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CAPITULO I
DOCTRINA DE LOS CONTRATOS MERCANTILES
2.- OBJETIVOS
1.- En General: Profundizar sobre lo que se refiere a los Contratos Mercantiles como parte de la
ctedra de Derecho Mercantil II.
2.- Conceptual: Examinar, y conceptualizar la forma en que se clasifican dichos contratos.
3.- Procedimiento: Expresar la forma en que tal clasificacin opera.
4.- Actitudinal: Expresar los ejemplos que sean procedentes.
4.- DEFINICIONES.
a.- OBLIGACION.
Segn Velasco Zelaya, el Libro cuarto del Cdigo Civil Salvadoreo regula las
Obligaciones y Contratos Mercantiles y el articulo 945 Com. Subraya que las
obligaciones, actos y contratos mercantiles en general, se sujetaran a lo preceptuado en
el Cdigo Civil, no existe una teora autnoma e independiente de las Obligaciones
Mercantiles.
Desde este punto de vista denominase Obligacin al deber jurdico normativamente
establecido, de realizar u omitir determinados actos y a cuyo incumplimiento por parte
del obligado, es imputada, como consecuencia, una sancin coactiva, es decir, un
castigo traducible en un acto de fuerza fsica organizada.
b.- CONTRATO, CONTRATO MERCANTIL Y ACTO DE COMERCIO.
Un Contrato, en trminos generales, es definido como un acuerdo privado, oral o escrito,
entre partes que se obligan sobre materia o cosa determinada, y a cuyo cumplimiento
pueden
ser
exigidas.
Es
un
acuerdo
de voluntades que
genera derechos y obligaciones para las partes. Por ello se seala que habr contrato
cuando varias partes se ponen de acuerdo sobre una manifestacin de voluntad
destinada a reglar sus derechos.
el contrato est destinado a producir efectos dentro del campo patrimonial, se dice que
tambin los puede producir en el campomoral.
1.
2.
3.
4.
Libre Discusin:
Los Contrato de Libre discusin son aquello que como su nombre lo indica, tanto el
comprador como el vendedor discuten libremente las condiciones del contrato.
Aqu podemos tener en cuenta las modisteras, ambas partes deben discutir cules son
las obligaciones a cumplir cada una.
Adhesin:
Son aquellos contratos en los cuales solo una de las partes impone las condiciones y la
otra parte debe disponerse a aceptarlas. Este contrato esproducto de los avances de la
civilizacin y se han llegado a generalizar bastante.
Como Ejemplos tenemos:
* Los contratos de que prestan el servicio de transporte areo
* Los teatros
* Los cines
* Las discotecas y otros.
CAPITULO II
MODALIDADES DE LOS CONTRATOS MERCANTILES.
Suministro:
Contrato por el cual una parte se obliga, a cambio de una contraprestacin, a cumplir en
favor de otra, en forma independiente, prestaciones peridicas o continuadas que
pueden ser bienes o servicios. Es comn que lleve una clusula de preferencia, que
consiste en que la parte que percebe el suministro se obliga a preferir al proveedor.
La Agencia Comercial.
Un comerciante asume en forma independiente y de manera estable el encargo de
promover o explotar negocios en una determinada rama y zona fija del pas como
representante de una empresa, la cual se le denomina Agente, quien es un comerciante
y debe cumplir las reglas comerciales.
Como ejemplo tenemos:
Las agencias de viajes
Las multinacionales
Corretaje:
Se define como aquel que en virtud del cual una de las partes (corredor) se compromete
a indicar a otra (comitente) las oportunidades de celebrar un negocio jurdico, o a
servirle de intermediario de este negocio a cambio de una comisin. Tiene como
caracterstica principal que es unilateral, ya que el corredor no se compromete.
Como ejemplo tenemos:
Las oficinas de seguros
Las inmobiliarias.
Consignacin o Estimatorio.
Evita que el distribuidor de mercancas registre prdidas por no vender mercancas que
han pasado de moda o que no logran penetrar en el mercado. Permite que una persona
llamada Consignatario contraiga la obligacin de vender a otra llamada Consignante,
previa la fijacin de un precio que aquel debe entregar a este. Estas mercancas no
pueden ser embargadas ni secuestradas por los acreedores.
Ejemplo:
Las farmacuticas
Almacenes de calzado.
Leasing:
Operacin de arrendamiento financiero el cual entrega a ttulo de arrendamiento bienes
adquiridos para el efecto, uso y goce a cambio del pago de cnones que recibir en un
plazo determinado, pactndose al final del perodo una opcin de compra. El activo se
amortizar durante la duracin del contrato, generando la utilidad respectiva.
Ejemplo:
Oficinas, bienes inmuebles, maquinarias y otros bienes.
Franquicias:
Contrato en el cual el franquiciador le permite al franquiciado hacer elmercadeo de un
producto o servicio bajo su nombre, contra el pago de un derecho de entradas para
ambos. El franquiciado hace la inversin necesaria para el negocio bajo las reglas del
franquiciador, asumiendo sus propios riesgos. Especialmente se encuentra relacionado
con el Know-how.
Como ejemplo tenemos:
Pizza Hut
Mac Donalds.
Factoring:
Es un acuerdo por el cual, una empresa comercial denominada cliente, contrata con una
entidad financiera denominada Compaa de Facturacin, para que sta le preste un
conjunto de servicios en los que incluye principalmente la financiacin de
sus crditos con sus clientes, asumiendo el riesgo del cobro a cambio de una
contraprestacin.
Como ejemplo tenemos:
Las Facturas de Compraventa
Las letras de cambio.
Concesin:
Los celebran las empresas con el objeto de otorgar una persona llamada concesionario la
prestacin de un servicio o producto, as como todas aquellas actividades necesarias
para la prestacin de una obra o servicio por cuenta del concesionario y bajo
el control de la entidad concedente a cambio de una remuneracin.
Como ejemplo estn:
Los espacios que arriendan en los supermercados para la venta de ciertosproductos.
Reporto:
Es aquel en el cual una persona vende ttulo de crdito o de inversin a otra, la cual se
obliga a transferirle dentro de un plazo ttulos de la misma especie a cambio de un
precio, la funcin es permitir a quien posee los ttulo (reportado) que no pierda su
dominio a quien los adquiere (reportador) obtener utilidades, recuperando el valor que
pago por estos. Son conocidos como operaciones repo negociados en la bolsa de valores.
Maquila:
Es un sistema de subcontratacin internacional realizado por una empresa llamada
maquiladora, quien importa materia prima e insumos y son exportados para que otra
empresa del exterior los incorpore a su procesoproductivo o los enve a un tercer pas. La
maquila
enmarca
dentro
de
los
llamados sistemas especiales
de importacin - exportacin. Como ejemplo tenemos:
Las diferentes maquilas en El Salvador.
Futuros o forward:
Contrato en el cual las partes se obligan a comprar o vender ciertos activos en una fecha
futura, acordando la cantidad, precio y fecha en que se ejecutar el contrato. Son
comunes en las materias primas, las cuales buscan asegurar frente a los aumentos y
bajas en los precios y sobre las divisas que cubren por adelantado los riesgos de cambio
comprando o vendiendo moneda extranjera.
Ejemplo:
Las cosechas como el algodn, el maz, el trigo y el petrleo.
Underwriting:
Contrato en virtud del cual una sociedad comisionista de bolsa o entidad financiera se
compromete colocar al pblico los ttulos emitidos por una sociedad. Se pueden
presentar comnmente en sociedades annimas, pero existen normas que
permiten bonos a las comanditarias por acciones, de responsabilidad limitada y otras
entidades como cooperativa y sin nimo de lucro.
CAPITULO III
CONTRATOS NOMINADOS
Contrato de Compraventa
Es un contrato en el que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla
en dinero. Aquella se dice vender y esta comprar. El dinero que el comprador da por la
cosa vendida se llama precio. Todo comprador que adquiere por compra una cosa quiere
disponer de ella en forma libre y definitiva. Por tanto es de la esencia del contrato que el
vendedor nada se reserve del poder jurdico que tenga sobre la cosa.
Desde el punto de vista del Derecho Civil, la Compraventa es el principal contrato
bilateral.
La diferencia en las legislaciones entre la Compraventa civil y comercial estriba en la
doctrina que sobre el particular se inspiran tales legislaciones. Conforme a nuestro
ordenamiento mercantil, por no existir el acto mixto, la Compraventa ser mercantil
cuando sea realizada en masa y por empresa, as como lo referente a las cosas
tpicamente mercantil. En otro caso, la Compraventa ser civil. El Art. 1013 Com. En
donde se expresa lo que son Compraventas Mercantiles.
La Compraventa tiene las caractersticas de contrato bilateral, oneroso y aleatorio.
Como ejemplo tenemos:
CONTRATO DE HIPOTECA
Por la cancelacin que el acreedor otorgare por escritura pblica, de que tome razn al
margen de la inscripcin respectiva en el Registro de Hipotecas.
La consignacin de la cantidad debida, hecho por el deudor a la orden del acreedor,
extingue la hipoteca en cuanto tuviera fuerza de pago. Destruccin del bien hipotecado.
Prescripcin (el artculo 2231 del Cdigo Civil).
Extincin del derecho real, objeto del gravamen, es decir, los derechos Reales pueden
ser hipotecados, con excepcin de las servidumbres, el uso y la habitacin; si el derecho
hipotecado fuere el de usufructo y ste concluyere por voluntad del usufructuario, la
hipoteca subsistir hasta que venza el tiempo en que el usufructo hubiere concluido, al
no haber mediado el hecho que le puso fin.
Consolidacin o confusin.
Expropiacin por causa de utilidad pblica.
Casos en que sobrevive la hipoteca a pesar de que se extinga la obligacin principal.
Compensacin aqu se presenta cuando dos personas renen la calidad de deudor y
acreedor recprocamente y por su propio derecho.
Novacin, es decir, cuando se extingue una obligacin y da nacimiento a otra. Debe
constar expresamente.
Por renuncia del acreedor, declarada en escritura pblica.
TRANSMISIN DE LA HIPOTECA.
A. Cesin de derechos: se presenta cuando el acreedor transmite los que tiene contra su
deudor. Se da sin consentimiento del deudor.
B. Subrogacin: transmisin de obligaciones en la que opera un cambio en el sujeto
activo, por ministerio de ley, a travs de un pago, en los casos en que la Misma ley lo
indique, y sin necesidad de declaracin alguna de los interesados.
Tipos de subrogacin: 1.Subrogacin en los casos de legado. 2. Pago de un acreedor a
otro preferente. 3. Cuando un heredero paga con sus bienes propios una deuda de la
herencia 4. Cuando el que adquiere un inmueble paga a un acreedor que tiene sobre l
un crdito hipotecario anterior a la adquisicin. 5. Cuando la deuda fuese pagada por el
deudor con dinero que un tercero le prestare con ese objeto.
C. Cesin de deudas: es cuando hay una transmisin de obligaciones y el consentimiento
del acreedor es tcito o expreso.
DURACIN DE LA HIPOTECA
La hipoteca generalmente durar por todo el tiempo que subsista la obligacin que
garantice y, si no tuviere trmino para su vencimiento, no durar ms de diez aos. Los
contratantes pueden sealar a la hipoteca una duracin menor que la de la obligacin
principal.
CANCELACIN DE LA HIPOTECA
La cancelacin es una inscripcin principal o accesoria que tiene por finalidad extinguir
los efectos de otra inscripcin. Tal extincin es de orden puramente registral y afecta
solamente a la efectividad que con relacin a publicidad, a prioridad, a tercera y al
INTERVINIENTES EN LA HIPOTECA
En la hipoteca normalmente intervienen el deudor (propietario) y acreedor.
Pero otras veces intervienen el deudor, acreedor y adems un tercero que es el
propietario del inmueble.
Sin embargo, en otras oportunidades la hipoteca slo es otorgada por el propietario,
supuesto en el cual se denomina hipoteca unilateral.
BIEN (MATERIA DE LA) HIPOTECA
Es necesario determinar sobre que bienes puede recaer los distintos derechos reales de
garanta.
Algunos derechos reales no recaen sobre todo tipo de bien, en tal sentido la hipoteca
slo recae sobre bienes inmuebles.
El bien materia de hipoteca es un inmueble, pero en el derecho espaol, la hipoteca
tambin puede recaer sobre bienes muebles, supuesto en el cual se denomina hipoteca
mobiliaria.
CARACTERSTICAS DE LA HIPOTECA
Cuando se estudia una institucin jurdica es conveniente que se estudie sus
caractersticas porque esto permite determinar los aspectos ms importantes de la
institucin jurdica estudiada.
Las caractersticas de la hipoteca son las siguientes:
1) Derecho real accesorio o de garanta.
2) Carcter inmobiliario. Esta caracterstica no existe en el derecho espaol, porque en el
mismo si se encuentra consagrada la hipoteca mobiliaria, la que no encuentra
consagracin en el derecho peruano.
3) Constitucin de la hipoteca por el deudor o por un tercero.
4) No hay desplazamiento del bien ni desposesin.
5) Especialidad. Esta caracterstica no existe en la hipoteca general.
6) Indivisibilidad.
7) Publicidad. Esta caracterstica no existe en la hipoteca oculta.
REQUISITOS DE VALIDEZ.
1) Que afecte el bien el propietario o quien est autorizado para ese efecto conforme
a ley.
2) Que asegure el cumplimiento de una obligacin determinada o determinable.
HIPOTECA JUDICIAL.
La hipoteca judicial se concede al acreedor, en la ejecucin de la sentencia.
EXTINCIN DE LA HIPOTECA.
1)
2)
3)
4)
5)
INSCRIPCIN DE LA HIPOTECA
Existen diversos actos registrales entre los cuales podemos citar a la compra venta, la
donacin, la permuta, el embargo, la constitucin de sociedades, entre otros.
