Lei de Organizaes Criminosas e o acesso a registros, dados cadastrais,
documentos e informaes - interpretao dos artigos 15 a 17 da Lei
12.850/2013
O art. 3 da Lei n 12.850/2013 prev, entre os meios de investigao e
obteno de prova, o acesso a registros de ligaes telefnicas e telemticas, a dados cadastrais constantes de bancos de dados pblicos ou privados e a informaes eleitorais ou comerciais. E, dando regramento a tal previso, a Seo IV do Captulo II da Lei n 12.850/2013, disciplina o acesso a registros, dados cadastrais, documentos e informaes, nos artigos 15 a 17, sendo que todas essas medidas independem de autorizao judicial. O art. 15 da Lei n 12.850/2013 estabelece O delegado de polcia e o Ministrio Pblico tero acesso, independentemente de autorizao judicial, apenas aos dados cadastrais do investigado que informem exclusivamente a qualificao pessoal, a filiao e o endereo mantidos pela Justia Eleitoral, empresas telefnicas, instituies financeiras, provedores de internet e administradoras de carto de crdito. O dispositivo no novidade no ordenamento jurdico nacional. Recentemente, a Lei n 12.683/2012 acresceu o art. 17-B, Lei n 9.613/1998, com regra idntica. O dispositivo gerou polmica na Lei de Lavagem de Dinheiro e, certamente, causar polmica nos processo de organizao criminosa. Embora a questo seja controvertida, parte-se da premissa de que os dados cadastrais se referem a dados ou informaes no acobertadas pelo mbito de proteo do inc. X do caput do art. 5. da Constituio. A qualificao pessoal a que se poder ter acesso composta pelo nome, nacionalidade e naturalidade, data de nascimento, estado civil, profisso, nmero de carteira de identidade e nmero de registro no cadastro de pessoas fsicas da Receita Federal. A filiao consiste na indicao do nome do pai e da me. Por fim, o endereo, vez que no houve qualquer restrio na lei, consiste na indicao precisa do local de residncia e de trabalho, caso ambos os dados estejam disponveis. A Justia Eleitoral normalmente dispe apenas de dados cadastrais dos eleitores e, quando muito, se votaram ou no em determinadas eleies. Assim sendo, no haver maiores problemas na solicitao direta de informaes que, de qualquer forma, devem se resumir, exclusivamente, aos dados cadastrais. Quanto s instituies financeiras e operadoras de cartes de crditos, que detm em seus registros informaes sensveis e, indubitavelmente,
protegidas pelo sigilo bancrio, o acesso deve se restringir aos dados
cadastrais para a abertura das contas correntes ou aplicaes financeiras, bem como para a solicitao dos cartes de crditos. No esto includos nos conceito de dados cadastrais a data de abertura da conta corrente ou de incio de utilizao do carto de crdito, a identificao das contas correntes de origem e de destino de operaes financeiras, as datas e valores de tais operaes, nem mesmo o volume total de movimentao financeira em um determinado perodo. Todos estes dados so protegidos pelo sigilo bancrio, enquanto forma de resguardar a intimidade e o acesso a eles depende de prvia autorizao judicial. No que diz respeito aos provedores de internet, novamente no se poder ter acesso, sem ordem judicial, a dados que extrapolem as simples informaes cadastrais. Ser possvel saber quais os dados cadastrais informados para a abertura de uma conta de email, de um blog, ou dos servios de acesso do provedor. Por outro lado, estaro protegidos pela intimidade, as senhas de acesso utilizadas, o contedo dos emails e informaes sobre com quem h trocas de mensagens eletrnicas, as datas e horas de tais mensagens etc. Tambm no se poder solicitar informaes sobre sites visitados. O art. 16 da Lei n 12.850/2013 estabelece As empresas de transporte possibilitaro, pelo prazo de 5 (cinco) anos, acesso direto e permanente do juiz, do Ministrio Pblico ou do delegado de polcia aos bancos de dados de reservas e registro de viagens.
Inicialmente, aqui no se trata de simples acesso a dados cadastrais de
usurios do sistema financeiro e de servios de telefonia e internet, mas de dados relativos utilizao do servio em si, no caso, do servio de transporte: as reservas e registros de viagem. Em se tratando de empresas de transportes pblicos, no h que se cogitar de violao ao direito a privacidade. Quem se utiliza de transporte de metro, nibus ou mesmo de um avio de empresa comercial, no est praticando um ato no mbito restrito da sua vida privada. O transporte pblico de livre acesso a todos e quem opta por utiliz-lo, no poder esperar qualquer forma de reserva ou sigilo. A questo, contudo, ser diversa, no caso de empresas de transporte particular. Por exemplo, empresas de txi-areo ou de aluguel de veculos particulares. Nestes casos, razovel considerar que a utilizao do transporte pode envolver aspectos de mbito privado, como por exemplo, visitar uma pessoa ou ir a um determinado local de forma reservada, sem que isso se torne do conhecimento de todos. Nesse caso, a medida dever ser precedida de ordem judicial, sob pena de caracterizar indevida restrio da intimidade, gerando a ilicitude da prova obtida.
Por fim, o art. 17 da Lei n 12.850/2013 dispe: As concessionrias de
telefonia fixa ou mvel mantero, pelo prazo de 5 (cinco) anos, disposio das autoridades mencionadas no art. 15, registros de identificao dos nmeros dos terminais de origem e de destino das ligaes telefnicas internacionais, interurbanas e locais. Em nosso entender, o dispositivo no estabelece o direito de acesso direto da autoridade policial e do ministrio pblico, sem prvia autorizao judicial. Se assim o fizesse, seria inconstitucional, na medida em que o acesso aos dados relativos s ligaes telefnicas nele previsto, como nmeros das linhas de origem e destino da ligao, embora no impliquem interceptao de comunicaes telefnicas, podem envolver aspectos da intimidade e da vida privada do usurio do servio de telefnica. O que o art. 17 estabelece um prazo, no caso, de 5 anos, no qual as concessionrias de telefonia devero conservar em seus registros e arquivos os dados registros de identificao dos nmeros dos terminais de origem e de destino das ligaes telefnicas internacionais, interurbanas e locais. Nesse perodo os dados devero ser preservados e ficaro disposio das autoridades policiais e do ministrio pblico. Estar disposio no o mesmo que ter acesso, independentemente de autorizao judicial, como prev, por exemplo, o art. 15. Ou seja, os dados esto disposio, isto , disponveis, mas para a eles se ter acesso, ser necessria prvia autorizao judicial. A finalidade da regra, portanto, assegurar um perodo de manuteno de tais dados, possibilitando que, futuramente, em caso de necessidade de tais elementos, para fins de utilizao em investigao ou instruo criminal, possam ser solicitados judicialmente.