales en Mxico, Letras jurdicas: revista electrnica de derecho, (12), p. 9.
52
52 BLANCA
53
1. Introduccin
En los ltimos aos diversos pases Japn, Corea, Espaa, Croacia, Rusia,
Argentina han introducido la participacin de los legos en sus sistemas
judiciales, muchas veces en el contexto de reformas orientadas a profundizar
los procesos de democratizacin. Es posible interrogarse acerca de las
consecuencias de estas innovaciones institucionales, del modo en que la
presencia de los ciudadanos comunes entre quienes toman decisiones legales
significativas puede afectar al sistema legal en su conjunto.
La contribucin de los sistemas de jurado a la consolidacin de las formas
democrticas de gobierno ha sido extensamente discutida.1 En primer lugar,
se ha subrayado que constituye una forma de participacin cvica. El jurado
provee una oportunidad institucionalizada para que los ciudadanos se renan,
deliberen y tomen decisiones legalmente significativas. Abiertamente transfiere
poder a los ciudadanos y pone de relieve el lugar que stos ocupan en el Estado.
Quienes promueven la participacin de los ciudadanos comunes en los
procedimientos penales destacan igualmente que la institucin cumple una
54
55
Iontcheva, J. (2003), Jury Sentencing as Democratic Practice, Virginia Law Review, vol. 89,
pp. 311-322.
Gastil, J. y Weiser, P. (2006), Jury Service as an Invitation to Citizenship: Assessing the Civic
Value of Institutionalized Deliberation, The Policy Studies Journal 34 (4), pp. 605-627.
6
Ver por ejemplo el intento de Voigt (2009) de comparar ms de 80 pases, clasificados segn el
tipo de participacin lega que implementan.
5
56
7
Dogan, M. (2010), Political legitimacy: new criteria and anachronistic theories. International
Social Science Journal 60 (196), pp. 195- 210.
8
Cheresky, I. (2010), Ciudadanos y poltica en los albores del siglo XXI, Manatial, Buenos
Aires.
57
58
& Carballo, han publicado datos sobre la confianza en la justicia para varias
fechas, comenzando en 1984. Por otra parte, la serie Latinobarmetro ofrece
mediciones anuales desde 1995.
Se ha sealado sin embargo que una medida adecuada de la legitimidad
debe incluir tanto tems actitudinales como la confianza en las instituciones
como tems conductuales, que permitan observar el grado de obediencia a la
autoridad, o la disposicin a cumplir con sus mandatos.11 La crtica resulta
atendible, especialmente en una regin donde la baja legitimidad de las
instituciones judiciales no ha impedido la creciente judicializacin de la
poltica.12 La observacin resulta especialmente importante en un pas como
Argentina, donde se registran al mismo tiempo bajos niveles de legitimidad
de las instituciones judiciales y considerables tasas de litigiosidad.
En nuestro pas el ndice de confianza en la justicia elaborado por el equipo
de la Universidad Di Tella toma en cuenta tanto indicadores conductuales,
como perceptuales. Entre los primeros se incluyen tems referidos a la
disposicin a recurrir a la justicia en conflictos patrimoniales, laborales y
familiares; entre los segundos se encuentran preguntas de opinin referidas a
la imparcialidad, eficiencia y honradez de la justicia. La serie, iniciada en el
2004, muestra sistemticamente valores ms altos en los tems conductuales
que en los perceptuales.13
En el presente proyecto se han utilizado dos medidas diferentes de la
confianza en la justicia, ambas orientadas a detectar actitudes hacia los
magistrados. La primera de ellas est centrada en la figura personal del juez,
y resulta de ms sencilla respuesta para el pblico en general (Cree Ud. que el
juez inspira mucha, bastante o poca confianza y sensacin de proteccin). La
segunda utiliza la medida tradicional de la confianza en las instituciones,
empleada en la investigacin internacional comparada, mencionada antes.
Se emplearon los datos de dos encuestas de poblacin general, realizadas
en Crdoba, Argentina por este equipo de investigacin. La primera de ellas
abarc 400 casos y tuvo lugar bastante antes de la introduccin de la
11
Power, T. J. y Cyr, J. F. (2010), Mapping Political Legitimacy in Latin America, International Social Science Journal, 60 (196), pp. 253 - 272.
12
Sieder, R., Schjolden L. y Angell A. (2005), The Judicialization of Politics in Latin America,
Palgrave Macmillan, New York.
13
Ver en http://www.utdt.edu/ver_contenido.php?id_contenido=521&id_item_menu=1601
mayores detalles sobre la construccin de este ndice y los resultados logrados.
59
60
Amrica Latina la proporcin regional llega a 32%. En la regin, los pases con
mayor tradicin democrtica, como Uruguay o Costa Rica, superan claramente
el promedio regional. Tambin vale la pena notar que Brasil el pas
latinoamericano de ms larga tradicin jurista, donde la participacin lega en la
administracin de justicia est en marcha desde 182215 registra niveles de
confianza en la justicia significativamente mayores a la media de la zona.
La capacidad de las instituciones para responder a las demandas
socioeconmicas de los ciudadanos tambin influye sobre los niveles de
legitimidad institucional. Como lo han mostrado los estudios comparativos
de Gilley (2006) y Power and Cyr, no resulta sorprendente que los pases
latinoamericanos con mayores niveles de desarrollo humano cuenten con
instituciones con mayor respaldo social.
Estos datos permiten observar que la confianza en el poder judicial
registrada en Argentina se encuentra en valores cercanos al promedio regional.
Es algo mayor a la que se encuentra en pases con desigualdades tnicas
significativas, como Per, Bolivia o Mxico, donde el sistema judicial formal
compite con prcticas judiciales de los pueblos originarios, lo que termina
por debilitar an ms la confianza en las instituciones estatales.16
Esta revisin de la informacin disponible sobre los niveles de legitimidad
institucional a nivel regional indica que mltiples factores influyen sobre la
confianza en la justicia, tales como la tradicin democrtica, la capacidad de
las instituciones de responder a las demandas socioeconmicas de los
ciudadanos o las desigualdades tnicas. El anlisis de los datos histricos
sobre la legitimidad de la justicia en Argentina muestra considerables
variaciones desde la recuperacin de la democracia. Analizando la evolucin
de la confianza en las instituciones para el perodo 1984-2006,17 han puesto
de relieve el deterioro de la legitimidad tanto del poder legislativo como del
judicial ocurrido desde el retorno de la democracia. Empleando datos de
Gallup, informan que en 2006 los niveles de confianza en la justicia llegaban
al 20%, prcticamente un tercio de los registrados en 1984, apenas recuperada
Amietta, Santiago (2010), Tendencias en juicios por jurados en Latinoamrica, en M. I.
Bergoglio (Ed.), Subiendo al estrado: La experiencia cordobesa de juicios por jurados (pp. 37-51),
Advocatus, Crdoba.
16
Power, T. J. y Cyr, J. F. (2010), op. cit., pp. 253 - 272.
17
Turner, F. C. y Carballo M. (2010), Cycles of legitimacy and delegitimation across regimes
in Argentina, 1900 -2008, International Social Science Journal 60 (196), pp. 273- 283.
