Dictamen 20011-02-ANSeS GAJ

Pensiones otorgadas conforme la ley 24.241, derivadas de beneficios otorgados al

amparo de las leyes 18.037 y 18.038. Encuadramiento legal. Pautas para la
liquidacin de las sentencias. Art. 161, ley 24.241. Caso Raschi de Sosa.
Buenos Aires, 26/09/02.
Sr. Gerente de Asuntos Jurdicos:
En el marco de lo dispuesto en el Anexo I de la Resolucin DE-A 673/2002
-Operativo 2002 de Reajuste de haber por sentencia-, viene a esta Coordinacin
de Control de Litigiosidad, la consulta elevada por la Gerencia de Gestin de
Sentencias, respecto al requerimiento de pautas de trabajo, para proceder a la
liquidacin de las pensiones, en los casos que el causante hubiere cesado en el
rgimen general nacional con anterioridad a la ley 24.241, esto es las leyes 18.037
y 18.038, y cuyo fallecimiento se produjo bajo la vigencia de la ley 24.241,
mediando una sentencia judicial por reajuste de haberes dictada conforme el
rgimen general anterior.
Previo a evacuar la consulta de la Gerencia de Sentencias respecto a las pautas
de liquidacin, se torna necesario dilucidar el marco legal que corresponde aplicar
a aquellos titulares de beneficios de pensin otorgados al amparo de la ley 24.241,
toda vez que el deceso del causante ocurri bajo la vigencia de la citada ley, a la
luz de la normativa vigente -esto es la ley 24.241-, en particular el art. 161 de
aquella norma, que remite en cuanto a la aplicacin del derecho a las leyes
18.037/38, y la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia.
Ello as porque, en definitiva, las pautas de trabajo dependern del
encuadramiento legal que corresponda aplicar a este universo de casos.
Liminarmente sealaremos que el anlisis de la cuestin de fondo, presenta serias
dificultades a tenor de la interpretacin que -siguiendo la aplicacin de los
principios que rigen el derecho de pensin-, efectu el organismo sobre la
temtica desde la sancin de la ley 24.241.
Ello requiri la necesidad de homogeneizar criterios de interpretacin, en un marco
hermenutico que contemplara la armonizacin de las distintas normativas en
juego, tanto respecto al mbito personal como temporal de aplicacin, a fin de

definir el encuadramiento legal en el cual corresponder tipificar los casos

sometidos a dictamen.
1- Antecedentes:
a) Situacin jurdica actual de los titulares de beneficios de pensin acordados
desde la vigencia de la ley 24.241.
Se trata de aquellos casos en los cuales los causantes haban obtenido su
beneficio jubilatorio al amparo de las leyes 18.037 y 18.038, o hubieren tenido
derecho a dicha prestacin con arreglo a las mismas normas.
Los mismos fallecieron durante la vigencia de la ley 24.241, pero, en un importante
nmero de casos, haban iniciado por si mismos juicios por reajuste.
Los beneficios de pensin derivada y otorgados a sus causahabientes
previsionales, han sido acordados bajo la ley 24.241, que establece porcentajes
de bonificacin, nmina de causahabientes, y topes distintos a los que regan en
las leyes 18.037/38, habiendo sido empadronados en el sistema nico de
beneficiarios como beneficios de ley 24.241.
En efecto, los beneficios de pensin fueron concedidos segn lo dispuesto por los
arts. 53 y 98 de la ley 24.241.
Ello por cuanto es principio bsico en materia previsional que el derecho de los
beneficiarios a obtener una pensin se rige por la ley vigente al momento de
fallecimiento del causante.
Este principio bsico haba sido recepcionado expresamente en las leyes
18.037/38 (art. 27, 18.037 y art. 15, ley 18.038) y acuado por nuestra Suprema
Corte de Justicia en numerosos precedentes jurisprudenciales (conf. Fallos
Peraggini de Di Benedetto, Rosa, 1975, Tomo 293, P. 151,CSJN; Bertuslian de
Sermanoukian, Makrohui, 1984, 306:1696, CSJN; entre otros).
En virtud de ello, al sancionarse la ley 24.241, que instituye con alcance nacional
el sistema integrado de jubilaciones y pensiones que cubre las contingencias de
vejez, invalidez y muerte, el derecho de los beneficiarios respecto a las
contingencias mencionadas, qued encuadrado legalmente en el marco de la ley
24.241.

La ley 24.241, con deficiente tcnica legislativa, derog las leyes generales 18.037
y 18.038, sin perjuicio de mantener la aplicacin de las mismas en forma
supletoria, conforme el art. 156 de dicho texto, cuando las mismas no sean
incompatibles con las normas de la ley 24.241.
Corresponde sealar que la deficiencia legislativa se plasm tambin en otros
aspectos conexos, que influyen en la aplicacin del principio general que rige las
pensiones, al que nos referimos supra.
En efecto, la ley 24.241, se estructur en 6 Libros: El Libro I, que regula el Sistema
Integrado de Jubilaciones y Pensiones; el Libro II, referido a las Disposiciones
Complementarias y Transitorias; el Libro III regula el Consejo Nacional de
Previsin Social; el Libro IV, referido a la normativa sobre Compaas de Seguros
en el mbito previsional; el Libro V sobre Prestaciones No Contributivas, y el Libro
VI que establece las Normas de financiamiento.
Ahora bien, esta estructuracin de la ley, no necesariamente guarda relacin con
la normativa tratada en cada Libro.
Por el contrario, algunas normas han sido encuadradas errneamente en otros
Libros, Ttulos y Captulos. Tal es el caso del art. 191, regulado en el Libro V, sobre
normas de financiamiento, cuando el mismo est dedicado a establecer reglas
sobre interpretacin de la ley y fechas de vigencia de la misma.
Asimismo, en el caso particular del Libro sobre normas complementarias y
transitorias, ubic en ellas normas de carcter general que regulan aspectos
sustanciales del SIJP, y no se compadecen con el carcter transitorio de las
normas reguladas en el Libro, en particular el art. 168 referido a la derogacin de
las leyes 18.037/38, pese a lo cual ha sido encuadrado en el Ttulo II sobre
disposiciones transitorias.
Con relacin al tema de fondo analizado en el presente dictamen, incluy entre las
normas transitorias el art. 161, cuyo segundo prrafo contiene una disposicin
sobre legislacin aplicable a las pensiones derivadas de prestaciones de las leyes
18.037/38.
Dicho artculo 161 (ley aplicable a situaciones especiales) segundo prrafo,
estableci que ... el derecho a pensin de los causahabientes de los afiliados que

