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FACULDADE DE DIREITO
PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO
CURITIBA
2010
CURITIBA
2010
BANCA EXAMINADORA
__________________________________________________
Prof. Dr. Srgio Cruz Arenhart
Universidade Federal do Paran
__________________________________________________
Prof. Dr. Luiz Guilherme Marinoni
Universidade Federal do Paran
__________________________________________________
Prof. Dr. Daniel Francisco Mitidiero
Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul
AGRADECIMENTOS
RESUMO
O tratamento das pequenas causas foi se destacando durante muito tempo no mundo. Aps o
Projeto Florena de Acesso Justia, estas pequenas causas ficaram ainda mais em evidncia,
ficando clara a necessidade de criao de instituies e procedimentos especficos para o
tratamento destas. Em muitos pases foram criados procedimentos especiais ou at mesmo cortes
especiais para o tratamento destas causas de reduzido valor econmico. No Brasil no foi
diferente. Com as influncias de outros pases, os juristas brasileiros preocuparam-se em
conceder tratamento diferenciado a estas causas especiais. Ento, primeiramente criaram-se os
Conselhos de Conciliao e Arbitragem em alguns estados brasileiros. Posteriormente, com a
edio da lei 7.244/84 foram institudos, em um maior nmero de estados os juizados de
pequenas causas, que aps franca evoluo e determinao constitucional, vieram a ser
substitudos pelo Juizados Especiais, criados pela lei 9.099/95. Tais juizados visam ampliar o
acesso justia de forma a dar atendimento s causas que at ento ficavam excludas da
apreciao do Poder Judicirio. Uma das caractersticas destes Juizados Especiais a dispensa,
em muitos casos, da assistncia de um advogado s partes. Esta peculiaridade por um lado amplia
e facilita a postulao dos direitos, porm, por outro acaba gerando um sem nmero de
problemas, devido a esta inexistncia de assistncia tcnica na postulao e defesa dos direitos.
Diante deste quadro de ausncia de advogados em determinadas causas e da necessidade de ser
mantido o objetivo de fazer dos Juizados Especiais um instrumento de efetivo acesso justia,
que se busca ampliar os poderes dos juzes togados, juzes leigos e conciliadores nos Juizados
Especiais, seja no momento da realizao do pedido, da defesa e da instruo do feito. Pensa-se
que somente desta forma, com uma nova atuao destes sujeitos processuais, uma atuao mais
ativa e comprometida, os Juizados Especiais podem de fato cumprir seu papel constitucional de
garantir o acesso justia.
Palavras-chave: Acesso Justia. Juizados Especiais Cveis Estaduais. Ampliao dos poderes
dos condutores do processo.
ABSTRACT
The treatment given to the small claims has been improving along the years in the entire world.
After the Florence Project of Access to Justice, this type of jurisdiction became more evident in
the judicial world, becoming obvious the need of new institutions and proceedings to this type of
action. In many countries special proceedings and even new Courts were created to treat claims
of low economic value. In Brazil wasnt different. With the influence of other countries, brazilian
authors concerned about giving a special treatment to the small claims. Firstly, the Counsel of
Conciliation and Arbitration were created in some States. After, with the enforcement of the
7244/84 rule, the Small Claims Courts were instituted and after constitutional evolution, this
Small Claims Courts improved to become the Juizados Especiais becoming a constitutional
right and having to be created in every state of Brazil. These Courts aim to enlarge the access to
justice in order to give jurisdiction to the claims that were being excluded of the Judicial body.
One of the characteristics of these Courts is the dismissal, in many cases, of a lawyer. This
peculiarity enlarges the possibility of access to justice but on the other hand creates new problems
due to the inexistence of legal help. Due to the absence of lawyers and the need to achieve the
aim to make the Small Claims Courts an instrument of an effective access to justice, there is the
need to extend the power of the judges and the conciliators, whether is for the plaintiff, or in
favor of the defendant or during the instruction of the case. Only in this way, with a new role of
the judicial parts, with a more active and compromised actuation, the Small Claims Court can, in
fact, accomplish its constitutional role of ensuring to everyone access to justice.
Key words: Access to Justice. Small Claims Courts. Extend the power of the judicial parts.
NDICE
INTRODUO............................................................................................................................. 12
1 OS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS ESTADUAIS BRASILEIROS ...................................... 15
1.1 A IDEIA DE TRATAMENTO ESPECIAL PARA AS PEQUENAS CAUSAS ............... 15
1.2 O TRATAMENTO DAS PEQUENAS CAUSAS EM OUTROS PASES........................ 15
1.2.1 Chile ............................................................................................................................. 16
1.2.2 Inglaterra....................................................................................................................... 17
1.2.3 Itlia .............................................................................................................................. 18
1.2.4 Mxico.......................................................................................................................... 20
1.2.5 Estados Unidos ............................................................................................................. 21
1.2.6 Uruguai ......................................................................................................................... 23
1.3 O TRATAMENTO DAS PEQUENAS CAUSAS NO BRASIL ........................................ 25
1.4 ORIGEM DO JUIZADO ESPECIAL ................................................................................. 25
1.4.1 Os conselhos de conciliao e arbitragem.................................................................... 26
1.4.2 Os juizados de pequenas causas ................................................................................... 28
2 A LEI 9.099/1995 ....................................................................................................................... 34
2.1 OS CONDUTORES DO PROCESSO NOS JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
ESTADUAIS ............................................................................................................................. 34
2.1.1 O juiz togado ................................................................................................................ 34
2.1.2 O juiz leigo ................................................................................................................... 36
2.1.3 O conciliador ................................................................................................................ 37
2.1.4 O rbitro........................................................................................................................ 40
2.2 PRINCPIOS DOS JUIZADOS ESPECIAIS ..................................................................... 43
2.2.1 Princpio da oralidade................................................................................................... 44
2.2.1.1 Princpio da identidade fsica do juiz .................................................................... 46
2.2.1.2 Princpio da concentrao...................................................................................... 48
2.2.1.3 Princpio da imediatidade ...................................................................................... 49
2.2.1.4 Princpio da irrecorribilidade das interlocutrias .................................................. 50
2.2.2 Princpio da simplicidade ............................................................................................. 51
2.2.3 Princpio da informalidade ........................................................................................... 51
12
INTRODUO
13
Por isso, busca-se com o presente trabalho demonstrar como os atuais Juizados Especiais,
por meio de uma atuao mais ativa dos condutores do processo, pode, de fato, tornar-se um
efetivo meio de garantir o acesso justia e no apenas passar uma iluso aos jurisdicionados.