15
61
Mucha/algo
confianza
58.1%
51.1%
46%
37.8%
36.9%
34.5%
34%
33.6%
27.5%
27%
23.5%
14.7%
32.4%
Mucha/algo
confianza
84%
73%
71%
60%
50%
45%
44%
42%
36%
20%
47%
Poca/ninguna
confianza
38.5%
45.4%
49.9%
58.1%
61.5%
63.6%
59.4%
61.3%
67.7%
69.8%
68.3%
82.7%
63.2%
Poca/ninguna
confianza
14%
25%
26%
34%
45%
50%
51%
52%
54%
76%
48%
No sabe/no
contesta
3.4%
3.6%
4.1%
4.1%
1.6%
2%
6.6%
5.1%
4.8%
3.3%
8.2%
2.6%
4.3%
No sabe/no
contesta
2%
2%
3%
6%
5%
5%
5%
6%
10%
4%
5%
62
Tabla 2
Confianza en el Poder Judicial Argentina, 1995 -2010
Ao
1995
1996
1997
1998
2000
2001
2002
2003
2004
2005
2006
2007
2008
2009
2010
1200 (100%)
1199 (100%)
1196 (100%)
1264 (100%)
1200 (100%)
1200 (100%)
1200 (100%)
1200 (100%)
1200 (100%)
1200 (100%)
1200 (100%)
1200 (100%)
1200 (100%)
1200 (100%)
1200 (100%)
Mucha/algo
Confianza
33.6%
23.1%
20.5%
19.6%
27.5%
20.5%
8.6%
16.2%
26.2%
26.1%
31.9%
22.7%
24.6%
24.5%
34.5%
Poca/ninguna
confianza
62.1%
72.4%
75.1%
78.5%
68%
77%
90.4%
81.2%
72.4%
71.7%
66.9%
74.5%
74.1%
73.3%
63.6%
No sabe/no
contesta
4.4%
4.5%
4.2%
1.9%
4.5%
2.5%
0.9%
2.6%
1.4%
2.3%
1.3%
2.8%
1.3%
2.1%
2%
18
Para una descripcin de los esfuerzos realizados para recuperar la legitimidad de la Corte
despus de la crisis, ver Ruibal (2010). El lanzamiento del canal judicial CIJ TV, seal de noticias
de transmisin en vivo por Internet de todo el Poder Judicial, realizado por la Suprema Corte de
Justicia en agosto de 2011 un hito significativo de estas estrategias.
63
Lo hasta aqu expuesto es suficiente para indicar que, tal como es posible
prever desde un enfoque relacional de la legitimidad, la confianza en la justicia
es una variable compleja, sujeta a mltiples influencias. Por ese motivo la
revisin de su relacin con la participacin lega en la administracin de justicia
que se emprende ms adelante reviste carcter exploratorio.
19
Para una revisin histrica de la presencia de los juicios por jurado en la normativa argentina,
ver Cavallero y Hendler (1988) y Jorge (2004).
20
Estas prescripciones se han mantenido tras la reforma de 1994, aunque el nmero de los
artculos ahora es 24, 75 inc. 12 y 118.
21
Constitucin de la provincia de Crdoba, Artculo 162,- La ley puede determinar los casos en
que los tribunales colegiados son tambin integrados por jurados.
22
Vilanova J. L. (2004, octubre), Juicio por jurados y construccin de ciudadana: Relaciones
entre procedimiento y democratizacin, Actas del V Congreso Nacional de Sociologa Jurdica, La
Pampa, 2004, pp. 463-473.
64
65
27
Para un anlisis detallado del proceso de aceptacin de esta innovacin institucional, ver
Bergoglio (2010).
28
Andruet, Ferrer y Croccia (2007) informan que el porcentaje de quienes tenan una imagen
buena o muy buena de la justicia penal pas de 44% a 98% despus de la experiencia participativa.
La repeticin de la misma encuesta en 2010 mostr que esa proporcin pas de 52.3% a 97.7%.
(Ver este ltimo informe en http://www.justiciacordoba.gob.ar/justiciacordoba/indexDetalle.
aspx?id=110)
66
las opiniones negativas. Quienes expresaban tener poca o muy poca confianza
superaban el 50%, y actualmente representan un 40%.
Entender estos cambios requiere igualmente comprender las modificaciones
experimentadas en los puntos de vista acerca de diversos aspectos de la
administracin de justicia, que son evaluados por los ciudadanos en la construccin de su opinin. Para este proyecto se seleccionaron un conjunto de
dimensiones conectadas con valores democrticos centrales, tal como la
independencia respecto al poder poltico, la imparcialidad frente a los intereses
econmicos, y la igualdad en el trato a los ciudadanos sin importar su condicin.
Tambin se incorporaron otras como la honestidad de los magistrados
(entendida colectivamente), y su eficacia en el desarrollo de sus tareas
especficas, incluyendo aqu un nivel de castigo penal suficiente desde la
perspectiva del ciudadano comn.
Tabla 3
Confianza en la figura del juez, 1993-2011
Ao
El juez inspira
Mucha confianza
Bastante confianza
Regular confianza
Poca confianza
Muy poca confianza
Total
1993
3.6%
14.5%
28.7%
38.1%
15.2%
100.0%
2011
3.7%
16.6%
39.4%
23.7%
16.6%
100.0%
67
Total
Se castiga
suficientemente al
delito
Total
Casos de corrupcin
entre los jueces
Total
Funcionamiento de
los tribunales
Total
Muy alto
Bastante alto
Bastante bajo
Bajo
Acuerdo
Desacuerdo
Acuerdo
Desacuerdo
Se da el mismo trato a
todos
Se hacen diferencias
segn quien se trate
S
No
Muchos
Bastantes
Pocos
Ninguno
Muy bien/bien
Regular
Mal/Muy mal
1993
5.8%
13.7%
32.0%
48.5%
100.0%
31.9%
68.1%
100.0%
20.8%
79.2%
100.0%
7.1%
2011
6.2%
19.9%
40.7%
33.3%
100.0%
30.5%
69.5%
100.0%
26.0%
74.0%
100.0%
8.3%
92.9%
91.7%
100.0%
10.0%
90.0%
100.0%
15.4%
84.6%
100.0%
23.5%
42.5%
28.9%
5.1%
100.0%
16.0%
62.5%
21.5%
100.0%
100.0%
20.9%
33.9%
41.4%
3.8%
100.0%
27.7%
55.2%
17.1%
100.0%
18,19
significativo
para
p <,000
0,18
No
significativo
2,95
No
significativo
0,46
No
significativo
5,42
significativo
para p < ,02
12,17
significativo
para p <,007
26,39
significativo
para p <,000
29
Debe observarse que la mejora de la imagen de la independencia judicial en el perodo 19932011 puede conectarse igualmente a los cambios en el proceso de designacin de los magistrados,
iniciados en 2000 con la creacin del Consejo de la Magistratura.
68
30
Bergoglio, M. I. y Amietta, S. (2010), La dureza del castigo penal segn legos y letrados, en
M. I. Bergoglio (Ed.), (2010), op. cit., pp. 129-152.
31
Park, R. Y. (2010), The Globalizing Jury Trial: Lessons and Insights from Korea, American
Journal of Comparative Law 58 (1), pp. 1-61.