a la fecha de entrada en vigor de esta ley fueren titulares de jubilacin o tuvieren

derecho a ella de conformidad con las leyes vigentes a esa fecha, se regir por
dichas leyes.
La disposicin del art. 161 in fine, motiv diversas interpretaciones respecto al
mbito temporal de aplicacin, habida cuenta de su ubicacin en el Libro sobre
normas transitorias.
En efecto, la Administracin Nacional de la Seguridad Social, teniendo en cuenta
las distintas fechas de vigencia que se establecieron para la ley 24.241, entendi
que la disposicin del art. 161, segundo prrafo rigi en forma transitoria hasta la
entrada en vigor del Libro I de la ley 24.241, esto es el 15/7/94 (criterio sostenido,
entre otros, en el Dictamen GAJ 10.529/98).
Ello por cuanto el decreto 2433/93, que reglament las normas de aplicacin
inmediata y las normas transitorias de la ley 24.241, incluy entre ellas el art. 161
de la ley 24.241.
Por otro lado, la interpretacin efectuada entonces por la Administracin respecto
al carcter transitorio de dicha disposicin, guardaba relacin con el principio
general que rige el derecho a pensin, y que fuera consagrado expresamente en
las leyes 18.037/38, a las que remita el art. 161, segundo prrafo, toda vez que se
trata de una norma referida al rgimen general anterior.
En virtud de ello, todos los beneficios de pensin derivados de prestaciones
otorgadas conforme a las leyes 18.037/38, cuyos causantes fallecieron con
posterioridad al 15/7/94, fecha de entrada en vigor del Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones, fueron acordados bajo la normativa de la ley 24.241.
b) Situacin Actual
El encuadramiento de los beneficios de pensin en el marco de la ley 24.241,
suscit numerosos planteos, tantos administrativos como judiciales, a tenor de la
disposicin contenida en el art. 161 segundo prrafo, en particular respecto a la
nmina de causahabientes ahora excluidos del derecho a pensin en virtud del art.
53 de la ley 24.241, como as tambin respecto al derecho de acrecer en el
perodo que va del 17/7/94 al 12/12/96 y, con relacin a las sentencias, respecto al
porcentaje de bonificacin y aplicacin de topes.

En relacin a este ltimo aspecto, motivo de dictamen, la divergencia de

interpretacin en materia. de ley aplicable a este universo de pensionarios,
produce un efecto nocivo en la litigiosidad.
Ello toda vez que, existiendo una sentencia judicial que debe cumplirse conforme
pautas del rgimen de las leyes 18.037/38 por expresa disposicin de la manda
judicial, la liquidacin de la sentencia termina proyectndose a un beneficio de
pensin cuyo marco legal es el de la ley 24.241, de tal manera que resultan de
aplicacin porcentajes de bonificacin y criterios de topes, distintos a los
contemplados en el rgimen de la ley 18.037/38.
Esta situacin potencia, a posteriori, una nueva litigiosidad, habida cuenta que los
beneficiarios de pensin acuden a la justicia para lograr el cumplimiento de la
manda judicial conforme las leyes 18.037/38, en cuyo mbito de aplicacin fue
dictado el decisorio en favor del causante o de la causahabiente -segn el caso-,
invocando un derecho adquirido a partir de la sentencia, que adems entienden
garantizado por el art. 161 in fine de la ley 24241.
Ello requiere la necesidad de revisar los criterios de interpretacin que acu el
organismo respecto al alcance de la disposicin del art. 161, segundo prrafo, a
efectos de determinar cul es el rgimen legal aplicable a este universo de
beneficiarios de pensin, y evitar la heterogeneidad de criterios en materia de
interpretacin que, segn la materia sometida a consulta y el momento en la que
sta se expidi, generaron dictmenes contradictorios del propio organismo.
c) Alcance del art. 161 in fine de la ley 24.241. Ambito de aplicacin.
Si bien por el principio general que establece que el derecho a pensin se rige por
la ley vigente a la fecha de fallecimiento del causante, y por el encuadramiento del
art. 161 en el Libro sobre normas transitorias, prima facie podra inferirse que el
derecho a pensin derivada de prestaciones de la ley 18.037 y 18.038 se rige por
las disposiciones de la ley 24.241, tal conclusin se torna provisoria a la luz de
otras cuestiones que merecen ser analizadas.
En primer trmino, analizaremos el mbito de aplicacin material, personal y
temporal del art. 161.

