CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE ICA

SEGUNDA SALA CIVIL

EXPEDIENTE N
DEMANDANTE
DEMANDADO
MATERIA
PROCEDENCIA
JUEZ

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02669-2013-0-1401-JR-CI-01
GAMONAL DE LVAREZ YDA FILOMENA
PAITAN CAHUA CORINA EDUVIGES
DESALOJO POR OCUPANTE PRECARIO
PRIMER JUZGADO CIVIL DE ICA
DR. CHRISTIAN LINARES MOLINA

SENTENCIA DE VISTA

RESOLUCIN N 12
Ica, catorce de octubre del dos mil catorce.
VISTOS; Observndose las formalidades establecidas en el artculo 131 del
Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, odo el informe
oral del abogado de la parte demandada; interviene como Juez Superior
Ponente la seora Rosa Jurez Ticona; y,
CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Del acto procesal materia de apelacin.- En el caso de autos es
materia de apelacin:
a) La sentencia contenida en la resolucin nmero ocho de fecha 30 de
julio del 2014, que corre de fojas 105 a 110, mediante la cual se
resuelve declarar FUNDADA la demanda de fojas 16/20 interpuesta
por YDA FILOMENA GAMONAL DE LVAREZ contra CORINA
EDUVIGES PAITAN CAHUA sobre Desalojo por Ocupante Precario, en
consecuencia ORDENO que la demandada desocupe y restituya el
inmueble sito en el Centro Poblado Santiago Manzana O Lote 10
Sector III, del Distrito de Santiago, Provincia y Departamento de Ica, a
la demandante dentro del plazo de SEIS DAS.
b) La resolucin nmero cinco de fecha 07 de julio del 2014, que corre de
fojas 84 a 85, mediante la cual se resuelve declarar INFUNDADA la
Excepcin de Falta de Legitimidad para Obrar de la demandante de
fojas 54/60 y declarar SANEADO el proceso y la existencia de una
relacin jurdica procesal vlida entre las partes.
SEGUNDO.- De la apelacin.- De conformidad con lo dispuesto en el artculo
364 del Cdigo Procesal Civil, el recurso de apelacin tiene por objeto que el
rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero

legitimado, la resolucin que les produzca agravio, con el propsito de que sea
anulada o revocada, total o parcialmente.
TERCERO.- De la pretensin impugnatoria.3.1. Con respecto a la resolucin nmero cinco.- El apoderado de la
demandada mediante su recurso de apelacin que corre de fojas 99 a 103
seala que:
a) Existe un error de hecho en la resolucin cuestionada cuando se
sostiene, que la demandante tiene legitimidad para ser considerada
como demandante, por ser, segn la copia literal de Sucesin Intestada
de Lucila Ormeo Palomino de Gamonal, segn resulta de la Escritura
Pblica de Compraventa, la propietaria del inmueble materia de litis, y
dicen que existe error, debido a que entre el inmueble que detalla la
Escritura Pblica de Compraventa, con que pretende acreditar la
propiedad, se refiere a un terreno de 770 m2, mientras que en el
petitorio de la demanda, solicita la restitucin de un predio de 303.13
m2, no existiendo identidad alguna de las reas, debido a que
claramente se puede apreciar que son dos inmuebles totalmente
distintos.
b) Por otra parte en la Escritura Pblica de Compraventa, con la que
pretende sustentar la propiedad del predio materia de litis, no se indica
las medidas perimtricas ni las colindancias, remitindose simplemente
a otro documentos privado, que tampoco la actora ha acreditado y en
estas condiciones, por ms que la demandante pruebe que es heredera
de la compradora, cuyo nombre aparece en la citada Escritura Pblica,
de ninguna manera puede acreditar sea la propietaria del predio
materia de litis, entonces carece de legitimidad para obrar, por lo que la
excepcin propuesta debi de ser declarada fundada.
3.2. Con respecto a la sentencia.- El apoderado de la demandada, mediante
su recurso de apelacin que corre de fojas 113 a 117 seala que:
a) Existe error de hecho y derecho en la sentencia cuestionada, cuando
en el Primer considerando de la sentencia se expresa: Que, en el caso
de autos, la solicitante ha acreditado tener inters y legitimidad
para obrar con la inscripcin de la Sucesin Intestada, de fojas 06
donde aparece como heredera de doa Lucia Emiliana Ormeo
Palomino, titular del testimonio de compra venta del inmueble
materia de litis. Decimos que existe error de hecho y derecho en esta
consideracin, debido a que, conforme a los argumentos de la
contestacin de la demanda y que contiene la contradiccin, la parte
emplazada nunca ha cuestionado la calidad de heredera de la
demandante en relacin a su madre, sino muy por el contrario ha
cuestionado que el Ttulo de Propiedad Testimonio de Compra Venta
con que pretende sustentar su derecho de propiedad la demandante NO
CORRESPONDE AL BIEN QUE PRETENDE DESALOJAR Y COMO