Considerndose tambin como un acto registrable la hipoteca.
La hipoteca en el salvador las hipotecas se inscriben en el Centro Nacional de Registro
de Comercio
En el derecho espaol la hipoteca mobiliaria se inscribe en algunos registros de bienes
muebles y en registros de garantas.
PRIORIDAD DEL TTULO DE LA HIPOTECA
La prioridad del ttulo de la hipoteca la otorga el da, hora y segundo de presentacin al
registro, siempre que la misma se inscriba.
La hipoteca tiene preferencia frente a otras por la fecha de su ingreso al Registro, en tal
sentido si un predio corre inmatriculado y se presentan dos ttulos distintos que
contienen hipotecas tiene preferencia o prima el ttulo que ingresa primero al registro,
siempre y cuando se inscriba. Dejando constancia que el ingreso al registro de los
documentos o ttulos con lo cual se solicita la inscripcin se canalizan por el libro diario,
el cual por lo general se lleva en sistemas informticos y al final del da se imprimen.
Otro supuesto es cuando un predio corre inmatriculado y se presentan dos ttulos uno
que contiene una compra venta y otro que contiene una hipoteca constituida por el
titular registral, en este supuesto si se inscribe primero la traslacin de dominio como
consecuencia de la compra venta, la hipoteca ya no podr inscribirse. Se inscribe slo
uno de los dos ttulos. Es decir, en este supuesto el adquirente adquiere sin hipoteca el
inmueble.
Pero si en este mismo supuesto planteado se inscribe primero la hipoteca y luego la
traslacin de dominio, se inscriben los dos ttulos. Y el adquirente adquiere el predio con
un gravamen (siempre y cuando no existen ms gravmenes inscritos o anotados, ya
que en caso de existir estos se adquiere el bien incluso con estos gravmenes, que
pueden ser embargos o hipotecas, entre otros gravmenes, salvo que se trate de un
remate o adjudicacin judicial supuesto en el cual se adquiere el bien sin gravmenes,
ya que el Juez ordena que se deje sin efecto todo gravamen que pese sobre el bien,
salvo la medida cautelar de anotacin preventiva.
Es decir, es determinante la fecha del acceso al registro.
RANGO DE LA HIPOTECA
Sobre un mismo inmueble pueden constituirse varias hipotecas, por lo cual es necesario
determinar que entre las mismas existe preferencia entre ellas a lo cual se denomina
rango de la hipoteca.
En tal caso corresponde determinar que el rango de la hipoteca la determina la
inscripcin en el registro de predios.
Por ejemplo si existen cuatro hipotecas inscritas la fecha de ingreso al registro es la que
determina el rango de la hipoteca.
No determina el rango la fecha de la minuta ni tampoco la fecha de la escritura pblica,
ni la fecha del testimonio, parte o boleta.
Es necesario destacar que sobre el mismo inmueble pueden inscribirse una cantidad
indeterminada de hipotecas, pero en la prctica generalmente en una partida registral
slo corre registrada una hipoteca.
Para comprender el rango de la hipoteca es necesario estudiar el principio registral de
prioridad de rango. Segn lo establecido en el reglamento de la ley de reestructuracin
del registro de la propiedad raz e hipoteca en su artculo 41 segn el principio de
prioridad.
Que establece: "La prioridad en el tiempo de la inscripcin determina la preferencia de
los derechos que otorga el registro".
Al Principio Registral de Prioridad Preferente tambin se le denomina Principio Registral
de Prioridad de Rango, Prioridad Compatible o Prioridad por Rangos.
Este principio registral se aplica generalmente en el caso de gravmenes ymedidas
cautelares, por ejemplo cuando existen dos hipotecas, tiene prioridad la hipoteca que se
inscribi primero frente a la hipoteca que se inscribi despus, sin importar las fechas de
las escrituras pblicas ni tampoco de las minutas. En tal supuesto se encuentra en
ventaja el acreedor hipotecario que logr inscribir primero su ttulo.
HIPOTECA
NMERO-----.- En la ciudad de San Salvador, a las ocho horas del da ----- de septiembre
de dos mil uno.- Ante m, DAYSI LAM, Notario, del domicilio de San Salvador, comparecen
por una parte el Licenciado JOS ROBERTO CAMPOS ORELLANA, de treinta y seis aos de
edad, Licenciado en Ciencias Jurdicas, del domicilio de esta Ciudad, persona de mi
conocimiento, con Cdula de Identidad Personal nmero uno-uno-doscientos sesenta y
siete mil trescientos cuarenta y uno, quien acta en nombre y representacin del BANCO
AGRCOLA, SOCIEDAD ANNIMA, Institucin Bancaria, de este domicilio, con nmero de
identificacin tributaria cero seiscientos catorce-trescientos diez mil ciento cincuenta y
cinco-cero cero uno-seis, en adelante denominado "el Banco", en su concepto de
Apoderado Especial del mismo, cuya personera relacionar posteriormente, y por otra
parte el seor JORGE ALBERTO IRAHETA FLORES, de *****enta y cinco aos de edad,
jornalero, del domicilio de Comasagua departamento de La Libertad a quien conozco e
identifico por medio de su Cdula de Identidad Personal Nmero cuatro-ocho-cero cero
mil seiscientos sesenta y dos, con nmero de identificacin tributaria cero quinientos
cuatro-doscientos mil ochocientos cuarenta y seis-ciento uno-ocho, y me dicen: Que
segn escritura pblica otorgada en esta ciudad, a las ---- horas del da ---- de ----- de mil
novecientos ---------------, ante los oficios del Notario--------, la Seora (o el
seor)------------------------- constituy PRIMERA HIPOTECA ABIERTA, inscrita a favor del
Banco al Nmero SESENTA Y NUEVE del Libro DOS MIL CIENTO TREINTA Y SEIS de
Hipotecas del departamento de La Libertad, sobre un inmueble de naturaleza rstica,
situado en el Cantn Ojo de Agua, jurisdiccin de Huizcar, departamento de La Libertad,
de una extensin superficial de doscientas ochenta reas.- II) Que dicha hipoteca abierta
se constituy para garantizar toda clase de crditos y obligaciones que el Hipotecante
contrajera para con el Banco, ya fuere como deudor (a), codeudor (a), fiador(a) o en
cualquier otro concepto anlogo, hasta por la cantidad de TREINTA Y CUATRO MIL
DOSCIENTOS OCHENTA Y CINCO PUNTO SETENTA Y UN dlares de los Estados Unidos de
Amrica, equivalentes a TRESCIENTOS MIL COLONES, con
vencimiento el seis de octubre de dos mil diez. III) Que el Banco autoriz modificar la
Hipoteca relacionada AMPLIANDO SU PLAZO EN DIECISIS AOS mas, o sea que su
vencimiento ser el da seis de octubre de dos mil veintisis. IV) Que en cumplimiento de
lo anterior, en el carcter en que actan, los comparecientes convienen en ampliar el
plazo de la expresada Hipoteca Abierta en el sentido de que garantiza y garantizar al
Banco obligaciones contradas o por contraer para con el mismo por ea Hipotecante,
hasta por el plazo de diecisis aos ms, contados partir de su constitucin, y en
consecuencia, modificar la clusula IV de la escritura relacionada al principio, en el
sentido indicado. V) Queda entendido que la presente modificacin no constituye
novacin, por lo tanto, todas las obligaciones contradas al amparo y dentro del plazo de
dicha Hipoteca Abierta, quedan vigentes y con todo su valor y efecto, as como el resto
de las clusulas de la escritura modificada. VI) PERSONERIAS: Yo, la suscrita Notario, doy
fe de ser legtima y suficiente las personera del Licenciado JOS ROBERTO CAMPOS
ORELLANA, por haber tenido a la vista el testimonio de la Escritura Pblica de Poder
Especial otorgado en esta ciudad, a las catorce horas del da diez de julio de dos mil ,
ante los oficios de la Notario Ana Concepcin Iras Lozano, inscrita en el Registro de
Comercio al nmero TREINTA Y NUEVE del Libro SETECIENTOS SESENTA Y SIETE de Otros
Contratos Mercantiles, en la que consta que don Archie Josemari Baldocchi Dueas, en
su carcter de Presidente de la Junta directiva del Banco, confiri al compareciente junto
con otros PODER ESPECIAL con facultades para celebrar actos y contratos como el aqu
contenido pudiendo actuar conjunta o separadamente, estando en dicha escritura
plenamente establecida y comprobada la existencia legal del Banco, lo mismo que la
personera de don Archie Josemari Baldocchi Dueas. HAGO CONSTAR: que antes del
otorgamiento de este instrumento hice al Hipotecante la advertencia que seala el Artculo
Treinta y nueve de la Ley de Notariado, y lo establecido en el Artculo Doscientos veinte del
Cdigo Tributario, que advert que para la inscripcin en el Registro respectivo del
testimonio que del mismo expida es indispensable o estar solvente o autorizado por la
Administracin Tributaria, debiendo agregarse los documentos pertinentes en uno y otro
caso.- As se expresaron los compareciente a quienes expliqu los efectos legales de este
instrumento y ledo que les fue por m lo escrito ntegramente en un solo acto sin
interrupcin, ratificaron su contenido y firmamos. DOY FE.-
CARACTERISTICAS
El contrato de cuenta corriente bancaria, entiende que es autnomo, bilateral,
consensual, normalmente oneroso y de ejecucin continuada.
1. Es autnomo, consiste en una combinacin de prestaciones que el banco realiza por
cuenta y en inters del cliente, verbigracia, el servicio de caja que presta el banco
integrando en este elementos del mandato y del depsito.
2. Es bilateral porque engendra obligaciones para ambas partes, de ejecucin
continuada o sucesiva.
3. Es consensual, ya que se origina por voluntad de las partes; siendo condicin de
"habilitacin", la provisin de fondos, o autorizacin para girar en descubierto.
4. Es oneroso, ya que los bancos suelen cobrar intereses y gastos por las gestiones, o
intereses del descubierto.
NATURALEZA JURDICA.
La naturaleza jurdica del contrato de cuenta corriente bancaria no tiene opinin
unnime en la doctrina, ya que, basndose en sus las notas tipificantes, alguna doctrina,
le ha dado ms amplitud que otra.
La doctrina Italiana, entiende que la cuenta corriente bancaria es una simple clusula
accesoria de ciertos contratos bancarios; apertura de crdito y depsito, lo que no
modifica su esencia.Mientras que la doctrina francesa, sostiene que es una variedad de cuenta corriente
mercantil, reconocindole carcter contractual, con singulares efectos jurdicos.
Otro sistema distingue la llamada "cuenta corriente impropia" de la "cuenta corriente de
correspondencia", en la cual se reconoce como una figura autnoma, contractual, que
regula toda la relacin entre banco-cliente siendo el banco un simple mandatario del
cliente, el cual le presta un servicio de caja, y realiza una serie de negocios, o encargos
confiados por el cliente, el banco pone a su disposicin su estructura y organizacin, a
fin de dar cumplimiento con el mandato otorgado.
Pero la nota caracterstica sealada por Molle es que, la operacin bancaria no es la
coexistencia o la suma de varios negocios, sino que la causa de la operacin es el
servicio de caja que el banco le presta al cliente, nota tipificante de este contrato y que
no es propia de los dems contratos.
DISTINTOS TIPOS DE CUENTA CORRIENTE BANCARIA
En virtud de lo referido supra, se ha planteado la existencia discutible de las
denominadas cuenta corrientes instantneas o cuentas no operativas, creacin
autnoma de las entidades Bancarias, que son aquellas que se abren a solo efecto de
cargar en ellas saldos de operaciones del cliente con el banco, pero que no operan como
cuenta corriente bancaria, no teniendo ni habiendo utilizado el servicio de caja, sino que
CONTRATO DE SEGURO
1. ORIGEN DEL CONTRATO DE SEGURO
La historia del Seguro se remonta a las antiguas civilizaciones de donde se utilizaban
prcticas que constituyeron los inicios de nuestro actual sistema de Seguros.
Probablemente las formas ms antiguas de Seguros fueron iniciadas por los babilonios y
los Hindes. Estos primeros contratos eran conocidos bajo el nombre de Contratos a la
Gruesa y se efectuaban, esencialmente, entre los banqueros y los propietarios de los
barcos. Con frecuencia, el dueo de un barco tomara prestados los fondos necesarios
para comprar carga y financiar un viaje.
El contrato de Prstamos a la Gruesa especificaba que si el barco o carga se perda
durante el viaje, el prstamo se entendera como cancelado. Naturalmente, el costo de
este contrato era muy elevado; sin embargo, si el banquero financiaba a propietarios
cuyas prdidas resultaban mayores que las esperadas, este poda perder dinero.
Los vestigios del Seguro de Vida se encuentran en antiguas civilizaciones, tal como
Roma, donde era acostumbrado por las asociaciones religiosas, colectar y distribuir
fondos entre sus miembros en caso de muerte de uno de ellos.
Con el crecimiento del comercio durante la Edad Media tanto en Europa como en el
Cercano Oriente, se hizo necesario garantizar la solvencia financiera en caso que
ocurriese un desastre de navegacin. Eventualmente, Inglaterra result ser el centro
martimo del mundo, y Londres vino a ser la capital aseguradora para casco y carga. El
Seguro de Incendio surgi ms tarde en el siglo XVII, despus que un incendio destruy
la mayor parte de Londres.
Despus de ese suceso se formularon muchos planes, pero la mayora fracasaron
nuevamente debido a que no constituan reservas adecuadas para enfrentar las prdidas
subsecuentes de las importantes conflagraciones que ocurrieron.
Las sociedades con objeto asegurador aparecieron alrededor de 1.720, y en las etapas
iniciales los especuladores y promotores ocasionaron el fracaso financiero de la mayora
de estas nuevas sociedades.