El artculo en anlisis contiene reglas de excepcin en materia de ley aplicable,

referidas a los regmenes generales anteriores a la 24.241, a los cuales esta
ltima deroga y sustituye.
El artculo 161 tiene como ttulo: Ley aplicable a situaciones especiales, y
expresamente establece: ARTICULO 161.- El derecho de los trabajadores
autnomos regidos por la ley 18.038 (t. o. 1980) y sus modificatorias, que a la
fecha de entrada en vigor de la presente fueran acreedores a esa prestacin de
conformidad con las disposiciones de la citada ley, se regir por las normas de la
misma, aunque a dicha fecha no hubieran solicitado la prestacin.
El derecho a pensin de los causahabientes de los afiliados que a la fecha de
entrada en vigor de esta ley fueren titulares de jubilacin o tuvieren derecho a ella
de conformidad con las leyes vigentes a esa fecha, se regir por dichas leyes.
En el primer prrafo se refiere en forma exclusiva a los trabajadores autnomos,
mientras que el segundo prrafo -referidas al conservacin del derecho
pensionario-, la excepcin en materia de ley aplicable es de carcter general, esto
es tanto para trabajadores autnomos como dependientes.
Ello as toda vez que, en este segundo prrafo, no ha limitado su aplicacin a los
trabajadores autnomos, ya que habla en forma expresa de ... leyes vigentes a
esa fecha..., estableciendo que las pensiones derivadas se regirn en estos
casos por ... dichas leyes... Es decir, mientras el prrafo primero se refiere slo a
los autnomos, el prrafo segundo habla de leyes en plural, lo cual ratifica el
reiterado criterio jurisprudencial que no corresponde distinguir donde la propia ley
no lo hace.
Conforme lo dispuesto en el segundo prrafo, el derecho a pensin de los
causahabientes de los afiliados autnomos y dependientes, que a la fecha de
entrada en vigor de la ley 24.241 fueren titulares de jubilacin o tuvieren derecho a
ella de conformidad con las normas vigentes a dicha fecha, se regirn por dichas
leyes.
Este dispositivo implica en la prctica, la excepcin al principio de la ley vigente a
la fecha del deceso, a los efectos del encuadramiento del derecho pensionario de

este universo de causahabientes, a travs de la remisin a la 18.037/18.038

efectuada por el art. 161 de la 24.241.
Definido el mbito de aplicacin material y personal, corresponde establecer el
mbito de aplicacin temporal de la norma.
Si bien es cierto que el legislador incluy el art. 161 en el Libro sobre
Disposiciones Complementarias y Transitorias, y en particular en el Ttulo sobre
normas transitorias, ello no empece a concluir que la conservacin del derecho
pensionario contenido en el art. 161, segundo prrafo, es una norma de fondo y no
una norma transitoria propiamente dicha.
En primer lugar, corrobora la tesis formulada el hecho esencial de la deficiente
tcnica legislativa empleada por el legislador para estructurar un orden sistmico
de normas.
Ello as por cuanto si nos atuviramos a las denominaciones utilizadas en la
24.241 para individualizar sus libros, ttulos, captulos y artculos, deberamos
concluir que tambin revisten carcter transitorio y por lo tanto han perdido su
vigencia con la entrada en vigor del Libro I, aquellas normas contenidas en los art.
162 (vigencia de las leyes 21.074 y 24.013), art. 165 (derogacin de la ley 23.604)
167 (ratificacin del decreto 2741/91 - creacin de ANSeS), y en particular el art.
168 (derogacin de las leyes 18.037/38).
Vale decir que, si interpretramos el mbito de vigencia temporal del art. 161,
segundo prrafo, atenindonos estrictamente a la ubicacin de la misma en las
normas transitorias, deberamos concluir, absurdamente, que tambin las otras
normas all contenidas eran transitorias y destinadas a regir slo hasta la entrada
en vigencia del Libro I.
Ello llevara al absurdo de entender que tanto la ratificacin de las leyes 21.074 y
24.013, como la derogacin de las leyes 23.604 y 18.037/38, tuvieron su vigencia
acotada al perodo anterior a la entrada en vigencia del SIJP.
Por lo expuesto, entendemos que la ubicacin del art. 161, segundo prrafo, en
las normas transitorias, no resulta un parmetro adecuado para definir el mbito
de aplicacin temporal de la norma.

Para dilucidar el carcter definitivo o no de la norma en anlisis, debemos

introducirnos en un anlisis hermenutico de todo el SIJP y de las normas
anteriores, esto es las leyes 18.037/38.
Como cuestin previa, sealaremos las distintas fechas de entrada en vigencia de
la ley 24.241:
a) La ley propiamente dicha, con las excepciones del Libro I y los art. 156, 159 y
165, entr a regir desde su promulgacin (13/10/93), segn art. 1, inc. 4 y 5 del
decreto 78/94.
b) Las disposiciones para el perodo de transicin -art. 158, 159, a los cuales se
agrega el art. 165-, comenzaron a aplicarse el 1/2/94 (art. 191, inc d y art. 1
decreto 2433/93).
c) La ley del SIJP propiamente dicha, esto es el Libro I (segn el art. 129 y su
reglamentacin), entr en vigencia el 15/7/94, salvo casos excepcionales de los
arts. 117 y 131. Es decir, el libro I, que regula el mbito normativo de las
prestaciones de vejez, invalidez y muerte, tiene un mbito de aplicacin temporal
definido por la fecha de entrada en vigencia de su libro: esto es el 15/7/94.
De ello se infiere que, respecto a las normas sobre prestaciones, existieron dos
perodos: a) perodo de transicin que va desde el 1/2/94 al 15/7/94, y b) perodo
de plena vigencia del SIJP, desde el 15/7/94.
Vale decir que las disposiciones de la ley 24.241 referidas al derecho a las
prestaciones de vejez, invalidez y muerte, conforme el SIJP, slo entraron a regir
el 15/7/94. Con anterioridad a dicha fecha, el derecho de los beneficiarios y sus
causahabientes se rega por las leyes vigentes a dicha fecha, con las
modificaciones introducidas por los arts. 158, 159 y 165, a partir del 1/2/94.
Ello viene ratificado por el propio art. 129 que establece: ARTICULO 129.- Las
disposiciones del presente libro entrarn en vigor en la fecha que fije el Poder
Ejecutivo, la que no podr ser establecida en un plazo menor a nueve (9) meses,
ni mayor a dieciocho (18) meses, contados a partir de la promulgacin de esta ley.
Hasta la fecha aludida en el prrafo anterior, continuarn aplicndose las
disposiciones legales vigentes hasta ese momento, con las modificaciones
introducidas por la presente ley.