CONSECUENCIA DE ELLO LA ACTORA NO HA ACREDITADO LA

CALIDAD DE PROPIETARIA DEL PREDIO QUE RECLAMA.
b) Asimismo el A quo en el Noveno considerando de la sentencia
cuestionada y con la finalidad de forzar un criterio que justifique
declarar fundada la demanda de desalojo y encontrar una
argumentacin sobre el derecho no probado de propiedad de la actora
sobre el predio materia de litis, expresa:
c) Que, de conformidad con lo previsto por el artculo 586 del Cdigo
Procesal Civil pueden demandar: el propietario (), y todo aquel que ()
considere tener derecho a la restitucin de un predio; y dicen que es
un criterio forzado por que la demanda sobre desalojo por ocupante
precario que postula la actora se sustente en un supuesto DERECHO
DE PROPIEDAD sobre el bien materia de litis, y siendo as, el tema de
la controversia debe de centrarse primeramente en establecer si la
actora prueba el derecho de propiedad sobre el bien materia de litis y en
segundo lugar luego de establecido la procedencia del primero, si la
demandada tiene o no un ttulo que justifique la posesin sobre el bien,
es por ello que siendo el sustento de la pretensin de la actora su
derecho de propiedad sobre el predio, no tiene porque el A quo agregar
como sustentacin de la pretensin de la actora la calidad de y todo
aquel () considere tener derecho a la restitucin de un predio porque
esta calidad del artculo 586 del CPC la ha reservado para aquel
demandante, que sin invocar la propiedad, invoque la restitucin del
predio bajo la condicin cualquiera menos de las indicadas
expresamente por ley.
CUARTO: De la prueba.- la prueba es la actividad procesal realizada con el
auxilio de los medios previstos o autorizados por la ley, y encaminada a crear la
conviccin judicial acerca de la existencia o inexistencia de los hechos afirmados
por las partes en sus alegaciones. 1 Para ello, la carga de la prueba implica
reglas indirectas de conducta para las partes, que les indican cules son los
hechos que a cada una de ellas le interesa probar para que se acojan sus
pretensiones, como lo requiere el artculo 196 del Cdigo Procesal Civil.2
QUINTO.- De la posesin precaria.- De acuerdo a lo previsto en el artculo
911 del Cdigo Civil La posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo
alguno o cuando el que se tena ha fenecido. As, existe posesin precaria
cuando se trata de una posesin sin derecho o de mala fe, esto es, cuando hay
ausencia de ttulo o el ttulo que se tena feneci.
Una persona tendr la condicin de precario cuando ocupe un inmueble ajeno,
sin pago de renta y sin ttulo para ello, o cuando dicho ttulo no genere ningn

Palacio, Lino Enrique. Derecho Procesal Civil. Tomo IV, Buenos Aires, 1977,Ed. Abelot Perrot,
p. 331
2