69
Independencia de los
tribunales respecto del
gobierno
Imparcialidad en los juicios
penales
Imparcialidad en procesos
econmicos
Trato en la aplicacin de las
leyes penales
Funcionamiento de los
tribunales
Casos de corrupcin entre
los jueces
Se castiga suficientemente al
delito
Correlacin de Pearson
Sig. (bilateral)
N
Correlacin de Pearson
Sig. (bilateral)
N
Correlacin de Pearson
Sig. (bilateral)
N
Correlacin de Pearson
Sig. (bilateral)
N
Correlacin de Pearson
Sig. (bilateral)
N
Correlacin de Pearson
Sig. (bilateral)
N
Correlacin de Pearson
Sig. (bilateral)
N
Correlacin de Pearson
Sig. (bilateral)
N
1993
1
.
394
.180(**)
.000
394
.246(**)
.000
381
.263(**)
.000
375
.233(**)
.000
391
.370(**)
.000
372
-.305(**)
.000
309
.160(**)
.002
387
2011
1
.
434
.128(*)
.010
401
.235(**)
.000
415
.299(**)
.000
415
.192(**)
.000
426
.356(**)
.000
394
-.324(**)
.000
420
.152(**)
.002
416
70
Chi cuadrado
1993
2011
58.9%
62.3%
1,43
por jurados
25.3%
21.9%
No
significativo
Ni a favor ni en contra
En contra
Total
15.8%
15.8%
100.0%
100.0%
Si Ud. fuera el
Los jueces
33.8%
38.0%
1,51
66.2%
62.0%
No
decidieran
personas comunes
100.0%
100.0%
Total
significativo
32
El fraseo utilizado fue: Como Ud. sabe, en Crdoba un jurado compuesto por ciudadanos
comunes elegidos por sorteo interviene, junto con los jueces, en los juicios por delitos graves, para
decidir si el acusado es culpable o no del delito que se le acusa. En lneas generales, qu opina
Ud. de este sistema? y Si Ud. fuera el acusado, quin preferira Ud. que decidiera si es culpable
o inocente?
71
2011
Poca
Mucha/
Muy
bastante
poca
Poca
Muy
Regular
poca
A favor
47.0%
55.0%
66.0%
63.6%
59.5%
63.6%
Opinin
Ni a favor ni en
28.8%
29.4%
21.4%
22.7%
22.7%
20.8%
del juicio
contra
por
En contra
24.2%
15.6%
12.6%
13.6%
17.8%
15.6%
jurados
Total
100.0%
100.0%
100.0%
100.0%
100.0%
100.0%
R de
Pearson
p < 0.002
0.010, no significativa
33
Roberts, J. V. & Hough, M. (2009), Public opinion and the jury: an international literature
review (pp. 1-49), London, UK: Ministry of Justice, recuperado de http://webarchive. nationa
larchives.gov.uk/20100505212400/http://www.justice.gov.uk/publications/docs/public-opinion-andthe-jury-by-roberts-and-hough-web%281%29.pdf
72
en la justicia. Esta relacin resultaba visible tanto respecto al apoyo en general, como en el planteado de manera personal, y alcanzaba significacin
estadstica. Tal como se ha mencionado antes, el inters por implementar la
participacin lega era mayor entre quienes tenan baja opinin de los
magistrados.
Por el contrario, en 2011, esta conexin del reclamo de participacin popular
en las decisiones penales con la desconfianza en la justicia ha desaparecido.
El apoyo en general al juicio por jurados no est influido por el nivel de
confianza en la justicia. Se trata de un rasgo interesante, que indica la paulatina
aceptacin de la institucin entre los ciudadanos comunes.
Esta interpretacin resulta reforzada por el vnculo entre la disposicin a
actuar como jurado y la confianza en la justicia, ya que quienes confan en la
justicia muestran mayor disponibilidad para asumir responsabilidades en las
decisiones penales.
7. Discusin final
Tal como se seal en la introduccin, la relacin entre juicio por jurados y
confianza en los magistrados resulta compleja. La experiencia comparada
muestra que el reclamo de participacin popular en la administracin de
justicia, surge habitualmente en condiciones de crisis en la relacin entre los
jueces y los justiciables, cuando la confianza ciudadana en el modo en que
los magistrados cumplen sus responsabilidades se debilita. Sin embargo, a
largo plazo, la participacin lega en la administracin de justicia tiene efectos
positivos sobre la confianza en la justicia, en tanto logra consolidar el prestigio
de los magistrados.
Los mecanismos que contribuyen a este resultado son variados. En primer
lugar, tal como seala Park34 analizando el caso coreano, la simple presencia
de los ciudadanos comunes modera las crticas a las decisiones penales. Este
resultado es ms probable cuando los procesos penales reciben amplia
cobertura meditica.
En segundo lugar, tal como observ Tocqueville, la interaccin entre jueces
34
Park, R. Y. (2010), The Globalizing Jury Trial: Lessons and Insights from Korea, American
Journal of Comparative Law 58 (1), pp. 1-61.
73
35
El peridico de mayor importancia provincial, La Voz del Interior, public 162 notas sobre
estos temas durante el ao 2007 y 178 notas en 2008. En las ciudades pequeas, la intensidad de
la cobertura meditica provoc quejas de los jurados entrevistados para este proyecto (Bergoglio
2011).
74
sus preguntas.36 Asimismo, quienes han prestado servicio como jurados estn
satisfechos con su experiencia y han mejorado su opinin de la administracin
de justicia.37
Dadas estas condiciones favorables para que se registre el efecto esperado,
cabe preguntarse por qu ste resulta relativamente modesto. Es necesario
tomar en cuenta que la experiencia cordobesa de tribunales mixtos resulta
bastante limitada: slo 150 procesos en un perodo de seis aos. En este sentido,
an si la experiencia ha resultado favorable, el nmero de personas comunes
involucradas resulta bajo en proporcin a la poblacin.38
Debe considerarse igualmente que la experiencia cordobesa de juicios por
jurados ha ocurrido durante un perodo marcado por la tendencia a cierto
mejoramiento de la imagen de la administracin de justicia en el pas (ver
tabla 2). No obstante, un estudio reciente que compara las evaluaciones acerca
del funcionamiento de la justicia en distintas regiones encontr que las
opiniones positivas son ligeramente ms altas en la provincia de Crdoba que
en el resto del pas, donde no se han implementado la intervencin lega en la
administracin de justicia.39
Estos datos sugieren que la implementacin de los juicios por jurados podra
tener a largo plazo efectos positivos sobre la imagen de los magistrados,
como se ha sugerido tericamente y observado en los datos recogidos de
ciudadanos con experiencia de participacin en juicios por jurados. En este
sentido, cabra esperar que, en el futuro, la consolidacin de la experiencia de
juicios por jurados en Crdoba mejore significativamente la legitimacin del
poder judicial.
36
Ver Bergoglio, M. I. y Amietta, S. (2010), La dureza del castigo penal segn legos y letrados,
en M. I. Bergoglio (Ed.), Subiendo al estrado: La experiencia cordobesa de juicio por jurados (pp.
129-152), Advocatus, Crdoba y Amietta, Santiago (2010), Tendencias en juicios por jurados en
Latinoamrica, en M. I. Bergoglio (Ed.), Subiendo al Estrado, La experiencia cordobesa de juicios
por jurados (pp. 37-51), Advocatus, Crdoba.
37
Ver referencias en la nota 10.
38
La comparacin internacional acerca del nmero de citaciones para el servicio de jurados
repartidas anualmente ilustra este punto. Para 2010, Park estima que en Estados Unidos se repartan
aproximadamente 2,000,000 de citaciones para el servicio de jurados por ao, lo que significa que
una de cada 154 personas. En Crdoba se repartieron 4,822 citaciones en 2009, es decir una de cada
686 habitantes.