Eventualmente las repercusiones fueron tan serias, que el Parlamento restringi las
licencias de tal manera que slo hubo dos compaas autorizadas. Estas an son
importantes compaas de Seguros en Inglaterra como la Lloyd's de Londres.
2. CONCEPTO DE CONTRATO DE SEGURO
Es importante mencionar que ni el Cdigo de Comercio, ni la Ley General del Sistema
Financiero y de Seguros (Ley 26702) definen el contrato de seguro, es por ello que es
necesario recurrir a la doctrina para encontrar una definicin uniforme y precisa de lo
que es verdaderamente el contrato de seguro.
El concepto que tiene el Profesor MONTOYA MANDREDI es el siguiente: ". un contrato
por el cual una persona (asegurador) se obliga, a cambio de una suma de dinero (prima),
a indemnizar a otra (asegurado), satisfacer una necesidad de esta o entregar a un
tercero (beneficiario) dentro de las condiciones convenidas, las cantidades pactadas para
compensar las consecuencias de un evento incierto, cuando menos en cuanto al tiempo
(riesgo)".
En opinin de BRUCK citado por ISAAC HALPERIN, es: ... Un contrato oneroso por el que
una parte (asegurador) espontneamente (selbstanding) asume un riesgo y por ello
cubre una necesidad eventual de la otra parte (tomador del seguro) por el
acontecimiento de un hecho determinado, o que se obliga para un momento
determinado a una prestacin apreciable en dinero, por un monto determinado o
determinable, y en el que la obligacin, por lo menos de una de las partes, depende de
circunstancias desconocidas en su gravedad o acaecimiento".
Para DONATI, es: "...Puede definirse como ese negocio en que el asegurador, contra el
pago u obligacin a pagar una prima, se obliga a resarcir al asegurado de las
consecuencias del hecho daoso incierto, dentro de los limites convenidos".
VIVANTE, afirma que es: "... El contrato por el cual una empresa, constituida para el
ejercicio de estos negocios, asume los riesgos ajenos mediante una prima fijada
anticipadamente. Para l, el requisito de la empresa es esencial; la prima fijada
anticipadamente lo distingue del seguro mutuo; elimina el previsin".
FERNANDEZ, al respecto seala que es: "..Un contrato por el cual una de las partes se
compromete, mediante el pago por la otra de una prima o cotizacin, a abonar a esta
ltima o a un tercero, cierta suma de ocurrir un riesgo determinado".
En opinin de GARRIGUES el contrato de seguro ".. Es un contrato sustantivo y oneroso
por el cual una persona el asegurador asume el riesgo de que ocurra un
acontecimiento incierto , al menos en cuanto al tiempo, obligndose a realizar una
prestacin pecuniaria cuando el riesgo se haya convertido en siniestro ".
Un concepto comercial lo da la Empresa de Seguros SANTANDER CENTRAL HISPANO, que
lo define de la siguiente manera: "Por el contrato de Seguro, el Asegurador (Compaa
de Seguros), al recibir una prima en concepto de pago, se obliga frente al Asegurado a
indemnizarle segn lo pactado, si deviene el evento esperado. Todo esto debe quedar
claramente establecido entre el Asegurado y la Compaa de Seguros en una pliza o
contrato."
Despus de haber analizado las diferentes definiciones que dan los autores sobre el
particular, es necesario proponer un concepto propio, que es el siguiente: El contrato de
seguro, es aquel contrato mediante el cual una persona llamada asegurador se obliga, a
cambio de una suma de dinero, conocida como prima, a indemnizar a otra llamada
asegurado o a la persona que este designe, beneficiario, de un perjuicio o dao que
pueda causar un suceso incierto. De tal manera que la suma objeto de indemnizacin,
que fue pactada expresamente, sea pagado cuando ocurra el suceso o riesgo cubierto
por el seguro.
El contrato de seguro generalmente se puede definir como El contrato por medio del
cual una persona llamada asegurador, promete a otra llamada asegurado, indemnizarlo
de una prdida eventual a la cual est expuesta mediante una suma de dinero pagada
por el asegurado. Partiendo de esto se puede decir que el contrato de seguro consiste
en dar seguridad contra el riesgo. Pero esta seguridad no puede darse por la supresin
directa del acercamiento temido, sino tan solo por la certeza de que al sobrevenir la
situacin temida tendremos a nuestra disposicin un valor econmico que la compense,
es decir que se puede entender que este contrato consiste en una promesa de
indemnizacin. El asegurador toma el riesgo por su cuenta por una prima pactada de
antemano. Para que este contrato funcione y sea realmente un negocio rentable es
necesario suponer no solo a un asegurado sino que a un grupo considerable de
asegurados con el mismo nivel de riesgo a cambio de salvaguardarlos de este peligro,
cada uno de los asegurados soporta de forma casi fija una carga pecuniaria,
relativamente insensible respecto al riesgo, pero que basta para hacer frente a las
prdidas anuales del grupo; es decir que el siniestro no recae solo sobre uno de los
asegurados sino que en la colectividad de estos por medio de una cotizacin y abono. Es
necesario aclarar que se puede realizar un contrato de seguro exclusivamente con una
persona lo cual es vlido solo hay que tomar en consideracin las condiciones especiales
y el monto de la prima.
De ac se desprenden los elementos fundamentales del contrato de seguro que son:
1) El riesgo y
el importe de las primas, sea que si bien la actividad aseguradora en si es cada vez
menos riesgosa en la medida del perfeccionamiento de los medios para determinar la
frecuencia de los riesgos, el contrato sigue siendo aleatorio tratndose de cada contrato
aislado y respecto del asegurado".
f. Es un contrato de ejecucin continuada.- Por cuanto los derechos de las partes o los
deberes asignados a ellas se van desarrollando en forma continua, a partir de la
celebracin del contrato hasta su finalizacin por cualquier causa.
g. Es un contrato de adhesin.- El seguro no es un contrato de libre discusin sino de
adhesin. Las clusulas son establecidas por el asegurador, no pudiendo el asegurado
discutir su contenido, tan slo puede aceptar o rechazar el contrato impuesto por el
asegurador. Slo podr escoger las clusulas adicionales ofrecidas por el asegurador,
pero de ninguna manera podr variar el contenido del contrato. Pero todo esto
depender de la voluntad y de la flexibilidad que tenga cada empresa aseguradora.
1. ELEMENTOS:
Los elementos del contrato de seguro son los siguientes:
* El inters asegurable
* El riesgo asegurable
* La prima
1 EL INTERES ASEGURABLE.
"Por inters asegurable se entiende la relacin licita de valor econmico sobre un bien.
Cuando esta relacin se halla amenazada por un riesgo, es un inters asegurable"
Para el profesor MONTOYA el inters es: " la relacin por cuya virtud alguien sufre un
dao patrimonial por efecto del evento previsto, que no recae en lo que es objeto del
seguro, sino en el inters que en el tenga el asegurado.."
El inters asegurable es un requisito que debe concurrir en quien desee la cobertura de
algn riesgo, reflejado en su deseo verdadero de que el siniestro no se produzca, ya que
a consecuencia de l se originara un perjuicio para su patrimonio.
El principio del inters asegurable se entender fcilmente si se tiene en cuenta lo que
se esta asegurando, esto quiere decir, el objeto del contrato no es la cosa amenazada
por un peligro incierto, sino el inters del asegurado en que el dao no se produzca. El
inters asegurable no es solo un simple requisito que imponen los aseguradores, sino
una necesidad para velar por la naturaleza de la institucin aseguradora. En efecto si
tomamos en cuenta estas premisas, tendramos que la existencia de contratos sin
inters asegurable, producira necesariamente un aumento en la siniestrabilidad y esto
motivara una elevacin de las primas y el verdadero asegurado tendra que pagar un
precio superior al que realmente correspondera a su riesgo, perjudicndose as no slo
l, sino tambin la economa del pas, que tendra que soportar una carga econmica
superior a la debida.
2. EL RIESGO ASEGURABLE:
"Es un evento posible, incierto y futuro, capaz de ocasionar un dao del cual surja una
necesidad patrimonial. El acontecimiento debe ser posible, porque de otro modo no
existira inseguridad. Lo imposible no origina riesgo. Debe ser cierto, porque si
necesariamente va a ocurrir, nadie asumira la obligacin de repararlo.."
"Sin riesgo no puede haber seguro, porque al faltar la posibilidad de que se produzca el
evento daoso, ni podr existir dao ni cabr pensar en indemnizacin alguna".
El carcter eventual del riesgo implica la exclusin de la certeza as como de la
imposibilidad, abarcando el caso fortuito, sin descartar la voluntad de las partes, siempre
y cuando el suceso no se encuentre sometido inevitable y exclusivamente a ella. La
incertidumbre no debe tener carcter absoluto sino que debe ser visto desde una
perspectiva econmica, para lo cual resulta suficiente la incertidumbre del tiempo en
que acontecer, es decir, ya sea en lo que toca a la realizacin del evento o al momento
en que este se producir.
El riesgo presenta ciertas caractersticas que son las siguientes:
Es incierto y aleatorio
Posible
Concreto
Licito
Fortuito
De contenido econmico
En el contrato de seguro el asegurador no puede asumir el riesgo de una manera
abstracta, sino que este deber ser debidamente individualizado, ya que no todos los
riesgos son asegurables, es por ello que se deben limitarse e individualizarse, dentro de
la relacin contractual.
3. LA PRIMA:
La prima es otro de los elementos indispensables del contrato de seguro, constituye la
suma que debe pagar el asegurado a efecto de que el asegurador asuma la obligacin
de resarcir las prdidas y daos que ocasione el siniestro, en caso de que se produzca.
Este monto se fija proporcionalmente, tomando en cuenta la duracin del seguro, el
grado de probabilidad de que el siniestro ocurra y la indemnizacin pactada.
Al respecto RODRIGUEZ PASTOR seala: " es la cantidad que paga el asegurado como
contrapartida de las obligaciones, resarcitiva e indemnizatoria del asegurador. Es el
precio del seguro y un elemento esencial de la institucin. Representa el presupuesto
"juris" de la relacin contractual, por lo que debe cancelarse por adelantado, al emitirse
la pliza.."
Para el profesor MONTOYA, la prima es: " la prestacin que debe satisfacer el asegurado
o el contratante, o el tomador del seguro, a cambio de la cual el asegurador asume la
obligacin de satisfacer las consecuencias daosas del riesgo... ". As tenemos que la
prima es el precio del seguro que paga el asegurado al asegurador como
contraprestacin del riesgo que asume ste y del compromiso que es su consecuencia.
Existen distintos tipos de primas:
Prima natural: En los seguros de vida es la prima que depende del cmputo matemtico
del riesgo. Por esta razn, a mayor riesgo, mayor ser la prima natural, y viceversa.
Prima Pura: Es la prima de riesgo de los otros ramos de seguros.
Prima Comercial: esta es la prima que paga efectivamente el asegurado y se compone
de dos partes: la prima natural o pura por un lado y los gastos de explotacin y la
ganancia del asegurador por el otro. De esos gastos los ms importantes son:
Comisin a favor de los productores que colocan los seguros.
Comisin de cobranza que se paga a los colaboradores por la percepcin de las primas.
Gastos de administracin y propaganda.
Recargo por fraccionamiento de la prima. La prima puede fraccionarse mediante
cuotas peridicas, y ello da origen a un recargo, como suele ocurrir con las ventas a
plazo.
Margen de seguridad. Se trata de un recargo para prever cualquier aumento de gastos
y en particular la posibilidad de un riesgo mayor.
Prima Nivelada: La aplicacin simple de la prima natural para el clculo de la prima
comercial hara prohibitivo el seguro de vida, a partir de una determinada edad. En este
caso la prima comercial aumentara de continuo y llegara un momento en que el
asegurado desistira del contrato dado el alto precio que debera abonar por su seguro.
Por ello ha sido necesario nivelar las primas a fin de que la prima comercial sea la
misma, en los seguros de vida, durante toda la vigencia del contrato.
Prima nica: es lo que debe abonar el asegurado cuando ello se hace en una sola
oportunidad.
Primas Peridicas: la prima nica se abona con pagos parciales, con lo cual se ofrece
al asegurado una posibilidad que puede decidir la concentracin de estas operaciones.
2. OBLIGACIN DEL ASEGURADOR DE INDEMNIZAR:
Esta obligacin constituye otro de los elementos necesarios del contrato de seguro, ya
que si no se indica el contrato no surte efecto, resultando ineficaz de pleno derecho.
Este elemento resulta trascendente porque representa la causa de la obligacin que
asume el tomador de pagar la prima correspondiente. Debido a que este se obliga a
pagar la prima porque aspira que el asegurador asuma el riesgo y cumpla con pagar la
indemnizacin en caso de que el siniestro ocurra.
Esta obligacin depende de la realizacin del riesgo asegurado. Esto no es sino
consecuencia del deber del asegurador de asumir el riesgo asegurable. Y si bien puede
no producirse el siniestro, ello no significa la falta del elemento esencial del seguro que
ahora nos ocupa, por cuanto este se configura con la asuncin del riesgo que hace el
asegurador al celebrar el contrato asegurativo, siendo exigible la prestacin
indemnizatoria slo en caso de ocurrir el siniestro.
"La indemnizacin, es la contraprestacin a cargo del asegurador de pagar la cantidad
correspondiente al dao causado por el siniestro, en virtud de haber recibido la prima".
SUJETOS:
Dentro de esta relacin contractual encontramos a los siguientes sujetos:
El asegurador (Empresa de Seguros)
El tomador
El beneficiario
El asegurador, es la persona jurdica que esta autorizada expresamente por ley a
prestar servicios como tal y es adems quien asume el riesgo y en virtud de ello se
obliga a indemnizar al tomador o al beneficiario del seguro por la produccin de un
evento previamente determinado e incierto, a cambio de percibir una retribucin que es
conocida como prima.