Segn dicho artculo, hasta tanto no entre en vigencia el Libro I, deben aplicarse
las disposiciones legales de las leyes anteriores con las modificaciones
introducidas por la presente ley, esto es las normas transitorias que modificaron
parcialmente aspectos sustanciales del rgimen de las leyes 18.037/38.
Debe tenerse en cuenta que las normas transitorias y/o complementarias, no
modificaron norma alguna de la ley 18.037/38 relativas al derecho pensionario.
Las modificaciones a las leyes 18.037 y 18.038, en materia de derecho a las
prestaciones (y a las que se refiere el art. 129) estn contenidas en los arts. 158 y
159, y se refieren a situaciones diversas al derecho pensionario, a saber:
Art. 158: Modificacin ley 18.037: modificacin del art. 13 - mximo sujeto a
aportes y modificacin del art. 49 de la misma ley.
Art. 159: Modificacin ley 18.038: modifica cantidad de aos de servicios con
aportes y el haber de la jubilacin por edad avanzada.
De ello se desprende que, hasta tanto no entrara en vigencia el Libro I de la ley
24.241, el derecho pensionario se rega inevitablemente por las leyes 18.037 y
18.038, por mantener stas su vigencia, en un todo conteste con los arts. 27, ley
18.037 y 15, ley 18.038, y la disposicin del art. 129 de la ley 24.241.
Ello as porque, en el perodo de transicin, no hay modificacin a las normas que
regulan el derecho a pensin en las leyes 18.037 y 18.038, con lo cual resulta
imposible concluir que la norma del art. 161 in fine estuvo destinada a regir en el
perodo de transicin, porque se tratara, en el mejor de los casos de una
disposicin sin sentido.
La disposicin contenida en el segundo prrafo del art. 161 carecera de sentido
por redundante, ya que las normas no deben interpretarse de manera tal que
conlleven a interpretar que las mismas reflejen una imprecisin del legislador.
En consecuencia, no puede concluirse que la disposicin del art. 161, segundo
prrafo, sea transitoria, toda vez que este perodo de transicin con relacin al
derecho de pensin, nunca estuvo en vigencia, habida cuenta que hasta el 15/7/94
(fecha entrada en vigor del Libro I), fueron aplicables las normas que regulaban el
derecho pensionario en las leyes 18.037/38.

Corrobora lo expuesto, el propio decreto reglamentario 2.433/93 que, al establecer

la necesidad de reglamentar aquellas normas de la ley 24.241 de aplicacin
inmediata y aquellas de carcter transitorio, excluyen de la reglamentacin el
segundo prrafo del art. 161.
En efecto, al reglamentar cada una de las normas de aplicacin inmediata y las
transitorias (artculos 21, 32, 117, 156, 157, 158, 160, 161, 162, 165 y 191), con
relacin al artculo 161 el decreto se limita a establecer lo siguiente: Art. 161:
Reglamentacin: El derecho acordado por el artculo 161 podr ejercerse si los
requisitos exigidos por la ley 18.038 se encuentran cumplidos con anterioridad a la
fecha de promulgacin de la ley.
Vale decir, slo consider como norma transitoria y destinada a regir en el perodo
de transicin anterior a la entrada en vigencia del Libro I de la ley 24.241, el primer
prrafo, del artculo 161 referido a los trabajadores autnomos.
Sin perjuicio de lo expuesto, entendemos que existe una cuestin fundamental que
nos permite concluir que el dispositivo del art. 161, segundo prrafo, es una norma
de carcter permanente.
Nos referirnos al hecho singular de su incorporacin expresa por el legislador,
como una excepcin al principio general que rige el derecho pensionario, el cual
se encontraba expresamente plasmado en las leyes 18.037/38, que fueron
sustituidas por el SIJP.
En efecto, tal como lo sealramos antes, la aplicacin del art. 161, segundo
prrafo, en el perodo de transicin y con anterioridad a la entrada en vigencia del
SIJP, careca de relevancia.
Ello as por cuanto, aplicando el principio general en materia pensionaria, si un
titular de un beneficio jubilatorio hubiese fallecido con anterioridad a la entrada en
vigencia del SIJP, y an durante el perodo de transicin, a fin de definir el derecho
pensionario deba aplicarse la ley vigente a la fecha de fallecimiento. En dicho
caso, ante la ausencia de normas transitorias que modificaran el derecho a
pensin, deba aplicarse las leyes 18.037/38, por ser las leyes vigentes a la fecha
del deceso.

Por contrario, si hubiese fallecido ya en vigencia del Libro I de la ley 24.241,

hubiere correspondido la aplicacin de esta ley, y no de las leyes 18.037/38, toda
vez que tanto la ley 18.037 como la ley 18.038 establecen el principio de la ley
vigente a la fecha del deceso.
Por ello, entendemos que el segundo prrafo del art. 161 quiso establecer en
forma expresa una excepcin al principio, al decidir que el derecho de los
causahabientes de los afiliados a las leyes 18.037/38 se regir conforme dichas
normas, contrariando expresamente lo dispuesto por los artculos 27 y 15 de las
leyes 18.037 y 18.038, respectivamente, normas stas que s consagraban el
principio de la ley vigente a la fecha del fallecimiento.
Entendemos que la intencin del legislador ha sido la de conservar el derecho en
expectativa en materia pensionaria conforme la legislacin anterior, pues en caso
contrario, la remisin a dichas leyes devendra abstracta, toda vez que aquellas
sientan un principio diametralmente opuesto al del art. 161, segundo prrafo.
Debe concluirse entonces que, siendo la ley 24.241 una ley general posterior a las
leyes 18.037/38, la inclusin expresa de un principio de excepcin en materia de
ley aplicable en las condiciones descriptas, reviste carcter permanente como un
supuesto especial, reconociendo en cabeza de los causahabientes de aquellos
titulares de beneficios obtenidos al amparo de las leyes 18.037/38, su derecho a
pensin conforme la legislacin anterior.
Esta interpretacin ha sido ratificada por la jurisprudencia del fuero de la
Seguridad Social, y ms recientemente por la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin.
Ello tanto respecto a la aplicacin del art. 161, segundo prrafo, con relacin al
derecho a pensin en s, como en relacin a los causahabientes previsionales con
vocacin pensionaria excluidas de la ley 24.241, pero cuyo derecho se invoc al
amparo de las leyes anteriores, como as tambin con relacin a su aplicacin en
materia de sentencias.
Particularmente en materia de causahabientes excluidos en el art. 53 de la ley
24.241, la Cmara Federal de la Seguridad Social se pronunci en numerosos
casos reconociendo el derecho a pensin conforme la ley anterior (18.037/38) en

