DELITOS

CONTRA
ADMINISTRATIVA

LA

PROBIDAD

CONCEPTOS BASICOS
1.-

Corrupcin:

Nuestro Cdigo Penal NO contiene un

concepto de corrupcin, debiendo acudir a la
doctrina, as tenemos: cualquier acto que
implique la desviacin del inters
general en el ejercicio de actividades
que la ley pone a cargo de un rgano
pblico, o bien aquel
en que el
funcionario o servidor pblico, con
infraccin a las normas que regulan el
ejercicio de su cargo, utiliza sus
facultades, deberes y prerrogativas,
para obtener provecho personal en
detrimento de los intereses generales
legalmente establecidos
Adems
tiene
fundamento
Constitucional en el artculo 8 al sealar El
ejercicio de las funciones pblicas
obliga a sus titulares a dar estricto
cumplimiento al principio de probidad
en todas sus actuaciones
2.-

poder pblico desde un punto de vista

teleolgico, independiente de la relacin
laboral entre empleado y rgano ejecutante
del acto estatal
Por su parte respecto a este punto el
artculo 1 de la Convencin Interamericana
contra la Corrupcin nos indica que la
funcin pblica es toda actividad temporal o
permanente,
remunerada
u
honoraria,
realizada por una persona natural en nombre
del Estado o de sus entidades, en cualquiera
de sus niveles jerrquicos
2.3.- Por su parte, se entiende por cargo
pblico, aquel que vincula al empleado a la
actividad del Estado, en cualquiera de sus
manifestaciones, tendientes a satisfacer
necesidades pblicas por medio de los
respectivos servicios, o bien vinculacin al
Estado, de carcter permanente o transitoria,
proveniente del desempeo de funciones
polticas,
administrativas,
judiciales,
municipales o legislativas, por su parte el
Estatuto Administrativo (Ley N 18834) en su
artculo 3 letra a) indica que el cargo pblico
se contempla en las plantas o como
empleos a contrata en las instituciones
sealadas en el artculo 1, a travs del cual
se realiza una funcin administrativa

Funcionario pblico:

El artculo 260 del Cdigo Penal nos

indica que es lo que se considera un
funcionario pblico; todo el que desempea
un cargo o funcin pblica, sea en la
Administracin central o en instituciones o
empresas
semifiscales,
autnomas
u
organismos creados por el Estado o
dependientes de l, aunque no sean de
nombramiento del Jefe de la Repblica no
reciban sueldos del Estado. No obstar a esta
clasificacin el que el cargo sea de eleccin
popular
Comentarios:
2.1.- La calidad de funcionario pblico
depende de la naturaleza de la funcin,
independiente de la remuneracin y de la
autoridad encargada de la designacin, lo
determinante es la funcin realizada, es lo
que da la calidad de empleado pblico.
2.2.- Por
funcin
pblica
puede
comprenderse como las diversas formas de
manifestacin pblica de la actividad del
Estado o, de otro modo, la manifestacin del

2.4.- Se comprende como funcin pblica,

por su carcter amplio, las desempeadas
en los servicios de la administracin
descentralizada,
tanto
territorial
como
institucionalmente. En este concepto quedan
incluidas todas las instituciones semifiscales,
organismos de administracin autnoma,
empresas del Estado, servicios municipales,
organismos creados por el Estado o
dependientes de l
Se puede decir, a modo de conclusin, que
se reputan funcionarios pblicos a quienes se
desempean en los rganos del Estado,
descritos en la Constitucin Poltica de la
Repblica, adems de aquellos mencionados
en el inciso segundo del artculo 1 de la
18575, Orgnica Constitucional del Bases
Generales de la Administracin del Estado, y
tambin aquellos que se encuentran
regulados
por
estatutos
especiales
(empresas pblicas creadas por ley), los
funcionarios que se desempean en la
Corporaciones Municipales que cumplen
funciones municipales de educacin y salud,
siempre que no exista una norma expresa
que las excluya.

2.5.- Para el derecho penal, la voz

funcionario pblico es sinnimo de
empleado pblico.
3.Delito
contra
administrativa :

la

probidad

Es aquel ilcito perpetrado por un

empleado pblico que atenta contra el
desempeo recto, honesto, leal y digno
de una funcin pblica o de un cargo,
con preeminencia del inters particular
por sobre el general.
La probidad, se entiende como la
integridad en el cumplimiento de las
obligaciones y deberes propios y anexos
a los cargos y funciones.
4.Los delitos contra la probidad en
el Cdigo Penal Chileno:
Estos
delitos
se
encuentran
contemplados en el Ttulo V, Libro II del CP,
llamado De los crmenes y simples delitos
cometidos por empleados pblicos en el
desempeo de sus cargos prrafos 5, 6, 8 y
9 artculos 233 al 251 ter.
Clasificacin:
4.1.- Malversacin
de
caudales
y
efectos. Artculos 233 al 235 CP. Peculado o
sustraccin y distraccin o uso indebido de
caudales o efectos pblicos.

