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1 a 20.- consrcio
21. ao fim- associao
2 Sujeitos:
Associante- forma simples e flexvel de obter financiamento para
a sociedade sem perder o controlo da mesma.
Associado- efectua uma contribuio patrimonial que ingressa no
patrimnio do associante
ARTIGO
21.
(Noo e regulamentao)
Um dos interesses mais relevantes o carcter oculto da mesma nas
relaes externas.
500.000
10.000
h uma conta que se cria, participando nas perdas e
lucros.
15.000
224. a 229. do Cdigo Comercial
Regulamentao legal:
231/81
21. a 31.
forma- artigo 23. -> "O contrato de associao em participao
no est sujeito a forma especial, excepo da que for exigida pela
natureza dos bens com que o associado contribuir.". N.2 -> "S podem,
contudo, ser provadas por escrito a clusula que exclua a participao do
associado nas perdas do negcio e aquela que, quanto a essas perdas
estabelea a responsabilidade ilimitada do associado." A participao nas
perdas ser at exausto da contribuio, ou, caso seja convencionado
pelas partes, de forma ilimitada. Nos casos em que seja necessria
observncia de forma (por imvel por ex.), a inobservncia da forma no
implica nulidade, caso se possa submeter a uma converso.
Caso Prtico:
que visam melhorar as condies dos seus mebros; o prof pinto furtado
considera que so sociedades.
Qual a forma: Base III n1:Regra: a de reduo a escrito do contrato.
Exceo: se forem exigido forma mais solene para os bens com que os
scios entram, bens imveis: escritura publica; de resto documento
particular.
O capital prprio correspondem ao capital que divido aos scios depois de
serem pagas todas as obrigaes do ACE.
Distino com o consrcio:
- ACE tem um capital prprio que so as entradas que os membros fizeram,
no consrcio no
- Consrcio no h personalidade jurdica no ACE h.
- No consrcio no h uma citvidade comum (o que h a actividade de
cada um dos mebros que concertada). NO ACE h uma actividade comum.
-Excepcionalmente o ACE pode ter lucros; o consrcio no pode ter lucros
(quem teria eram as empresas): istos tambm decorrer de no ter ou ter
personaldie juridca
- ACE s se projecta internamente: s presta servio aos membros.
-No ACE pode haver uma denominao particular ao contrrio do consrcio.
Momento de aquisio da personalidade jurdica: base IV adquire
personalidade com a sua inscrio no registo na conservatria do registo
comercial.
Firma: Base III n1 e art 3 : a firma do agrupamento deve ser seguida ACE.
Art 3 n2: se no constarem os nomes de todos os mebros nos actos
externos devem ser referidos os nomes desses mebros.
Responsabilidade Base II n2 e 3: Regra gelra: Responsabilidade solidaria.
Caso especial: clausula num contrato com um credor determinado que
preveja outro regime.
Exemplo: transporte foi mal feito e a cortia estragou-se. A corticeira
Amorim quer ento uma indemnizao: respondem solidariamente os
membros do ACE, salvo clusula que exclua a solidariedade. Supor agora
que o ACE tem um patrimnio de 500.000 euros e que no foi acordada a
clausula que excepciona a solidariedade. Os membros do ACE podem exigir
a previa excusso dos bens. o regime quem tambm se aplica s
sociedades colectivas.
Art 11 n2: demonstra bem que a finalidade a de melhorar as condies
daquela empresa.
do
N4 preve hipteses:
Nota: subcapitalizao formal ; subcapitalizao material
Os suprimentos so os emprstimos que esto
Critrio do raul: permanncia - Suposio:
Aula 23-03-12
Contrato de suprimento (continuao)
Basicamente autonomizou-se do contrato de mutuo: emprstimos dos
scios sociedade.
O scio mutuante poder exigir a restituio imediata do emprstimo no
prazo previsto no artigo 1148 CC e ser visto como um simples credor tendo
informao privilegiadas. Tendo em conta estas injustias o legislador vem
no csc prever o contrato de suprimento.
Duas modalides:
Mutuo: emprstimos sociedade
insolvncia culposo, o que vai nos termos do CIRE vai fazer com que se
possa responsabilizar pessoalmente pela gesto danosa.
Uma das proteces aos credores atravs do administrador da massa
falida resolver os contratos de suprimento.