39
El estudio, realizado por la Universidad Siglo 21 en 2011 a nivel nacional, encontr que 16%
de los consultados opinaba que en Crdoba la justicia funciona bien o muy bien. Esa misma
proporcin era del 12% a nivel nacional. Mayores detalles acerca de esta investigacin en http://
www.21.edu.ar/institucional-investigacion-proyectos.html
75
Bibliografa
Amietta S. (2011), Governance in Crdobas Mixed Tribunal: A Study on
Microphysics of Power Oati Socio-Legal Series, vol. 1, nm. 1, 2011,
disponible en SSRN: http://ssrn.com/abstract=1735502
Amietta, S. (2011, noviembre), Poder y saber en la experiencia de juicios
con jurados en Crdoba, Argentina. Un estudio sobre la microfsica del
poder, ponencia presentada en el XII Congreso Nacional de Sociologa
Jurdica, Santa Rosa de La Pampa, Argentina.
Amietta, Santiago (2010), Tendencias en juicios por jurados en Latinoamrica,
en M. I. Bergoglio (ed.), Subiendo al estrado: La experiencia cordobesa
de juicios por jurados (pp. 37-51), Advocatus, Crdoba.
Andruet, A., Ferrer, C. F. y Croccia L. (2007), Jurados populares, en Gestin
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Lara Klahr, M (2004), Apuntes para un periodismo (Negro) consiente, en M. Lara Klahr y
E. Lpez Portillo Vargas (coords.), Violencia y medios. Seguridad Pblica, noticias y construccin
del miedo, INSYDE/CIDE, Mxico, pp. 49-67.
7
85
86
esta tesis slo protege a personas que no hayan sido presentadas como detenidas
ante el ministerio pblico, excluyendo a las que tienen dicho carcter. En
cuanto a lo que se refiere a rganos internacionales de proteccin de derechos
humanos, en el Informe sobre la visita del Subcomit para la prevencin de la
tortura y otros tratos crueles, inhumanos y degradantes del 31 de mayo del
2010, se recomienda a Mxico la eliminacin de tal prctica, ya que favorece
su incriminacin y equipara un trato cruel, inhumano y degradante.11
Exhibir personas detenidas ante los medios de comunicacin no es el nico
punto en el que se evidencia la complicidad entre el poder meditico y el
poder poltico en el mbito penal. La filtracin de informacin por parte de
autoridades pblicas en cuanto a investigaciones penales en curso, los juicios
mediticos y la falta de una estrategia de comunicacin social que respete los
derechos de vctimas y personas sujetas a proceso son otros elementos ms
del mal funcionamiento de la relacin entre medios y autoridades de seguridad
y administracin de justicia penal. Un factor que condiciona cualquier anlisis
del estado de la cuestin actual de la filtracin por parte de autoridades, de
elementos de las pesquisas criminales a medios de comunicacin, es la potente
estrategia de comunicacin desplegada desde el sexenio pasado por el Ejecutivo
Federal y la Procuradura General de la Repblica, la Oficina de la Presidencia
y la Secretara de Seguridad Pblica, en la que la seguridad se consideraba
uno de los elementos o quiz el elemento esencial de la poltica de
comunicacin social del Ejecutivo. Este factor, sin duda, condiciona las
filtraciones relativas a casos que involucraban a entidades de procuracin de
justicia del Ejecutivo Federal, ya que ante tal preponderancia de los temas
de seguridad en la comunicacin social de dichas dependencias, las filtraciones
poco se pueden atribuir a descuidos o a factores desconocidos. Parte integral
de esta poltica de seguridad, era el anuncio de detenciones en casos de
delincuencia organizada, muchas de ellas despus revocadas por tribunales
penales. As, la poltica de informacin del Ejecutivo Federal, en muchos
sentidos replicada por los ejecutivos locales, tena por objeto influir claramente
en la percepcin de seguridad/inseguridad en la ciudadana y narrar la versin
oficial relativa al incremento de violencia dado durante el periodo de 2006 a
11
Subcomit contra la tortura (2010) Informe sobre la visita del Subcomit para la Prevencin
de la Tortura y otros tratos crueles, inhumanos y degradantes, 31 de mayo del 2010, disponible en:
http://www2.ohchr.org/english/bodies/cat/opcat/docs/ReportMexico_sp.pdf
87
12
Lpez Portillo Vargas, E (2004), Medios y seguridad: reflexiones sobre la construccin de
realidades, en M. Lara Klahr y E. Lpez Portillo Vargas (coords.) op.cit.
13
Acuerdo para la cobertura de la violencia en Mxico (2011), disponible en: http://
observatorioaciv.org/acuerdo/
88
14
Observatorio de los procesos de comunicacin pblica de la violencia (2011), recomendaciones
a medios de comunicacin, disponible en: http://observatorioaciv.org/recomendaciones/a-mediosde-comunicacion/.
El Consejo est formado por: Hctor Aguilar Camn, Jos Carreo Carln, Carlos Elizondo
Mayer-Serra, Sal Lpez Noriega, Federico Reyes Heroles y Regina Santiago Nez.
15
dem.
16
dem.
89
dem.
90
91
19
El Universal (2011), Definiciones editoriales ante el fenmeno de la violencia, 23 de marzo
del 2011, disponible en: http://www.eluniversal.com.mx/notas/753974.html.
Dicho consejo se integr por personas provenientes del sector acadmico y de la sociedad civil
especialmente e inclua a: Emilio lvarez de Icaza, Ernesto Lpez Portillo, Mara Elena Morera,
Eduardo Gallo, Elena Azaola, Marco Lara Klahr y Mario Campos.
92
93
94
95
24
Gonzlez Pino, M. (2005), Acceso a la informacin judicial y relacin con los medios de
comunicacin, en J. A. Caballero Jurez, C. G. Gregorio, M. Pompkin y E. Villanueva, (Eds.), El
acceso a la informacin judicial en Mxico: una visin comparada, IIJ-UNAM-Open Society, Ciudad
de Mxico, pp. 209-214.
25
Consejo de la Judicatura Federal (2009) Acuerdo General 16/2009 del Pleno que regula las
sesiones de los Tribunales Colegiados de Circuito, y establece los lineamientos para su videograbacin
y difusin, Diario Oficial de la Federacin del 27 de mayo del 2009, disponible en: http://
www.dof.gob.mx/nota_detalle.php?codigo=5091712&fecha=27/05/2009
96
26
Consejo de la Judicatura Federal (2013), Acuerdo General 41/2013 del Pleno que reforma el
diverso 16/2009, que regula las sesiones de los Tribunales Colegiados de Circuito y establece los
lineamientos para su videograbacin y difusin. Diario Oficial de la Federacin del 2 de enero del
2014, disponible en: http://dof.gob.mx/nota_detalle.php?codigo=5328730&fecha=02/01/2014
97
McLaughlin, E. (ed.) (2001), Sage Dictionary of Criminology, Sage, Londres, Reino Unido.