El tomador, es la persona natural o jurdica que busca trasladar un determinado riesgo
a un tercero (empresa aseguradora) a efecto de que le sean resarcidos a l o a un
tercero los daos o perdidas que puedan derivar del acaecimiento de un suceso incierto
a la fecha del contrato de seguro. Con tal objeto deber abonar una retribucin (prima)
al asegurador.
El beneficiario, " es la persona que, sin ser asegurado, recibe el importe de la suma
asegurada. En consecuencia, no est obligado a satisfacer las primas a la
compaa.........".
Hay que tener en cuenta que si el tomador obra por cuenta propia, se le llama por lo
general asegurado o contratante, ya que es el titular del inters asegurable que se
encuentra amenazado por el riesgo que traslada a travs del contrato de seguro. En el
caso de que no sea as, y por el contrario el tomador obra por cuenta ajena (en beneficio
de persona distinta) al tercero que tiene derecho a recibir la indemnizacin en virtud del
seguro y que propiamente no forma parte de la relacin contractual, se le conoce como
beneficiario, y este no est obligado a abonar prima alguna, ni tampoco a cumplir con
las obligaciones emanadas del seguro, las cuales correspondern siempre al tomador.
Al respecto HALPERIN seala: " el tercero en cuyo favor se contrata se califica de
beneficiario. No es parte en el contrato, aun cuando se lo designe en la pliza, al
momento mismo de contratar: slo son partes el tomador y el asegurador".
CLASES DE SEGUROS:
Existen innumerables clases de seguros, pero despus de hacer una anlisis de la
clasificacin que hacen diversos autores sobre el particular, la clasificacin ms acertada
es la siguiente:
El profesor MONTOYA, nos dice: "Se trata de una figura en virtud de la cual es
asegurador descarta los riesgos que asume frente a sus asegurados, asegurndose, a su
vez, para satisfacer las indemnizaciones que debe pagar, llegado el caso. De este modo
es asegurador frente a los asegurados y es asegurado respecto al reasegurador".
La institucin del reaseguro tiene por misin distribuir los riesgos asumidos en el
contrato de seguro a efecto de que el asegurador pueda cumplir con su obligacin de
indemnizar en caso de acontecer un siniestro o conjunto de siniestros que implicaran,
por lo general, el desembolso de una suma dineraria altsima, la misma que podra
exceder las posibilidades econmico-financieras de la compaa aseguradora.
Si bien el contrato de seguro opera como presupuesto del reaseguro, este es un contrato
autnomo porque tiene una fuente propia, cual es el acuerdo contractual respectivo
entre el reasegurador y el reasegurado (asegurador), las partes que lo celebran son
diferentes en relacin al contrato de seguro y porque tiene modalidades intrnsecas que
guardan independencia respecto de las del seguro, adems de no causar su formacin o
extincin repercusin alguna en cuanto al seguro.
El reaseguro es un contrato que presenta las siguientes caractersticas:
Consensual. Este atributo se presenta con mayor frecuencia que en el contrato de
seguro.
Oneroso. Es oneroso pues la cobertura tiene, como prestacin obligada, una prima en
efectivo a cargo del asegurador cedente.
De tracto sucesivo. En razn de que dicha cobertura, se extiende en el tiempo, en
relacin al seguro directo.
Aleatorio. Por cuanto el reasegurador corre la misma suerte que del asegurador.
Bilateral. Es un carcter indispensable, ya que se crean derechos y obligaciones
reciprocas, que deben ser consignados en el contrato.
Accesorio. Debido a que requiere para su perfeccionamiento, de la previa cobertura
del asegurador directo.
Nominado. Debido a que el nombre de reaseguro esta previsto en las leyes
respectivas.
Atpico. En razn de que no est regulado por ninguna ley.
EL COASEGURO
Halperin, califica al coaseguro como un contrato "celebrado por el asegurado
simultneamente con ms de un asegurador sobre un mismo riesgo; esto es, supone
pluralidad de seguros; requiere el consentimiento del asegurado.."
El coaseguro es un contrato en el cual existe un aseguramiento previsto y ordenado
sobre un mismo inters y por ende sobre un mismo riesgo, pero que es celebrado con
varios aseguradores, donde cada uno de ellos asume una porcin del total del riesgo.
El coaseguro estila acordarse mediante una pliza emitida en beneficio del asegurado y
firmada por todos los coaseguradores, sealndose las cuotas correspondientes a cada
uno de ellos, cuyo valor agregado constituye la unidad del seguro. Uno de los
coaseguradores, debidamente nombrado por el conjunto o mayora de ellos, tienen que
asumir la administracin del contrato, para lo cual se le autorizarn los poderes del caso.
La empresa aseguradora encargada de la administracin y direccin del contrato de
coaseguro es conocida como compaa "lder" y es la encargada de coordinar las
relaciones entre el asegurado tomador y los coaseguradores, quienes para dicha
relacin contractual se encuentran integrados en un consorcio.
Al respecto HALPERIN, seala: " Existe infra seguro. Cuando la suma asegurada es
menor que el valor total del inters asegurable. Es perfectamente posible y licito, sea
que se trate de una parte alcuota o no.
Su efecto es hacer aplicable la regla proporcional; es decir que por la parte no cubierta el
asegurado soporta el dao en la medida del infra seguro; y cuando el siniestro es parcial,
el asegurador slo debe indemnizar en proporcin.
Su fundamento radica en la proporcionalidad e la indemnizacin a las primas pagadas; el
asegurador se perjudicara en beneficio injusto para el asegurado, ya que este
aparecera percibiendo una indemnizacin desproporcionada a las primas que
efectivamente pago".
EL SOBRE SEGURO
Existe sobre seguro cuando la suma asegurada es superior al valor del seguro, al
respecto el profesor MONTOYA nos dice: " En el sobre seguro la suma asegurada es
superior al valor del inters, lo que origina una situacin de peligro para el asegurador,
ya que el asegurado no tendr inters en la conservacin de la cosa y puede verse
tentado a provocar el siniestro, a fin de obtener como indemnizacin una suma mayor al
valor real de lo asegurado."
El sobre seguro puede tener lugar de buena fe, sin que haya voluntad por parte del
asegurado de cobrar al asegurador una suma superior al dao que pueda sufrir si se
produce el siniestro. Pero tambin se puede actuar con mala fe, eso se da cuando el
asegurado, seala como suma asegurada una que el sabe que excede el valor del inters
asegurado, con el objeto de obtener un beneficio econmico, esta actitud desnaturaliza
el contrato de seguro.
OBLIGACIONES DEL ASEGURADOR
En cuanto a la obligacin principal del asegurado cierto sector de la doctrina seala que
es del la entidad aseguradora debe preservar su capacidad tcnico econmica para
hacer frente a su deber de pagar la indemnizacin, sin embargo discrepo con esta
postura, ya que las entidades de prestadoras de seguros se encuentran fiscalizadas por
la Superintendencia Nacional de Banca de Seguros, por tanto dicha obligacin, no es
para con el asegurado sino con el Estado.
Otro sector de la doctrina indica que la obligacin principal del asegurador es asumir el
riesgo.
En lo que concierne a la obligacin de pagar la indemnizacin en el supuesto que el
siniestro ocurra, es de mi opinin, que esta es la principal obligacin que asume la
entidad aseguradora. Esto debido a que el asegurado se obliga a pagar la prima a
cambio del compromiso firme de que la aseguradora lo indemnice en caso de ocurrir el
siniestro, entonces el deber de indemnizar significa la causa de la obligacin del
asegurado.
CONTRATO DE FIANZA
1. CONCEPTO.
Cuando como consecuencia de la celebracin de un contrato, una de las partes resulta
acreedora de la otra, el cumplimiento de las obligaciones de esta depender en ltima
instancia de su solvencia. Ni siquiera es suficiente garanta la solvencia actual, porque
muy bien puede ocurrir que un deudor originariamente solvente deje de serlo ms tarde
precisamente cuando tiene que cumplir sus obligaciones- como consecuencia
de negocios desafortunados.
El acreedor puede precaverse contra esta eventualidad, mediante las siguientes
garantas
1.
Reales: que consisten en gravar un bien del deudor con un derecho real de
hipoteca, prenda, anticresis, warrants, etc.
2.
Personales: consisten en extender la responsabilidad derivada del contrato a
otras personas, de tal manera que para que el acreedor quede en la imposibilidad
de cobrar su crdito, ser menester que tanto el deudor originario, como el
garante, caigan en insolvencia. Esto aumenta notoriamente las probabilidades de
que el crdito ser satisfecho, sobre todo porque el acreedor se encargar de
exigir un garante de conocida fortuna. La forma tpica de garanta personal es la
fianza.
Segn el artculo 1539c.com, habr fianza cuando una de las partes se hubiere obligado
accesoriamente por un tercero y el acreedor de ese tercero aceptase su obligacin
accesoria. De donde resulta que la fianza es un contrato, pues exige un acuerdo de
voluntades entre el fiador y el acreedor, cuyo crdito es garantido.
O sea que su finalidad es garantizarle al acreedor su crdito. Ya que por el contrato de
fianza una parte se obliga a pagar o cumplir por un tercero, en el caso de que ste no lo
haga.
No se requiere en cambio, el consentimiento del deudor afianzado, aunque l es por lo
comn el principal interesado en la fianza, ya que sin ella la otra parte no se avendr a
contratar. Y no interesa su consentimiento ni su misma oposicin, porque la relacin
obligatoria se establece entre fiador y acreedor. Es verdad que eventualmente, si el
fiador paga, el deudor resultar obligado frente a l; pero esta es la consecuencia de
todo pago por otro, haya o no fianza, de tal modo que sta no agrava en modo alguno
sus obligaciones.
Promesa de fianza: Hemos dicho que la fianza es un contrato que exige consentimiento
entre el fiador y el acreedor. Tambin puede constituirse la fianza como acto unilateral
antes de que sea aceptada por el acreedor. Esta aparente contradiccin ha sido
explicada por Acua Anzorena, recurriendo a la fuente, que es Freitas. l agrega que
habr fianza como acto unilateral, antes de su aceptacin por el acreedor, cuando fuera
legal o judicial. La fianza queda as en claro. La fianza exige siempre consentimiento del
acreedor, a menos que ella sea legal o judicial, en cuyo caso este consentimiento es
innecesario.
Si es unilateral, la promesa de fianza, tiene el valor de cualquier promesa de contrato,
revocable en tanto no haya sido aceptada, salvo que quien la formul se haya
comprometido a mantenerla durante un cierto tiempo.
este carcter con el anterior, pues la accesoriedad existe siempre, aun cuando el
fiador se haya obligado solidariamente con el deudor principal, en cuyo caso no
tiene el beneficio de excusin, por lo que su obligacin deja de ser subsidiaria.
Debe aclararse que es diferente el rgimen de la fianza comercial. En sta la obligacin
no es subsidiaria sino solidaria: el fiador no podr invocar los beneficios de excusin y de
divisin(art.480 Cod. DeComercio)
4.
Es consensual, pues no est sujeto a formas (art.2006)
3. Elementos del Contrato
A.- Sujetos quienes realizan el contrato: Fiador: es quin garantiza el pago de la deuda
contrada por un tercero. Acreedor: es quien acepta el ofrecimiento o el compromiso que
contrae el fiador. Deudor: es ajeno al contrato de fianza. Capacidad para ser fiador.Dispone el artculo 2100cv., que tienen capacidad para obligarse como fiadores todos los
que tienen capacidad para contratar emprstitos. Esta norma se: en primer lugar, que
el Cdigo civil nos refiere sobre capacidad en materia de mutuo2088 inc. 2 cv., en
segundo lugar, que no es exacto que todos los que pueden contratar emprstitos pueden
ser fiadores, ya que los menores, sean o no emancipados, y los administradores de las
corporaciones, pueden contratar emprstitos pero no ser fiadores (ver art.2107cv.)
Como principio general hay que aceptar que, para otorgar fianzas, basta la capacidad
para contratar. Pero esta regla general est sujeta a las excepciones establecidas en el
art 2011, segn el cual no pueden ser fiadores:
a.
Los menores emancipados aunque tengan licencia judicial y aunque la fianza
no exceda de quinientos pesos (inc. 1). La prohibicin es rigurosa.
b.
Los administradores de bienes de corporaciones en nombre de las personas
jurdicas que representaren. Al hablar de corporaciones el Cdigo alude a las
personas jurdicas de derecho pblico y a los establecimientos de utilidad pblica,
es decir, a las que no persiguen fines de lucro, sino slo de bien comn. En
cambio, las personas jurdicas y sociedades lucrativas pueden prestar fianzas.
c.
Los tutores, curadores y todo representante necesario en nombre de sus
representados, aunque sean autorizados por el juez.
d.
Los administradores de sociedades, si no tuvieren poderes especiales. Esto
significa que las sociedades pueden ser fiadoras; pero sus administradores no
pueden prestar fianzas a su nombre si no tienen poderes especiales.
e.
Los mandatarios a nombre de sus constituyentes, si no tuvieren poderes
especiales.
f.
Los que tengan rdenes sagradas, cualquiera sea su jerarqua, a no ser por
sus iglesias, por otros clrigos, o por personas desvalidas.
Uno de los dos cnyuges puede ser fiador de las obligaciones contradas por el otro,
porque el contrato de fianza se concierta entre el cnyuge y el tercer acreedor. Pero no
puede afianzar al tercero que contrata con su propio cnyuge, porque sera un contrato
gratuito.
B. Objeto Obligaciones que pueden afianzarse: Todas la obligaciones pueden ser
afianzadas, sean civiles o naturales, accesorias o principales, deriven de un contrasto de
Forma Y Prueba Principio: segn el artculo art. 1542 c.com., la fianza puede contratarse
en cualquier forma, verbalmente, por escritura pblica o privada; pero si fuese negada
en juicio, slo podr ser probada por escrito.