virtud de la aplicacin del art. 161 in fine, al que consider como norma de fondo
expresamente establecida por el legislador para supuestos especiales de
conservacin del derecho pensionario conforme la legislacin anterior.
Si bien conforme la jurisprudencia de la Corte Suprema, slo existe derecho
adquirido al status de jubilado, y no se garantizan los derechos en expectativa,
cuando la norma expresamente consagra esta garanta, est introduciendo por
decisin del propio legislador, una excepcin al principio.
Respecto a la interpretacin del art. 161 in fine sostuvo la Cmara que: Si bien es
cierto que en materia previsional la ley que rige es la vigente al momento de la
muerte del causante -en el caso, ley 24.241-, no es menos cierto que dicha norma
en el prrafo 2do. de su art. 161 prev un supuesto especial cuando dice: El
derecho a pensin de los causahabientes de los afiliados que a la fecha de
entrada en vigor de esta ley fueran titulares de jubilacin o tuvieren derecho a ella
de conformidad con las leyes vigentes a esa fecha, se regir por dichas leyes. En
consecuencia, encontrndose fehacientemente demostrado que la peticionante
cumpla con los requisitos indicados por el art. 26, inc. c) de la ley 18.038 y que el
causante al momento del fallecimiento se encontraba gozando del beneficio de
jubilacin, corresponde otorgar la pensin solicitada ( Erhat, Lea Teresa c/
A.N.Se.S., C.F.S.S., Sala I, sent. 79.379/97).
En otro precedente resolvi que: En comparacin con las disposiciones de las
leyes 18.037 y 18.038, se han excluido del articulado de la ley 24.241 a las hijas
viudas y las hijas divorciadas o separadas de hecho por culpa exclusiva del
marido, que no percibieran prestacin alimentaria de ste, incapacitadas todas
ellas para el trabajo y a cargo del causante. Sin embargo, por imperio del art. 161,
segunda parte, de la ley 24.241, estas personas podran, eventualmente, adquirir
el carcter de beneficiarios, ya que nos encontraramos frente al supuesto de
conservacin del derecho jubilatorio en expectativa que se alcanz durante la
prestacin del servicio (cfr. Rgimen Previsional -Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones- Ley 24.241; R. Jaime y J. Brito Peret, pg. 606). En
efecto, con dicha norma se consagra el derecho de determinados causahabientes
a invocar la legislacin anterior, siempre que los causantes ya estuvieran jubilados

o hubieran tenido derecho a la prestacin con arreglo a la antigua normativa

(Massarra, Juana Alicia c/ A.N.Se.S., C.F.S.S., Sala I, sent. 84.944/2000).
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en autos Raschi de
Sosa, Yolanda Natalicia c/ ANSeS s/ pensiones, confirm la interpretacin
efectuada por la Cmara respecto a la aplicacin del art. 161 in fine de la ley
24.241 para conceder el beneficio de pensin a la madre de una jubilada por ley
18.037 que haba fallecido durante la vigencia de la ley 24.241.
Sostuvo el Superior Tribunal que: La decisin del a quo hizo mrito de que si bien
era cierto que el art. 53 de la ley 24.241, vigente a la fecha de la muerte, no
contemplaba entre los causahabientes con derecho a pensin a los padres
incapacitados y a cargo, como suceda con la legislacin anterior -arts. 38 de la ley
18.037 y 26 de la ley 18.038-, tambin lo era que el artculo 161 in fine de la nueva
ley de fondo estableca que el derecho a pensin de los causahabientes de los
afiliados que a la fecha de entrada en vigor de esa ley fueren titulares de jubilacin
o tuvieren derecho a ella de conformidad con las leyes vigentes a esa fecha, se
regir por dichas leyes (Raschi de Sosa, Yolanda Natalicia c/ ANSeS s/
pensiones. CSJN, R.113.XXXVI. 10/4/2001).
Particularmente sostuvo la Corte en dicho precedente que la Cmara, lejos de
prescindir de la norma de fondo reguladora del conflicto, interpret el art. 53 de la
ley 24.241, en su verdadero alcance ... mediante un estudio racional de sus
trminos, no de manera aislada o literal, sino armonizndolo con el resto del
ordenamiento especfico (Fallos: 311:2091 y 285, entre muchos otros) en particular
con el art. 161 de dicho cuerpo legal, cuya vinculacin con los aspectos discutidos
fue contemplada por el propio legislador, segn lo evidencia el alcance de sus
trminos (Raschi de Sosa, Yolanda Natalicia c/ ANSeS s/ pensiones. CSJN,
R.113.XXXVI. 10/4/2001).
Este criterio de interpretacin, plasmado luego en otros precedentes del Tribunal,
respecto a la excepcin de la ley vigente a la fecha del deceso para regular el
derecho a pensin, tuvo su antecedente en el caso Vilases, Emilio s/ pensin
(Fallos: 308:116), donde el Tribunal consolid la doctrina de la excepcin a la
regla, al reconocer a los convivientes de hecho la posibilidad de invocar los

