Voces: ADMINISTRACION FRAUDULENTA

Ttulo: Administracin fraudulenta y solamente una vez

Autor: Spolansky, Norberto Eduardo
Publicado en: LA LEY2003-D, 59 - Sup. Penal2003 (mayo), 1
Fallo comentado: Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS) ~ 2002/12/03 ~ Pompas, Jaime y otros
In Memorian Francisco D'Albora
I. En este trabajo no es mi propsito analizar la obra de Agustn Lara (1). Tampoco el valor musical de la
interpretacin que de ella hizo Bola de Nieve (2).
Quizs, transitar por esa reflexin esttica pueda ser de mayor jerarqua que la que hoy yo he de seguir.
Pese a ello, me importar, de aqu en ms, estudiar la idea que se ha seguido en el fallo que analizo,
adoptando el elaborado dictamen del Procurador General de la Nacin y que hace suyo la Corte, a saber: si "una
es la administracin, una es, tambin, la conducta fraudulenta -independientemente de la repeticin de actos
ilegtimos cumplidos bajo el mandato, los que no logran multiplicar la delictuosidad del agente- y hay un nico
designio y una sola rendicin de cuentas final, sin perjuicio de las parciales que se pacten. As, la gestin es un
concepto jurdico indivisible sin perjuicio de su divisibilidad material, especial o temporal ... las distintas
acciones de infidelidad de abuso son constitutivas de un hecho nico y global de administracin fraudulenta"
(los destacados me pertenecen).
De esta manera, y con esta interpretacin de la figura delictiva que es materia exclusiva de este comentario,
se excluye la posibilidad jurdica de la reiteracin delictiva, que lleva a una escala penal ms grave que la de un
hecho singular.
II. El texto originario de la ley penal (art. 173 inc, 7), penaba al "comisionista, capitn de buque o cualquier
otro mandatario que cometiere defraudacin, alterando en sus cuentas los precios o condiciones de los contratos,
suponiendo gastos o exagerando los que hubiere hecho" (el destacado me pertenece).
Como se advierte -y en relacin a nuestro caso en el que se enjuici la conducta de un presidente de un
Banco- la versin originaria del Cdigo Penal estaba pensada preponderantemente en la conducta del
mandatario, y la hiptesis del mandatario conlleva al hecho de la rendicin de cuentas de ste ante el mandante.
As se lee en el Cdigo Civil que "el mandatario est obligado a dar cuenta de sus operaciones, y a entregar
al mandante cuanto haya recibido en virtud del mandato, aunque lo recibido no se debiese al mandante" (art.
1909). Y tambin es relevante la regla que prescribe que "el mandatario queda obligado por la aceptacin a
cumplir el mandato ... no haciendo menos de lo que se le ha encargado ... la naturaleza del negocio determina la
extincin de los poderes ..." (arts. 1904/5).
Por su parte, tambin en el Cdigo de Comercio se lee el texto de la regla conforme a la cual "al fin de cada
negociacin, o en transacciones comerciales de curso sucesivo, los comerciantes corresponsales estn
respectivamente obligados a la rendicin de la cuenta de la negociacin concluida o de la cuenta corriente
cerrada al fin de cada ao".
III. El nuevo texto del Cdigo Penal que rige, y que es materia de este comentario, imputa una pena a quien
"... por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto jurdico tuviera a su cargo el manejo, la
administracin o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, y con el fin de procurar para s o para un
tercero un lucro indebido o para causar dao, violando sus deberes perjudicare los intereses confiados u obligare
abusivamente al titular de stos" (art. 173, inc. 7).
En la Exposicin de Motivos que fund la nueva regla legal, se afirm que de ese modo se evitaba la
limitacin al caso del comisionista, capitn de buque y mandatario, que podra entenderse como dejando afuera
"... otros sujetos que tienen poderes dispositivos sobre bienes ajenos y muy especialmente a los que integran los
rganos de personas colectivas".
En relacin a nuestro tema, es importante ver este pasaje de dicha Exposicin de Motivos: la baratera
martima no debe constituir un tipo autnomo, y por eso de ella deriva una nueva restriccin que es prudente
corregir. "Tpicas en tal sentido limitativo resultan las referencias a la alteracin de los precios en las cuentas,
las ventas, la suposicin de gastos, la retencin de valores, etc.; enunciados todos en los cuales el pensamiento
central est dirigido a la rendicin de cuentas del mandatario. Son muchos los fraudes que pueden no asumir esa
forma cuando se trata de abuso del poder" (el destacado me pertenece).
Como se advierte, el nuevo texto del Cdigo Penal en materia de Administracin e Infidelidad Fraudulenta,
se apart en forma plena de las reglas del mandato, y con ello de la rendicin de cuentas, hilo conductor, este
ltimo, que lleg a concluir que "el perjuicio puede derivarse tanto del examen y resultado conjunto de la
gestin", y que "la administracin fraudulenta no puede entablarse querella a mitad de camino .... mientras no se
termine de rendir cuentas ... de ese modo cada operacin que realiza el autor forma parte de la gestin global ...
en este delito se tiene en miras la gestin total del mandatario ... sin que dicha conducta pueda ser confundida
con los concretos y determinados fraudes que hubiera cometido el mandatario" (vid: el Dictmen del
Procurador); el destacado me pertenece.