98
otros delitos, que por secuestro. Otra ausencia estructural del periodismo en
Amrica Latina es un enfoque de gnero, al concentrarse las notas en violaciones sexuales y homicidios frente a las relativas a trata o acoso sexual,
adems de verse como un tema que residual y que no merece un tratamiento
prioritario por las redacciones.28
En el mismo estudio de Guerrero, se muestra cmo persiste la
preponderancia de las fuentes oficiales, a travs de declaraciones y filtraciones
de autoridades quienes dan la nota. Vuelve a aparecer el tema mencionado
de la complicidad, pero tambin la tendencia a filtraciones y la necesidad de
una poltica de comunicacin social integrada por parte de los rganos de investigacin y administracin de justicia penal, as como una formacin del
periodismo jurdico criminal y de seguridad pblica. Este nuevo periodismo
judicial y de seguridad pblica, debe tener un alto componente de estndares
de derechos humanos, contenido de gnero y respeto a los derechos de los
nios y nias.
Tambin prevalece una tendencia de ciertos medios hacia el escarnio
pblico de las personas sujetas a procesos penales e inclusive a veces a testigos
o vctimas del delito, en contravencin a la bsqueda a la reparacin a las
vctimas del delito. Si el artculo 22 de la Constitucin prohbe las penas de
infama y las penas inusitadas y suprime del orden jurdico mexicano las penas
vergonzantes, que de aquellas que se dan paralelamente por parte de los medios
de comunicacin?
99
Como ningn otro caso, se presentaron factores que enfocaron los reflectores
de los medios de comunicacin debido a la muy mediatizada detencin hecha
por la Secretara de Seguridad Pblica. Claramente la relacin entre medios y
autoridades, muestra los puntos criticables de una poltica de comunicacin
violatoria de los derechos de las personas sujetas a proceso y las
responsabilidades apuntan no slo a uno u otro sector, sino a interrelacin
entre ambos sectores. La cobertura tambin potencializ un discurso de gnero
y xenofbico que comprueba la discriminacin estructural existente en la
sociedad mexicana. Adems, la gravedad del delito imputado, el ejercicio de
una presin diplomtica por parte del Estado francs en defensa de una nacional
y la priorizacin de este caso como ejemplo de la poltica de seguridad pblica,
pilar del programa de gobierno de Caldern, tambin catapultaron el caso a
una gran cobertura meditica.
El proceso penal contra Florence Cassez fue comentado desde la detencin
hasta que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin le concedi el amparo,
abarcando toda la etapa probatoria y las distintas fases del mismo. Este hecho,
por dems raro en la cobertura meditica de los juicios penales, parece
contravenir la benevolencia de la cobertura completa de la totalidad de los
procesos penales. Dado que el proceso se desahogaba en el mbito del Poder
Judicial de la Federacin, al tratarse de delitos federales, y ya que durante
todo el caso el modelo seguido dentro de la jurisdiccin federal representa el
tradicional sistema inquisitorio escrito, se puede identificar como un modelo
a evitar en el nuevo sistema penal.
Gran parte de los conceptos de violacin presentados por la defensa en el
amparo en revisin del cual conoci la Primera Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin, se basaban en actuaciones ministeriales al momento de la
detencin y en el montaje y posterior exposicin de Cassez a los medios de
comunicacin.29 El primer concepto de violacin es un buen comienzo narrativo
de la historia de este caso y versa sobre la indebida actuacin de la autoridad
policial al escenificar un operativo ante ciertos medios de comunicacin,
afectando as no slo la defensa y presuncin de Cassez, sino tambin los
testimonios de testigos y otras pruebas, adems de dilatar el derecho de la
29
Suprema Corte de Justicia de la Nacin (2013) Primera Sala. Amparo en revisin 517/2011,
Quejosa: Florece Marie Louise Cassez Crepin, ponente: ministra Olga Mara Snchez Cordero de
Garca Villegas, disponible en: http://www.sitios.scjn.gob.mx/codhap/sites/default/files/
engrosepdf_sentenciarelevante/CASO%20CASSEZ%20ADR%20517-2011_0.pdf
100
dem.
101
dem.
De la Barreda, L. (2013), Caso Florence Cassez, Perseo 1, 8-20.
102
103
proceso penal, el caso de Rub Marisol Frayre Escobedo, fue innovador, debido
al uso de videos directos de las audiencias por parte de los medios de
comunicacin. En gran medida la reproduccin de las audiencias, que
presupone el acceso a las mismas por parte de los medios, permiti un anlisis
por parte de los medios impresos y electrnicos del proceso. En este caso, no
fueron las autoridades ministeriales o policiales las que dieron la nota, sino
los jueces. Si bien este es un cambio importante, la cobertura de los medios
de las audiencias se caracteriz por la falta de contexto de las mismas y una
ausencia clara de una explicacin de las fases del proceso penal. Tal experiencia
es una de las primeras que se dan bajo el nuevo sistema oral acusatorio, pero
las prcticas mediticas y de las autoridades, parecen no adecuarse a las
reformas.
La absolucin de Rafael Sergio Barraza deton una campaa de desprestigio
en contra del sistema penal acusatorio en el estado y provoc varias reformas
penales.34 Dado que el video del juicio oral 11/2010 puede ser consultado, la
labor de encuadre por parte de los medios de comunicacin fue fundamental en la formacin de la opinin pblica del caso. Al mostrar solamente una
seleccin de escenas, la percepcin es que ante una confesin ante el tribunal,
el perpetuador de un feminicido es puesto en libertad. Si bien en juicios
posteriores Rafael Sergio Barraza fue declarado culpable por los tribunales
de alzada, la imagen difundida por los medios apuntaba a un grave error por
parte del Poder Judicial Local. No obstante, no se repar en deficiencias en la
investigacin por parte de la fiscala, ni tampoco se le dio un seguimiento a
las decisiones judiciales tomadas con posterioridad a dicho juicio. Sin embargo, este caso extiende muchos de los problemas de la cobertura de los
medios de comunicacin en el proceso inquisitivo al acusatorio, lo que
definitivamente muestra la necesidad de mayores cambios en este sentido. La
ausencia de capacitacin y tica de los periodistas y medios, impidi pasar de
la denuncia general (necesaria en este caso) a los jueces y juezas de proceso
oral, ms que a la inadecuada valorizacin de la prueba prevista en el nuevo
sistema de justicia penal acusatorio. Es decir, el enfoque de los medios y que
34
Ros Espinosa, C (2012), El proceso acusatorio en el estado de Chihuahua y el caso del
homicidio de Rub Fraire. Razones para no eliminar al mensajero, en D. Cienfuegos Salgado y G.
Fronto Madariaga (coords.), Los derechos humanos en el momento actual, CDHEC-Poder Judicial
del Estado de Coahulia-Universidad Autnoma de Coahuila-Laguna, Torren, Mxico, pp. 403416.
104
5. Conclusin
El caso Rub parece opacar algunos de los aspectos ms prometedores del
nuevo sistema acusatorio en lo referente a la cobertura meditica de dichos
juicios. Aun as, ms que una muestra de la inmovilidad, este caso marca los
problemas que deben ser superados para efectos de garantizar un periodismo
jurdico y de seguridad pblica en una sociedad democrtica. Dentro de la
existente simultaneidad y convivencia de los sistemas tradicional y acusatorio,
veremos un poco del nuevo sistema en el viejo y viceversa. Tambin las
prcticas sociales tardarn en adecuarse a dichos cambios y aun as una
transicin bien lograda no desterrar del todo ciertas formas de manifestacin
del poder meditico. No es un buen augurio que en estos tiempos de
priorizacin de la seguridad en el mbito pblico, el sistema penal sea visto
como una extensin de dicha poltica por parte de las autoridades y como
oportunidad para el sensacionalismo por buena parte de los medios de
comunicacin. El periodismo jurdico tambin ejerce no slo de contrapoder
a los abusos cometidos en los sistemas penales y judiciales, sino para la
divulgacin de derechos y socializador para el empoderamiento jurdico.