En los delitos contra la probidad

administrativa, para que se configuren se
exige que la accin o la omisin tpicas sean
cometidos por un funcionario pblico, salvo
los caso de los artculos 238 y 250, estamos
en presencia de delitos especiales, pues
requieren de una cualidad especial del sujeto
activo, por lo tanto, no se genera ningn
problema en la aplicacin de la ley penal,
cuando interviene el mismo directamente en
su comisin, para los efectos de la
imputacin del ttulo y castigo, el problema
se presenta cuando participan uno de estos
ilcitos un empleado pblico (intraneus) y
un tercero que NO tiene dicha calidad
(extraneus), la interrogante que surge es si
procede castigarlos a todos por el mismo
delito
(comunicabilidad
del
titulo
de
imputacin), o bien si procede sancionar al
intraneus (funcionario pblico) como autor
del delito funcionario y a los extraneus por su
equivalente comn por ejemplo Hurto,
apropiacin
indebida
o
estafa
(incomunicabilidad del titulo de imputacin).
Tanto
la
doctrina,
como
la
jurisprudencia mayoritaria, han aceptado la
teora de la comunicabilidad del ttulo de
imputacin, indicando que corresponde
castigar al intraneus (autor) y al extraneus
(co autor o participe) por el delito contra
la
probidad
administrativa,
los
argumentos viene dados por los profesores
Novoa Monreal y Garrido Montt, y por la
jurisprudencia reciente de los Tribunales
Superiores.

4.2.- Fraude al fisco. Artculo 239 CP.

Argumentos:
4.3.- Negociacin incompatible. Artculo
240 CP
4.4.- Negociacin
incompatible
con
trfico de influencias. Artculo 240 Bis CP.
4.5.- Uso de informacin privilegiada.
Artculo 247 Bis CP.
4.6.- Cohecho. Cohecho del funcionario
pblico (pasivo propio, pasivo propio
agravado y pasivo impropio) artculos 248,
241, 248 bis y 249. Soborno del particular
(cohecho activo) artculos 250 y 250 bis.
5.Comunicabilidad del ttulo en los
delitos
contra
la
probidad
administrativa:

1.La regla de incomunicabilidad del

artculo 64 del CP se refiere nicamente a las
circunstancias
modificatorias
de
responsabilidad penal, NO procede su
aplicacin por analoga para la configuracin
de los elementos del tipo.
2.De acuerdo al principio de unidad del
ttulo de imputacin, todos los sujetos que
participan en la comisin de un delito deben
castigarse conforme al mismo ttulo, por lo
tanto, no puede ser calificado jurdicamente
en forma distinta para las diversas personas
que intervienen en su ejecucin.
3.De
acuerdo
al
principio
de
accesoriedad, la accin del intraneus define

la calificacin jurdica que en ese mismo

hecho debe drsele al extraneus.

empleado pblico el recto, leal y honesto

desempeo de sus funciones.

4.Como
los
tipos
penales
estn
redactados en relacin con la conducta del
autor ejecutor y directo, la descripcin legal
no ha necesitado hacer referencia al
intraneus, pero si ste efecta el hecho ilcito
con la colaboracin de un extraneus, el
finalismo propio de la ley penal y su
propsito de proteger al bien jurdico, exigen
que las mismas sanciones penales se hagan
efectivas sobre ambos.

Clasificacin.
Tiene dos modalidades:
1.1.- Sustraccin de fondos o peculado.
Artculos 233 y 234 CP
1.2.- Distraccin de fondos. Artculo 235 CP

En
sntesis,
para
que
proceda
la
comunicabilidad del ttulo de imputacin, se
requieren los siguientes requisitos:
El intraneus concurra como autor del
delito (artculo 15 del CP), esto
justifica la unidad del ttulo de
imputacin.
El extraneus tenga conocimiento de
que concurre en el intraneus la
calidad, funcin o condicin que
tipifica el hecho, satisfaciendo con ello
el principio de culpabilidad.
El propsito perseguido por el
intraneus y el extraneus sea la
perpetracin del delito especial, que
exista un dolo comn para cometer el
delito
contra
la
probidad
administrativa.
A este respecto la Corte Suprema es del
parecer
de
apoyar
la tesis
de
la
comunicabilidad del ttulo, fallos ROL 23212007, ROL 5419-2003.

1.1.- Sustraccin de fondos o peculado.

Artculo 233 CP. Castiga al empleado
pblico que, teniendo a su cargo caudales o
efectos pblico o de particulares en
depsito, consignacin o secuestro, los
sustrajere o consistiere que otro los
substraiga
Artculos 234 CP. Sanciona al empleado
pblico que, por abandono o negligencia
inexcusables, diere ocasin a que se efecte
por otra persona la sustraccin de caudales
o efectos pblicos o de particulares de que
se tratan en el artculo 233
Sujeto activo. Un funcionario pblico en los
trminos del artculo 260 de CP., que por
razn de sus funciones tenga a su cargo
caudales o efectos pblicos o de particulares,
tambin puede serlo un empleado o un
particular conforme el artculo 238 del CP.
cuando se halle encargado por cualquier
concepto de fondos, rentas o efectos
municipales
o
pertenecientes
a
un
establecimiento pblico de instruccin o
beneficencia

ANALISIS DE LOS DELITOS CONTRA LA

PROBIDAD ADMINISTRATIVA

Sujeto pasivo. El Fisco, y en general el

Estado de Chile.