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Como conclusin de esa perspectiva, el dictamen del Procurador que la Corte hizo suyo afirma: "si una es la
administracin, una es tambin la conducta fraudulenta -independientemente de la repeticin de actos ilegtimos
cumplidos bajo el mandato, los que no logran multiplicar la delictuosidad del agente- y hay un nico designio y
una sola rendicin de cuentas final".
IV. Los argumentos que he presentado permiten advertir que la unificacin de varios hechos bajo el amparo
de la existencia de una misma gestin, presenta dos inconvenientes.
En primer trmino, no se advierte por qu si la gestin de bienes o intereses pecuniarios ajenos es una, cada
uno de los hechos que constituyan violacin de los deberes que perjudican no deben ser considerados
autnomos en relacin a la ley penal.
En segundo trmino, en el desarrollo argumental que objeto, se sigue con la idea del mandatario y de la
rendicin de cuentas, carcter y acto que han desaparecido del tipo penal, y los fundamentos de la nueva
descripcin legal muestran una estructura distinta, a saber: por una parte, un agente que administra o que cuida
bienes o intereses pecuniarios ajenos; por otra parte, la violacin de los deberes propios de su acto, y,
finalmente, la produccin de un perjuicio a los intereses confiados o la creacin de una obligacin abusiva.
V. a) Traducido este esquema del llamado tipo objetivo, si el rgano de administracin el da primero de un
mes cualquiera toma dinero a una tasa superior a la del mercado, cuando le ofrecen la misma cantidad de dinero
pero a una tasa inferior, el perjuicio est consumado, y el tema es importante porque con la constitucin de la
obligacin abusiva se produce la consumacin, y no ser necesario porque la ley penal no requiere rendicin
previa de cuentas. La prescripcin empezar a correr a partir de la medianoche del da en el que el hecho se
ejecut.
b) Pensemos ahora en el segundo da del mismo mes que el caso anterior: el agente realiza actos que frustran
dolosamente el derecho de preferencia en la suscripcin de acciones de una sociedad annima. En este caso, se
produce un perjuicio a los intereses pecuniarios ajenos, a saber: el de los accionistas con derecho a suscripcin.
c) Finalmente, imaginemos que en el tercer da de ese mismo mes, el rgano de administracin hace frustrar
dolosamente el ejercicio del derecho de receso de un grupo de accionistas.
En todos los casos mencionados, l o los autores actan con el propsito de obtener un lucro indebido para
s o para un tercero, o para causar dao.
d) Que una sea la gestin o administracin, no es argumento suficiente para decir que cada uno de los
plurales hechos antijurdicos y perjudiciales descriptos, constituyen, en realidad, un solo hecho, a menos que se
siga leyendo el texto en los trminos originarios del Cdigo Penal, pensados en un escenario donde hay un
mandatario que tiene obligacin de rendir cuentas.
Este no es el caso de la actual figura de administracin fraudulenta, ya que el texto escrito, y no slo los
fundamentos presentados en la Exposicin de Motivos, muestran una estructura diferente a la de la versin que
fue derogada.
No se trata de multiplicar los delitos, sino de aplicar tambin la ley, pues de lo contrario sta sera una figura
en la que no podra ser posible aplicar la norma de la llamada reiteracin de hechos independientes que produce
la consecuencia de una escala penal ms grave (art. 55, C.P.).
Claro est que todo esto que afirmo, vale si no es un caso de delito continuado. Pero mi propsito ha sido
analizar la estructura del tipo de administracin fraudulenta, y no su relacin con la llamada ejecucin bajo el
modo de delito continuado.
VI. De nuevo hay que recordar que hoy hay dos resultados posibles, a saber: "perjuicio a los intereses
confiados o constitucin de una obligacin abusiva".
Estamos lejos de la poca de la rendicin de cuentas que deba realizar el mandatario. Si en ocasiones
diversas se violaron los deberes y tambin se perjudicaron los intereses confiados, a condicin de que se den los
requisitos del tipo subjetivo, hay tantos hechos como perjuicios producidos.
Que todo ello se produzca durante una misma gestin, no cambia la manera de contar la existencia de los
hechos. Por lo menos, desde la visin que tengo del asunto, aun cuando es posible que existan mejores
argumentos que los que presento.
No hace falta reformar el Cdigo Penal, sino aplicarlo en forma cierta. Es precisamente la certidumbre lo
que da proteccin a aquellos que confieren facultades a otros para que tengan el feliz privilegio de manejar o
cuidar bienes o intereses pecuniarios ajenos (vid.: el relato del Profesor Eduardo Aguirre Obarrio en relacin al
artculo 301 del Cdigo Penal presentado en las "VIII Jornadas Nacionales de Derecho Penal").
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(1) Compositor musical y poeta mexicano (1900-1970). Por su pentagrama transit su cnyuge Mara Flix.
(2) Cantante, pianista y compositor cubano (1911-1971). Como cantante mostr un estilo original de

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interpretacin de la cancin muy cercana a la de los chansonnier franceses. Interpret con particular
singularidad el tema "Vito Manu, tu no sabe ingl", de E. Grenet y Nicols Guilln.

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