4. Clases de fianzas
Rgimen legal: la fianza es, por lo comn, el resultado de la libre contratacin de las
partes, pero a veces ella es impuesta por la ley. La primera se llama fianza convencional;
la segunda legal o judicial y la aceptacin del fiador no corresponde al acreedor sino al
juez.
Desde otro punto de vista la fianza puede ser civil o comercial.
A.
Fianza Convencional
Fianza simple y solidaria: el fiador goza de los beneficios de excusin, y si existiese
varios fiadores, de divisin de la deuda entre ellos; el acreedor puede dirigirse
directamente contra el fiador sin necesidad de ejecutar los bienes del deudor principal y
puede demandar por el total a cualquiera de los fiadores. Pero la solidaridad no quita a la
fianza el carcter de obligacin accesoria y no hace al fiador deudor directo de la
obligacin principal.
Fianza solidaria. Solamente en los siguientes casos:
a.
cuando as se hubiese estipulado en el contrato
b.
cuando el fiador renunciare al beneficio de excusin
c.
cuando el acreedor fuese la hacienda nacional o provincial
La fianza mercantil es siempre solidaria. Fiador principal pagador: si el fiador se ha
obligado como principal pagador, se lo reputa deudor solidario y se le aplican las
disposiciones relativas a los codeudores solidarios.
A.
Fianza Convencional, Legal y Judicial
Concepto: segn el artculo 2087cv., la fianza puede ser convencional, legal o judicial. La
primera es por contrato, la segunda es la que exige la ley y la tercera la ley delega en el
juez la apreciacin de la solvencia del fiador, y otras se conforma con que el fiador llene
los requisitos prefijados. No hay entre ellas una gran diferencia de la naturaleza, sino
slo una distinta manera de apreciar la seguridad que ofrece el fiador exigido por la ley.
Condiciones que debe llenar el fiador: si la fianza fuese legal o judicial, el fiador debe
reunir las siguientes condiciones:
a.
Debe estar domiciliado en el lugar del cumplimiento de la obligacin principal
8art.1998)
b.
Debe tener bienes races conocidos o gozar de un crdito indisputable de
fortuna.
Deudor que cayere en insolvencia o se mudase de su domicilio:
En las obligaciones a plazo o trato sucesivo, el acreedor que no exigi fianza al
celebrarse el contrato podr exigirla, si despus de celebrado, el deudor se hiciera
insolvente o trasladarse su domicilio a otra provincia.
A.
Fianza Civil y Comercial
dejando bienes races suficientes y libres para el pago de la deuda; 5.- Si se le formare
concurso al deudor.
Este derecho a pedir la exoneracin de la fianza se confiere con relacin al deudor
afianzado.
El fiador pude optar entre embargar al deudor o pedirle que lo exonere de la fianza.
c.
Quiebra del deudor.
Si el deudor quebrase antes de pagar la obligacin afianzada, el fiador tiene derecho
para ser admitido preventivamente en el pasivo de la masa concursada. El fiador tiene
derecho a que se le verifique previamente su crdito, es decir, an antes de haber
pagado la deuda al acreedor.
2.- Derechos al pago. Subrogacin en los derechos del acreedor El fiador que pagase la
deuda afianzada queda subrogado en todos los derechos, acciones, privilegios y
garantas anteriores y posteriores a la fianza del acreedor contra el deudor, sin
necesidad de sesin alguna. El fiador subrogado en los derechos del acreedor, puede
exigir del deudor: 1) Todo lo que hubiese pagado por capital, intereses y costas; 2) Los
intereses legales sobre la suma que l haya debido pagar, desde el momento del pago;
sin necesidad de interpelacin, porque la mora se produce ipso jure; 3) Podr reclamarle
la indemnizacin de todo perjuicio que le haya sobrevenido con motivo de la fianza
(art.2128 cv)
Pago por el fiador cuando el deudor principal es incapaz. Si el fiador se ha constituido
como garante de la obligacin contrada por un menor, la repeticin contra este ser
viable en los lmites del beneficio que ha recibido; fuera de ellos la obligacin principal es
nula y puede dar origen a una accin contra el incapaz.
Pago anticipado por el fiador. Si el fiador paga antes del vencimiento de la deuda, slo
podr cobrarla el deudor despus de dicho vencimiento.
Pago hecho por el fiador de codeudores solidarios. El que ha afianzado a varios
deudores solidarios puede repetir de cada uno de ellos la totalidad de lo que hubiere
pagado (art.2129 cv.). El fiador tiene accin por el total contra el codeudor que ha
afianzado, pero slo pude reclamar de los restantes la parte que a cada uno le
corresponda en la deuda (art.2120 cv.)
Pago hecho por el fiador sin conocimiento del deudor. El fiador debe poner en
conocimiento del deudor el pago de la deuda que se propone realizar; ello evita
el riesgo de que tambin el deudor la pague o de que el pago sea improcedente porque
el deudor tena excepciones que oponer. El Cdigo establece que (art.2127 cv.) y
siguientes: 1.- Si el fiador hiciere el pago sin conocimiento del deudor y debido a esta
ignorancia, este tambin pagase la deuda, el fiador no tendr accin contra el deudor,
aunque naturalmente la tiene contra el acreedor que ha recibido dos veces el pago.
2.- Si el fiador paga sin conocimiento del deudor, este podr hacer valer contra l todas
las excepciones que hubiera podido oponer al acreedor.
Negligencia del fiador
Es negligencia del fiador no haber opuesto las excepciones que saba tena el deudor
contra el acreedor, o el de no producir las pruebas o no interponer los recursos que
podran destruir la accin del acreedor: en ninguno de estos casos podr exigir el deudor
el reembolso de lo que hubiere pagado.
C.- Relaciones Entre Cofiadores Recurso en caso de pago el cofiador que paga la deuda
afianzada queda subrogado en todos los derechos, acciones, privilegios y garantas del
acreedor contra los cofiadores para cobrar a cada uno de stos la parte que le
corresponde la parte que le corresponde.
La obligacin de cada uno de los fiadores es distinta y se limita a la parte respectiva; el
que pag ms de lo que deba, solo tiene recurso contra los cofiadores por la parte de
cada uno y tendr que cargar con la del insolvente. El fiador del fiador, si se produce la
insolvencia de ste queda obligado ante los otros cofiadores en los mismos trminos en
que lo estaba el insolvente.
Excepciones que pueden oponer los cofiadores: El fiador no tiene accin contra sus
cofiadores sino en la medida en que haya realizado un pago til que libere a los
restantes de una obligacin vlida y exigible. Estos podrn oponer al fiador que pag,
todas las excepciones que el deudor principal podra oponer al acreedor.
D.- Efectos entre Deudor Y Acreedor: Principio; caso de insolvencia del fiador. La fianza
no produce efectos entre deudor y acreedor, puesto que se trata de un contrato
celebrado entre este y el fiador. Pero el deudor no es ajeno a la fianza; es ordinariamente
el principal interesado, porque ella suele ser la condicin para que la otra parte
consienta en la celebracin del contrato principal
5.- Extincin de la fianza. Distintos supuestos.- La fianza se extingue: a) Por extincin de
la obligacin principal, b) Por haber ocurrido respecto de la fianza misma cualquiera de
las causas por las que se extinguen las obligaciones (Art.2131 cv.).
A.- Extincin Por Va de Consecuencia. Principio.- Extinguida la obligacin principal por
cualquiera de los medios legales (pago, compensacin, novacin, transaccin, confusin,
renuncia o remisin de la deuda, imposibilidad de pago, resolucin o rescisin del
contrato, etc.) Queda tambin extinguida la fianza, puesto que siendo una obligacin
accesoria sigue la suerte de la principal.
Algunos medios de extincin requieren explicaciones:
a.- Pago: El pago de la obligacin extingue la fianza siempre que sea hecho por el
deudor; si es hecho por un tercero que se ha subrogado en los derechos del acreedor la
fianza subsiste.
b.- Novacin: La extincin de la fianza por la novacin hecha entre el deudor y el
acreedor tiene lugar aunque el acreedor la hiciere con reserva de conservar sus
derechos contra el fiador
c.- Remisin de deuda: La remisin de la deuda hecha por el acreedor al deudor extingue
la fianza.
d.- Prescripcin: La prescripcin no extingue la deuda sino la accin; la obligacin
permanece con carcter natural. El fiador podr oponer la prescripcin, puesto que tiene
a su disposicin todas las excepciones y defensas de que puede valerse el deudor
principal.
B.- Extincin Directa. Principio.-La fianza queda extinguida, como cualquier obligacin,
por alguno de los modos de liberacin establecidos en la ley.
CONTRATO DE MANDATO
Mandato: Es el contrato propiamente dicho, perfeccionado mediante acuerdo de voluntades,
tambin podemos llamar as, y es a veces utilizado, en un lenguaje coloquial al negocio u objeto
que ese contrato ha tenido como causa, sea fuente o fin, segn la corriente a la que adhiramos.
Poder: Es el instrumento que formaliza el contrato, este puede ser amplio o especial,
encontrndose cada uno regido y limitado de manera taxativa en cuanto al alcance que pudiere
tener cada uno, ya sea temporal o a la potestad conferida en l. A ms est decir que segn la
importancia y relevancia que hubiere de tener el acto que se realizar, deber ser en
instrumento pblico o privado, el cual podr en algunos casos especiales y en otros tendr, que
ser inscripto en Registro correspondiente a fin de tener oponibilidad ante terceros y su
publicidad. Marcando este ltimo sentido podramos decir que asimismo es la facultad que una
persona da a otra para que obre en su nombre y por su cuenta y que consta en el documento o
instrumento pblico o privado.
Diferencias entre mandato civil y mercantil:
CONCEPTO CIVIL
El mandato es un contrato en que
una persona confa la gestin de
uno o ms negocios a otra, que
CONCEPTO MERCANTIL
Por el mandato mercantil, el
mandatario se encarga de practicar
actos de comercio por cuenta y a
EL MANDATO MERCANTIL
Conviene tener en cuenta la extensin y lmites del poder que se haya otorgado a fin de
que el apoderado o mandatario pueda cumplir debidamente el encargo recibido. En
materia civil, segn dispone el artculo 1404 del cdigo civil, el mandato, concebido en
trminos generales, no comprende ms que actos de administracin, de modo que para
transigir, enajenar, hipotecar o realizar cualquier otro acto de riguroso dominio, se
necesita mandato expreso o especial.
Es decir, que en materia civil, si una persona quiere, por ejemplo, encargar a otra que le
venda una propiedad, o que se la hipoteque, necesita autorizarla de manera expresa
para ello en el poder que le otorgue. En cambio, el Artculo 605 del cdigo de comercio
establece que el mandato conferido al factor (o sea, al gerente de un establecimiento) se
presumir general y comprensivo de todos los actos pertenecientes y necesarios al
ejercicio del negocio para que hubiere sido dado, sin que el proponente (o sea el dueo
del negocio) pueda oponer a terceros limitacin alguna en los respectivos poderes, salvo
si se prueba que tenan conocimiento de ellos (es decir, de los poderes limitados) al
tiempo de tratar. Sin embargo, hay que tener en cuenta que, por disposicin del artculo
580 del cdigo de comercio, el mandato comercial, por generales que sean sus trminos,
no se extender a actos que no sean de comercio si expresamente no se dispusiere otra
cosa en el poder. De aqu se deduce que en principio el mandato de carcter mercantil
slo puede comprender operaciones comerciales; pero que tambin puede ampliarse o
extenderse a operaciones de otra clase, si as se hiciera constar de modo expreso en el
poder que se otorgue.
El mandato, segn dispone el Artculo 1401 del cdigo civil puede ser expreso o tcito,
pudiendo darse el primero en instrumento pblico o privado, y an de palabra, con
sujecin a lo dispuesto en casos especiales; y la aceptacin puede ser tambin expresa o
tcita, deducida esta ltima de los actos del mandatario. Pero generalmente, y por
razones de orden prctico, el mandato se confiere por escrito en el documento que se
llama poder. En ocasiones este poder se confiere en documento privado, como, por
ejemplo: cuando un accionista da poder a otro, o a otra persona, para que lo represente
en la Junta General de accionistas que se va a celebrar. Otras veces, el poder se otorga
en documento pblico, o sea ante Notario, ante el cual comparece el poderdante para
manifestarse que se designa apoderado o mandatario a una o ms personas con el fin
de que la misma realice y lleve a cabo determinadas operaciones por cuenta del
mandante. Si el poder se otorga en el extranjero, puede hacerse ante el Cnsul de
Panam que, para estos efectos, desempea funciones notariales.
2- Importancia del mandato en la vida mercantil: Es evidente que el gran desarrollo
alcanzado por las actividades comerciales ha venido a dar gran importancia al contrato
de mandato. Muchas veces, el dueo de un determinado negocio, ya se trate de una
persona natural o jurdica se encuentra en la necesidad de atender una clientela
dispersa numerosa, a travs de sucursales, teniendo que valerse para ello de una serie
de apoderados o representantes. Y an el propietario de un establecimiento comercial
que no quiera o no pueda atender personalmente las actividades de la empresa, que en
ocasiones requiere aptitudes especiales, ha de confiar a otra u otras personas la debida
atencin de su negocio. Por otra parte, es muy frecuente el caso de que el titular de una
A)
Derechos: Los principales derechos del mandante (en el mandato mercantil, en
general) se refieren a la facultad que tiene de fijar los lmites del mandato, o sea
establecer y determinar la operacin u operaciones que el mandatario ha de realizar y,
en su caso, el modo de efectuarlas. Tambin tiene derecho el mandante a exigir del
mandatario la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios, si ste no cumpliere
el encargo de conformidad con las instrucciones recibidas y, a falta o insuficiencia de
stas, con arreglo a los usos del comercio. Tambin puede exigir al mandatario la
indemnizacin procedente por los daos que sufran las mercancas que le hubiere
remitido y que no sean consecuencia del transcurso del tiempo, caso fortuito, fuerza
mayor, o vicio propio de las cosas
El mandante puede revocar el mandato y dejarlo sin efecto; pero si tal revocacin fuere
arbitraria, es decir, no justificada, deber indemnizar al mandatario de los daos y
perjuicios que se le ocasiones.
