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Divorcio

El divorcio (del latn divortium) es la disolucin del matrimonio, mientras que, en un sentido
amplio, se refiere al proceso que tiene como intencin dar trmino a una unin conyugal. En
trminos legales modernos, el divorcio fue asentado por primera vez en el Cdigo Civil
francs de 1804, siguiendo por cierto aquellos postulados que vean al matrimonio como una
verdadera unin libre (para contraerlo basta el acuerdo libre de los esposos), y al divorcio
como una necesidad natural; en este sentido, el divorcio moderno nace como una
degeneracin de un matrimonio vincular cristiano, siguiendo la lgica de la secularizacin de
ste, teniendo por cierto races provenientes del Derecho Romano.
El divorcio se diferencia de la separacin de hecho en que, dependiendo del ordenamiento
jurdico de cada pas, puede tener o no algunos efectos jurdicos; por ejemplo para los casos
de Chile esta situacin fctica es una de las causales para solicitar la declaracin de divorcio.
Respecto a la separacin legal en tanto, sta s es reconocida legalmente en
diversos ordenamientos jurdicos, teniendo en consecuencia un mayor nmero de efectos
jurdicos que la separacin de hecho, aunque a diferencia del divorcio, no pone trmino al
matrimonio.
Por otro lado, no se debe confundir con la anulacin del matrimonio, que no es ms que el
declarar que el matrimonio nunca existi, y que no solo se encuentra normado en el
ordenamiento de algunos pases, sino que, adems, se encuentra regulado en el derecho con
larga data.
Al ao 2011, solo las Filipinas y Ciudad del Vaticano no permiten el divorcio en su
ordenamiento. Por otro lado, recientemente Malta ha votado a favor de su inclusin a travs
de un referndum no vinculante realizado en el mes de mayo de 2011, aprobndose
posteriormente su legalizacin en el Parlamento durante el mes de julio; as, despus
de Chile (que la aprob en 2004), Malta se transforma en el ltimo pas que la ha legalizado.
En el Congreso de Filipinas en tanto, se ha iniciado a fines del primer semestre de 2011 un
debate en torno a una potencial ley que la anexase en su ordenamiento jurdico.

Causas del divorcio


Causas psicosociales y econmica
Diversas investigaciones se han abocado a tratar de determinar cules podran ser las
variables que presentan un mayor riesgo de divorcio, aunque no necesariamente se puede
presumir que son aquellas las causales directas de ste. Entre estos factores, se pueden
mencionar: matrimonios a corta edad, pobreza, desempleo, bajo nivel educacional,
convivencia con otra (o la misma) pareja antes del matrimonio, tener un hijo o hija antes del
matrimonio ya sea propio (de ambos) o de alguno de los contrayentes, diferencias raciales,
tener un historial de otros matrimonios anteriores, divorcio en la familia de origen, entre otros.
Otras investigaciones indican que una de las potenciales causas en el incremento de las tasas
de divorcio ha sido el cambio de roles dentro del matrimonio, principalmente asociado a la
incursin de las mujeres en el mercado laboral gracias a crecientes oportunidades en
educacin y empleo en conjunto con polticas ms activas de inclusin, indicndose que en
muchos casos, la relacin entre un mayor nmero de horas dedicadas al trabajo y la
probabilidad de divorcio es ms fuerte en aquellas familias de ingresos medios y en las que
el marido desaprueba el trabajo de la esposa, o bien, en las que el marido trabaja menos
horas que la esposa haciendo que la interaccin de pareja disminuya, especialmente en el
caso de los primeros aos del matrimonio. . Por otro lado, y respecto a la independencia
lograda por la mujer al acceder al mundo del trabajo, varias investigaciones aluden a la
existencia de una dbil relacin con la probabilidad de divorcio.

Causas bastante ms raras pero a veces no menos frecuentes son el ronquido insoportable
de uno de los cnyuges ,falta de higiene personal, adicciones a distracciones, poltica,
deportes o hobbies.