derechos contemplados en la ley 23.226 , aunque el fallecimiento del causante

hubiera ocurrido antes de su vigencia.
En Raschi de Sosa, vuelve a reconocer la excepcin al principio de la ley vigente
al momento del causante para regular el derecho a pensin, plasmado como
excepcin especial en el art. 161 in fine, cuya aplicacin ratifica sin limitacin al
perodo de transicin, validando la interpretacin hermenutica efectuada por la
Cmara de las normas en juego.
Como puede advertirse, surge con meridiana claridad que la Corte Suprema,
cuyos fallos son casatorios por imperio de lo normado en el art. 19 de la ley
24.463, ha ratificado la interpretacin respecto al carcter permanente de la norma
del art. 161 in fine de la ley 24.241, el cual por propia decisin del legislador
constituye una excepcin al principio general que rige el derecho pensionario,
adoptando como criterio especial en la materia, la aplicacin de la legislacin
anterior para las pensiones derivadas de beneficios otorgados conforme a las
leyes 18.037 y 18.038.
Con respecto a la aplicacin del art. 161 in fine en el mbito de cumplimiento de
las Sentencias de Reajuste, con igual alcance se pronunci la Sala II de la
Cmara del fuero, al decidir el rgimen legal aplicable a una sentencia de reajuste
dictada conforme ley general en el expediente del causante, el cual falleci bajo la
vigencia de la ley 24.241.
Se trata del leading case Cuevas de Carmona, Anglica, cuyo caso fuere
elevado a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, en el marco de la
causa Menndez y Caride c/ Estado Nacional.
En dicho caso, el causante obtuvo una sentencia por reajuste cuyo haber
conforme sentencia se encontraba liberado de la aplicacin del tope habida cuenta
de la declaracin de inconstitucionalidad del art. 55 de la ley 18.037. El titular
fallece, y tras el deceso se le otorga a su viuda la Sra. Anglica Cuevas de
Carmona, la pensin derivada de su cnyuge con fecha 3/95.
Conforme a la interpretacin efectuada por el organismo en dicha oportunidad, en
cuanto a que los beneficios se rigen por la ley vigente a la fecha de otorgamiento,
el beneficio de pensin se encuadr en la ley 24.241.

En virtud de ello, el organismo entendi que a la fecha de adquisicin del derecho

de pensin de la viuda le corresponda aplicar las disposiciones de la ley 24.241
con las modificaciones introducidas por el artculo 9, inciso c) de la ley 24.463, y
su decreto reglamentario 525/95, que establece un tope mximo para todas las
prestaciones de $3.100.
La beneficiaria acudi a la Justicia, y en autos Cuevas de Carmona Anglica c/
ANSeS, la Sala II sostuvo que: Si bien es la ley vigente a la fecha del deceso la
que regla las condiciones del otorgamiento del beneficio de pensin, ello no
implica desconocer la ajustada simbiosis entre el derecho del causante y el del
pensionado, razn por la cual los efectos de la sentencia que reconoci a aqul la
ineficacia a su respecto del tope jubilatorio que contemplaba la ley 18.037 y que al
entrar en vigencia la ley 24.241 lo colocaba en la previsin expresa y clara del art.
161, se incorpora con igual entidad al patrimonio de la quejosa (Cuevas de
Carmona, Anglica Teresa c/ A. N. Se. S., D.C.F.S.S., Sala II, sent. int.
47.042/98).
Seal asimismo que: Si el titular gozaba de una jubilacin legtimamente
acordada por la ley vigente, lgico es suponer que cualquier cambio legislativo
posterior respetar en general esos derechos y no llevar a su afectacin
irracional e inequitativa, pues si as sucediera, correspondera a la justicia volver
las cosas a su cauce conforme el imperativo constitucional. Por ello, si la
legislacin actual ampara los efectos de un derecho que fuera reconocido por una
ley anterior, el derecho pensionario que se perfeccion vigente una norma anterior,
y por ende su quantum, no puede ser cercenado de tal manera que implique
cristalizar una desigualdad y una arbitrariedad (Cuevas de Carmona, Anglica
Teresa c/ A.N.Se.S. D.C.F.S.S., Sala II, sent. int. 47.042/98).
Si bien la jurisprudencia de la Cmara no es vinculante para el organismo, lo cierto
es que la interpretacin que efecta respecto al derecho aplicable al universo de
beneficiarios de pensin aqu analizados, se compadece con la interpretacin
esgrimida en el presente, la cual a su vez es concordante con la doctrina de la
Corte respecto a la excepcin del principio de la ley vigente a la fecha del deceso,
cuando la misma es establecida por el propio legislador.

Ello as por cuanto corresponde estarse a la armona normativa a fin de indagar la

voluntad legislativa plasmada en el art. 161 in fine de la ley 24.241, considerando
la finalidad tuitiva que tuvo en miras al consagrar el derecho pensionario en
expectativa en forma expresa.
Conclusivamente entonces, de acuerdo al anlisis efectuado, corresponde
encuadrar el derecho al beneficio de pensin, de aquellos causahabientes de
afiliados al rgimen de las leyes 18.037/38 titulares de un beneficio otorgado
conforme dichas leyes, en el marco de lo dispuesto por el art. 161 in fine de la ley
24.241.
2- Encuadramiento legal y pautas para la liquidacin de las sentencias.
Corresponde en esta instancia pronunciarse sobre la consulta efectuada por la
Gerencia de Gestin de Sentencias respecto a las pautas de liquidacin para el
universo de beneficiarios de pensin acordadas conforme el Libro I de la ley
24.241, y cuyos causantes eran titulares de jubilaciones otorgadas al amparo de
las leyes 18.037/38, pero que fallecieron bajo la vigencia de la ley 24.241.
De acuerdo a lo expuesto en el Captulo anterior, el rgimen legal aplicable a este
universo de casos es el del art. 161, segundo prrafo de la ley 24.241, que remite
a la aplicacin de las leyes 18.037/38, las cuales se deber aplicar para
determinar el derecho a pensin. Consecuentemente, las sentencias de reajustes
dictadas conforme el rgimen de ley 18.037/38, deben ser liquidadas a sus
causahabientes previsionales, encuadrndolas como beneficios de ley 18.037/38.
Con respecto a las pautas de liquidacin corresponde efectuar las siguientes
consideraciones.
Con relacin a la nmina de causahabientes, la liquidacin de la sentencia deber
efectuarse slo a aquellos causahabientes titulares de un beneficio de pensin ya
acordado, y liquidndose desde la fecha de fallecimiento del causante. Los
haberes devengados del causante, debern liquidarse de conformidad con lo
establecido en el dictamen GAJ 19.398 al juicio sucesorio.
Ello sin perjuicio de dejar a salvo el derecho de otros causahabientes que, de
acuerdo a las normas de las leyes 18.037/38, pudieren tener derecho a
coparticipar de la pensin. Esta situacin deber ser informada al titular al