B)
Obligaciones: El mandante debe facilitar al mandatario los medios necesarios
para la ejecucin del mandato salvo el caso de que medie pacto en contrario, no siendo
obligatorio el desempeo del mandato que exija remesa de fondos, aunque haya sido
aceptado, mientras el mandante no ponga a disposicin del mandatario las cantidades
que fueren necesarias. Sin embargo, si se hubiere estipulado anticipo de fondos por
parte del mandatario, ste quedar obligado a suplirlos, excepto en el caso de
suspensin de pagos o quiebra del mandante.
5Derechos y Obligaciones del mandatario:
A)
Derechos: La aceptacin del mandato es voluntaria y, por lo tanto, el
mandatario designado puede rehusar el encargo recibido. En tal caso deber comunicar
al mandante su negativa lo ms pronto posible, debiendo, no obstante, practicar por
cuenta del mandante las diligencias necesarias para la debida conservacin de las cosas
que le hubieren sido remitidas. Si el mandante no se diere por enterado de la negativa,
el designado mandatario deber acudir al Juez para que esta autoridad ordene el
depsito y conservacin de las mencionadas mercancas por cuenta del propietario, y la
venta de aquellas que no sea posible conservar o de las que sean necesarias para
satisfacer los gastos ocasionados (art. 1084 del Cdigo de Comercio). En todo caso,
aunque el comerciante no quisiera aceptar el mandato, tendr derecho a una
remuneracin proporcionada al trabajo que hubiere realizado (art. 1084 Cdigo de
Comercio). En caso de que el designado mandatario no hiciere saber al mandante su
determinacin de aceptar o rehusar el en cargo recibido, habr que considerar de
aplicacin el art. 1884 del Cdigo de Cv. que consagra la aceptacin tcita cuando el
nombrado mandatario es un comerciante que se dedica a realizar encargos o cuando
entre l y el mandante hubiera establecidas relaciones de negocios.
El mandatario tiene derecho a la remuneracin pactada, o, en otro caso, a la que sea
procedente de acuerdo con los usos de la plaza donde el mandato se ejecute. Tambin
tiene derecho el mandatario a exigir del mandante adecuado indemnizacin por los
daos que haya sufrido por vicio o defecto de las cosas objeto al contado de cualquier
suma invertida en la ejecucin del mandato, junto con los intereses al tipo comercial
corriente.
B)
Obligaciones: Obligacin primordial del mandatario es cumplir el encargo de
acuerdo con las instrucciones recibidas y a falta o insuficiencia de estas, con arreglo a
los usos del comercio (Art.1891 cv.). Est obligado el mandatario a comunicar al
mandante cualquier hecho o circunstancia que pudieran inducirle a revocar o modificar
el mandato y a hacer constar en forma legal avisando al mandante la alteracin
perjudicial ocurrida a las mercancas que tenga en su poder por cuenta del mandante,
cualquiera que sea la causa de dichos perjuicios. En todo caso, el mandatario ser
responsable de los daos que sufran las mercancas mientras estn en su poder, a
menos que los mismos se deban al transcurso del tiempo, caso fortuito, fuerza mayor o
vicio propio de las cosas. El mandatario adems deber asegurar contra incendio las
mercaderas del mandante quedando ste obligado a pagar la correspondiente prima y
los gastos- dejando el mandatario de ser responsable por la falta o continuacin del
seguro si recibiere orden formal del mandante de no efectuarlo, o rehuyere ste la
remisin de fondos, para el pago de la prima (Art. 586). Tambin debe el mandatario
cumplir con las obligaciones prescritas por las leyes y reglamentos fiscales, en razn de
las negociaciones que le hubieren encomendado, siendo suya la responsabilidad si
contraviniere lo dispuesto en las mismas o fuere omiso en su cumplimiento, aunque
alegare haber procedido con orden expresa del mandante. As mismo est obligado el
mandatario a satisfacer los intereses de las cantidades pertenecientes al mandante, a
contar desde la fecha en que, conforme a la orden recibida, deban haberlas entregado o
expedido. Y si el mandatario distrajere del destino ordenado las cantidades recibidas,
emplendolas en beneficio propio, responder a contar desde el da en que las reciba, de
los daos y perjuicios que resultaren de la falta de cumplimiento de la orden, salvo la
accin criminal, si hubiere lugar a ella. El mandatario, adems es responsable de la
prdida o extravo de los fondos metlicos que tenga en su poder, pertenecientes al
mandante, aunque el dao o prdida provenga de caso fortuito o de violencia, a no ser
que lo contrario se haya pactado expresamente, y salvas las excepciones que nacieren
de circunstancias especiales, cuya apreciacin quedar a la prudencia o equidad de los
tribunales. Sin embargo, los riesgos que ocurran en la devolucin de los fondos del poder
del mandatario al del mandante, sern de cuanta ste, a no ser que aquel al ser la
remesa, se hubiere separado de las rdenes recibidas si tuviere alguna o en otro caso de
los medios usados ordinariamente en el lugar para efectuar dichas remesas. Por ltimo,
el mandatario est obligado a rendir cuanta comprobada al mandante de su gestin
entendindose que la exoneracin del deber de rendir cuentas no producir otro efecto
que el de eximir al mandatario de dar una cuenta prolija y detallada.
obligados a continuar la gestin del negocio, hasta que el mandante, sus herederos o sus
representantes estn en la posibilidad de obrar.
Este precepto establece tambin que el mandante, sus herederos o sus representantes
quedarn obligados por los actos ejecutados por el mandatario antes de tener
conocimiento de la extincin del mandato.
El mandante puede revocar el mandato; pero fuera de estos casos en que haya
justificacin para ello, la revocacin y la renuncia del mandato dar lugar a falta de pena
convencional, a indemnizacin por daos y perjuicios ocasionados.
Mandatos Mercantiles Especiales
Art. 1902 c cv. Los mandatos especiales; entre el principal y el factor, entre el principal
y el dependiente autorizado para regir una operacin mercantil o alguna parte del giro o
trfico de aqul; entre el naviero y el capitn o entre el naviero y el sobrecargo.
Este prrafo se refiere concretamente a ciertos mandatos especiales de naturaleza
comercial, como los que regulan las relaciones entre el principal que es el propietario de
un establecimiento y el factor que es el gerente del almacn; entre este sujeto
denominado principal y el dependiente autorizado para regir una operacin mercantil o
alguna parte del giro o trfico de aquel; entre el naviero y el capitn de un buque o entre
el naviero y el cargador y el sobrecargo.
De la misma norma que anteriormente citamos, deducimos que el Factor o sea el
Gerente de un establecimiento ya sea comercial o industrial tiene el carcter de
mandatario y ms concretamente de Mandatario Mercantil.
DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL PRINCIPAL
El principal o sea el dueo de un establecimiento comercial, puede limitar o reducir los
poderes y facultades del gerente y para dar por terminado el contrato; pero los
principales no quedarn exonerados de las obligaciones que a su nombre contrajeron los
factores, an cuando prueben que procedieron sin orden suya en una negociacin
determinada, siempre que el Factor estuviere autorizado para celebrarla y se tratare de
una operacin que corresponda al giro del establecimiento.
Es decir, que si por ejemplo, Andrs es el Gerente de un supermercado y en su calidad y
en su calidad de tal compra una determinada cantidad de latas de conserva, tal
operacin obliga al dueo de la empresa ya sea persona jurdica o sociedad, an cuando
se pruebe que dicho gerente tena rdenes de no comprar tal mercanca, o de no
comprar la cantidad ordenada, porque la mencionada operacin se refiere a la clase de
mercanca que el establecimiento vende.
Tampoco pueden los principales eludir el cumplimiento de las obligaciones contradas por
los gerentes, a pretexto de que abusaron de su confianza o de las facultades que les
estaban conferidas, o de que consumieron en su provecho los efectos que adquirieron
para sus principales.
Las multas en que incurrieren los gerentes por contravenir las leyes o reglamentos
fiscales en la gestin de los negocios que les estn encomendados, se harn efectivas en
los bienes del principal, salvo el derecho de ste contra el gerente, si fuere culpable de
los hechos que provocaron la multa.
Las multas en que incurriere el factor, por contravencin a las leyes o reglamentos
fiscales, en la gestin de los negocios que le estn encomendadas, se harn efectivas en
los bienes que administre, salvo el derecho del propietario contra el factor, si fuere
culpable de los hechos que dieren lugar a la multa.
Los Dependientes de Comercio
As como los Gerentes de un establecimiento mercantil son los representantes del dueo
del mismo, ya se trate de una persona natural o jurdica, los dependientes, en principio,
no tienen otro carcter que el de empleados, sin que importe nada para el caso de la
cuanta o forma de remuneracin, que puede ser un sueldo fijo solamente o con una
participacin en las ventas o en las ganancias.
La autorizacin debe ser expresamente concedida, siendo necesario que tengan los
autorizados la capacidad legal necesaria para contratar vlidamente. La disposicin
anterior sera aplicable, por ejemplo, al caso de que el dueo de un establecimiento
encargara a un dependiente el manejo de la seccin de ya sea ropa, electrodomsticos,
discos compactos pero solo de la misma, aunque existiera un gerente general o
manejara el propio dueo personalmente el resto del negocio.
Los dependientes no pueden librar, aceptar ni endosar letras, poner recibo en ella, ni
suscribir ningn otro documento de cargo ni de descargo sobre las operaciones de
comercio de sus principales; Artculo 620 Cdigo de Comercio.
Sin embargo cuando un comerciante encargue a un dependiente el recibo de
mercaderas compradas o que, por otro ttulo deban dejar entrar en su poder y el
dependiente las reciba sin objecin ni protesta, se tendr por buena la entrega, sin que
se le admitan al principal otras reclamaciones que aquellas que podran tener lugar si el
propio dueo del negocio las hubiere recibido personalmente.
Los dependiente encargados de vender al pblico estn autorizados para cobrar el precio
de las ventas que hagan al contado, siendo vlidos los recibos que expidan, no solo
cuando se trate de ventas al por menor; o sea al de tal, sino tambin al por mayor,
siempre que en este ltimo caso, los pagos se verifiquen en el establecimiento.
De otro modo en la ventas al por mayor, los recibos debern estar suscritos por el dueo
o por el Gerente. Desde luego que todo portador de un documento en que se declare el
recibo de una cantidad adeudada, se considera autorizado para recibir su importe;
CONCLUSIN
Despus de haber desarrollado nuestro tema acerca del mandato, podemos llegar a las
siguientes conclusiones:
-Con el Mandato ya sea Mercantil o del tipo que sea se adquieren derechos y obligaciones,
para las partes que participen.
EL CONTRATO DE HOSPEDAJE.
CONCEPTO. El contrato de Hospedaje, es la versin mercantil del arrendamiento civil de
alojamiento. El contrato de Hospedaje ser mercantil cuando el alojamiento y servicios
accesorios con o sin alimentos, se presta porempresas dedicadas a ello. Ejemplos:
Hoteles, pensiones y otros similares.
Un ejemplo muy sencillo y prctico en la vida diaria puede ser que Roberto Gmez, le da
alojamiento a una persona Juan Prez, en su casa de habitacin y le cobra, entonces aqu
no habr contrato mercantil de hospedaje; sino que ste ser un contrato civil de
arrendamiento, incluso si le presta servicios como el de la alimentacin.
Los contratos de hospedaje se rigen por reglamentos especiales y obedecen al fomento
de la industria del turismo, esto es a la aficin de rigor por placer. En todos los pases
existen organizaciones de los medios conducentes a facilitar dichos viajes, como una
fuente de utilidades para el desarrollo de la economa nacional.
En verdad no existe ningn reglamento general para todas las empresas que prestan el
servicio de hospedaje, sino que la Ley de Turismo, en su artculo doce establece: Las
empresas tursticas tienen la obligacin de facilitar a los turistas una informacin
objetiva y veraz sobre los lugares de destino y sobre las condiciones de viaje, recepcin
la
Obligaciones con otros servicios que pueden prestrseles al cliente durante su estancia;
servicios complementarios.
Obligaciones en relacin con los efectos introducidos por el husped y el equipaje.
1) Unidad de alojamiento.
Proporcionar y mantener al husped en el uso y disfrute pacfico de la unidad de
alojamiento contratada durante todo el tiempo determinado en el contrato de la reserva.
se
la
no
no
Cualquier servicio complementario no incluido en el precio para que tenga que sea
abonado por el cliente debe adjuntarse a su factura el correspondiente vale del recibo,
firmado por el cliente (servicios de planchado).
El servicio de aparcamiento tiene un rgimen especial y solo puede ser cargado en
factura cuando est techado o cuando estando en el exterior tenga vigilancia.
3) Efectos introducidos y equipaje.
En relacin con los efectos que el cliente introduce en una empresa de alojamiento,
jurdicamente hay dos situaciones distintas:
Depsito voluntario, se produce cuando se entrega por el cliente efectos para su
custodia en la caja fuerte comn de la empresa de alojamiento, cuando se hace este
depsito se entrega al cliente un resguardo de depsito llamado warrants en el que se
identifica el objeto entregado en depsito, el nombre del depositante y va sellado como
smbolo de su recibo por el depositario.