Causas jurdicas
Segn el ordenamiento jurdico de cada pas, las causas de divorcio pueden ser varias, entre
las que se pueden mencionar el mutuo disenso, la bigamia, existencia de alguna
enfermedad fsica o mental que ponga en riesgo la vida del otro cnyuge, la violacin de los
deberes inherentes al matrimonio, abandono malicioso, entre otros.
Por ejemplo, dentro de las causas del rompimiento matrimonial que estn en el Cdigo Civil
de Puerto Rico, se encuentran: la primera es por la muerte de uno de los cnyuges; la
segunda, si el matrimonio se declara nulo y la ltima por el divorcio legalmente obtenido y
tambin si existe agresin hacia la pareja. Se obtiene el divorcio si hay adulterio, si uno de los
cnyuges es condenado por un delito grave, por embriaguez habitual o uso constante morfina
o cualquier otro narctico. Trato cruel o injurias graves, abandono por un trmino mayor de un
ao, disfuncin erctil permanente sin solucin presentada despus del matrimonio. El conato
del marido o de la mujer para corromper a sus hijos o prostituir a sus hijos, la propuesta del
marido para prostituir a su mujer, la separacin de ambos cnyuges por un periodo de tiempo
sin interrupciones de ms de dos aos y la enfermedad mental incurable de los cnyuges
sobrevenida despus del matrimonio, por un periodo de ms de siete aos, cuando impida
gravemente la convivencia.

La familia y el divorcio
El divorcio no es el problema, sino el resultado de un conjunto de inconvenientes,
desavenencias y problemticas vividas en el contexto del matrimonio que puede radicar con
uno u ambos cnyuges, catalogndose por un sinnmero de investigadores como el segundo
proceso ms estresante durante la edad adulta, inmediatamente despus de la muerte de uno
de los cnyuges.
Algunos autores, tomando como elemento de anlisis al adulto divorciado que es padre y/o
miembro de la familia, indican que el divorcio es el gran responsable de las profundas
alteraciones que sufre el sistema familiar post divorcio, obligando a sus subsistemas a
reorganizarse estructuralmente; en efecto, para el caso de los hijos/as por ejemplo, se seala
que la capacidad que estos tienen respecto a su funcionamiento adaptativo dependen no solo
de las caractersticas del sistema familiar existente durante el matrimonio, sino que tambin de
las relaciones co-parentales que se dan despus de finalizado el proceso de divorcio.
Por otro lado, varias investigaciones afirman que el proceso de divorcio impactara en el
bienestar de los nios/as, pudindose asociar a algunos problemas que stos externalizan,
tales como comportamientos agresivos o tendencia a quebrar reglas, mientras que a nivel
interno, con problemas de ansiedad y depresin.

Tramitacin genrica de divorcio ante juzgado o


autoridad judicial
Divorcio administrativo
Las sentencias solo pueden ser dictadas por autoridad jurisdiccional, sin embargo, en algunos
casos expresamente determinados por la ley, se otorga a otra autoridad la facultad para

declarar disuelto un vnculo matrimonial. (Nota: en qu legislaciones se autoriza que una


autoridad distinta a un juez, pueda declarar el divorcio). Para que la autoridad pueda declarar
el divorcio los solicitantes deben ser mayores de edad, no deben tener hijos y de comn
acuerdo deben haber liquidado la sociedad conyugal, si se hubiesen casado bajo ese
rgimen.

Divorcio voluntario
Dicho procedimiento de divorcio por mutuo consentimiento, se distingue del necesario, en
virtud de requerir el consentimiento de ambos cnyuges ya que se promueve de manera
unilateral, se promueve sin el consentimiento del otro cnyuge, su objeto es demostrar la
causal de divorcio necesario, propuesta como materia de la acreditacin, al efecto de los
mximos tribunales.
En la mayor parte de los ordenamientos jurdicos se contemplan alguno de los siguientes