Artculo 196 del CPC.- Carga de la prueba.Salvo disposicin legal diferente, la carga de probar corresponde a quien afirma hechos que
configuran su pretensin, o a quien los contradice alegando nuevos hechos.

efecto de proteccin para quien lo ostente, frente al reclamante, por haberse

extinguido el mismo.
SEXTO.- Del desalojo por ocupacin precaria.- Entendida la nocin de un
poseedor precario, debemos sealar que mediante la accin de desalojo se
persigue la restitucin del bien inmueble (de naturaleza rstica o urbana
debidamente determinado e individualizado) fundado en un ttulo posesorio,
la misma que esta conferida al propietario respecto a quien carece de ttulo
posesorio o si el que tuvo ha fenecido. De conformidad con lo previsto por el
Art. 585 del Cdigo Procesal Civil, la restitucin de un predio se tramita con
arreglo al dispuesto para el proceso sumarsimo y las precisiones indicadas en
este subcaptulo. De conformidad con lo previsto por el artculo 586 del
Cdigo Procesal Civil, pueden demandar el desalojo el propietario, el
arrendador, el administrador y todo aquel que, salvo lo dispuesto en el
artculo 598 del precitado Cdigo Adjetivo, considere tener derecho a la
restitucin de un predio
Ahora bien conforme lo seala el Cuarto Pleno Casatorio Civil se debe de
interpretar el artculo 585 del Cdigo Procesal Civil, en el sentido que por
restitucin del bien se debe entender como entrega de la posesin que
protege el artculo 911 del Cdigo Civil, para garantizar al sujeto a quien
corresponde dicho derecho a ejercer el pleno disfrute del mismo,
independientemente si es que es propietario o no. Siendo as ahora el
propietario o quien tenga derecho a la posesin podr interponer la demanda
de desalojo por ocupacin precaria, a fin de que se le restituya o devuelva la
posesin del inmueble sublitis. Asimismo el Cuarto Pleno Casatorio Civil
establece como Cuarta Regla: Establecer, conforme al artculo 586 del Cdigo
Procesal Civil, que el sujeto que goza de legitimacin para obrar activa no solo
puede ser el propietario, sino tambin, el administrados y todo aquel que se
considere tener derecho a la restitucin de un predio. Por otra parte, en lo que
atae a la legitimacin para obrar pasiva se debe comprender dentro de esta
situacin a todo aquel que ocupa el bien sin acreditar su derecho a
permanecer en el disfrute de la posesin, porque nunca lo tuvo o el que tena
feneci.
SPTIMO.- Del anlisis del caso.7.1. Con respecto a la resolucin nmero veintids.- Se advierte de autos
que mediante escrito que corre de fojas 54 a 60 la demandada propone la
excepcin de falta de legitimidad para obrar de la demandante; sealando que
la demandante carece de legitimidad para obrar porque no es la titular del
derecho que reclama en la demanda, esto es la propiedad del predio que la
demandada viene ocupando a Ttulo de Propietaria, consistente en el inmueble
del Centro Poblado de Santiago, Sector III, Manzana O Lote N 10 del
Distrito de Santiago, Provincia y Departamento de Ica, de un rea de 303.13
m2; precisa tambin que la demandante para reclamar el desalojo y entrega
del predio materia de litis y pretender acreditar la propiedad y dominio,
acompaa una copia del Testimonio de la Escritura Pblica de Compra Venta
de fecha 03 de enero de 1964, otorgada por Geiselda Palomino Hernndez a

