PLANTEA RECUSACION

Excmo. Cmara:

Lucila E. Larrandart,Abogada inscripta en el T.V Fo.481,

constituyendo domicilio en Santa Fe 3348 piso 1
B
, me presento ante V.E.
como Defensora del Diputado Andrs Larroque, en la causa n 777/2015 y
digo:

I.- OBJETO.

Que vengo en legal tiempo y forma, acorde las previsiones de

los artculos 55, 71 y concordantes del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, a
interponer recusacin respecto del seor Fiscal General Germn Moldes, en
base a las razones que a continuacin se detallan.

II. PROCEDENCIA .

La actividad del Ministerio Pblico Fiscal en el proceso penal

debe integrarse dentro de los lmites que establece la garanta del debido
proceso legal, en tanto corresponde a este rgano la obligacin de actuar en
defensa de la legalidad y el efectivo cumplimiento del debido proceso (artculo
18 de la Constitucin Nacional y 25, incisos a) y h) de la Ley N 24.946).
Dichas prescripciones legales son las que determinan que su
intervencin deba regirse, sobre la base de nuestro actual sistema procesal, en
funcin de un principio bsico de objetividad. Esto es, en otras palabras, una
exigencia que impone a los representantes del Ministerio Pblico Fiscal orientar
su actividad funcional a la preservacin y vigencia del estado de derecho,
siendo la excusacin y recusacin los instrumentos que permiten asegurar
acabadamente con esta funcin.

Como seala Maier en la construccin del Estado de Derecho

que se desarroll con punto de partida en la revolucin francesa el ministerio
pblico fue construido como rgano objetivo e imparcial con la tarea de
colaborar en la averiguacin de la verdad y actuar el derecho penal material,
con la obligacin de proceder tanto en contra como a favor del imputado, como
custodio de la ley (
El Ministerio Pblico: un adolescente? En El Ministerio
Pblico en el Proceso Penal, ed. Ad-Hoc)
En orden a lo sealado, es que corresponde apuntar que las
causales previstas en el artculo 55 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin no
permiten agotar todos los supuestos de excusacin y recusacin de jueces y
fiscales.
Por esta razn, es que deben darse por reproducidos aqu los
lineamientos fijados por la doctrina autorizada en los que se destaca la
imposibilidad material de acotar en una enumeracin taxativa las causales de
inhibicin o recusacin de magistrados (ver, por todos, Maier, Julio B.
Derecho
Procesal Penal
, Tomo II, Parte General, Sujetos Procesales, Ed. Del Puerto,
Buenos Aires, 2003, pp. 566 y siguientes). En definitiva, existen numerosos
supuestos no establecidos en el ordenamiento procesal con la capacidad de
afectar el debido proceso legal.
Este es el criterio adoptado por la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin en el caso "Llerena", oportunidad en la que el Mximo Tribunal
sostuvo que "si bien las causales de recusacin deben admitirse en forma
restrictiva (Fallos: 310:2845 y sus citas) esta interpretacin no puede llegar a
tornar ilusorio el derecho de los procesados si resulta contraria a la garanta
constitucional del debido proceso" (Fallos: 328:1491). Es tambin, por otra
parte, la interpretacin que ha mantenido la propia Procuracin General de la
Nacin en el dictamen del caso
Zenzerovich
, al considerar que
la
enumeracin hecha en la ley no reviste esas caractersticas [de taxatividad e
interpretacin restrictiva] sino que debe permitirse a los interesados demostrar
la existencia de un temor razonable por la posible parcialidad de un juez [en
este caso temor razonable por la posible falta de objetividad del Fiscal],
apoyado en razones analgicas que fundan seriamente su pretensin" (Fallos
322: 1941).