tipos de divorcios:
Divorcio por mutuo consentimiento
Es la disolucin del vnculo matrimonial que se obtiene gracias a una sentencia judicial que
pone fin a un procedimiento, el cual se inici por una solicitud en la que ambos cnyuges
estuvieron de acuerdo en realizar y han cumplido con todos los requisitos legales que la ley
marca para lograr se dicte sentencia.
Procedimiento genrico: Estando de acuerdo ambos cnyuges comparecen o se presentan
(por escrito o de forma personal y verbal dependiendo de cada legislacin) ante la autoridad
judicial competente (normalmente un juez familiar) y solicitan se decrete en sentencia
definitiva el divorcio, por lo que, una vez que los cnyuges realizan todos los pasos legales,
obtienen la sentencia de divorcio.
Desde el 22 de febrero de 2013 el Divorcio por mutuo consentimiento, o divorcio de mutuo
acuerdo, puede estar libre de pago de cualquier tasa judicial, a diferencia de los divorcios
contencioso (Nota: Dnde?).
Divorcio sin el consentimiento de alguna de las partes
Siempre y cuando tenga sustento en alguna de las causales que el ordenamiento jurdico del
respectivo pas o estado mencione.
En general, es la disolucin del vnculo matrimonial que se obtiene gracias a una sentencia
judicial que pone fin a un procedimiento el cual inici por la peticin o demanda de uno de los
cnyuges en la cual dicho cnyuge solicitante sin el consentimiento del otro pide al Juez la
terminacin del vnculo matrimonial y la peticin o demanda tiene apoyo en hechos que la ley
considera como suficientes para que se otorgue el divorcio (causales de divorcio)".
En algunos pases o localidades de diversos pases este es conocido como divorcio
necesario . Para solicitar al Juez que se decrete el divorcio necesario, es requisito que el
cnyuge solicitante pruebe que su esposo o esposa ha realizado o incurrido en hechos que la
ley marca como suficientes para que opere el divorcio.
Las causales de divorcio de cada pas varan en funcin de su propio ordenamiento jurdico,
pudindose encontrar:

Violencia intrafamiliar (lesiones, injurias, violencia psicolgica o fsica).

Adicciones que afecten al ncleo familiar o a alguno de sus integrantes (Ejemplo


adiccin a drogas, juegos, etc).

Ser sentenciado a pena corporal por delito grave que no alcance el beneficio de
libertad bajo caucin o fianza.

Adulterio.

Bigamia.

Incitar u obligar a cualquier integrante a cometer un delito.

Conductas que ponen en peligro la integridad fsica o psicolgica de cualquiera de los


integrantes de la familia.

Abandono injustificado del hogar.

Infecciones de transmisin sexual incurables.

Falta de cumplimiento intencional a las obligaciones alimentarias.

Delito cometido en contra de uno de los cnyuges o de los hijos.

Cese de la convivencia. En Chile, para solicitar este tipo de divorcio, la ley exige que
los cnyuges hayan cesado su convivencia comn, al menos hace tres aos. Algunas de
las causales previamente enumeradas, dan lugar al denominado Divorcio por Culpa o
Culposo.
Divorcio exprs
En algunas partes del mundo, como Espaa y la Ciudad de Mxico, existe otra modalidad de
divorcio que es unilateral o sin causa o incausado, que no requiere del consentimiento de
ambos cnyuges, ni la expresin de una causa concreta que lo justifique o se tenga que
probar en juicio, para que el juez de lo familiar decrete la disolucin del matrimonio en el corto
plazo. Esto ha motivado que a menudo se le denomine divorcio exprs (tambin divorcio
express).
En el caso especfico de la reforma en la Ciudad de Mxico, donde el trmino jurdico es
divorcio por mutuo consentimiento, primero se decreta el divorcio y despus se tramitan uno o
ms expedientes para la resolucin de los temas relativos a la patria potestad, la guarda y
custodia de los menores, la pensin alimenticia, el derecho de convivencia o visita, la particin
de bienes, y en su caso, la compensacin a favor del cnyuge que se haya dedicado
prioritariamente a las labores del hogar y a la crianza temprana de los hijos, todo lo cual puede
llevarse varios meses o aos ms.

Sentencia de divorcio
Los puntos que comnmente decreta una sentencia de divorcio judicial son:
1. Disolucin del vnculo matrimonial y en consecuencia la aptitud de los divorciados para
contraer nuevas nupcias.

