RESOLUCIN POR SOBREVENIDA IMPOSIBILIDAD DE LA

PRESTACIN
1.1. LA TEORA DEL RIESGO
En materia contractual, la teora del riesgo evoca un hecho que
convierte a la prestacin debida en imposible de ejecutarse, hecho que se
puede deber a un caso fortuito (un naufragio, un terremoto), a fuerza mayor
(un acto de la autoridad, el hecho de un tercero), a culpa del deudor o del
acreedor.
El riesgo del bien est referido a los derechos reales, y el riesgo de la
prestacin, al derecho de obligaciones.
La teora del riesgo no alude al bien en relacin exclusivamente con
el titular del derecho real, sino al riesgo del bien que es materia de un
contrato en curso de ejecucin, al riesgo que hace imposible la ejecucin de
las prestaciones emanadas de un contrato.
El riesgo del bien se relaciona con su prdida o deterioro que
disminuya su valor o que lo haga intil para el fin para el cual est
destinado. La prdida o destruccin de un bien que no es objeto de una
obligacin slo puede ser para su dueo (res perit domino), o sea el riesgo
del bien lo asume su propietario.
Recordemos que la obligacin es el vnculo entre un acreedor y un
deudor; que el objeto de la obligacin es la prestacin, o sea lo que el
deudor tiene que dar, hacer o no hacer, a favor del acreedor; y que, a su
vez, el objeto de la prestacin son los bienes, servicios y abstenciones.
La prestacin que es objeto o contenido de la obligacin contractual
debe ser posible (art. 1403). Si en el momento de la celebracin la
prestacin es imposible, el contrato es nulo (art. 219.3), porque nadie
estara compelido a ejecutarla (imposibilia nulla est obligatio)73; si la
imposibilidad es sobreviniente a la celebracin, el contrato se resuelve.
El riego de la prestacin se refiere a que sta (sea de dar, hacer o no
hacer) puede devenir en imposible de cumplirse, originando que el contrato
73 .

Lafaille, Hctor, Derecho civil, t. VI, Tratado de las obligaciones, vol. I, Ediar, Buenos Aires, p. 459.

quede resuelto de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial. La

prestacin se puede tornar imposible porque se pierde el bien que es objeto
de ella, o porque el que promete una determinada actividad material o
intelectual se enferma o muere, o porque deviene en necesaria la abstencin
a que se oblig.
La imposibilidad fsica no ofrece mayores dificultades: en las
prestaciones de dar bienes ciertos, la prdida o destruccin de los mismos
constituye un caso tpico de imposibilidad de pago; en las prestaciones de
hacer el hecho prometido se tornar imposible como en las obligaciones
intuito personae cuando muere o deviene incapaz el deudor (ej., el pintor
pierde la mano con la que pinta, o se enferma o muere); en las prestaciones
de no hacer, cuando la omisin prometida se convierte en un hecho
necesario. La imposibilidad jurdica se produce cuando aparece un
obstculo legal que se opone a la ejecucin de la prestacin debida, por
ejemplo, la cosa debida es puesta fuera del comercio, se prohbe la
edificacin a mayor o menor altura de la acordada, se expropia el inmueble

ofrecido en venta74.
En los contratos con prestaciones a cargo de una sola de las partes
(ejemplo, la donacin), el nico que soporta el riesgo es el acreedor, quien
no recibir lo que esperaba, salvo que la imposibilidad se deba a culpa del
deudor, caso en el que debe pagar al acreedor los daos causados, en
aplicacin de las normas generales sobre obligaciones de dar, hacer y no
hacer.