1. MALVERSACION DE CAUDALES Y
EFECTOS.

Faz objetiva del tipo. En el caso del

artculo 233 corresponde a la sustraccin por
el sujeto activo de caudales o efectos
pblicos o de particulares que tena a su
cargo, y que se haban entregado en
depsito, consignacin o secuestro o cuando
consintiere que otro los sustrajere.

Este delito se presenta cuando un

funcionario pblico, en el ejercicio de sus
funciones y en razn del ejercicio de ellas, se
apropia de los caudales y efectos a su cargo,
los distrae o da ocasin a que por su
negligencia inexcusable, otro los sustraiga.
Bien jurdico protegido. Es la probidad
administrativa, los profesores Politoff, Matus
y Ramrez sealan que los bienes jurdicos
protegidos son el funcionamiento regular de
la administracin del estado, la probidad y el
patrimonio fiscal. En definitiva se exige del

En la modalidad del artculo 234 la faz

objetiva consiste en la sustraccin, por parte
de un tercero, de caudales o efectos pblicos
o
de
particulares,
por
abandono
o
negligencia inexcusables del funcionario
pblico.
Por sustraer debe entenderse como la
accin material de apoderamiento que hace

salir la cosa de la esfera de custodia de su

titular, al poder o tenencia del autor del
delito, sin que ste ltimo reintegre o ponga
a disposicin los caudales o efectos al
solicitarse su entrega o devolucin, se trata
por tanto se trata de un desposeimiento
permanente, sin nimo de devolver, entregar
o restituir. El medio empleado para la
sustraccin
es
indiferente,
pudiendo
efectuarse de cualquier forma.
Por caudales se entiende cualquier clase
de bienes muebles que representen algn
valor econmico ejemplo dinero o joyas. Por
efectos es cualquier documento o valor
mercantil sea nominativo, endosable o al
portador de contenido pecuniario, por
ejemplo letras de cambio, cheques, acciones.
Los caudales o efectos puede ser pblicos,
pertenecientes al Fisco o particulares en la
medida que se encuentren legal o
reglamentariamente bajo la tenencia del
funcionario malversador, a cargo del
funcionario pblico en razn de sus
funciones por ejemplo las especies que los
particulares ponen a disposicin
de la
DICREP, y las municipales o pertenecientes a
instituciones pblicas de instruccin o
beneficencia a la luz del artculo 238 del CP.
El funcionario pblico debe tener a su
cuidado el objeto material del delito, debe
estar a cargo de su custodia o bajo su
responsabilidad, la custodia o tenencia de los
objetos puede emanar de cualquier fuente,
ya sea la Ley, Reglamento, resolucin u
orden administrativa, siempre debe ser
lcita e inherente a las funciones que
ejerce el sujeto activo. Se excluyen de
este delito la sustraccin de los bienes que el
empleado accede por mero accidente, como
por ejemplo el caso del empleado de
secretara de un tribunal con relacin a los
fondos depositados en la caja fuerte del
mismo, fondos que estn legalmente, bajo la
custodia del secretario del juzgado.
La conducta del artculo 233 del CP no slo
se refiere a la aprehensin directa del objeto
material del delito, sino adems cuando el
sujeto activo consintiere que otro los
sustrajere, es decir, el sujeto activo de
forma activa o pasiva, permite que otro
funcionario pblico o un particular, los
sustrajere.

Respecto al artculo 234 del CP castiga a

quienes por abandono o negligencia
inexcusable diera ocasin a que otra persona
sustraiga caudales o efectos que tena a su
cargo, el sujeto activo por su culpa, facilita la
sustraccin del objeto material por parte de
un tercero, empleado pblico o particular, se
castiga en el fondo, una falta al deber de
resguardo del funcionario, esta modalidad
exige que los caudales o efectos sustrados
por terceros estn a cargo del funcionario
pblico al que se le imputa la negligencia
inexcusable en la custodia de los mismos.
Debe haber un nexo causal, entre el
abandono o negligencia inexcusable y la
sustraccin por parte del tercero.
Faz subjetiva del tipo. El tipo penal del
artculo 233 exige dolo directo, pues debe
existir en el agente un deseo deliberado de
apropiarse de los caudales o efectos a su
cargo con nimo de seor y dueo,
constituyendo ste un elemento subjetivo del
injusto, o bien permitir que un tercero lo
haga, en ambos de descarta el dolo eventual
y la culpa, en estos caso el clara la intencin
del malversador del apoderarse de la cosa.
Respecto a la figura del artculo 234, se
satisface con culpa grave (imprudencia
temeraria), pues requiere un abandono o
negligencia inexcusable.
Iter criminis. Estos delitos se perfeccionan
por la sustraccin de los caudales o efectos,
en la prctica se comprueba cuando de la
rendicin de cuentas se desprende que falta
dinero o efectos, o bien cuando no se ha
devuelto o entregado lo que se mantiene con
la obligacin de restituir. Al tratarse, en la
modalidad de sustraccin del artculo 233, de
un delito de omisin de restitucin, entregar
o devolver, o de consentir en la sustraccin,
no es posible aceptar grados los imperfectos
de tentativa o frustracin. Respecto a la
modalidad del artculo 234, tampoco permite
estas formas imperfectas.
1.2.- Distraccin o uso indebido
caudales o efectos pblicos.

