Control de constitucionalidad:

Caso Marbury vs. Madison

1. Concentrado: efectos erga omnes
2. Difuso: en principio para el caso particular. Caso HALABI, la sentencia fue erga omnes. Caso
Thomas por inconstitucionalidad de ley de medios, la corte seala que los efectos son para el
caso particular..
Requisitos del control de constitucionalidad.Modos de vulneracin de la Constitucin:
Por accin, p.e. la pesificacin de depsitos
Por omisin, p.e. el estado de las crceles.
Programticas: proponen un programa y son incompletas por lo que requieren de
reglamentacin.
Operativas: no necesitan reglamentacin
Declarativas: es una mera proclamacin (clusula transitoria primera)
Permisivas: admiten una u otra conducta (art. 20 que permite un plazo menor a 2 aos para la
nacionalizacin).
Normas susceptibles de control: inconstitucionalidad de normas constitucionales: caso Fayt
Requisitos de admisibilidad:
1. necesidad de un caso, causa o controversia:
caso concreto
caso justiciable
partes; En Prestaciones Mdico Asistenciales SA pedan autorizacin para no
efectuar transfusiones al un testigo de Jehov. ley 27 art 2 establece que nunca
procede de oficio.
Parte contraria
Que persigan la determinacin del derecho debatido
Que no persiga la invalidacin genrica de una norma jurdica
2. planteo oportuno. Dentro del plazo y que no haya devenido abstracto.
Requisitos de procedencia:
1. legitimacin activa, aptitud para ser parte
intereses tutelables: dr. Subjetivo inters legtimo e inters simple; dr. Difusos y
colectivos. Art. 43 de la CN
2. legitimacin pasiva
3. exigibilidad actual: que no se encuentre prescripto.
Efectos de la decisin
Efectos sobre las normas, leyes o reglamentos
Efecto expansivo de la decisin.
Control en fallos plenarios.
Efecto vinculante o no de las decisiones de la CSJN.
Momento a partir del cual surgen efectos: accin declarativa de certeza ex tunc. Las sentencias
constitutivas producen efecto ex nunc.

Procedimientos para ejercer el control

Accin
Excepcin
Procesos ordinarios, no de ejecucin.
Accin declarativa de inconstitucionalidad: art. 322 CPCCN

Amparo
Hbeas data
Hbeas corpus
REF ley 48 art. 14

ACCION MERAMENTE DECLARATIVA

Art. 322. - Podr deducirse la accin que tienda a obtener una sentencia meramente declarativa, para hacer
cesar un estado de incertidumbre sobre la existencia, alcance o modalidades de una relacin jurdica, siempre
que esa falta de certeza pudiera producir un perjuicio o lesin actual al actor y ste no dispusiera de otro medio
legal para ponerle trmino inmediatamente.
El Juez resolver de oficio y como primera providencia, si corresponde el trmite pretendido por el actor,
teniendo en cuenta la naturaleza de la cuestin y la prueba ofrecida.
(Artculo sustituido por art. 2 de la Ley N 25.488 B.O. 22/11/2001)

Tradicionalmente se han enumerado los siguientes1[1]:

Existencia de una causa, controversia, contienda, pleito, en que se debatan derechos
con los caracteres propios de la jurisdiccin contenciosa.
Un peticionario, cuyos derechos se encuentren real, directa y personalmente afectados.
La existencia de un derecho debatido entre partes adversas, no correspondiendo una
declaracin en tal sentido en caso contrario. Este requisito jurisdiccional s es comprobable de
oficio.
Inexistencia de control abstracto o genrico. No caben en este esquema
pronunciamientos judiciales que declaren inconstitucionalidad con carcter general o de modo
abstracto, a raz de un afn de consulta o con fines acadmicos
Que la tacha de inconstitucionalidad alegada opere desde la interposicin de la
demanda o en la defensa, es decir desde el inicio de la causa, cualquiera sea la instancia en
que deba obrar el control.
No declaratividad de oficio (la ausencia de planteamiento concreto de la tacha de
inconstitucionalidad de una norma) no asistira a los jueces la facultad de declarar de oficio la
misma. Se requiere un pedido (invocacin) de parte.
No existencia de otra va para solucionar adecuadamente la cuestin litigiosa, dado que,
la inconstitucionalidad de las leyes en la inteligencia de la Constitucin es la ltima ratio del
orden jurdico.
Control de oficio
Ganadera Los Lagos
- Mill de pereyra y/o c/ Estado de Corrientes s/demanda contenciosa administrativa. 2[64]
Contra la sentencia del Sup. Trib. Just. Corrientes que admiti la demanda articulada por jueces
que reclamaron el cumplimiento de la garanta de intangibilidad de sus remuneraciones, la
vencida dedujo recurso extraordinario, que fue parcialmente concedido. En aquello que fue
denegado articul el recurso de queja3[65].
En la especie, el Tribunal Superior correntino declar, de oficio, la inconstitucionalidad de los
arts. 7 , 10 y 13 ley nacional 23928, de Convertibilidad del Austral, y de la ley provincial 4558,
de Consolidacin de la Deuda Pblica Provincial, juzgando que la provincia de Corrientes
incurri en incumplimiento de la garanta de incolumidad de las remuneraciones de los
magistrados (arts. 143 Const. Prov., que prcticamente reproduce el ex art. 96 CN. -que con la
reforma de 1994 slo se vio modificado en su numeracin mas no en su contenido
(correspondiente al actual art. 110-).
Uno de los fundamentos del recurrente, en relacin con el tema tratado, hallaba sustento en
que la declaracin de inconstitucionalidad de oficio de las normativas mencionadas violaba los
principios de congruencia y de defensa en juicio.
La Corte, por mayora, rechaz la queja, declar procedente el recurso extraordinario, revoc la
sentencia y orden que los autos volvieran al tribunal de origen para que, se dictara nueva
sentencia, con arreglo a las previsiones all sealadas.
En lo que respecta al tema de anlisis, el fallo hace alusin a la declaracin de oficio de
inconstitucionalidad de leyes o decretos en su cdo 9. All se flexibiliza y muda el criterio
imperante, y establece, "en cuanto al agravio referente a la declaracin de oficio de la
inconstitucionalidad, corresponde remitirse al voto de los jueces Fayt y Belluscio en el caso de
Fallos: 306:303, donde se expres que "no puede verse en la admisin de esa facultad la
creacin de un desequilibrio de poderes en favor del Judicial y en mengua de los otros dos, ya
que si la atribucin en s no es negada, carece de consistencia sostener que el avance sobre
los otros poderes no se produce cuando media peticin de parte y s cuando no la hay.
Tampoco se opone a la declaracin de inconstitucionalidad de oficio la presuncin de validez de
los actos administrativos, o de los actos estatales en general, ya que dicha presuncin cede
cuando contraran una norma de jerarqua superior, lo que ocurre en las leyes que se oponen a
la Constitucin. Ni, por ltimo, puede verse en ella menoscabo del derecho de defensa de las
partes, pues si as fuese debera tambin descalificarse toda aplicacin de oficio de cualquier
norma legal no invocada por ellas so pretexto de no haber podido los interesados expedirse
sobre su aplicacin en el caso" y contina en su cdo 10: "sin embargo, el ejercicio de tal
facultad en orden a la misin de mantener el imperio de la Constitucin slo puede
considerarse autorizado en situaciones muy precisas. De estos recaudos habr de derivar
necesariamente el carcter incidental de este tipo de declaracin de inconstitucionalidad, en el
sentido de que, por definicin y al tratarse de una declaracin oficiosa, no habr sido solicitada
por las partes; de all que slo ser necesaria para remover un obstculo -la norma
inconstitucional- que se interponga entre la decisin de la causa y la aplicacin directa a sta