Muchas organizaciones de la sociedad civil y movimientos sociales han
utilizado los recursos propios de dichos medios, para lanzar campaas en este
sentido. Sin embargo, los medios comerciales concentrados siguen incluyendo
nocivamente en los juicios penales y aceptando y reproduciendo filtraciones.
El caso de la estigmatizacin e intervencin en las investigaciones de la
35
dem.
105
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los lineamientos para su videograbacin y difusin, Diario Oficial de la
106
107
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1. Introduccin
Aun cuando a raz de la aprobacin de la Constitucin Poltica de 1991 se
afirm vivamente que Colombia acoga un sistema penal de tendencia
acusatoria, en verdad, ello slo ocurri a partir de 2004, 13 aos ms tarde,
puesto que el Cdigo de Procedimiento Penal proferido poco despus mantuvo
una frrea tendencia inquisitiva. Desde luego, la creacin de la Fiscala General de la Nacin, que deriv de la Constitucin del 91, no comportaba un
sistema de orientacin acusatoria, si bien traduca un paso en esa direccin
con la separacin de las competencias de investigacin y juzgamiento en todos
los eventos, y no slo en algunos. Lo anterior, pese a que la reforma a la
justicia era la razn fundamental invocada para legitimar la convocatoria a
la Asamblea Nacional Constituyente que habra de cambiar la carta
constitucional e, incluso, aunque la introduccin del sistema penal mixto
moderno o de tendencia acusatoria era una de las medidas principales
anunciadas para transformar la justicia.
110
Con la salvedad de Argentina que posea una fuerte tradicin en la aplicacin de una legislacin
penal de tendencia acusatoria en la provincia de Crdoba, desde la poca de Alfredo Vlez Mariconde
a fines de los aos 30 del siglo XX, por regla general, no existan antecedentes de ese sistema
procesal en Amrica Latina, y la paulatina imposicin del sistema fue desarrollada por Estados
Unidos a travs de sus programas de asistencia jurdica. Dado los fracasos sonoros de muchos
programas de cooperacin en Latinoamrica, desde los aos noventa del siglo XX, Estados Unidos opt por buscar frmulas con mayor empata cultural que le permitieran introducir con xito las
reformas deseadas. Sobre la cultura jurdica y poltica puertorriquea, que ofrece similitudes a la de
los pases latinoamericanos. Vase: Blanca G. Silvestrini. Citizens Running to the Courts: The
Legal System in Puerto Rico, en Legal Culture in the Age of Globalization, Lawrence M. Friedman y Rogelio Prez Perdomo (eds.), Stanford, Stanford University, 2003, pp. 352 y ss.
111
Las instituciones anteriores, que tienen bastante que ver con un tipo de
justicia en el cual la negociacin entre el fiscal y la defensa son comunes, es
el objeto primordial de este escrito. Examinar los antecedentes, efectos y
funciones sociales de figuras como el allanamiento a cargos y los preacuerdos
y negociaciones entre acusacin y defensa, son los objetivos fundamentales
de este trabajo. Con ese propsito se comenzar por examinar la situacin
actual, representada en la ley y en algunas decisiones judiciales, para a
continuacin evaluar una propuesta de reforma que ha sido impulsada por la
Fiscala General de la Nacin y la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia.2
Con esa iniciativa de reforma se busca aumentar los poderes de la Fiscala
General para utilizar, de manera amplia y con grandes mrgenes de
discrecionalidad, los instrumentos propios de la justicia premial. La finalidad
perseguida es mejorar sustancialmente la eficiencia de la administracin de
justicia penal, para lo cual deben obtenerse decisiones definitivas, esto es,
sentencias, ms rpidas y baratas.
Antes de entrar en materia, en esta introduccin, sern delineados en unas
pocas pinceladas algunos rasgos relevantes del contexto general sobre el cual
opera la administracin de justicia penal colombiana. Esta visin panormica
arrojar algunos elementos provechosos para entender la situacin general, y
las razones que motivan la propuesta de reforma al procedimiento penal, en
sede de las instituciones de la justicia premial que han sido incorporadas.
Despus habr de entrarse en materia, primero con una revisin del estado del
arte, es decir, acerca de las reglas bajo las cuales vienen funcionando los
mecanismos de justicia premial y de la propuesta para su reforma que fue
planteada; a continuacin, en segunda instancia, se seguir con un anlisis
sociojurdico de las implicaciones que emergen de la propuesta de reforma.
En el pas no existan experiencias procesales o judiciales que pudieran
homologarse en la reforma a la justicia penal, provenientes de otros campos
del derecho. Ni la justicia laboral que haba intentado introducir audiencias
orales en medio de un fracaso estrepitoso, ni las pocas instancias que invitaban
a la oralidad en otros mbitos, las cuales tambin fallaron, pueden ser tenidas
en cuenta como antecedentes. Fue, entonces, como se explic hace poco, la
influencia poltica estadounidense la que impuso la reforma, mediante los
2
Esa propuesta de reforma ha sido presentada y discutida en un encuentro realizado los das 30
y 31 de enero, y 1 de febrero de 2014, en el Departamento de San Andrs y Providencia.
112
3
Sobre el papel del formalismo en el contexto de la cultura jurdica y su impacto en la debilidad de
la ley, Alberto Binder. La cultura jurdica, entre la tradicin y la innovacin, en Los actores de la
justicia latinoamericana, Luis Psara (Ed.), Salamanca, Universidad de Salamanca, 2007, pp. 34-38.
113
Una evaluacin temprana del sistema colombiano en Luis Hernando Barreto Nieto y Sneider
Rivera (2009), Una mirada a la impunidad en el marco del sistema penal acusatorio en Colombia,
Ministerio de Interior y Justicia, Bogot, pp. 155 y ss.
5
Sobre las funciones latentes, es decir, aquellas consecuencias sociales que no corresponden a
los fines perseguidos, Robert K. Merton (1992), Teora y estructura sociales, 3 ed, Fondo de Cultura
Econmica, Mxico D.F., p. 136 y ss.
114
Corte Constitucional, Sentencia T-153 de 1998, magistrado ponente Eduardo Cifuentes Muoz.
Mediante la cual se desarroll el Acto Legislativo nmero 3 de 2002, que modific los artculos
116, 250 y 251 de la Constitucin Poltica colombiana.
7
115
116
La accin privada fue consignada mediante el Acto Legislativo nmero 6 de 2011, que introdujo
un pargrafo 2 al artculo 250 de la Constitucin Poltica, as: Atendiendo la naturaleza del bien
jurdico o la menor lesividad de la conducta punible, el legislador podr asignarle el ejercicio de la
accin penal a la vctima o a otras autoridades distintas a la Fiscala General de la Nacin. En todo
caso, la Fiscala General de la Nacin podr actuar en forma preferente. La antijuridicidad material
supone que no basta una contradiccin formal de la conducta con una norma penal, es necesaria una
lesin efectiva de un bien jurdico tutelado en la ley.