Cuando la identificacin no es tan clara (armas) en el resguardo de depsito se suele
hacer una descripcin del objeto. Para este depsito, el cliente paga a la empresa de
alojamiento, es decir es un contrato remunerado y la principal obligacin de la empresa
EL CONTRATO DE SUMINISTRO
1. Concepto: Es aquel Contrato por medio del cual el suministrante se obliga a realizar
prestaciones peridicas o continuas de cosas, a favor del suministrado, y ste se obliga a
pagarle por ello un precio en dinero.
2. Partes
A) Suministrante / Proveedor / Empresa Abastecedor
B) Suministrado / Consumidor / Abastecido
A) Suministrante / Abastecedor / Empresa / Proveedor
Es aquel que se encarga de proveer a una persona natural o jurdica un determinado
producto o servicio.
Mediante este contrato una de las partes (suministrante) se obliga a proporcionar a la
otra (suministrado) , a cambio de un precio, determinadas cosas que se entregaran de
manera sucesiva en periodos determinados o determinables
Obligaciones:
o Entregar cosa en el trmino establecido y cantidad acordada
o Servicios necesarios para efectivizar la entrega
o Garanta por eviccin y vicios redhibitorios
o Exclusividad
o Avisar variacin en posibilidad de entrega
B) Suministrado / Abastecido / Consumidor:
Es aquel que Satisface sus necesidades en materia de produccin asegurndose un
aprovisionamiento continuo que le ahorra tiempo y esfuerzo.
Obligaciones:
o
Pagar precio
o
Recibir cosas
o
Exclusividad
o
Avisar variacin necesidad recepcin
3. Naturaleza Jurdica
Suministrante / Abastecedor / Empresa
o
Entrega cosas: compra venta o locacin de cosas
o
Realiza actos tendientes disposicin: Locacin de servicio o de obra
Suministrado / Abastecido
o
Pagar el precio
4. Funcin Econmica
Facilita colaboracin inter-empresarial: Las partes cooperan entre s, sin perder su
independencia.
Suministrante:
o
Se asegura la colocacin de una cantidad determinada de productos lo que
disminuye sus costos administrativos y la cantidad de personal que necesita
Suministrado:
o
Satisface necesidades para continuar la produccin
o
Evita celebrar contratos de compra venta sucesivo
o
Se libera de la actividad que implica procurarse de las cosas
5. Caractersticas
De colaboracin
6. Elementos Generales
o Consentimiento: Contrato de adhesin
o Objeto inmediato: prestaciones de dar o hacer
Objeto mediato: cosa
Causa: Comercializacin bienes y servicios
Suministrante: Asegurar colocacin del servicio
Suministrado: Satisfacer necesidades
7. Elementos particulares
o Plazo determinado
o Plazo indeterminado
8. Elemento accidental
Exclusividad
Expresa
A favor de:
Suministrante
Suministrado
Ambos
9. Extincin
Normales
Anormales
Nulidad del contrato
Incumplimiento de la obligacin esencial
Disolucin sociedad
Imposibilidad del cumplimiento
Mutuo Acuerdo
CONTRATO DE TRANSPORTE
CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA.
Al hablar del contrato de transporte debemos de determinar o aclarar que se puede
constituir un contrato de transporte de carcter civil y el transporte de carcter
comercial o mercantil, pero iniciar lo definiremos independientemente de lo objetos o
persona a transportar, as como los medios utilizados para el fin como ( Manuel Osorio
diccionario jurdico ) REPRESENTA EL HECHO DE LLEVAR A UNA PERSONA U OBJETO
DETERMINADO DE UN LUGAR A OTRO, UTILIZANDO EL MEDIO IDONEO PARA LA
CONSECUCION DE ESTE FIN. Pero no hay un concepto legal de transporte civil que sirva
de base a la definicin mercantil de transporte. Solo sabemos que es una variedad del
arrendamiento de obra (y no del de servicio); en efecto, el porteador se compromete a
procurar sus recursos propios a un resultado, que es la traslacin de una cosa de un
lugar a otro.
Naturaleza Jurdica:
La nota caracterstica del transporte consiste en que el porteador asume directamente la
custodia de la cosa, comprometindose a guardarla desde que la recibe del cargador
hasta que la entrega al destinatario.
Contrato de Transporte de cosas es pues, un contrato consensual por el que una persona
llamada porteador se compromete, mediante un precio, a realizar las operaciones
necesarias para trasladar una cosa material de un lugar a otro, bajo su propia custodia.
Clases de Transporte.
a) Por el objeto, el transporte puede ser de cosas o de personas,
b) Por el lugar en que el transporte se realiza, puede ser terrestre, fluvial, martimo y
areo.
c) Por el medio empleado para el transporte terrestre, se divide ste en transporte con
vehculos de traccin mecnica, el cual puede ser a su vez, transporte ferroviario (trenes
y tranvas) o automovilstico.
ELEMENTOS DEL CONTRATO.
Personales:
A) El porteador, es la persona que asume la obligacin y la correspondiente
responsabilidad del transporte (custodia, conduccin y entrega de la mercanca). Puede
ser persona fsica o jurdica. Lo esencial es que se obligue directamente a realizar el
transporte, sea por s misma, sea valindose de elementos auxiliares.
a) Porteador y comisionista de transporte, el cual no realiza por s el transporte, sino que
se limita a contratarlo por cuenta del comitente, sea en su nombre, sea en su nombre
propio.
b) Pluralidad de Porteadores. Ocurre muchas veces que el porteador no est en
condiciones de llevar por sus propios medios la mercanca al punto de su destino. En los
grandes trayectos, generalmente el transporte no es obra de una sola empresa
porteadora, sino de varias. La concurrencia de estas diversas empresas porteadoras en
un mismo transporte da lugar a supuestos jurdicos tambin diversos:
1) Se celebran tantos contratos de transporte como porteadores parciales haya. Este
supuesto que era el normal antiguamente, cuando los comerciantes acompaaban sus
mercaderas en el transporte, es actualmente casi desconocido.
2) Se celebra un contrato de transporte con el primer porteador y este, a su vez contrata
el transporte en su propio nombre con el porteador o los porteadores sucesivos.
3) Se celebra un contrato de transporte de servicio combinado. Este supone la existencia
de un solo contrato con una sola carta de porte y de una pluralidad de porteadores que
responde directamente frente al cargador de la ntegra ejecucin del contrato, aunque su
intervencin en ella sea limitada a un trayecto parcial.
B) Remitente o cargador. Es la persona que en su propio nombre solicita el transporte y
frente a la cual el porteador asume la obligacin de efectuarlo. Es el acreedor del
transporte en su fase constitutiva.
C) Destinatario o consignatario. Es la persona a la que han de entregarse las cosas
objeto del transporte una vez realizado ste. Hoy es ms frecuente que el comerciante
remita sus mercancas a puntos donde no tenga sucursales ni representantes. Surge
entonces la figura del destinatario como entidad jurdica diversa del remitente. Esta
tercera persona, aun sin haber intervenido en la conclusin del pacto, adquiere derechos
derivados del contrato de transporte y asume las obligaciones correlativas.
Reales.
A) Cosas objeto de Transporte. Es todo cuanto sea susceptible se ser trasladado de un
lugar a otro. Ha de tratarse de cosas materiales., Se excluyen todas las formas del
transporte de energa y concretamente el transporte de noticias por telgrafo y telfono.
Un ejemplo: En el telgrafo no hay propiamente transporte del despacho porque lo que
se contrata no es la transmisin del papel del despacho, sino de lo escrito en l como
contenido ideal que no puede someterse a las reglas dictadas para el transporte de
cosas.
En el telfono hay tambin una locatio operis y no un arrendamiento y no un
arrendamiento del aparto porque la simple concesin del aparato de nada servira sin la
organizacin del servicio telefnico, que permita la utilizacin de aquel.
En cambio es transporte en sentido tcnico-jurdico el transporte de correspondencia
porque aqu se transportan las cosas materiales (cartas, tarjetas, etc.) que contienen las
noticias.
B) Precio del Transporte. Dentro del transporte como contrato bilateral, el precio
representa la contraprestacin del cargador o remitente a la prestacin del porteador. El
precio es elemento esencial del contrato: un transporte gratuito no es un contrato de
transporte en sentido tecno-jurdico. Este precio ha de consistir en dinero.
La carta de porte.
No es elemento formal del contrato, porque el contrato de transporte es consensual: se
perfecciona por el simple acuerdo de voluntades entre remitente y porteador sin
necesidad de que la mercanca haya sido entregada (como ocurra en un contrato
formal). En la prctica son muchos los transportes que se pactan oralmente.
Cul es el valor de la carta de porte? No es elemento constitutivo del contrato. Se reduce
a elemento probatorio, pero de carcter privilegiado para cargador y porteador. Su
contenido es decisivo para decidir las contestaciones que ocurran sobre la ejecucin del
contrato. Existiendo carta de porte, ella prevalecer sobre las dems pruebas escritas y
solo en su defecto se estar el resultado de las pruebas jurdicas que haga parte.
La funcin probatoria de la carta de porte se extiende a la existencia del contrato.
La carta de porte puede funcionar como ttulo representativo de la mercanca si se
extendi en forma transmisible es decir, a la orden o al portador.
Requisitos:
A) Elementos Personales. Designacin del nombre, apellido y domicilio del cargador, del
porteador y del consignatario.
B) Elementos Reales. Designacin de los efectos que se han de transportar y del precio
del transporte.
C)
Elementos
relativos
a
la
prestacin
del
porteador
(realizacin
del
transporte).Designacin de la fecha de expedicin, del lugar de la entrega al porteador,
del lugar y plazo de la entrega del consignatario y de la indemnizacin en caso de
retardo si sobre este punto mediare algn pacto.
Contenido del Contrato.
Del concepto del contrato de transporte se desprende que en esencia son dos las
obligaciones que engendra: una, a cargo del porteador, de aplicar su esfuerzo o el de sus
auxiliares para conseguir como resultado la traslacin de una cosa corporal al lugar
designado por el remitente; y la otra, a cargo del remitente, de abonar el precio
convenido para el caso de que se obtenga ese resultado. Y hay otras secundarias que de
unas y otras dan lugar a derechos y obligaciones que pueden agruparse en tres fases: la
entrega de las mercaderas al porteador, el transporte y la llegada a su destino.
En la entrega al Porteador.
En cuanto a la entrega al Porteador, es conditio sine qua non para que el transporte
pueda realizarse pero no es elemento constitutivo del contrato. Se limita a exigir que
conste en la carta de porte el lugar de esa entrega. En este momento concede el Cdigo
de Comercio al porteador dos derechos: el de rechazar los bultos que se presenten mal
acondicionados para el transporte y el de registrar los bultos sobre cuyo contenido tenga
fundadas sospechas de falsedad.
En el Transporte.
A) Obligaciones. La obligacin fundamental del porteador consiste en trasladar de un
lugar las cosas recibidas con este fin. Pero junto a esta obligacin bsica estn algunas
accesorias o complementarias. Complementaria es la obligacin de custodia cuyo
incumplimiento da lugar a la responsabilidad caracterstica del porteador. Accesorias
pueden ser las mas variadas prestaciones ya sean las que naturalmente acompaan al
contrato de transporte, ya sean las que accidentalmente van unidas al transporte en
algunos casos.
Transporte de Personas.
No lo regula especialmente el Cdigo de Comercio. Se limita a dictar una disposicin
aislada sobre la carta de porte o billete en los casos de transporte terrestre de viajeros.
Cuando este transporte se realiza por ferrocarril, su disciplina hay que buscarla en la
legislacin ferroviaria. En este lugar nos limitamos a sealar las peculiaridades comunes
a todo transporte de cosas, salvo que su objeto es una persona.
Elementos.
De los elementos personales desaparecen las figuras del cargador o remitente y la del
destinatario o consignatario. El viajero contratante con el porteador es el remitente y el
consignatario de s mismo. En cuanto a la carta de porte recibe aqu el nombre de billete.
Responsabilidad del Porteador.
Destaca aqu singularmente la diferencia con el transporte de cosas. A las peculiaridades
tcnicas del transporte de personas derivadas del hecho de transportarse un ser viviente
que vigila y colabora continuamente en el transporte, se corresponden especiales formas
de responsabilidad por incumplimiento de transporte.
Especialidad del transporte ferroviario.
Nuestro Cdigo de Comercio no regula especialmente el transporte ferroviario, sino que
en la disciplina general del contrato de transporte, contiene algn precepto aislado para
el transporte por ferrocarril. En el Cdigo de Comercio se contienen, no obstante las
reglas generales a todo transporte (ius commune), las cuales no pueden ser derogadas
por las disposiciones peculiares del transporte ferroviario. El Cdigo de Comercio es
pues, fuente directa y principal del transporte ferroviario. Las normas de ste son como
un desarrollo para una clase especial de transporte y en tal carcter estn subordinadas
a las normas propias del contrato de transporte que el Cdigo de Comercio contiene.
El contrato de transporte ferroviario se considera perfecto cuando el cargador entrega la
mercanca a la empresa para su transporte. (contrato real).
El CONTRATO DE COMISION
Concepto:
La comisin es un tipo de contrato utilizado en comercio por el que elcomisionista se
compromete a realizar un acto u operacin mercantil por cuenta y encargo de otro,
el comitente, siendo responsable de los resultados y percibiendo una remuneracin por
su conclusin llamada comisin
El contrato de comisin es un modelo de contrato mediante el cual una empresa o (el
comisionista) se compromete a realizar un acto u operacin mercantil por encargo de
otro (el comitente), siendo responsable de los resultados y percibiendo una
remuneracin a cambio (la comisin).
Las partes en el contrato de comisin son:
El Comisionista, quien pone al servicio de la otra, El comitente sus propias energas de
trabajo, conocimiento y experiencia en el campo de la actividad mercantil.