Contrato de abertura de crdito
O que ? Tem um trao comum com o do suprimento uma vez que tambm
se autonomizou do contrato de mutuo. Disponibilizar!! a criao de uma
disponibilidade de crdito at um certo limite.O contrato pelo qual a banca
se obriga a ter disposio de outra parte uma soma de dinheiro, por um
dado perodo de tempo ou por tempo indeterminado. o contrato pelo qual
um banco se obriga a ter a disposio do cliente uma certa quantia em
dinheiro por um perodo certo ou indeterminado. Podendo o beneficirio
proceder respectiva utilizao nos termos e condies acordadas.
Denominaes dos intervenientes: Creditante e o creditado (beneficirio):
um contrato legalmente atpico, mas nominado (identificado na lei) no
artigo 362 do CCom aberturas de crdito.
Interesses conformadores do CAC: porque que se autonomizaram estes
contrato?
-Serie de vantagens em relao ao mutuo para o creditado: grande
segurana e celeridade para o acesso ao crdito. Ter acesso a uma
determinada quantia tem em si um valor econmico. Um empresrio que
tenha um alinha aberta sabe que pode sempre recorrer a essa linha o que
permite aproveitar o momento certo (tem a segurana de poder realizar
negcios em momento oportuno). Tem valor na actividade econmica e em
todas as outras (Actividade politica, ter credito para as finanas publicas
muito importante)
-O creditado se celebrar um mutuo fica logo a pagar juros sobre toda a
quantia mutuada. Se recorrer abertura do credito s ter de pagar juros
sobre o montante definido. Grande diferena entre duas fases: a fase em
recorre ao capital e a que apenas tem a faculdade de o fazer.
-Para os bancos, o contrato de abertura de credito tem uma desvantagem
que a obrigao de imobilizao do montante acordado. Mas os bancos
tem modelos matemticos que calculam com grande precisam quanto que
vai ser utilizado.
- Comisses pagas ao banco pela percentagem que fica imobilizada e no
utilizada. Torna este regime para os bancos mais vantajoso para o mutuo.
Claro que so inferiores aos juros do mutuo, mas como normalmente esse
capital utilizado: os bancos vo cobrar comisses e depois da utilizao
juros.
- Criao de uma relao bancaria com um novo cliente.
- Modalidade conta
- Perodo tempo
- Garantias
-Juros e comisses
- Clausula arbitral
-Forma de mobilizao: partes dispem sobre a forma como o creditado
pode exercer o seu direito potestativo. Exemplo: forma escrita por fax,
autorizado por saques de cheques.
O creditado fica com um direito potestativo utilizao de fundos: direito a
criar uma relao obrigacional de mutuo. Ele tem o direito potestativo a
utilizar os fundos e atravs dessa utilizao cria uma relao obrigacional de
muto.
Um aspecto que as vezes coloca duvidas a cessao do contrato de
abertura de credito:
Qual o regime aplicvel ao CAC?
Prticas bancrias, claussulas contratuais gerais (submetidos ao decreto de
lei); normalmente o regime aplicvel o da vontade das partes.
No tendo as partes estabelecido qualquer prazo, quando que as partes
podem por termo ao contrato? Qualquer parte pode por termo ao contrato a
qualquer momento? A soluo que tem sido defendida entre ns que
quanto cessao do contrato se aplica o art 349 do CCom (o prof
concorda). Por termo ao contrato significa que o creditado no pode utilizar
masi fundos e por outro lado tem de pagar os fundos utilizado(aplica-se o
regime do mutuo). Em relao aos fundos que tiverem sido utilizados aplicase as regras do mutuo art 1150 do CC(com o exerccio do direito criou-se a
relao obrigacional de mutuo).distinguir sempre os regimes que se
aplicam: uma coisa ate ao exerccio do direito potestativo e outro
depois.
1 aplica-se o refime convencionado pelaspartes
2Quanto cesso unilateral do contrato por denunica: aplica-se as regras
da conta corrente art 349 do CCom
3Emrelao ao perodo posterior as regras de utilizao de funods: mutuo
locao financeira (ver o artigo 9). Ao celebrar este contrato o locador paga
o preo e adquire a propriedade do bem.
O vendedor em termos materiais no entrega o bem ao locador, mas sim ao
locatrio. A entrega sempre feita ao locatrio. Uma vez que as sociedades
financeiras no tm vocao para receber esses bens (! O locatrio um
simples locatrio direito de propriedade do locador).
4 -Depois de receber o bem o locatrio comea a pagar as rendas ao
locador.
Nota cuidadeo na denominao no posso dizer comprar quando
falo do locatrio. S depois de pagar o preo ao locador.