Mi calidad para plantear la recusacin surge del hecho de

haber sido indicado en el escrito denominado
denunciacomo partcipe de lo
que lo que all se deca, y de ah proviene mi inters en asegurar el
cumplimiento de toda circunstancia que influya en lo que debe ser un debido
proceso, que asegure el derecho de defensa.
Es en el marco de estas consideraciones que se exponen, en lo
sucesivo, las circunstancias de hecho que brindan sustento a la recusacin
planteada por esta parte.

III. FUNDAMENTOS.

A) La imputacin a la titular de la Procuracin del Tesoro.

El Fiscal General Germn Moldes denunci a la Procuradora

del Tesoro de la Nacin, doctora Angelina Abbona, junto a los doctores Pedro
Diez y Javier Pargament, por haber presentado ante el Juez Daniel Rafecas
documentacin del Estado Nacional que refutaba la tesis de la denuncia
formulada por el doctor Alberto Nisman.
La denuncia se ciment sobre la tesis de que la titular de dicho
organismo haba incurrido en el delito de malversacin de caudales pblicos,
alegndose un supuesto exceso en las facultades que le son conferidas para la
defensa del Estado Nacional.
El contenido y razonabilidad de esta denuncia no es materia de
esta presentacin. Corresponder a los magistrados intervinientes en esas
actuaciones evaluar su sustento y viabilidad.
Sin perjuicio de ello, en lo que atae a esta parte, se trata de un
hecho que sin lugar a dudas conmueve sensiblemente la participacin del
funcionario del Ministerio Pblico Fiscal en este proceso. En efecto, la
documentacin aportada por la Procuracin del Tesoro de la Nacin tiene, a
juicio de esta defensa, un valor trascendental en la evaluacin del caso y el

desistimiento dictado por el juez instructor: con ella se pone de relieve de modo
manifiesto que la denuncia formulada por Nisman no reviste delito alguno.
En lo que aqu interesa, esta denuncia hace visible entonces un
inters particular del doctor Moldes por objetar y descalificar documentacin de
vital importancia para esta defensa. Pone a las claras la prdidade objetividad
en el caso, y resiente, definitivamente, su rol como representante del Ministerio
Pblico Fiscal al momento de analizar el recurso impetrado por el Fiscal
Pollicita. Resulta evidente que la denuncia incoada por el Fiscal General
Moldes

condiciona

de

forma

directa

la

apreciacin

objetiva

de

la

documentacin oportunamente aportada por el Estado Nacional.

En punto a lo anterior, y de acuerdo a lo que se desprende de
informacin proporcionada por medios periodsticos, resultan sumamente
ilustrativas de la prdida de objetividad las referencias que hiciera en su
denuncia contra la doctora Abbona. En efecto, el Fiscal General que por la
presente se recusa expuso:
Advierto que la actuacin de Abbona, Diez y
Pargament import una suerte de ostentacin superflua de compromiso
militante
. En idntico tono descalificatorio, desestim la validez de la
documentacin aportada expresando que "Tal vez simplemente fue un
exceso entusiasta derivado de la devocin personal por alguno de los
implicados", y que " La admiracin incondicional por las personas que
detentan las investiduras es un derecho legtimo pero compete nicamente
a

los

particulares".

( 0)http://www.lanacion.com.ar/1771046-denuncian-a-la-

procuradora-del-tesoro-por-malversacion-de-caudales-publicos.
disponible

en

Tambin

http://www.infobae.com/2015/02/24/1628891-denunciaron-la-

procuradora-del-tesoro-el-delito-peculado
Estas afirmaciones, no hacen otra cosa que reafirmar la
posicin que asumi el Fiscal Moldes respecto a esta documentacin y, en
definitiva, al trmite de las actuaciones, circunstancia que por ssola amerita su
apartamiento.

B) Manifestaciones pblicas del doctor Germ n Moldes

sobre la denuncia presentada por el Fiscal Nisman.