de

Art. 235 del CP. El empleado pblico que,

con dao o entorpecimiento del servicio
pblico, aplicare a usos propios o ajenos los
caudales o efectos puestos a su cargo

Cuando la distraccin o uso indebido recae

en dinero se conoce como desfalco.
Sujeto activo.
funcionario pblico.
Sujeto pasivo.
Estado de Chile.

Corresponde

un

El Fisco, en general el

Faz objetiva del tipo. Lo prohibido es

aplicar a usos propios o ajenos caudales o
efectos puestos a su cargo.
aplicar implica distraer los fondos a un fin
diferente al que les corresponde, debiendo
ser a un fin privado, distraer significa
aprehender los caudales o efectos, esto es,
sustraerlos pero de forma transitoria, con el
nimo de restaurarlos luego.
En cuanto al reintegro total que se lleva a
cabo con antelacin a la solicitud de
devolucin, entrega o requerimiento, an
durante el curso del sumario administrativo,
teniendo como lmite el inicio de la
persecucin penal de la fiscala, excluyendo
toda responsabilidad criminal por el hecho,
sin
perjuicio
de
las
sanciones
administrativas.
Respecto a los fondos distrados estos deben
ser pblicos colocados a cargo del
empleado pblico respectivo. En cuanto a los
medios de distraccin pueden ser de variada
naturaleza ya que el tipo legal no impone
limitaciones.
Faz subjetiva del tipo. Se exige dolo
directo dado la conducta que debe
desplegarse, esto es, sustraer los caudales o
efectos con nimo de reintegrarlos una vez
finalizado su uso o destino, se descarta el
dolo eventual o la culpa. El nimo de
reintegrar los caudales o efectos constituye
un elemento subjetivo del injusto, esto
marca la diferencia con el delito del artculo
233
en
el
cual
existe
sustraccin
permanente, sin nimo de reintegrar.
Se descarta el nimo de lucro como
elemento del tipo, pues no lo establece el
legislador.
Iter criminis. El delito se consuma desde el
momento en que se realice la aplicacin, no
es posible configurar una tentativa o
frustracin.

2.- FRAUDE AL FISCO.

Este delito esta establecido en el artculo 239
del CP y se presenta cuando el empleado
pblico que en las operaciones en que
interviniere por razn de su cargo,
defraudare o consintiere que se defraude al
Estado, a las municipalidades o a los
establecimientos pblicos de instruccin o
beneficencia, sea originndoles prdida o
privndoles de un lucro legtimo.
Bien jurdico protegido. Es la probidad
administrativa y el patrimonio fiscal al
requerirse como resultado el perjuicio.
Sujetos del delito. Sujeto activo es el
funcionario pblico que intervenga en las
operaciones por razn de su cargo, no es
necesario, segn la doctrina, que pertenezca
al mismo ente defraudado. El sujeto pasivo
en el Fisco, y en general el Estado de Chile,
municipalidades
o
los
establecimiento
pblicos de instruccin o de beneficencia.
Faz objetiva del tipo. La accin consiste en
que el funcionario pblico por razn de su
cargo defraude o consienta en que se
defraude a la vctima, provocando una
prdida o la privacin de un lucro legtimo.
Se puede sealar que el sujeto activo debe
intervenir en la operacin en razn de su
cargo, lo que supone una actuacin en el
mbito de sus facultades, la intervencin del
este empleado puede ser de cualquier
naturaleza.
En cuanto a los conceptos, defraudar o
consentir en defraudar debe entenderse
como engaar a la vctima, ocasionarle una
prdida al fisco o privarle de un lucro
legtimo, o bien, permitir que un tercero la
engae. Respecto al trmino engao, se
produce cuando el agente distorsione la
realidad de cualquier forma, debiendo tener
la aptitud suficiente para inducir a error al
sujeto pasivo.
Faz subjetiva del tipo. La figura requiere
dolo directo dado el deseo deliberado del
agente de defraudar al Fisco, o permitir que
otro lo haga, se descarta su comisin con
dolo eventual y culpa. En cuanto al nimo de
lucro, al no exigirlo el tipo penal, ste se
deseche como elemento del delito en
estudio.

Iter criminis. Se trata de un delito material,

que requiere un resultado para su castigo,
que es el perjuicio en el patrimonio del Fisco,
Municipalidades o Establecimientos pblicos
de instruccin o beneficiencia, se admiten los
grados imperfectos de ejecucin.

3.-

NEGOCIACION INCOMPATIBLE.