Uma das vantagem do leasing para o locador que consegue a garantia
mxima (a propriedade): no concorre com os credores. Se o locatrio ficar
insolvente o locador tem o bem. H uma providncia cautelar especfica no
art 21 que permite ao locador pedir a entrega judicial de bem, caso o
locatrio incumpra o contrato. Se concedesse o mtuo teria de concorrer
com os outros credores.
1 questo?
Suponham que ao proceder entrega o fornecedor faz a entrega de modo
deficiente e o bem antes de ser entregue danificado. Exemplo: mquina
de fotocpias cai no cho e parte-se.
O locador vai dizer que no tem nada haver com isso, considera que o
locatrio tem de pagar as rendas.
O locatrio vai dizer que no te de pagar.
O locatrio tem de pagar as rendas? Quem que assume a obrigao de
entrega?
A obrigao de entrega do locador. O locador tem a obrigao de conceder
o gozo da coisa Art 9 n1 (b o que sucede que as entidades financeiras
no tem vocao para receber a coisa, assim servem-se do fornecedor para
cumprir a obrigao de entrega. Nos termos do art 800 do CC o fornecedor
um auxiliar do cumprimento da obrigao de entrega. Por isto o locador
responde por qualquer incumprimento da obrigao de entrega que resulte
da actuao do fornecedor. Assim o locatrio no tem de pagar as rendas.
2 problema: futuro locatrio ir contactar no momento 1 o fornecedor e
dizer que est interessado em comprar X, o fornecedor faz as encomendas
(Tendo custos com isso) e depois a sociedade de locao financeira no
celebra o contrato de locao financeira com o locatrio.
A lei prev uma soluo para estas situaes art 22 do dl. 1 parte da
norma: quando o locatrio tem o contacto com o fornecedor no pode ser
entendido com se actuasse como mandatrio da sociedade de locao
finaneria. Actua por sua conta e risco. Na parte final: sem prejuzo das
regras da responsabilidade pr-contratual: podem relevar em vrios nveis:
locatrio perante o vendedor (responsabilizado pelos bens que o vendedor
adquiriu com base em informaes erradas do locatrio); responsabilidade
do locador perante o locatrio (locador faz crer ao locatrio que tem
poderes para mandar vir o bem).
A regra essencial para a resoluo da questo: o locatrio actua perante o
fornecedor por sua conta e risco, sem prejuzo das regras da boa-f.
3 A mquina entregue mas ao contrrio das informaes tcnicas
prestadas a mquina no tem a performance que foi dita. O que que o
locatrio pode fazer? Pode dizer que no paga as rendas ou que paga um
valor inferior? Que formas tem de reagir?
O art 12 dispe que o locador no responde pelos bens defeituosos. Isto
corresponde a relao que foi criada o locador regra geral nunca ve o bem
(tem a faculdade de o ver), nem foram eles que escolheram o fornecedor
nem o bem. O locador s adquiriu a coisa para disponibilizar o seu gozo ao
locatrio.
A remisso para o art 1034 supe a remisso apenas para as alneas
previstas no artigo.
O locatrio teria de pagar as rendas. Mas como que o locatrio pode
reagir?
Art 13 faculdades que este artigo atribui ao locatrio todos os direitos que
assistem ao comprador de bens defeituosos contra o fornecedor.
Basicamente art 905 912 o direito reparao e substituio da coisa,
reduo do preo, resoluo do contrato, anulao do contrato.
No problema se o locatrio o que pretender a substituio do bem.
Mas se o locatrio optar pelo anulao, resoluo ou reduo do preo, j
vai haver problemas uma vez que vai mexer com a relao com o locador.
O que se tem entendido: (esta matria tratado nos contratos: exemplo:
em caso de defeito o locatrio obriga-se a consultar o locador para acordar
uma das situaes do artigo 9..do CC ou uma clusula que estabelece logo
a ordem dos meios a seguir. Porque que os contartos prevem isto?
Exactamente porque se o locatrio usasse essas possibilidades e nada
dissesse o contrato teria de se alterar (reduzindo as rendas
proporcionalmente ao preo) ou anular tambm o contrato de locao.
4 Alunos tiram muitas fotocpias e mquina ardeu na biblioteca. O
locatrio tem de continuar a pagar rendas? Art 796res perit domino
risco da destruio das coisas corre por conta do proprietrio. Artigo 15 do
DL: no faz sentido que o locador fique responsabilizado pela utilizao de
um bem que no escolheu nem nunca viu. Excepo a regra geral de que o
risco corre por quem tem a propriedade. Aqui quem tem o risco o proprie
taio econmico o locatrio.