Es de pblico conocimiento que el Fiscal Germn Moldes fue

uno de los funcionarios de Ministerio Pblico Fiscal que estuvo a cargo de la
convocatoria y promocin de la marcha en homenaje al fallecido doctor Nisman.
Sobre este punto, y como cuestin preliminar, es preciso
resaltar que esta defensa no tiene ningn inters en objetar un hecho que
pretendi honrar la memoria de un colega. Sin perjuicio de las posibles
connotaciones polticas que rodearon este suceso, no se pretende poner en
cuestin su intencionalidad o legitimidad.
Con todo, no parece posible deslindar el acto del 18 de febrero
pasado de las circunstancias que rodean la denuncia efectuada por el Fiscal
Nisman y que, en definitiva, motivaron la formacin de la presente causa. La
relacin entre denuncia de Nisman y la denominada
marcha de los fiscalesha
sido puesta de manifiesto de manera explcita por el doctor Moldes. En
declaraciones periodsticas, el Fiscal General se present como activo
organizador de la marcha y seal:
Nosotros estamos rindiendo un tributo a
la memoria de un colega, al que yo no conoc, que muri injustamente a
raz de un acto de coraje con una denuncia que el radic

https://www.youtube.com/watch?v=5g0wYU7GAr8)
De este modo, el propio doctor Moldes afirma que el tributo de
cuya organizacin l form parte fue a un Fiscal muerto a raz de una denuncia
que el mismo Fiscal Moldes califica como un acto de coraje, lo cual,
indudablemente, expresa la opinin previa que ya tiene el Fiscal Moldes sobre
la denuncia presentada por Nisman.
En este mismo sentido, en declaraciones al diario La Nacin, el
Fiscal Moldes seal:
Es imposible separar la muerte de Nisman de la
denuncia previa que haba presentado contra la presidenta Cristina
Kir chner y de la presentacin que al da siguiente de su muerte iba a hacer
en el Congreso. Es una secuencia que se explica por s sola que fue una
muerte poltica. A Nisman no lo mataron por una deuda de juego, ni fue un
motochorro
. (Domingo 15 de febrero de 2015. La muerte del fiscal / Polmica
por la marcha del silencio).

En la misma nota se lee que Alberto Nisman tuvo valor al

presentar una denuncia y ese coraje le cost la vida.
Su muerte fue poltica y
nosotros marcharemos en silencio, como seal de congoja. No alentamos
expresiones ni en favor ni en contra del Gobierno, sino silencio en seal de
homenaje", afirm el fiscal ante la Cmara Federal portea, Germn Moldes,
uno de los funcionarios que se pusieron al frente de la marcha del 18-F.
Asimismo que
No sabamos cmo rendirle tributo a un colega. Nisman
demostr tener mucho coraje cuando radic una denuncia en un tema que,
hasta ahora, haba sido tab. Y ese acto de valor le cost la vida. La muerte de
Nisman fue injusta
.
No corresponde a esta parte analizar las razones que pudieron
llevar al doctor Moldes a formular tal asociacin. Lo nico que se puede derivar
con certeza de sus declaraciones es que su percepcin respecto de la
denuncia ha perdido, sin lugar a dudas, la objetividad que debe exigrsele en
este caso como Fiscal General ante esta Excma. Cmara.
En otra entrevista expresaba
a m lo que me parece es que
hay un sentimiento extendido no solamente aqu sino si uno lee los diarios del
mundo, que dice que el Gobierno tiene una dosis alta de responsabilidad
en esta muerte, yo no s si directa o indirecta, si por accin, si por omisin,
si por torpeza, si por descuido, si por ineptitud, no lo s.Pero s s que
dentro de esa responsabilidad que el pblico en general le asigna al
Gobierno, la Procuracin General de la Nacin tiene una participacin
cuantiosa, enormesi un fiscal denuncia a la Presidente de la Repblica,
a su canciller, a su diputado estrella, a una secundaria galera de tristes
personajes de sainete, que si usted quiere despus m s tarde los
analizamos, y no se incrementa la proteccin, no se toman las medidas
efectivas que eviten que ocurran hechos como los que han sucedido,
bueno, evidentemente me