Se encuentra en el artculo 240 del CP, y se

presenta cuando un empleado pblico
directa o indirectamente se interesare en
cualquier clase de contrato u operacin en
que deba intervenir por razn de su cargo, y
adems, cuando aquel diere inters a su
cnyuge, a ciertos parientes o personas en el
negocio u operacin en el que deba
intervenir por razn de su cargo.
Bien jurdico protegido. Es la probidad
administrativa, tambin se protege el
patrimonio pblico.
Sujetos de delito. Sujeto activo es el
funcionario pblico que tiene la aptitud de
intervenir en cualquier etapa de la
negociacin respectiva, o participar de
alguna u otra forma en el proceso decisorio
del asunto o en la resolucin del mismo.
Incluyndose como sujetos activos por
disposicin de la ley a peritos, rbitros y
liquidadores comerciales, guardadores o
albaceas.
El sujeto pasivo en el Fisco, y en general el
Estado de Chile.
Faz objetiva del tipo. Tomar inters en
cualquier clase de contrato u operacin en el
agente debe intervenir por razn de su cargo
o dar inters en dichos actos a un tercero
determinado con el cual se encuentra
vinculado en los trminos que establece la
ley.
Tomar inters significa que el empleado toma
parte en la negociacin respectiva de tal
forma que pueda derivar en un beneficio
econmico para ste, con independencia de
que ocurra efectivamente. Puede tomar
parte directamente o indirectamente. En
cuanto a dar inters implica otorgar
utilidad o beneficio econmico a un tercero

con el cual el sujeto activo se encuentra

relacionado.
El contrato o operacin puede ser de
cualquier clase, en la medida que constituya
una fuente de derechos y obligaciones y
tenga un contenido econmico del que
pueda derivarse algn beneficio econmico
para el funcionario o las personas sealadas
por la ley en el artculo 240 del CP.
Faz subjetiva del tipo. Requiere dolo
directo, pues debe existir por parte del
sujeto activo el deseo conciente y voluntario
de interesarse en el contrato u operacin en
el que debe intervenir en razn de su cargo,
o en dar inters a ciertas personas en el
negocio que participe con motivo del su
cargo, se excluye el dolo eventual y la culpa.
Iter criminis. Es un delito de simple
actividad o formal por lo tanto slo puede
castigar se en grado consumado o tentado, y
adems es de peligro abstracto ya que se
perfecciona con la sola ejecucin de las
conductas prohibidas sin que se requiera un
resultado p perjuicio para el patrimonio del
Fisco, basta la simple intervencin del sujeto
activo en dichos contratos an cuando no
exista fraude o nimo de defraudar, dado
que el beneficio o perjuicio patrimonial es
ajeno a la tipicidad del delito en estudio.
4.NEGOCIACION INCOMPATIBLE CON
TRFICO DE INFLUENCIAS.
Establecido en el artculo 240 Bis del CP. Se
presenta cuando el empleado pblico que,
directa o indirectamente en cualquier
contrato u operacin en que deba intervenir
otro empleado pblico, ejerciere influencia
en ste para obtener una decisin favorable
a sus intereses.
Tambin lo comete el funcionario pblico que
para dar inters a cualquiera de las personas
enumeradas en los incisos tercero y cuarto
del artculo 240 del CP, ejerce influencia en
cualquier clase de contrato u operacin en
que deba intervenir otro empleado
pblico.
Bien jurdico protegido. La probidad
administrativa en el procedimiento de toma
de decisiones sin que exista influencia de
cualquier clase en el proceso.

Sujetos
del
delito.
Sujeto
activo
funcionario pblico, sujeto pasivo el Fisco y
en general es Estado de Chile.
Faz objetiva del tipo. El tener inters
implica que debe ser buscado por el
imputado directa o indirectamente, lo que
significa que l mismo resulte beneficiado o
un tercero a su nombre, por su parte, otorgar
utilidad a su cnyuge, o parientes o terceros
de los incisos tercero y cuarto del artculo
240. Este inters debe tener una naturaleza
patrimonial y pecuniaria. El contrato puede
ser de cualquier clase, el sujeto activo para
configurar el delito en estudio, debe ejercer
influencia en otro empleado pblico
para lograr un beneficio en su favor o
de otra persona descrita en el artculo
respectivo.
Por ejercer influencia se entiende como
incidir en el proceso motivador que
conduce a un funcionario a adoptar una
decisin en un asunto relativo a su
cargo.
Faz subjetiva del tipo. Requiere dolo
directo pues se aprovecha de su cargo de
forma deliberada para ejercer influencia en
otro funcionario pblico en la toma de
decisiones de ste, se descarta dolo eventual
y culpa.
Exige un elemento subjetivo del tipo que es
el deseo del imputado de obtener con el
trfico
de
influencias
una
decisin
favorable para sus intereses o de las
personas vinculadas con aqul en la forma
que la ley seala.
Iter criminis. Se trata de un delito de
simple actividad o formal, slo admite
castigo en grado de consumado y tentado,
adems es de peligro abstracto ya que se
consuma con independencia que la decisin
llegue a adoptarse y desde el momento que
se ha ejercido influencia en el funcionario
pblico llamado a tomar la decisin.
5.USO
PRIVILEGIADA.