momento de notificrsele la liquidacin de la sentencia, toda vez que la eventual

incorporacin de otro copartcipe podra modificar el monto del haber de sentencia
y/o del retroactivo a liquidar.
Con relacin al porcentaje de bonificacin de las pensiones, se aplicarn los
porcentajes dispuestos por las leyes 18.037/38, y que correspondan en cada
perodo de liquidacin, segn los copartcipes titulares de pensin existentes en
cada perodo sobre el cual se practique la liquidacin.
As por ejemplo, si la pensin hubiese sido otorgada conforme el art. 53 de la ley
24.241, a la madre en concurrencia con un hijo menor, y ste ya no fuere
beneficiario de pensin, la liquidacin deber practicarse en el expediente de la
actual titular del beneficio, por el porcentaje que le corresponda por su parte
coparticipable segn la ley 18.037 (arts. 38, 39, 40, 41, 42 y 52 y concordantes de
la ley 18.038) desde la fecha de fallecimiento del causante hasta el momento en
que el hijo menor cesase en su derecho a pensin. Desde esa fecha, se liquidar
por el porcentaje de bonificacin que le corresponda a la madre acreciendo el
porcentaje del hijo menor.
Con respecto al hijo menor copartcipe que no se encontrare percibiendo el
beneficio de pensin, pero hubiese tenido derecho al reajuste de su parte
proporcional en virtud de la sentencia del causante por el perodo en que s
detent el beneficio de pensin, deber liquidarse el retroactivo proporcional en el
expediente de pensin del menor, notificndole de la liquidacin de la sentencia
proporcionalmente a su derecho.
Con respecto a los topes, debe aplicarse los topes establecidos en la ley
18.037/38, siendo de aplicacin el dictamen 19.534 y el monto all establecido
para los beneficios de jubilacin.
En cuanto a la aplicacin de los topes a los beneficios de pensin, se presentan
los siguientes casos:
a) Sentencia con tope mximo del art. 55, ley 18.037.
Si la sentencia recada en el expediente del causante, no orden la liberacin de
tope en el beneficio jubilatorio, ya sea por no declarar la inconstitucionalidad del
art. 55 de la ley. 18.037 o por no pronunciarse sobre el tema, el tope informado en

la liquidacin debe ser 1 -liquidacin con tope-, y por lo tanto el beneficio de

pensin se calcula sobre el haber jubilatorio topeado, al cual se le aplica el
porcentaje de bonificacin que corresponda al titular de pensin.
En este caso, la bonificacin del porcentaje de pensin, aplicada al haber de
sentencia topeado, acta como tope intrnseco. del beneficio, pues el derecho del
causante qued delimitado por el haber mximo legal, considerando que el
quantum del beneficio que qued incorporado a su patrimonio est determinado
por el haber mximo jubilatorio, al reconocer la sentencia la plena validez y
constitucionalidad del tope del art. 55 de la ley 18.037.
Ello as toda vez que, si el causante tena derecho a una jubilacin con tope
mximo legal, en este caso reconocido en la sentencia, no puede transmitir a la
viuda o a los otros beneficiarios de pensin, segn sea el caso, un derecho mejor
al que tena el propio jubilado.
A igual conclusin debe arribarse cuando el haber de sentencia del causante no
supera el tope, e independientemente de su liberacin en abstracto por la
sentencia.
b) Sentencia en la que se declar expresamente la inconstitucionalidad e
inaplicabilidad al caso del tope mximo del art. 55, ley 18.037.
Si la sentencia recada en el expediente del causante, orden la liberacin de tope
en el beneficio jubilatorio, y declar la inconstitucionalidad del art. 55 de la ley
18.037, y el beneficio del causante super el tope de ley general, se aplica el
precedente Villanustre y Novelli. El beneficio de pensin se liquida sobre el haber
de sentencia del causante as determinado, al cual se le aplica el porcentaje de
bonificacin que corresponda para el beneficio de pensin.
En este caso, tratndose de una jubilacin en la que se decret la liberacin de los
topes, la sentencia proyecta sus efectos al beneficio de pensin por ser ste una
beneficio derivado de aqul.
Ello por cuanto el derecho del causante a un haber sin tope implica que la pensin
se calcule sobre ese mismo haber que se incorpor al patrimonio del causante, al
cual corresponde calcularle el porcentaje de bonificacin de pensin, habida