10
En esa direccin el exhorto hecho por la Corte Suprema de Justicia a la Fiscala General de la
Nacin en Sentencia del 18 de noviembre de 2008. Radicado 29183, magistrado ponente Jos
Leonidas Bustos Martnez.
11
Cfr. Artculo 8k del Cdigo de Procedimiento Penal.
117
12
Sobre la sentencia anticipada el artculo 40 prevea una rebaja de 1/3 o de una 1/8a parte,
dependiendo del momento de la aceptacin. Acerca de la rebaja por confesin el artculo 283 reseaba
la regla aplicable.
118
13
119
14
Aplicable en Colombia de acuerdo con el rgimen de implementacin. V.gr. providencias de
23 de febrero de 2006, rad. 24890; 21 de marzo de 2007, rad. 26065; 23 de enero de 2008, rad.
28871, y 29 de julio de 2008 rad. 27263.
15
Informe de ponencia para primer debate al Proyecto de ley 251 de 2004 por el cual se modifica
la Ley 599 de 2000 en la Cmara de Representantes.
16
Cfr. Discusin en segundo debate del Proyecto de ley 251 de 2004 por el cual se modifica la
Ley 599 de 2000. Cmara de Representantes.
120
17
Artculo 199, cuando se trate de delitos de homicidio o lesiones personales bajo modalidad
dolosa, delitos contra la libertad, la integridad y sexuales o secuestro.
18
Artculo 26.
19
De conformidad con las cinco hiptesis previstas en el artculo 301 del Cdigo de Procedimiento
Penal colombiano.
20
En Estados Unidos esto tambin es un problema, Siempre cabe la posibilidad de un golpe de
suerte que les permita salir por su propio pie del Tribunal, en Pizzi, Juicios y mentiras, cit., p. 207.
21
Se refiere a los descuentos en caso de aceptacin de cargos o preacuerdos.
22
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, Sentencia del 11 de julio de 2011, radicacin
38285, magistrado ponente Fernando Castro Caballero.
121
23
Ratificado por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-645 de 2012, magistrado ponente
Nilson Pinilla.
24
Corte Constitucional, Sentencia T-091 de 2006, magistrado ponente Jaime Crdoba Trivio.
25
Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, radicado 24052, Sentencia del 14 de
marzo de 2006, magistrado ponente lvaro Prez Pinzn.
122
26
Francisco J. Sintura Varela (director) (2013), Anlisis del funcionamiento del sistema penal
acusatorio, 1 ed., Universidad del Rosario, Bogot, p. 123.
27
Cuyas observaciones se discutieron en encuentro realizado los das 30 y 31 de enero y 1 de
febrero de 2014, en San Andrs.
123
28
Sobre el origen de las negociaciones de culpabilidad en los casos penales de Estados Unidos,
se sostiene que responde a una sobrecarga de los tribunales aunque muchas negociaciones se han
realizado en momentos de descongestin, a la falta de defensores pblicos, a los incentivos
financieros de los abogados privados y a la holgazanera de los fiscales, en Jerold H. Israel y otros
(2012), Proceso penal y Constitucin de los Estados Unidos de Norteamrica, Valencia, Tirant lo
Blanch, pp. 893 y ss.
29
Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, Sentencia del 27 de febrero de 2013, radicacin 33254,
magistrado ponente Jos Leonidas Bustos Martnez.
30
Se refiere a la prohibicin establecida en el artculo 26 de la Ley 1121 de 2006, para los
delitos de terrorismo, secuestro extorsivo, extorsin y conexos.
124
31
Al respecto, cfr. algunas de las recomendaciones efectuadas por la Comisin Asesora para el
Diseo de la Poltica Criminal del Estado colombiano en el informe atrs referido (nms. 134 y
174-180). Se haca referencia al Informe final: diagnstico y propuesta de lineamientos de poltica
criminal para el Estado colombiano, expedido el 31 de marzo de 2011 por la Comisin Asesora
para el Diseo de la Poltica Criminal del Estado colombiano, creada mediante la Resolucin nm.
286 del 15 de febrero de 2011 del entonces Ministerio del Interior y de Justicia.
125
y debidamente informada y asesorada, segn las voces del literal l del artculo
8 del Cdigo de Procedimiento Penal, debe estar soportada en suficientes
medios cognoscitivos, como se vio, que permitan desvirtuar la presuncin de
inocencia que le es ajena. Y he aqu una de las principales falencias del sistema,
que privilegia las condenas anticipadas sobre el esclarecimiento de los hechos.
Basta un responsable confeso, para que el sistema tenga licencia de no reparar
en la verdad de lo ocurrido, en sus mviles e incluso en la veracidad de la
confesin, lo mismo que en los intereses de la vctima.
Respecto de este tema la Corte Suprema de Justicia pacficamente ha
considerado que pueden ser objeto de convenio, habida consideracin de los
elementos de prueba y evidencias recaudadas,
el grado de participacin, la lesin no justificada a un bien jurdico tutelado,
una especfica modalidad delictiva respecto de la conducta ejecutada, su
forma de culpabilidad y las situaciones que para el caso den lugar a una
pena menor, la sancin a imponer, los excesos en las causales de ausencia
de responsabilidad a que se refieren los numerales 3, 4, 5, 6 y 7 del artculo
32 del C.P, los errores a que se refieren los numerales 10 y 12 de la citada
disposicin, las circunstancias de marginalidad, ignorancia o pobreza
extremas (artculo 56), la ira o intenso dolor (artculo 57), la comunicabilidad
de circunstancias (artculo 62), la eliminacin de casuales genricas o
especficas de agravacin y conductas posdelictuales con incidencia en los
extremos punitivos, pues todas estas situaciones conllevan circunstancias
de modo, tiempo y lugar que demarcan los hechos por los cuales se atribuye
jurdicamente responsabilidad penal y, por ende, fijan para el procesado la
imputacin fctica y jurdica. 32
32
Desde la decisin contemplada en Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, sentencia del 10 de
mayo de 2006, radicado 25389, magistrado ponente Javier Zapata Ortiz.
126
todo caso, a los hechos invocados en su alegacin no les puede dar sino la
calificacin jurdica que corresponda conforme a la ley penal preexistente.33
No obstante lo anterior, como se ha entendido que el acuerdo puede incidir
en los elementos compositivos o estructurales del delito, resultara vlida la
adecuacin de una conducta consumada como tentativa, aunque estructuralmente se haya agotado el tipo penal; tambin una conducta dolosa podra
degradarse a culposa o un autor pasar a considerarse como cmplice, por slo
mencionar algunas de las posibilidades.
Dicho aumento del poder de la Fiscala General de la Nacin puede
degenerar en una violacin del principio de legalidad, como fue anunciado, o
en la consideracin de que en un delito de homicidio, por ejemplo, aunque la
materialidad est demostrada con el hallazgo del cadver, para efectos de un
preacuerdo se pueda decir que el autor slo inici la ejecucin de la conducta
a matar, con la correlativa disminucin punitiva para el delito tentado.