Ver as obrigaes do locatrio no artigo 10
5 O locatrio financeiro as tantas deixa de pagar as rendas e o locador faz
uma interpelao a estabelecer um prazo, as rendas no so pagas e o
locador resolve o contrato por incumprimento do pagamento das rendas. O
que que o locador tem direito?
Os contrato de locao financeira prevem clusulas penais, mas que por
vezes no tem passado nos tribunais por o dl das clusulas contratuais
gerais considera no art 19 que as clusulas penais so despropositadas e o
tribunal por isso considera nulas.
Exemplo: no contrato estava uma clusula penal que dizia restituio do
bem + pagamento de todas as rendas vencidas (que no tinham sido
pagas) + todas as rendas vencidas ate final do contrato. Se o contrato
tivesse sido cumprido o locador no teria direito restituio do bem( o
locatrio teria de direito de propriedade).
Ento afinal o que que o locador poder exigir (consequncias jurdicas
licitas):
Lembrar que estamos a falar de contratos de adeso (prev clausulas
abusivas que so nulas).
(corrente de STJ) O QUE ADMINssivel: 1restituio do bem locado; 2 tem
direito s rendas vencidas at h restituio do bem locado (no at
resoluo do contrato); 3 Tem aceitado a restituio at 20% das rendas
vincendas (para constituir um incentivo a evitar incumpridores sistemticos
de contratos de locao) Ver Acordo de 93 colectanea do supremo tribunal
de justia.
Art 22 direitos e deveres gerais do contrato de locao.
Nota: quem tem a posse do bem: o locador. O locatrio no tem possui o
animus mas tem o corpos, um possuidor precrio Art 9 n2 b).
O legislador admite que o locador um mero intermedirio financeiro, pois
o legislador apesar de considerar o locador possuir e proprietrio do bem,
admite ao locatrio usar das aces possessrias. Art 90n2 c) do dl. e 1253
do CC
Forma do contrato de locao financeira: art 3n1 documento particular,
no caso de bens imoveis as assinaturas da aprte tem de ser
presencialmente reconhecidas.
Modalidades de locao financeira especifica: Locao financeira restitutiva
ou sale and Lease-back: uma forma de valorizao do activo das empresas
que vendem esse activo aos bancos e acto continuo tomam esses bens
*ALD
S tem bens mveis. Uma outra diferena que surge o facto do objecto
ficar todo pago com as rendas, nestes contratos de ALD. O que leva a que
tendo pago o objecto com as rendas, o locatrio seja levado aquisio.
Aplicam-se por analogia normas do regime jurdico da locao financeira.
Artigo 6.- o prazo deve coincidir com o perodo presumvel do uso da coisa.
restituir o bem
normalmente
ser
um
documento
de
Crdito Documentrio
Banco (Emitente)
Beneficirio- Vendedor
Ordenador- Comprador
Para o comprador o risco o do no cumprimento do contrato.
Relao de base/subjacente (ordenador e comprador)- distinta da relao
de crdito documentrio, princpio da lateralidade
Relao ordenador e Banco- dada uma ordem de crdito, um mandato
sem representao (prximo da comisso), porque o banco actua por
conta do ordenador, mas em nome prprio. Pode a todo o momento
dar uma ordem de cancelamento de crdito o ordenador. Os crditos
irrevogados tm relevncia a nvel internacional. Obrigaes do
comprador e ordenador perante o Banco, o ordenador tem de pagar
comisses ao Banco...
Dever de reembolsar o banco e tratar dos documentos...
um formulrio, de carcter irrevogvel, sendo exigidos uma srie de
documentos. So contratos standard que remetem para as regras
uniformes da cmara de comrcio. CCI tem sede em Paris.
Mandato comercial sem representao porque o banco fica nomeado em
nome prprio mas em nome do ordenador. Esta emisso da carta de
crdito, feita pelo Banco, e enviada ao Beneficirio, o negcio de
execuo do mandato, tendo de respeitar as instrues que o
ordenador deu (revogvel ou no, vista ou a prazo).
Standby letter of creditNormalmente a relao quadripartida: h um segundo Banco
confirmador, ligado ao vendedor.
Desde que o banco veja...
Emisso da carta de crdito constitui uma promessa unilateral:
O beneficirio depois de entregar as mercadorias no porto de origem
recebe o conhecimento de embarque.
faz com que as partes queiram ter sempre uma garantia muito forte, para
se houver um incumprimento da outra parte obterem uma certa quantia
pecuniria. um mecanismo para dar maior segurana s partes.