DE

INFORMACIN

Esta establecido en el artculo 247 bis del CP

y se castiga al funcionario pblico que,
haciendo uso de un secreto o informacin
concreta
reservada,
de
que
tenga
conocimiento en razn de su cargo,

obtuviere un beneficio econmico para s o

para un tercero.
Bien jurdico
administrativa.

protegido.

La

probidad

Sujetos
del
delito.
Sujeto
activo,
funcionario pblico y sujeto pasivo el Fisco y
en general el Estado de Chile.
Faz objetiva del tipo. Lo que se prohbe es
que el empleado pblico haga uso de un
secreto
o
informacin
concreta
reservada que conoci en razn de su
cargo, obteniendo el mismo una ventaja
econmica por ello, o bien, un tercero
distinto.
Debe utilizar un secreto, es decir, una
informacin que la autoridad ha determinado
que posee la cualidad de secreta, ya sea por
ley,
norma
reglamentaria
o
acto
administrativo (fuentes del secreto)
La otra modalidad, uso de informacin
concreta reservada, la informacin puede
ser pblica o privada, concreta implica que
debe encontrarse circunscrita o determinada
en cuanto a su contenido, alcance o
extensin. Reservada por su parte, implica
que debe ser conocida por un crculo cerrado
de personas, esta informacin debe haber
llegado a conocimiento del sujeto activo por
razn de su caro o funcin, y finalmente
sta debe divulgarse por el empleado
pblico y obtener beneficio patrimonial para
el mismo o tercero.
Faz subjetiva del tipo. Corresponde dolo
directo, acta con la intencin consciente y
deliberada de divulgar la informacin
obtenida por razn de su cargo o funcin, se
excluye el dolo eventual y la culpa.
Iter criminis. Es un delito material o de
resultado, pues requiere la obtencin de un
beneficio econmico para el funcionario o a
favor de un tercero para consumarlo, se
admite por tanto, la tentativa y la
frustracin.
6.-

COHECHO.

Se puede entender como la conducta activa

o pasiva de un funcionario pblico destinada
a recibir una retribucin no debida en el
ejercicio de su cargo, as como la conducta

activa o pasiva de un particular, destinada a

dar a un funcionario pblico una retribucin
no debida en el ejercicio de su cargo.
Bien jurdico
administrativa.

protegido.

La

probidad

Clasificacin.
Cohecho de funcionario pblico. Figura
bsica (artculo 248 CP) y Figuras
agravadas (artculos 241, 248 bis y 249)
Soborno del particular (cohecho activo),
Figura bsica (artculo 250) y Figura
privilegiada (artculo 250 bis)
6.1.- Cohecho de funcionario
(figura bsica) artculo 248 CP

pblico

El empleado pblico que solicitare o

aceptare recibir mayores derechos de
los que le estn sealados por razn de
su cargo, o un beneficio econmico para
s o un tercero para ejecutar o por
haber ejecutado un acto propio de su
cargo, en razn del cual no le estn
sealados derechos
Sujetos del delito: Sujeto activo en el
funcionario pblico, el sujeto pasivo es el
Fisco y en general el Estado de Chile.
Faz objetiva del tipo:
El acto de solicitar se entiende como
pretender algo, pedir alguna cosa. En cuanto
al
trmino
aceptacin
implica
conformarse, aprobar, dar por bueno o
acceder a una solicitud. Estos actos
prohibidos
son
alternativos,
pueden
manifestarse de cualquier forma, expresa o
tcitamente, directa o indirectamente. El
recibir mayores derechos de los que le
estn sealados por razn de su cargo
se incluyen aqu todas las cantidades del
dinero que recibe el funcionario pblico por
el servicio que presta y solicita o acepta
recibir por aquel una suma de dinero
superior.
Al indicar el artculo la peticin o
aceptacin de un beneficio econmico
para s o un tercero para ejecutar o por
haber ejecutado un acto propio de su
cargo, en razn del cual no le estn
sealados derechos implica que el
funcionario pblico solicita o acepta recibir
un beneficio econmico por un acto propio

de su cargo por el cual no procede cobrar

dinero alguno.
En cuanto al beneficio, este debe ser
econmico,
es decir,
patrimonial
o
pecuniario, puede favorecer al propio
funcionario pblico o a un tercero diverso, su
monto resulta irrelevante y no requiere que
se encuentre determinado su monto.
Finalmente, el acto propio de su cargo
es aquel que naturalmente se encuentra
obligado a prestar dentro de la esfera de sus
atribuciones.
Faz sujetiva del tipo. Requiere dolo
directo, el autor de forma deliberada solicita
o acepta una mayor derecho o beneficio
econmico con motivo de las funciones
propias de su cargo, se excluye dolo eventual
y culpa.
Iter criminis. Es un delito formal o de
simple actividad, por lo tanto slo puede
castigarse en grado de consumado, bastando
para castigarse la sola solicitud o aceptacin
de la una oferta de dinero o de otros
beneficios econmicos hecha por una tercero
al funcionario pblico, con la promesa de
realizar una conducta propia del cargo, con
independencia si recibe el dinero o beneficio,
o se realiza o no la conducta propia del
cargo, en consecuencia NO requiere un
resultado posterior distinto a la ejecucin del
acto.
6.2.- Cohecho del funcionario (figura
agravada) o cohecho propio agravado.
Artculo 241 CP.
El empleado pblico que directa o
indirectamente
exigiere
mayores
derechos de los que le estn sealados
por razn de su cargo, o un beneficio
econmico para s o un tercero para
ejecutar o por haber ejecutado un acto
propio de su cargo en razn del cual no
le estn sealados derechos
A este delito se le conoce doctrinalmente
como concusin.
Sujetos del delito. Sujeto activo es
funcionario pblico que se vincula con
terceros con motivo de la prestacin de un
servicio pblico, y el pasivo es un particular o
el Fisco y en general el Estado de Chile.