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de la Ley Fundamental; dicho en otros trminos, esa declaracin ser el presupuesto para el
progreso de otra pretensin o, en su caso, defensa.
(...) deber tenerse presente que de acuerdo a la doctrina de este Tribunal, las decisiones que
declaran la inconstitucionalidad de la ley, slo producen efectos dentro de la causa y con
vinculacin a las relaciones jurdicas que la motivaron y no tienen efecto derogatorio
genrico"4[66]
Acordadas de la Corte Suprema. Declaraciones de inconstitucionalidad de oficio con
carcter general. Ejercicio de facultades legisferantes del Poder Judicial.
- Si bien esto fue vedado en casos entre particulares, se mantuvo el principio para situaciones
en que la Corte viese vulnerada su independencia, a travs de una ley o decreto y en ejercicio
de las facultades legisferantes que detenta el poder judicial, dict distintas Acordadas por las
cuales declar de oficio la inconstitucionalidad de dichas normas, en los siguientes supuestos,
entre otros: 1)- Decide mediante Acordada5[67], que la facultad de la Corte (art. 24 ley 22.192) para designar integrantes del Tribunal de tica Forense- excede el marco de atribuciones
jurisdiccionales que la Constitucin le otorga y a las cuales debe ceirse estrictamente en su
accionar y por ello declara inaplicable el art. mencionado. 2)- En su calidad de titular de la
administracin del Poder Judicial6[68] declara nulo el dec. 2071/91 que suspenda la vigencia
del art. 7 de la ley 23853 (autarqua judicial) adems de los efectos de los actos dictados bajo
este rgimen. 3)- Declara inaplicabilidad del art. 5 ley 244807[69] por el cual se creaba el
registro de detenidos dependiente del Poder Judicial de la Nacin quedando bajo jurisdiccin
de la Corte. 4)-Acordada n 60 del 15 octubre de 1996: Declara la invalidez de la ley 24675, por
disponer la creacin de un registro bajo la dependencia del Ministerio de Justicia de la Nacin,
a los fines de inscribir a aquellas personas que aspirasen a despempearse como peritos,
martilleros y otros auxiliares de la justicia.
Conclusiones.La doctrina mayoritaria actualmente y aquellos sectores que lo demandaban, celebran y dan la
bienvenida al criterio que asume la Corte Suprema en relacin al control de constitucionalidad
y la posibilidad de declarar de oficio la inconstitucionalidad de las normas.
Sabido es que, adems, la funcin del control judicial es en s misma poltica y en nuestro caso,
al contar con un sistema difuso de revisin de las leyes, esta funcin poltica es susceptible de
ser ejercida no slo por la Corte en calidad de Cabeza del Poder Judicial y ltima interprete de
la Constitucin Nacional, sino en conjunto de los jueces.
A partir de aqu se abre una nueva senda signada por visos de mayor activismo judicial y
simultneamente aparece la necesidad de evitar que dicho papel degenere en actitudes que
impliquen extralimitaciones en el efectivo ejercicio de la funcin judicial.
Ahora bien, qu tratamos de significar con el trmino activismo. En palabras de Morello: se
trata de una actitud en la prctica de los tribunales superiores (que valdra para el conjunto de
cortes o tribunales) que coloca el acento en las diferencias en la participacin directa, intensa y
continuada que impulsa y gua, innovadoramente, el accionar del gobierno, en el caso, el que
corresponde a la competencia o rea de Servicio de la Justicia. (Lo cual le permite ganar
espacio horizontalmente (interpreto que con horizontalmente se refiere a la repercusin que
estas decisiones tendrn en la base social). Citando a Julio Cueto Ra, como conocedor de las
instituciones provenientes del Common Law, destaca tambin que en Estados Unidos a la
doctrina del activismo se opone otra corriente denominada de autolimitacin (self restraint,), de
inspiracin conservadora (por oposicin a liberal, con la connotacin que la palabra liberal
revista para esta sociedad (socialista, dirigista, populista, progresista, en palabras de Eduardo
Roca), y mayor severidad en las costumbres amparndose en los derechos individuales y la
defensa de stos frente a la intromisin del Estado en el campo econmico social. O bien, de
consuno con la tipologa de modelos institucionales de Corte, (en relacin a otros poderes de
gobierno y a las formas en que puede ejercer el control de constitucionalidad), propuesta por
Alfonso Santiago (h)8[93], un tribunal activista ser aquel que ha sobrepasado la funcin de
control, asumiendo la iniciativa poltica.
Esto no quita que ejerza adecuadamente la funcin que le es propia, slo que en las actuales
circunstancias el Poder Judicial cuenta con una clara pauta que ensancha sus mrgenes de
actuacin.
Una pregunta latente en todo esto, aunque tan importante como las anteriores consideraciones,
es la de si este aumento de facultades9[94], significar de cara al futuro un refuerzo para el
Poder Judicial y por ende produzca una sinergia tal que aumente la independencia de dicho
poder. Requisito fundamental para que el ejercicio de la magistratura pueda ver efectivamente
realizada y actualizada su funcin moderadora10[95].