favor de Lucila Ormeo Palomino de Gamonal; sin embargo en la escritura con

que pretende sustentar su propiedad la actora solo se refiere a la venta de
acciones y derechos de un 50% esto es una cuota ideal, pero no est
determinando que parte fsica o material ha adquirido, por lo que la
accionante no puede pretender identificar de manera arbitraria dicha compra
con el lote de terreno Centro Poblado de Santiago, Sector III, Manzana O
Lote N 10 del Distrito de Santiago, Provincia y Departamento de Ica, de un
rea de 303.13 m2.
Ante tal hecho la demandante, al absolver la excepcin formulada por la
demandada, mediante escrito que corre de fojas 68 a 71 seala que conforme
a la clusula segunda del instrumento de compra venta, establece que es
materia de compra venta el 50% de un rea de 770 m2, indicando sus
medidas y medidas perimtricas, Por el Norte con el bien de Dorila Mendoza,
por el Sur con el lote de Virgilio Ormeo por el Este con propiedad de los
herederos de Eustaquio Hernndez y por el Oeste con la carretera
panamericana, mide de norte y sur 70 metros lineales y por el Este a Oeste 11
metros lineales, lo que hace un rea de 385 metros cuadrados, posteriormente
a mrito de que las propiedades del distrito de Santiago, no se encontraban
saneadas COFOPRI ICA se apersona a dicho distrito y es as que procede a
sanear las propiedad, correspondindole a su propiedad del lote del Centro
Poblado de Santiago, Sector III, Manzana O Lote N 10 del Distrito de
Santiago, Provincia y Departamento de Ica un rea de 303.10 metros
cuadrados.
Sobre la legitimatio ad causam, la doctrina sostiene que () nadie puede en
nombre propio, accionar o demandar o ser demandado a contradecir en juicio
sino por una relacin de la cual se atribuya, o se le atribuya a l, la
subjetividad activa o pasiva, siendo as condicin necesaria y suficiente para
que competa la legitimacin, la subjetividad no de la relacin, sino de la
pretensin. Dado ello, por infundada o an temeraria que sea la afirmacin del
Actor de la subjetividad activa propia (y pasiva del demandado) de la relacin
deducida en juicio, ello no induce carencia de legitimacin, sino la falta de
fundamento de la demanda. (Matheus Lpez, Carlos Alberto.
Determinacin Jurdica de las partes a partir de la Legitimacin para obrar.
En: El Litisconsorcio Necesario. En Temas de Derecho Procesal Civil. Academia
de la Magistratura. Lima- Per. 2000. Pg.78-79).
Por su parte, el procesalista espaol Juan Montero Aroca, seala que para
formular pretensin, o para que contra alguien se formule, ha de radicar
necesariamente en la afirmacin de la titularidad del derecho sujetivo
material y en la imputacin de la obligacin. La legitimacin, pues, no puede
consistir en la existencia del derecho y de la obligacin que es el tema de fondo
que se debatir en el proceso y se resolver en la sentencia, sino que ha de
quedar reducida a las afirmaciones que realiza el actor. (Juan Montero
Aroca. Personalidad y Legitimacin, en Excepciones procesales. Consejo
General del Poder Judicial. Madrid. Pg. 18, Junio 1994).