Sobre los beneficios por colaboracin eficaz, se pretende regular la
posibilidad de obtener colaboracin de los condenados, para el esclarecimiento
de hechos delictivos en investigacin, porque la justicia premial fue objeto de
regulacin en la Ley 906 de 2004, slo desde la instalacin del juicio oral
hasta antes de dictar sentencia. De otra parte, por la coexistencia de dos
regmenes procesales en el pas: Ley 600 de 2000 y Ley 906 de 2004, dado
que la regulacin de beneficios con posterioridad a la sentencia slo es admitida
en el primer rgimen, se transgredira el principio de igualdad en la aplicacin
de la ley.34
Finalmente, aunque excedera los objetivos de este trabajo desarrollar otros
conceptos vinculados con la justicia premial y relacionados con la eficacia
del sistema acusatorio colombiano, como el principio de oportunidad o el
otorgamiento de beneficios con posterioridad a la sentencia condenatoria, debe
precisarse que dentro de las propuestas modificatorias en curso, se pretende
regular las causales por las que procede el primero, al igual que las relativas a
la implementacin de los segundos.
33
Corte Constitucional, sentencia C-1260 de 2005, magistrada ponente Clara Ins Vargas
Hernndez.
34
De conformidad con las previsiones del artculo 533 de la Ley 906 de 2004, ese sistema de
enjuiciamiento slo rige para delitos cometidos con posterioridad al 1 de enero de 2005 y de acuerdo
al rgimen de implementacin hasta el 1 de enero de 2008. En consecuencia, los delitos cometidos
con anterioridad a esas fechas, se continuarn tramitando bajo la gida de la Ley 600 de 2000.
127
35
Sobre los elementos tericos que comprenden la operacin de los procesos de construccin
social de la realidad, ver Germn Silva Garca (2011),Criminologa. Teora sociolgica del delito,
Instituto Latinoamericano de Altos Estudios ILAE, Bogot, pp. 83 y ss.
36
Los fundamentos tericos de la sociologa fenomenolgica utilizados, en Alfred Schtz (1962),
El problema de la realidad social, Amorrortu, Buenos Aires, pp. 39 y ss.
37
Varios casos que ilustran los procesos de construccin social de la realidad en materia penal,
pueden ser revisados en Germn Silva Garca (2001), El mundo real de los abogados y de la justicia,
T. II, Las prcticas jurdicas, Universidad Externado de Colombia e ILSA, Bogot, pp. 129 y ss.
Otros casos, en contextos distintos de Amrica Latina, en Anglica Cullar Vzquez (2000), La
justicia sometida. Anlisis sociolgico de una sentencia, Facultad de Ciencias Polticas y Sociales,
UNAM, Mxico D.F., p. 5 y ss.
128
En los casos citados, con el nico objetivo de permitir una justicia premial
que ahorre esfuerzos y recursos a la Fiscala, los acuerdos seran vlidos, ya
que las facultades no tendran ninguna limitacin. Es ms, la ficcin puede
llevar a que en un caso de homicidio se negocie como unas lesiones personales;
que un homicidio agravado, en razn del parentesco, se transforme en un
homicidio simple; que la comisin de un delito de homicidio doloso realizado
con arma de fuego, por ejemplo, mute en un homicidio culposo, etc.
En consecuencia, la justicia premial, bajo las nuevas categoras jurdicas
en las que fundara su aplicacin, estara en condiciones de cumplir la funcin
social de entronizar la ficcin como comn denominador de la sentencia penal, con el efecto adicional de deslegitimar la administracin de justicia. Lo
primero, el imperio de una justicia penal ficticia, suprimira los propsitos de
obtencin de la verdad que animan la actividad de la justicia e interesan de
sobremanera a la vctima y a la sociedad. Bastante se ha dicho en las crticas
al derecho sobre su alejamiento de la realidad social, pero ahora esto se hara
de manera consciente y deliberada. Lo segundo, la agravacin de la crisis de
legitimidad de la justicia penal, emergera de la irrealidad de los fallos sobre
los cuales pretende la administracin judicial imponer una definicin de
justicia. Sencillamente, la realizacin del valor justicia no puede materializarse,
justificando la decisin penal, cuando la determinacin judicial no parte de
los elementos reales que se conocen sobre los hechos que motivan la
intervencin penal, es decir, no tienen nada que ver con la verdad que se
conoce acerca de los hechos. De este modo, los fines que supuestamente guan
a la justicia negociada que fueron anunciados al inicio: el aprestigiamiento de
la administracin de justicia y la evitacin de cuestionamientos a la misma,
entre otros, quedaran seriamente disminuidos. Tampoco, en esas condiciones,
se satisface el hallazgo de una aproximacin a la verdad de lo acontecido,
vulnerndose la credibilidad del sistema, pues a pesar de la aceptacin de
responsabilidad, la sociedad lejos est de saber si el acusado realmente cometi
el delito por el que se le condena atenuadamente y cmo cometi el mismo.
As mismo, el derecho penal terminara volvindose selectivo, en un grado
superlativo, que supera las cuotas comunes de selectividad penal y
discriminacin, de por s ya reprobables, lo cual afectara en mayor proporcin
los intereses de la vctima y de la misma sociedad.38 En este caso no se tratara
38
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42
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Artculo 3 de la Ley 890 de 2004, que modific el artculo 61 del Cdigo Penal.
Respecto del concepto de crimen organizado.
132
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46
Cfr. Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, radicado 34829 del 27 de abril de 2011.
El tema se discuti en el encuentro realizado los das 30 y 31 de enero y 1 de febrero de 2014
en el Departamento de San Andrs y Providencia.
48
Desde ninguna de las visiones contemporneas sobre los fines retributivos de la pena, que
siguen lineamientos bastante diferentes, tendra sentido una sancin penal impuesta dentro de las
condiciones descritas. Para Gnther Jacobs. Sobre la teora de la pena (1998), Universidad Externado
de Colombia, Bogot, pp. 21 y ss., la pena busca recuperar las expectativas de rol defraudadas
47
134
135
Bibliografa
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en el marco del sistema penal acusatorio en Colombia, Ministerio de Interior y Justicia, Bogot, 2009.
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Los actores de la justicia latinoamericana, Luis Psara (ed.), Universidad
de Salamanca, Salamanca, 2007.
Cid Molin, Jos, Pena justa o pena til? El debate contemporneo en la
doctrina penal espaola, Ministerio de Justicia, Madrid, 1994.
Cullar Vzquez, Anglica, La justicia sometida. Anlisis sociolgico de una
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2000.
Ferrari, Vincenzo, Funciones del derecho, Debate, Madrid, 1989.
Gonzlez Mongu, Pablo Elas, Procesos de seleccin penal negativa,
Universidad Libre, Bogot, 2013.
50
La teora sociolgica conflictualista explic con propiedad, como los grupos se despliegan
para empoderarse de la ley y las agencias de control, a fin de utilizarse para evadir la criminalizacin
e, incluso, para criminalizar a sus rivales o competidores, al respecto, George B. Vold (1967), Theoretical Criminology, 4 ed., Oxford University, New York, p. 202. Sobre la cooptacin de las agencias
de control por el crimen organizado, gracias al apoyo de las lites nacionales, Germn Silva Garca
(2011), Criminologa. Construcciones sociales e innovaciones tericas, Instituto Latinoamericano
de Altos Estudios ILAE, Bogot, p. 130.
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Jurisprudencia
Corte Constitucional
Sentencia T-153 de 1998, magistrado ponente Eduardo Cifuentes Muoz.
Sentencia C-1260 de 2005, magistrada ponente Clara Ins Vargas Hernndez.
Sentencia T-091 de 2006, magistrado ponente Jaime Crdoba Trivio.
Sentencia C-645 de 2012, magistrado ponente Nilson Pinilla.
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