cuenta que la ley 18.037/38, aplicable al sub lite, no establece un tope para las
pensiones.
Tal situacin es una consecuencia lgica de la propia ley 18.037 que, al establecer
un tope a las jubilaciones en su artculo 55, con adecuado criterio resolvi que: El
haber de la pensin ser equivalente al setenta y cinco por ciento del haber de
jubilacin que gozaba o le hubiera correspondido percibir al causante (art. 52),
con ello quedaba resuelto el tema del tope de las pensiones, porque el monto de
las jubilaciones o lo que le hubiese correspondido percibir, estaba limitado por el
tope del art. 55 de la misma ley.
Ahora bien, como el legislador no puede prever la declaracin de
inconstitucionalidad de las normas que sanciona, la situacin de las pensiones de
aquellos titulares que obtuvieron un haber por sentencia liberado, no se encuentra
legislada en las leyes 18.037/38, y ante la ausencia de tal normativa, debe
interpretarse que la pensin derivada de una jubilacin liberada del tope mximo
legal por sentencia, participa de las mismas caractersticas de su principal, es
decir la sentencia proyecta sus efectos al beneficio de pensin.
Ello no obsta a que se limite el quantum del haber cotejndolo con el salario en
actividad, principio que da fundamento a la jurisprudencia del caso Villanustre,
Ral Flix (CSJN 17/12/1991), donde se estableci que a fin de evitar desfases
que desvirten en la prctica los objetivos del sistema previsional, corresponde
destacar que las diferencias a abonarse a favor del interesado no podrn exceder
en ningn caso los porcentajes establecidos por las leyes de fondo; y tantos otros
que lo siguieron despus y que dio origen a la Resolucin D.E. -A 813/92 (es
tambin el principio del Considerando 50 del caso Chocobar, en el sentido de que
los topes obedecen a la necesidad de preservar el sistema en su conjunto).
En consecuencia, ms all de la orfandad de un texto legal, no puede inferirse que
la liberacin de un tope por sentencia importe convalidar un derecho absoluto e
ilimitado, toda vez que el principio de razonabilidad de raigambre constitucional se
impone para limitar, aun en los casos de sentencias, el quantum de los haberes en
funcin del salario en actividad.

Sin perjuicio de lo expuesto, corresponde la aplicacin de la escala de

deducciones previstas en el inciso 2, del art. 9 de la ley 24.463 para el caso que
no prosperare en sede judicial la limitacin del haber en funcin del mximo
imponible del SIJP, esto es 60 AMPOS/MOPRES, por aplicacin de los
precedentes Villanustre y Novelli.
Ello as por cuanto el inciso 2 del art. 9 de la ley 24.463 tipifica expresamente
aquellos beneficios cuyo haber mximo est determinado por un porcentaje (82%)
de la remuneracin sujeta a aportes. Situacin que se produce con aquellos
beneficios otorgados conforme leyes especiales cuyos quantum se establecen en
un porcentaje del salario de actividad.
Si bien el haber de sentencia recay sobre un beneficio de ley general que s tiene
tope, toda vez que el mismo fue declarado inconstitucional, dicho haber de
sentencia liberado de tope, en definitiva es determinado con la aplicacin del
mismo criterio reflejado en el inciso comentado, toda vez que la liberacin del
haber de sentencia termina siendo limitada por el porcentaje de la ley de fondo
sobre el salario que percibira de continuar en actividad (aplicacin de Villanustre y
Novelli).
Por ello, entendemos que la situacin de los haberes de pensin liberados de tope
se asimila al supuesto descripto en el inciso 2 del art. 9 de la ley 24.463,
correspondiendo la aplicacin de la escala de deducciones all previstas, cuando
el juez admita montos salariales superiores al mximo imponible del SIJP.
En conclusin, en el marco de las leyes 18.037/38, cuando el haber del causante
se encuentre liberado de tope, ante la ausencia de una norma legal expresa que
contenga un tope a las pensiones derivadas de dichos beneficios, corresponde la
aplicacin de la escala de deducciones, ello sin perjuicio de la aplicacin previa de
los precedentes Villanustre y Novelli en las condiciones sealadas.
Lo expuesto respecto a las pautas de liquidacin, cuyo resumen se acompaa en
Anexo, no obsta a la aplicacin de las pautas del Operativo 2002, que limita el
reajuste de los haberes conforme sentencia mediante la aplicacin del tope de ley
general que corresponda.

Por ello, y teniendo en cuenta que, en el marco del operativo 2002, los haberes de
sentencia se encuentran limitados en su quantum al tope legal establecido en el
art. 55 de la ley 18.037 para las jubilaciones, esto es $1.961,41, y para las
pensiones en $1.471,06 por ser este el lmite que surge de la bonificacin del
porcentaje de pensin aplicado sobre el haber mximo legal del causante, en
aquellos casos donde el haber reajustado conforme sentencia supere los mximos
informados, y la manda judicial haya ordenado la liberacin del tope, la liberacin
del mismo deber realizarse en sede judicial, debiendo girar los expedientes a la
Gerencia de Asuntos Contenciosos a sus efectos.
Con relacin a la tipificacin de este universo de casos corresponde encuadrarlos
en los casos ya tipificados en el Anexo I de la Res. DEA 673/2002, identificndolos
por lote y secuencia.
A los efectos de la liquidacin, deber requerirse a la Gerencia de Normatizacin
el desarrollo de los requerimientos informticos a fin de que la Gerencia de
Sistemas elabore la mecanizacin de este universo de casos.
Sin perjuicio de lo anteriormente dicho, se requerir a la Gerencia de
Normatizacin y la de Sentencias que arbitre los medios necesarios para brindar
las pautas a la Gerencia de Sistemas, que permitan proceder a la liquidacin
inmediata en forma mecanizada, y mediante proceso de excepcin, de los casos
pendientes de liquidacin, hasta tanto se desarrollen en forma definitiva los
sistemas informticos.
Teniendo en cuenta que lo dictaminado en el presente importa la modificacin del
criterio legal para el otorgamiento de las pensiones derivadas de prestaciones
otorgadas conforme las leyes 18.037/38, y por lo tanto la adopcin de un nuevo
encuadre legal, otrguese la intervencin de su competencia a la UDAI y a la
Gerencia de Normatizacin, a sus efectos. Lo que as se dictamina. Dra. Alejandra
Austerlitz. Coordinadora Area Legislacin y Control Litigiosidad. Gerencia Asuntos
Jurdicos.