En el caso de autos segn lo sealado por el Cuarto Pleno Casatorio Civil y de

conformidad con lo seala en el artculo 586 del Cdigo Procesal Civil, el
sujeto que goza de legitimacin para obrar activa no solo puede ser el
propietario, sino tambin, el administrados y todo aquel que se considere
tener derecho a la restitucin de un predio. Por tanto si la demandante
alega ser la propietaria del bien inmueble materia de litis amparndose en la
escritura pblica de compra venta de fojas 10 a 13, no existe motivo para que
se seala que la demandante no tiene legitimidad para obrar; en todo caso ya
al emitirse un pronunciamiento de fondo se deber determinar si
efectivamente la demandante acredita o no la propiedad respecto del bien
inmueble materia de litis. Por lo que siendo as la excepcin de falta de
legitimidad para obrar de la demandante debe ser desestimada, en
consecuencia la venida en grado debe ser confirmada.
7.2. Con respecto a la sentencia.- Del escrito que corre de fojas 16 a 20 y se
advierte que Yda Filomena Gamonal de lvarez interpone demanda de
desalojo por ocupante precario a efectos de que se le restituya la posesin del
inmueble de su propiedad ubicado en el Centro Poblado Santiago Manzana O
Lote 10 Sector III, del distrito de Santiago, Provincia y Departamento de Ica,
con un rea de 303 m2, cuyos linderos son los siguientes: POR EL FRENTE.
Con la Avenida Santiago en Lnea recta de 4.62 ml. POR LA DERECHA: Con
lotes 11 y 17 en lnea recta de 65.77 ml. POR LA IZQUIERDA: Con lote N 9
en lnea recta de 65.77 ml. POR EL FONDO: con la calle santa mara en lnea
recta de 4.6 ml, permetro 140.70 ml; inmueble que viene siendo ocupada por
la demandada sin que cuente con ningn ttulo de ninguna naturaleza.
Sustenta su pretensin sealando que en vida su occisa madre Lucila Ormeo
Palomino de Gamonal Gamonal, adquiere la propiedad por compra venta
efectuada con fecha 03 de enero de 1974, de su anterior propietaria Griselda
Palomino Hernndez Viuda de Ormeo, la cual transfiere el 50% del bien de
su propiedad, y que a la fecha cofopri Ica ha efectuado el saneamiento legal de
la propiedad con los siguientes lmites: con un rea de 303 m2, POR EL
FRENTE. Con la Avenida Santiago en Lnea recta de 4.62 ml. POR LA
DERECHA: Con lotes 11 y 17 en lnea recta de 65.77 ml. POR LA
IZQUIERDA: Con lote N 9 en lnea recta de 65.77 ml. POR EL FONDO: con la
calle santa mara en lnea recta de 4.6 ml, permetro 140.70 ml.
Por otro lado la demandada al contestar la demanda, mediante escrito que
corre de fojas 54 a 60 contradiciendo la demanda seala que la demandante
no es la titular del derecho que reclama en la demanda, esto es la propiedad
del predio que la demandada viene ocupando a Ttulo de Propietaria,
consistente en el inmueble de Centro Poblado de Santiago, Sector III, Manzana
O Lote N 10 del Distrito de Santiago, Provincia y Departamento de Ica, de
un rea de 303.13 m2; precisa tambin que en la escritura pblica con que
pretende sustentar su propiedad la actora solo se refiere a la venta de acciones
y derechos en un 50% esto es una cuota ideal, pero no est determinado que
parte fsica o material ha adquirido; del mismo modo hace ver que en auto la
demandante no ha presentado documento pblico de fecha cierta, que acredite