Faz objetiva del tipo. Exigir mayores

derechos de los que le estn sealados por
razn de su cargo implica el funcionario
pblico que teniendo derecho a cobrar una
cantidad de dinero por el servicio que presta
al pblico, exige un mayor derecho por aquel
servicio, un cobro excesivo, subordinando a
su pago la prestacin del servicio. La
exigencia que realiza el sujeto activo puede
ser expresa o tcita, directa o indirecta, esto
es, por s o por interpuesta persona. En
cuanto el beneficio econmico se aplica el
mismo razonamiento que para la figura
bsica del 6.1
La diferencia entre este delito y la figura
bsica estudiada en el 6.1, es que en este
ltimo supone la solicitud o aceptacin de un
mayor derecho o beneficio, mientras que en
esta figura (6.2) implica una exigencia para
lograr el mismo objetivo, es un algo ms que
pedir o aceptar algo.
Faz subjetiva del tipo. Requiere dolo
directo, pues necesita la voluntad del agente
de exigir mayores derechos, o un beneficio
econmico con ocasin de las funciones
propias de su cargo, se descarta dolo
eventual y culpa.
Iter criminis. Es un delito de simple
actividad o formal, se consuma con la
exigencia, no admite tentativa ni frustracin,
segn algunos si se produce efectivamente
el pago de lo exigido podra configurarse el
delito de estafa, es decir basta la simple
exigencia de mayores derechos o del
beneficio
econmico
para
entenderlo
perfecto.
6.3.- Cohecho del funcionario pblico
(Segunda figura agravada) o cohecho
pasivo propio agravado. Artculo 248 Bis
CP.
El empleado pblico que solicitare a
aceptare recibir un beneficio econmico
para s o un tercero para omitir o por
haber omitido un acto debido propio de
su cargo, o para ejecutar o por haber
ejecutado un acto con infraccin a los
deberes de su cargo
Sujetos del delito. El sujeto activo es un
funcionario pblico, sujeto activo es el Fisco,
y en general el Estado de Chile.

Faz objetiva del tipo. La solicitud y

aceptacin del empleado pblico, ambas
como
conductas
alternativas,
deben
entenderse en los mismos trminos que
definimos para la figura bsica del 6.1. Lo
pretendido o aprobado por el sujeto activo,
debe consistir en omitir o haber omitido un
acto debido propio de su cargo, o bien para
ejecutar o por haber ejecutado un acto con
infraccin a los deberes de su cargo.
Adems el legislador en este tipo de cohecho
ha establecido una agravacin relativo al
contenido de la infraccin del deber del
cargo, aumentando la pena cuando el delito
consistiere en ejercer influencia en otro
empleado pblico con el fin de obtener de
ste una decisin que pueda generar un
provecho para el tercero interesado artculo
248 bis inciso segundo, en pocas palabras
este tipo penal implica que el sujeto activo
ejecuta la accin tpica al solicitar o aceptar
recibir un beneficio econmico para el
imputado o un tercero distinto de aquel
necesario para ejecutar o por haber
ejecutado un acto con infraccin a los
deberes de su cargo, pero ejerciendo
influencia en otro empleado pblico con la
finalidad de obtener de ste una decisin
que pueda generar un provecho para un
tercero interesado.
Ejercer influencia implica incidir en el
proceso motivador que conduce a un
funcionario pblico a adoptar una decisin en
un asunto relativo a su cargo, la forma de
ejercer influencia sobre algn funcionario
puede ser de la ms variada ndole, por
ejemplo prevalindose de su relacin de
jerarqua, de una relacin personal, etc. se
trata de aprovecharse de una situacin de
superioridad.
Faz subjetiva del tipo. Requiere dolo
directo, resultan irrelevantes los mviles
perseguidos.
Iter crminis. Es un delito de carcter
formal o de simple actividad, se castiga al
completarse la accin prohibida, con
independencia a que efectivamente no se
realice el acto debido propio del cargo, o se
ejecute alguno en oposicin a los deberes de
su cargo, o se adopte la decisin perseguida
o resulte un provecho, con motivo del trfico
de influencias. Se consuma al verificarse la