Que caracteriza a la comisin
El comisionista acta a nombre propio pero en inters del comitente
Realizar actos de comercio individualmente determinados
Cobra una comisin por su actividad.
Regulacin
Este contrato de comisin regula operaciones espordicas, no habituales, en las que un
comisionista encarga a una empresa o profesional la realizacin de ciertas actividades u
operaciones puntuales a cambio de una comisin.
El comisionista podr realizar los actos de comercio (art.1066 com.)
Los comisionistas son los agente s intermediarios cuyas actividades consisten en tratar
negocios por cuenta ajena, convenir los negocios de los mismo usando su actividad de
intermediarios para acercar a las partes, las cuales cierran el negocio por si misma o por
medio de representantes debidamente autorizados.
Por consiguiente, los comisionistas pueden intervenir sin encargo previo de las partes o
con l.
En el derecho comparado se acenta: Contrato Mercantil que corresponde al mandato en
el mbito civil. En virtud del mismo, una persona (comitente) encarga a otra
(comisionista) la gestin de los intereses del primero con o sin poder de representacin.
Para que esta relacin jurdica idntica a la del mandato sea mercantil, es preciso que el
objeto de la gestin encargada sea un acto u operacin de comercio. Pero tambin es
preciso que sea comerciante el comitente y/o el comisionista y que se pacte una
retribucin para este ltimo.
Forma, el contrato de comisin se confiere por el comitente por escrito, por instrumento
pblico o privado o verbalmente pero en este ltimo caso el comisionista tendr
dificultad para legitimar su calidad de tal.
Negatividad de Aceptacin, cuando sin legal causa dejara el comisionista de avisar
que rehsa la comisin o de cumplir la expresa o tcitamente aceptada ser responsable
al comitente de daos que lo causa. Dicho aviso podr realizarse mediante diligencias de
notificacin judicial o por acta notarial.
CAPITULO IV
CONTRATOS INNOMINADOS
I.
II.
EL LEASING
CONCEPTO:
Desde una perspectiva meramente semntica, destaca Buonocore que to lease es el
verbo que en los pases de lengua anglosajona se utiliza para expresar el fenmeno de
que alguien toma o da en locacin un bien.
el vocablo leasing por su parte que en su idioma de origen significa arrendar
(Appleton`s dictionary) por un plazo ms o menos prolongado (difiriendo del renting,
que se trata de una locacin por plazo breve).
ANTECEDENTES HISTRICOS MUNDIALES DEL ARRENDAMIENTO FINANCIERO
El arrendamiento financiero se remonta a pocas realmente antiguas, en las cuales se ha
podido establecer que tuvo aplicacin.
Por ejemplo se daba el contrato de arrendamiento de cosas que se practicaba en las
culturas de oriente medio, hace ya 5,000 aos en el pueblo sumerio que se encontraba
al sur de Mesopotamia, en gran parte de lo que actualmente se conoce como Irak.
En Grecia, en algunas citas de Demstenes se puede ver la existencia del arrendamiento
de esclavos, minas, y barcos.
Jenofonte, quien fuera discpulo de Scrates participo en un arrendamiento que consista
en la compra de de 6,000 esclavos que luego serian arrendados para la explotacin de
minas de plata.
En los estados unidos de Amrica y en muchos pases europeos, la situacin del
arrendamiento financiero se logra ver con claridad ya en los siglos xix y XX.
El arrendamiento financiero conocido en doctrina y en otras legislaciones como leasing
que etimolgicamente proviene del verbo en idioma ingls to-lease cuya traduccin a
nuestro idioma es alquilar.
La cual no conlleva los alcances que en el idioma ingls indica, puesto que este idioma
es mucho ms amplio y desarrollado en sus significados en comparacin del nuestro,
dicha palabra fue naci en estados unidos y fue acogida por muchas compaas, las que
se valieron del arrendamiento financiero para efectuar la venta de sus productos, que
consistan generalmente en vagones de ferrocarriles y barcos, posteriormente y por el
auge que adquiri en la economa , americana, se proyecto ms all de las fronteras de
dicho pas, a los pases de economa capitalista.
Antecedentes nacionales del contrato de leasing
Segn investigaciones realizadas los orgenes histricos se remontan a las operaciones
realizadas en los aos 1965 y 1975 por las empresas Arrinsa leasing y arrendadora de
desarrollo.
En la poca de los aos noventa y siete algunas empresas comienzan a incursionar
habitualmente en este tipo de arrendamiento financiero, tales como Lanier, Gmb, Plg,
Capital Partners, etc.
Con el avenamiento de la ley, hay un fuerte incremento del ofrecimiento de este servicio
realizado con la mayor profesionalidad y tcnica.
EN LA ACTUALIDAD
Existen muchos acontecimientos importantes que afectan a los negocios y desde luego
los aspectos jurdicos resultan importantes por ejemplo los tratados de libre comercio. la
mayora de pases toman distancia de las economas controladas y alientan la inversin
extranjera, eliminan la mayora de barreras al comercio y acontecen los movimientos
privatizadores de las empresas propiedad del estado. Modernizan sus entes estatales y
las leyes y re conceptualizan valores. no podemos omitir ninguno de esos cambios
debido a que son las bases de un nuevo mundo econmico, jurdico y poltico.
Estos acontecimientos como la globalizacin de mercados e internacionalizacin de las
empresas nuevo trfico comercial obliga a las empresas a ser ms competitivas, se
habla de que las empresas deben obtener la eficiencia mediante una revisin profunda
de las areas siguientes.
Las finanzas, la tecnologa, la investigacin, los flujos de capital e inversin
Definiciones juridicas doctrinarias del arrendamiento financiero
Ernesto Eduardo Martorell, quien se refiere como las definiciones mas practicas las
expresadas por Marzorati: leasing es una operacin financiera consistente en facilitar la
utilizacin de equipos y maquinarias a quien carece del capital necesario para su
adquisicin, merced a una financiacin a largo o mediano plazo coincidente con el
termino de amortizacin del bien en cuestin garantizada con el bien objeto de ella cuyo
Los plazos de financiacin generalmente son ms largos que los habitales de la plaza
bancaria y financiera normal, se otorga la posibilidad de adquirir el bien al vencimiento
del contrato mediante el pago de un valor residual fijo preestablecido. Los periodos de la
operacin del leasing se determinan sobre la base del tiempo til del bien, los que
coinciden o se acercan.
La garanta de fbrica que acompaa a los bienes contratados y los beneficios
emergentes de ella se transfieren al beneficiario del arrendamiento financiero es decir al
arrendatario.
Clases de leasing
Existen diversas modalidades de arrendamiento, las cuales enmarcan dos tipos
fundamentales que son el arrendamiento operativo, apareciendo una subdivisin que es
el lease to back o sale and leaseback, laveraged lease, renting.
Leasing operativo
Es el que practican los propios fabricantes, distribuidores, suministradores o
importadores de bienes que suelen asumir las erogaciones derivadas del mantenimiento
del bien objeto del contrato. (no hay facultad del arrendatario de ejercer una opcin de
compra del bien), no todos los riesgos son asumidos por el arrendatario., en nuestra
legislacin este contrato estara regulado en el cdigo civil.
Diferencia entre el leasing financiero con el leasing operativo
La diferencia fundamental consiste en que en el arrendamiento financiero siempre existe
una opcin de adquisicin, pactada desde el inicio del contrato a favor del locatario,
mientras que en el operativo solo se presenta esta opcin excepcionalmente, y de existir
es por el valor comercial del bien (opcin de compra)
Como consecuencia de este hecho, los cnones en el arrendamiento financiero incluyen
una parte del precio del derecho para ejercer la opcin de compra o adquisicin; el
canon del leasing operativo se pacta libremente entre el arrendador y el arrendatario,
con base en el tipo de bien de que se trate, el plazo del contrato las obligaciones que
asuman las partes contratantes y condiciones del mercado.
En el arrendamiento financiero, la vocacin del bien es pasar al patrimonio del locatario,
en el operativo es permanecer en poder del arrendador.
Sale and lease to back
En este contrato una empresa libra sus capitales inmovilizados cediendo activos a un
grupo financiero que los realquila inmediatamente, libera activos y los convierte en
efectivo.
Diferencia entre arrendamiento financiero y la venta a plazo
La diferencia radica en que mientras el objeto del leasing lo constituye la explotacin del
bien, el de la venta a plazo lo constituye la transferencia de la propiedad. En el
arrendamiento financiero la propiedad del activo est durante todo el contrato en la
compaa, quien entrega al arrendatario la tenencia del bien y una opcin para su
adquisicin al finalizar el mismo.
En la venta a plazo, la propiedad del bien est desde el inicio del contrato en cabeza del
comprador, quien lo usa y lo disfruta con nimo de seor y dueo aunque no haya
pagado la totalidad del precio. En consecuencia en la venta a plazo la propiedad del bien
puede regresar al vendedor por la condicin resolutoria tcita emanada de la forma de
pago, mientras que en el arrendamiento financiero, el traslado del dominio nunca estar
sujeto a condicin resolutoria emanada de la forma de pago, porque solo se da cuando
cancelada la totalidad del precio si se ejerce la opcin de adquisicin.
DIFERENCIA
ENTRE
CONDICIONADA
EL
ARRENDAMIENTO
FINANCIERO
LA
VENTA
El Fabricante o Proveedor
Desde la ptica de la estructura del contrato de leasing aquel sujeto que provee los
equipos al arrendatario, es un tercero totalmente ajeno a la relacin contractual. Ello
es uno de los problemas ms graves planteados por este contrato. Obviamente por
encontrarse relacionados los conceptos de vida econmica de los equipos y su valor
residual, aunque esto depender del pas en el que se contrate, por ejemplo en los
Estados Unidos de Amrica, la obsolescencia de los bienes se produce con una velocidad
mayor que en los menos desarrollados tecnolgicamente en el que el proceso ser ms
lento.
La determinacin del valor residual se pondera dos factores:
1.- La vida econmica
El valor esperado de este o de stos a la finalizacin del trmino inicialmente pactado
para el arrendamiento.
El lugar de radicacin de los bienes (en cuanto al desgaste o vida til futura de los
equipos.
2.- El Plazo
Aunque es un elemento general en todo contrato se tratar como un elemento especial
debido a que el elemento determinante (en materia del plazo contractual) es el
financiero es decir, lo que habr de predominar para la fijacin del trmino de duracin
contractual es el tiempo estimado para la entidad financiera para amortizacin del precio
de adquisicin de los bienes arrendados para que la inversin efectuada sea rentable.
Caractersticas del Contrato De Leasing
Uso, goce y explotacin de equipo o maquinaria
La causa de la operacin radica en la finalidad econmica-jurdica
El precio se establece de conformidad al valor de adquisicin del bien y el beneficio de la
inversin.
El plazo es forzoso y se establece en funcin de la vida econmica del bien.
Asuncin de la totalidad de los riesgos del bien a cargo del arrendatario.
Responsabilidad del arrendatario en la conservacin y por los daos que se ocasione al
bien.
La opcin de compra del arrendatario a un precio lecito ejercicio preestablecido ejercicio
unilateral e incondicional.
Caractersticas del Contrato de Arrendamiento Financiero
La eleccin del material debe ser minuciosa y detallada especialmente en los aspectos
tcnicos y de funcionamiento dado que una vez realizada la operacin, no puede
obligarse al dador de responsabilidad alguna por el bien contratado no se ajusta a las
necesidades tenidas en mira por el usuario.
En este sentido comn es aconsejable, que las sociedades de leasing se cubran
contractualmente de eventuales reclamos relativos a las caractersticas del bien equipo
de la operacin.
Seleccin del Proveedor o Fabricante
Una vez escogido el bien, el potencial tomador asume tambin la negociacin de las
condiciones de venta de ese bien. Realiza todas las tentativas tendientes a concertar el
negocio.
Libertad de Eleccin
Como se ha visto, el futuro tomador del leasing tiene plena libertad para elegir tanto el
bien a que se refiere el contrato como su proveedor, previa determinacin de las
condiciones y modalidades de venta.
Gestin para Otro
El futuro tomador en ejercicio del impulso que los usos y costumbres del leasing le han
reconocido, acta y trata con el proveedor aclarando que la adquisicin del bien ser
efectuada para la entidad financiera que designe en su oportunidad.
Promesa unilateral del proveedor, fabricante o vendedor.
Una vez seleccionado el proveedor que habr de proporcionar el equipo, se determinan
las condiciones de venta.
Existe una promesa unilateral de venta, que el proveedor remite a la compaa
financiera, por intermedio del futuro cliente que ha tomado la iniciativa del negocio.
Etapas bsicas del arrendamiento financiero
Inicio Del Contrato
Va desde la solicitud de la firma del contrato. esta incluye el anlisis de la solicitud, el
conocimiento del cliente, el manejo del proveedor, los pasos para la compra del activo,
la facturacin del mismo, la redaccin del contrato, y firmas de documentos, es decir,
todas aquellas acciones previas conducentes al perfeccionamiento del contrato y la
entrega del bien arrendado.
2.- Dado los avances tecnolgicos en las comunicaciones existentes a la fecha, han
hecho que se aumenten sus modalidades.
3.- En los Contratos modernos es innegable la influencia anglo-sajona.
BIBLIOGRAFIA.
.- Autor(es): Larrosa Amante, Miguel. Ttulo de Coleccin: Textos de Apoyo No. 10.
.- Diego Baudrit Carrillo. Derecho Civil IV, Volmen I. Teora General del Contrato. 3era
edicin. 2000.
.- Alberto Brenes Crdoba. Tratado de los Contratos. 5ta edicin. 1998.
.- Vctor Prez Vargas. Derecho Privado. 3era edicin. 1994.
.- Dr. Mauricio E Velasco Zelaya. Obligaciones y Contratos Mercantiles. El Salv. Ed. Lis.
Cdigo Civil de El Salvador.