Hoje em dia j surge muito entre entidades do mesmo pais. O
desenvolvimento desta figura deve-se ao facto da garantia ser prestada por
entidades muito solventes (os bancos) e porque os bancos so muito
cautelosos na escolha de quem aceitam prestar garantia. Normalmente
quando os bancos prestam a garantia porque tem confiana no devedor e
consideram que no teriam que pagar eles ao credor.
uma garantia pessoal de um banco (mas no uma fiana).
Noo: contrato estabelecido entre um banco e uma determinada pessoa
pelo qual a instituio bancria assume o compromisso de pagar uma
determinada quantia de dinheiro primeira solicitao ao beneficirio dessa
garantia, sem poder invocar quaisquer excepes fundadas no contrato
base (contrato entre credor e devedor).
I ------ E
Contrato base estabelecido entre o I e o E.
O exportador d uma ordem de emisso da garantia em conformidade com
o contrato base, ao banco e o banco emite a garantia primeira solicitao
do Importador. Esta garantia garante o reembolso do capital antecipado por
I.
Se por exemplo os tapetes no chegarem o I apenas tem de se dirigir ao
Banco e pedir a entrega do dinheiro
Relao jurdica da garantia:
O I o beneficirio; o E o dador da ordem; o Banco garante.
Questo de qual vai ser o banco: os beneficirios da garantia por vezes
preferem estar garantidos por bancos da sua praa. O que acontece : o E
d a ordem a um banco da sua praa (vai emitir uma contragarantia), que
vai comunicar ao banco seu representante da sua praa( ver melhor esta
denominao), e este banco que vai emitir a garantia bancria.
Aspecto muito importante: O prof Inocncio galvo teles diz que o
banco da praa do I pode pagar de olhos fechados. Isto significa que o
banco no se tem de deter com factos jurdicos da relao fundamental. O
nico caso em que o cumprimento no a primeira ordem quando tiver
em causa fraude.
O banco paga mas depois reembolsado pelo dador na ordem, neste caso
E.
constituda
autnoma
e
independentemente do contrato base.
De acordo com a liberdade contratual esta figura pode ter determinados
contedos:
- Garantia de bom cumprimento do contrato: o banco vem garantir a boa
execuo do contrato. O banco garante que o contraente vai cumprir
integralmente o contrato. Caso isso no sucede o credor tem direito a exigir
ao banco uma quantia pecuniria.
- Garantia da honorabilidade da oferta ou da proposta: uma garantia
apresentada num concurso de honorabilidade da proposta. Exemplo: Estado
portugus abre um concurso para uma construo da ponte, entre o
momento de adjudicao e a celebrao do contrato h um hiato temporal
em que podem existir umas vicissitudes, sendo normal nestes casos exigir
aos concorrentes a prestao de uma garantia ade cumprimento caso lhes
seja adjudicada a obra.
- Garantia de reembolso do pagamento antecipado (Acontece muito): o
banco vai garantir o reembolso ou a restituio de determinados
pagamentos realizados sem que o bem ou servio ainda tenha sido
prestado.
Modalidades de pagamento so 3: Normalmente esto previstas no prprio
texto da garantia
-Garantia a simples pedido: o pagamento d-se ao primeiro pedido, em que
o beneficirio nada tem de justificar ao banco.
-Garantia a pedido justificado (mais comum): o pedido de pagamento do
montante previsto/banco honre a garantia, deve ser justifica/motivado. Tem
de ser justificado mas no demonstrado (se tivesse de ser demonstrado
deixa de ser uma garantia autnoma).S TEM DE JUSTIFICAR. NO TEM
DE DEMONSTRAR O INCUMPRIMETNO.
- Garantia documentria: aproxima-se muito dos credito documentrios. No
baste o simples pedido, o beneficirio tem de demonstrar certos
documentos .
Anlise da relao:
Banco e E : uma relao de mandato resulta de uma ordem dada pelo
vendedor.
Nota: o contrato de compra e venda tem uma clusula que onde vem
prevista a constituio da garantia; depois h a ordem.
Nota: o procedimento cautelar s serve quando exista um pagamento
abusivo.
Caso prtico:
A lusocork s.a celebrou um contrato de compra e venda de 500 mil rolhas
de cortia com uma empresa de produo de vinhos argentina e para
garantia de pagamento do preo as partes acordaram que o banco de
fomento da Argentina (BFA) prestaria uma garantia bancria autonoma
primeira solicitao a favor da luso corque s.a
No tendo recebido o preo no prazo contratualmente devido a lusocork,
interpelou o banco para honrar a garantia. Mas este alega que as rolhas
entregues estavam estragadas e recusa-se a pagar.
Quid iuris?
Quais o meios ao dispor do cliente para obstar execuo da garantia?