sola oferta o aceptacin por parte del sujeto

activo.
6.4.- Cohecho del funcionario pblico
(tercera figura agravada) o cohecho
pasivo impropio. Artculo 249 CP.
El empleado pblico que solicitare o
aceptare recibir un beneficio econmico
para s o para un tercero para cometer
alguno de los crmenes y simples delitos
expresados en el Ttulo V, o en el
Prrafo IV del Ttulo III del Cdigo
Penal, sin perjuicio de la pena aplicable
al delito cometido por el funcionario
pblico
Sujetos activos. Sujeto activo es el
funcionario pblico, sujeto pasivo el Fisco y
en general el Estado de Chile.
Faz objetiva del tipo. En cuanto a las
conductas de solicitar y aceptar del agente,
como comportamientos alternativos, nos
remitimos a lo ya indicado en el 6.1. en los
mismos trminos el beneficio econmico. La
faz objetiva se satisface con la simple
peticin o aceptacin por parte del
funcionario pblico para cometer algunos de
los crmenes y simples delitos contenidos en
el Ttulo V, o en el prrafo IV del Ttulo III del
CP, si se trata de un delito distinto de los
contenidos en dichos ttulos y prrafos se
debe castigar en los trminos del artculo
248 Bis.
Faz subjetiva. Requiere dolo directo ya que
el sobornado lo que solicita o acepta es
cometer u delito para recibir in beneficio
econmico para el mismo o a favor de un
tercero.
Iter crminis. Es un delito formal o de
simple actividad, se perfecciona desde el
momento que el sujeto activo ha pedido o
aceptado a cambio de una retribucin
econmica cometer un crimen o simple de
los sealados en el artculo 249 del CP.
6.5.- Figura bsica del soborno del
particular (cohecho activo) artculo 250
CP.
Al que ofreciere o consintiere en dar a
un empleado pblico un beneficio
econmico, en provecho de ste o de un
tercero, para que realice las acciones o

incurra en las omisiones sealadas en

los artculos 248, 248 bis y 249, o por
haberla realizado o haber incurrido en
ellas Llamado tambin SOBORNO.
Sujetos del delito.
Sujeto activo es el
particular, sujeto pasivo el Fisco y en general
el Estado de Chile.
Faz objetiva del tipo. El ofrecer implica
proponer, prometer o comprometer alguna
cosa, el consentir es aceptar, permitir,
aprobar o condescender que algo se realice.
Estos actos de ofrecer o consentir son
acciones alternativas, que pueden efectuarse
de cualquier forma, sea expresa o
tcitamente, o directa o indirectamente.
Lo que ofrezca o consentido por el particular
debe corresponder a un beneficio econmico
en provecho del funcionario pblico o de un
tercero diverso.
El objetivo que busca el sobornante es que el
empleado pblico realice las acciones o
incurra en la omisiones indicadas en los
artculos 248, 248 bis y 249 del CP.
Faz subjetiva del tipo. Exige dolo directo.
Iter criminis. El soborno es un delito formal
o de simple actividad se consuma en el
momento mismo que el sobornante ha
ofrecido o consentido en dar al empleado
pblico un beneficio econmico, a favor de
ste o de un tercero para que realice las
acciones o incurra en las omisiones
contenidas en los artculos 248, 248 bis y
249 todos del CP.

6.6.- Figura privilegiada de soborno

(cohecho activo) artculo 250 bis CP
En los casos en que el delito previsto
en el artculo anterior (artculo 250)
tuviere por objeto la realizacin u
omisin de una actuacin de las
sealadas en los artculos 248 o 248 bis
que mediare en causa criminal a favor
del procesado.slo se impondr la
pena de multa que corresponda
Fundamento. Esta figura fue establecida
por razones de poltica criminal con el objeto
de proteger a la familia constituyendo una
semi excusa absolutoria o una excusa legal
atenuatoria.

Sujetos del delito. Sujeto activo es un

particular que se relaciona con el imputado
acusado o condenado de alguna de las
formas indicadas en el artculo 250 bis, el
sujeto pasivo en el Fisco.
Faz objetiva del tipo. El sobornante debe
ofrecer o consentir en dar a un funcionario
pblico un beneficio econmico en provecho
de ste o de un tercero para que efecte una
accin o incurra en alguna omisin de las
indicadas en el artculo 248 o 248 bis.
El soborno puede cometerse desde el inicio
de un proceso penal hasta se ms completo
trmino, incluso hasta la etapa de ejecucin
de la sentencia definitiva.
Faz subjetiva del tipo. Requiere dolo
directo. La palabra a favor del procesado
es un elemento subjetivo del injusto en el
sentido que el nimo del sobornante debe
ser de favorecer de cualquier forma al
imputado, requerido, acusado o condenado
(adaptando los trminos al nuevo proceso
penal)
Iter criminis. Delito formal o de simple
actividad, se consuma en el instante mismo
que el sobornante ha ofrecido o consentido
en dar al empleado pblico un beneficio
econmico a favor de ste o un tercero para
que realice las acciones de los artculos 248
y 248 bis, con independencia a que el
sobornado las efecte o incurra en alguna de
ellas.