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Lo cierto es que, esta facultad es un derecho pero tambin un deber, que a partir de aqu los
jueces no podrn desconocer, y que lleva incita una funcin que trasciende al caso concreto
amn de sus efectos singulares, y es la funcin de casacin de las normas, lo cual importa una
mayor exigencia y un mayor grado de especializacin del operador jurdico.
En este punto es preocupante que no exista una pauta uniforme de interpretacin, en cuanto a
los efectos que surtir esta facultad en su aplicacin prctica 11[96], observo que existen dos, o
a lo sumo tres posibilidades para lograr que este principio a la par de tornarse operativo
contribuya a optimizar la tarea del juzgador y contribuir a armonizar el orden normativo y su
coherencia con verdadero sentido de justicia.
Se podra dictar la inconstitucionalidad y aplicarla al caso concreto lisa y llanamente. Aqu no
creo prudente que la declaracin de inconstitucionalidad proceda solo en cuestiones de orden
pblico y no de derecho privado, pues como se ha sealado, una vez que las partes recurren a
un tercer imparcial no podrn pretender la permanencia y la continuidad, de una norma
inconstitucional que las rija. En palabras de Bidart Campos esto significara dejar al juez atado
y sin posibilidad de decidir.
Se podr desde otra perspectiva optar por diferir en el tiempo los efectos de la declaracin de
inconstitucionalidad y no aplicarla al caso en que esta se advierte, como apunta Augusto
Morello, si esta resultase una solucin justa, ya que los alcances de la declaracin de
inconstitucionalidad pueden ser variados y no necesariamente aplicados a ese caso puntual.
O bien, derivar esta funcin en tribunales especiales, esto ltimo requerir el consenso de los
sectores involucrados para operar una reforma en el sistema judicial y una correlativa
adaptacin a nuevos procedimientos y sistemticas.
Por todo, y de no efectividades esta ltima medida, no estara de ms entonces reglamentar la
facultad judicial de decretar la inconstitucionalidad de oficio para impedir que una cualidad
ontolgica como es sta, inherente al ejercicio del control judicial, y elemental para un
adecuado control, no vare en funcin de apetitos polticos de acuerdo a la conformacin de
Corte o el perodo que atraviesa el proceso poltico del pas. Cosa que hemos podido
vislumbrar que se ha producido en el anlisis de los casos trados a colacin.
Esta particularidad del control, se ha hecho presente y tambin se ha negado la Corte a admitir
su procedencia, cuando configura un ingrediente esencial del ejercicio de la funcin judicial y su
independencia.
Hasta en algn caso, por no hacer manifiesto lo que discursivamente la Corte Suprema
prescribiera, se ha llegado a la conclusin de que el control ha sido ejercido de manera oficiosa
por el mximo Tribunal aunque de forma implcita, lo cual torna menos perceptible para el
propio justiciable el perfil de la sentencia definitiva y la cosa juzgada que deber acatar. Todo lo
cual viola no solo la defensa en juicio, sino que atenta contra la seguridad jurdica. Alberto
Bianchi12[97] encuentra en el caso Acua13[98] ha promediado esta caracterstica, aunque con
todo el prestigioso jurista estima que resultara estril embarcares en principios rgidos sobre la
aplicacin de la doctrina.
Paradjicamente el caso por el cual se retoma la doctrina que admite la revisin de oficio de la
inconstitucionalidad de las normas (Mill de Pereyra), contribuyendo en lo que al tema respecta
a una mayor independencia en el ejercicio de la funcin de juzgar, ved a los tribunales locales
de esta posibilidad. E indirectamente dej cerrada a los actores (integrantes a su vez del Poder
Judicial), el camino para obtener la indexacin de su remuneracin. Contrariando el principio de
intangibilidad reconocido Constitucionalmente14[99], no ya para la proteccin de la persona del
magistrado, sino por lo que institucionalmente su figura significa.
No es claro el mensaje del Mximo Tribunal Nacional, al aplicar retroactivamente la ley de
convertibilidad a los perodos reclamados por los actores, como no lo haba hecho
anteriormente en la generalidad de los casos (recordemos el propio caso "YPF c/Provincia de
Corrientes, en que se efectu indexacin de los montos hasta la fecha de corte marcada por la
ley 23928 cuestionada en este caso).
Al menos es contradictoria la posicin asumida. Es por eso que entiendo que, amn de hablar
por sus sentencias y en ejercicio de sus facultades reglamentarias, el Alto Tribunal, debera
expedir una nueva acordada sentando pautas claras que no hagan mutar esta facultad de
acuerdo a los nimos del momento.

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