parece que algo

est

mal(Link

audio:

http://www.goear.com/listen/67e3a05/moldes-miedo-radio-america-7-2-2015moldes).
El 9 de febrero pasadose refera a
uno de los diputados
estrella que son el sostn del gobierno en el congresopara hacer referencia a

las personas denunciadas por Nisman. Que

la muerte de Nisman fue una
muerte poltica, y en toda muerte poltica el gobierno tiene responsabilidad ()
deban cuidarlo y no lo cuidaron, deban cuidarlo sobre todo en el momento
que corra mayor peligro que es cuando denunci a la Presidenta
. (Link al
video: http://videosenred.info?v=54f868fa9f7c8)

C) Otras circunstancias.
La Asociacin Memoria Activa denunci al Fiscal Moldes ante
la Procuracin General de la Nacin por su actuacin en la causa por
encubrimiento que tramita ante el Juez Lijo, al constatar que el Ministerio
Pblico Fiscal no haba interpuesto la apelacin contra una decisin de
sobreseimiento, se comunicaron con el fiscal a cargo de la Unidad Fiscal
Especial A.M.I.A., Alberto Nisman, quien manifest que an quedaba la
oportunidad de adherir a los recursos de las querellas.
El 21 de Mayo de 2013, cuando la Sala
ad hocde la Cmara
Federal notific a las partes su intervencin y fij fecha para la audiencia, los
integrantes de Memoria Activa se volvieron a comunicar con Nisman para
verificar si el Ministerio Pblico Fiscal haba adherido a los recursos. En esa
oportunidad, tal como consta en la mencionada denuncia, Nisman respondi
que se haba comunicado con Moldes, a quien defini como el
fiscal
naturalde la causa, quien le inform que comparta la decisin de
sobreseer a los imputados y que por lo tanto, no haba tampoco posibilidad
de adherir alrecurso. Ello demostr a todas luces la falta de voluntad del
fiscal Moldes de impulsar la accin en la causa del encubrimiento.
Es importante destacar que esta conducta de Moldes se
produjo a pesar de que la sala ad hoc de la Cmara Federal haba ordenado al
juez de instruccin profundizar la investigacin contra varios de los imputados
sobresedos.
La denuncia tambin destaca que el MPF liderado por Moldes
era la nica parte que no concurra a las audiencias ante la Cmara Federal
para sustentar las cuantiosas incidencias impulsadas sistemticamente por las
defensas. En este sentido, el fiscal Nisman argument a Memoria Activa que

para enviar a sus secretarios a las audiencias tambin requera de una

autorizacin del Fiscal General Moldes.
Estos hechos son una clara muestra de la intencionalidad del
Fiscal General Moldes de entorpecer y evitar el avance de la investigacin y
juzgamiento del verdadero encubrimiento del atentado. En esta voluntad, como
se explic, resulta funcional el impulso de la desestimada denuncia del fiscal
Nisman.

Es por todo lo expuesto precedentemente que solicitamos la

recusacin del Fiscal General para que intervenga en las presentes
actuaciones.

IV. - PETITORIO. Por todo lo expuesto, solicita:

a) se tenga por presentada, en legal tiempo y forma, el
presente planteo de recusacin, conforme las previsiones de los artculos 55 y
71 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin.
b) oportunamente se haga lugar a la recusacin deducida
respecto de Fiscal General.

Tener presente y proveer de conformidad a lo solicitado,

ES JUSTO

OTROSI DICE:
Para el hipottico supuesto que V.E. no haga lugar a la
recusacin impetrada, se deja planteada reserva para:
a) promover recurso extraordinario por afectacin de las
garantas constitucionales de defensa en juicio y al debido proceso (arts. 18 y

19 CN) y por arbitrariedad ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin

(artculo 14 de la Ley 48);
Tenerlo presente,

TAMBI N ES JUSTO