2. Las medidas adicionales que decreta el juez de familia como son:

Si existe o no, y en qu porcentaje, una pensin de alimentos, que deber pagar el


padre a la madre o viceversa en favor de sus hijos. Nuestra sociedad ha ido
cambiando y en muchas localidades los roles de vida tambin han evolucionado y
las mujeres son un pilar en la manutencin econmica del hogar, al grado que en
algunos casos se han convertido en las proveedoras de las finanzas de la familia
dejando a los hombres el rol de supervisin de hogar y educacin de hijos, motivo
por el cual de forma ms repetitiva a los hombres, que tienen el cuidado personal
de sus hijos, la autoridad judicial les otorga el derecho de que la mujer les pague
una pensin alimenticia y de igual forma ms reiteradamente nos encontramos
con casos en los cuales los hijos concebidos se quedan bajo la guarda y custodia
del padre.

Reparticin de bienes que se adquirieron durante el matrimonio. En la mayora de


las legislaciones, los bienes obtenidos o adquiridos durante el matrimonio
pertenece por igual a ambos cnyuges (excepto en las legislaciones que se
contempla el matrimonio bajo el rgimen de separacin de bienes o el rgimen de
participacin en los gananciales), no as los bienes provenientes de herencias que
pertenecen enteramente al cnyuge que los recibiera o las donaciones. Sin
embargo en algunas legislaciones se permite las capitulaciones
matrimoniales o acuerdos prenupciales donde los cnyuges pueden determinar
todo tipo de cuestiones inherentes a los bienes anteriores al matrimonio y tambin
a los obtenidos con posterioridad, inclusive hasta se suelen
establecer indemnizaciones ante una eventual ruptura del vnculo que los una.

Situacin jurdica de los padres en relacin a los hijos, dentro de lo que


encontramos:

A qu progenitor le corresponde la guarda y custodia del o los menores (aunque


puede ser compartida).

Establece la forma de convivencia que tendr con sus hijos la madre o el padre
que NO tiene la guarda y custodia.

Las obligaciones que cada progenitor tendr que cumplir respecto de la


manutencin alimentaria de los hijos (pensin alimenticia). La sentencia judicial de
divorcio fija si el padre o la madre o ambos aportarn econmicamente para
solventar las necesidades alimentarias de los hijos, y fija de igual forma qu
porcentaje o qu importe deber aportar el deudor alimentario. Por pensin
alimenticia la mayora de las legislaciones mundiales contempla que la integran la
comida, vestido, estudios y esparcimiento.

Respecto de la pensin alimenticia, esta puede ser efectiva hasta tanto los hijos cumplan
la mayora de edad, que segn la legislacin de cada pas- puede ser a los 18 o a los 21
aos, momento en el cual los cnyuges dejan de tener la obligacin legal de mantenerlos
econmicamente. Esta obligacin, en muchos casos, no se extingue si el hijo tiene algn
padecimiento fsico o mental que le impidiera mantenerse por sus propios medios o
necesita la manutencin para proseguir con sus estudios. Por el contrario, puede
extinguirse antes de las edades mencionadas si el menor fuera emancipado por sus
padres.

Divorcio y nulidad matrimonial


El divorcio se diferencia de la nulidad matrimonial en que el primero es la disolucin
(Hassan) del vnculo vlidamente contrado mientras que la nulidad es la declaracin de
con efectos retroactivos de que nunca hubo matrimonio. La nulidad matrimonial civil viene
regulada en el Art. 73 del Cdigo Civil (Nota: de qu pas) segn el cual es nulo,
cualquiera que sea la forma de su celebracin:
1. El matrimonio celebrado sin consentimiento matrimonial.
2. El matrimonio celebrado entre las personas a que se refieren los artculos 46
(menores o ya casados) y 47 (parientes y afines).
3. El que se contraiga sin la intervencin del Juez, Alcalde o funcionario ante quien
deba celebrarse, o sin la de los testigos.
4. El celebrado por error en la identidad de la persona del otro contrayente o en
aquellas cualidades personales que, por su entidad, hubieren sido determinantes
de la prestacin del consentimiento.
5. El contrado por coaccin o miedo grave.
En el caso de la nulidad eclesistica son muchas otras las causas que pueden hacer nulo
el matrimonio ante la Iglesia catlica, como la inmadurez, las adicciones u otros trastornos
o excluir alguna propiedad esencial del matrimonio.

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