o pruebe que sea la propietaria de este inmueble y solo ha presentado un

testimonio de compra venta de derechos y acciones, de un predio no
identificado.
Sobre el tema se debe de sealar que El artculo 911 del Cdigo Civil,
establece que la posesin precaria es la que se ejerce sin ttulo alguno o
cuando el que se tena ha fenecido. La norma acotada exige que se prueben
dos condiciones copulativas: que la parte demandante sea la titular del bien
cuya desocupacin pretende, y que la parte emplazada ocupe el mismo
sin ttulo o cuando el que tena ha fenecido. El ttulo a que se refiere la
segunda condicin copulativa es el que emana de un acto jurdico por el que
se otorga al poseedor la propiedad, arrendamiento, usufructo, uso, comodato,
superficie, anticresis, entre otros, del bien que detenta, por lo que reiteradas
ejecutorias de la Corte Suprema de Justicia han establecido que la posesin
precaria es la que se ejerce de facto, sin contar con ttulo que justifique la
posesin, entendindose como tal a la ausencia absoluta de cualquier
circunstancia que permita advertir la legitimidad de la posesin que detenta el
ocupante. 3
Siendo as, se debe de verificar si en el presente caso se encuentran los
presupuestos antes sealados, a fin de poder amparar o no la demanda.
a.- Del ttulo de propiedad del accionante.- En el caso de autos se advierte
que la demandante pretende acreditar su propiedad respecto del bien
inmueble materia de litis con la escritura pblica de compra venta que corre
de fojas 10 a 17; y con la copia literal de anotacin de demanda de sucesin
intestada de su seora madre Lucila Emiliana Ormeo Palomino que corre a
fojas 05; sin embargo si bien es cierto con la copia literal antes sealada se
acredita que la demandante es la nica heredera de su madre Lucila Emiliana
Ormeo Palomino; pero con la escritura pblica de compra venta no se
acredita la condicin de propietaria de la demandante; por cuanto del
contenido de la misma; ms concretamente de las clusulas primera y
segunda de dicha escritura se advierte que la seora Griselda Palomino le
vendi a la mam de la demandante el 50% del un solar ubicado en el distrito
de Santiago, con un rea de 770 m2, pero se advierte que el bien inmueble
materia de controversia es un inmueble que tiene un rea de 303.10 m2,
conforme se puede apreciar del plano de localizacin que corre a fojas 07 y de
la memoria descriptiva de fojas 08; por tanto se podra sealar que no se trata
del mismo inmueble, es decir no se encuentra acreditado en autos que el bien
inmueble que se pretende restituir sea el mismo inmueble que fue comprado
por la madre de la demandante.
Por otro lado es necesario sealar que si bien la demandante en su escrito de
demanda ha sealado que COFOPRI ICA, con posterioridad a la compra
venta efectu el saneamiento del bien inmueble materia de controversia
estableciendo que el rea total del mismo es 303.10 m2; sin embargo en autos
no ha adjuntado ningn documento que acredite que se haya efectuado tal
saneamiento a efectos de acreditar que ese sea el motivo por el cual el metraje
3

Cas. N 417-2009- Ica, Publicada el 30.06.10

sealado en la escritura pblica de compra venta sea diferente al real metraje

del inmueble que se pretende restituir. Por ende se puede determinar que la
demandante no ha acreditado la propiedad respecto al bien inmueble materia
de controversia; ms an si se colige que lo linderos y las colindancias que
figuran en la escritura de compraventa no son los mismos a los linderos del
bien inmueble materia de controversia, los cuales han sido debidamente
sealados por la demandante en su escrito de demanda y en la Memoria
Descriptiva de fojas 08.
Por lo que siendo as habindose determinado que la demandante no ha
acreditado en autos que es propietaria del bien inmueble materia de
controversia; en consecuencia carece de objeto emitir pronunciamiento
respecto a la calidad de precaria de la demandada. En consecuencia la
demanda debe ser desestimada, sin embargo se deja a salvo el derecho de la
demandante para que lo haga valer en otra vas ms lata. Por tanto la venida
en grado debe ser revocada y se debe de declarar infundada la demanda.
POR TALES CONSIDERACIONES
1.- CONFIRMARON la resolucin nmero cinco de fecha 07 de julio del 2014,
que corre de fojas 84 a 85, mediante la cual se resuelve declarar INFUNDADA
la Excepcin de Falta de Legitimidad para Obrar de la demandante de fojas
54/60 y declarar SANEADO el proceso y la existencia de una relacin jurdica
procesal vlida entre las partes.
2.- REVOCARON la sentencia contenida en la resolucin nmero ocho de
fecha 30 de julio del 2014, que corre de fojas 105 a 110, mediante la cual se
resuelve declarar FUNDADA la demanda de fojas 16/20 interpuesta por YDA
FILOMENA GAMONAL DE LVAREZ contra CORINA EDUVIGES PAITAN
CAHUA sobre Desalojo por Ocupante Precario, en consecuencia ORDENO que
la demandada desocupe y restituya el inmueble sito en el Centro Poblado
Santiago Manzana O Lote 10 Sector III, del Distrito de Santiago,
Provincia y Departamento de Ica, a la demandante dentro del plazo de SEIS
DAS. REFORMNDOLA DECLARARON INFUNDADA LA DEMANDA;
dejando a salvo el derecho de la demandante para que lo haga valer en otra
vas ms lata.
S.S.
JUREZ TICONA
GUTIRREZ REMN
DEL CARPIO MUOZ