Para tanto, o presente trabalho inicia-se com uma abordagem acerca da questo das cortes
especiais e procedimentos especiais criados para o tratamento destas pequenas causas em
alguns pases do mundo, experincias que certamente influenciaram na criao dos atuais
Juizados Especiais brasileiros.
Ainda no primeiro captulo trata-se da origem dos atuais Juizados Especiais dentro do
prprio Brasil, apresentando-se os Conselhos de Conciliao e Arbitragem e os Juizados de
Pequenas Causas criados pela lei 7.244/84, instituies que antecessoras da instituio em
comento.
No segundo captulo busca-se uma ampla exposio a respeito das disposies legais que
regulam os Juizados Especiais Cveis Estaduais contidas na lei 9.099/95. Neste captulo faz-se
uma abordagem dos sujeitos condutores do processo nos Juizados Especiais, dos princpios que
norteiam o procedimento e do procedimento propriamente dito. Alm de uma descrio do
contido na legislao, busca-se levantar questionamentos sobre algumas questes contidas na lei,
questionamento estes que trazem tona diversas situaes ensejadoras de debate.
Nos outros quatro captulos busca-se demonstrar a necessidade de uma participao mais
ativa dos condutores do processo nos Juizados Especiais, de forma a dar atendimento aos seus
objetivos.
Inicia-se no terceiro captulo uma abordagem acerca de alguns princpios processuais
importantes que necessitam de adequada interpretao a fim de que se legitime uma nova atuao
dos condutores do processo (conciliadores, juzes leigos e juzes togados). Alm disso,
demonstra-se a importante peculiaridade existente nos Juizados Especiais (dispensa de
advogado), que certamente servir de fundamento para a legitimao de uma atuao mais ativa
dos condutores do processo.
No quarto, quinto e sexto captulos demonstram-se de forma mais incisiva a necessidade
de uma atuao mais ativa, inclusive com a proposio desta maior atividade nas diversas
situaes previstas na lei.
14
O primeiro desses momentos em que se prope uma atuao mais ativa do condutor do
processo consiste no momento da elaborao do pedido que dar incio ao procedimento dos
Juizados Especiais. Tais proposies vm descritas no captulo quarto.
J no captulo quinto busca-se demonstrar especificamente como o condutor do processo
pode e deve ser mais ativo no momento do exerccio do contraditrio, a fim de que esta
importante garantia sirva a ambas as partes e seja adequadamente utilizada.
E, no sexto captulo demonstra-se a necessidade de maior atividade do condutor do
processo no momento da instruo, deixando clara a necessidade de uma ampliao dos poderes
dos condutores do processo neste momento.
Ainda no sexto captulo procura-se legitimar todas as atitudes propostas como uma forma
de se buscar dar atendimento a importantes direitos fundamentais.
Por fim, salienta-se que o presente estudo alm de buscar fundamentao em importantes
obras literrias buscou elementos tambm na praxe forense.
O autor do presente estudo realizou pesquisas de campo junto aos Juizados Especiais
Cveis de Curitiba. Durante trs meses acompanhou a realizao de audincias, de forma a colher
sensaes e impresses daqueles que operam esta importante instituio.
Alm disso, buscou junto aos conciliadores, juzes leigos e juzes togados respostas a
diversas indagaes, de modo a obter destes opinies a respeito de diversos assuntos. Ainda
colheu dados e opinies com o coordenador do sistema de Juizados Especiais no Paran.
Buscou o autor com a presente pesquisa, tambm calcada no empirismo, colher dados da
realidade que infelizmente nem sempre se encontram transcritos em livros.
Pensa o autor que em uma instituio como os Juizados Especiais, em que o contato com
as pessoas de suma importncia, no haveria como desenvolver um trabalho srio sem a
observao da realidade, que evidentemente exige uma pesquisa alm da literatura jurdica.
Dessa forma, entende o autor que pode colaborar, por meio do presente estudo, para que
os Juizados Especiais cumpram de fato os objetivos de sua criao, que convergem para um
mesmo ponto: garantir a todos adequado e efetivo acesso justia.
15
Antes de serem idealizados pela Constituio da Repblica de 1988 e criados pela lei
9.099/95, os Juizados Especiais Cveis da atualidade foram influenciados pela existncia de
cortes e procedimentos existentes dentro do prprio Brasil e em outros pases.
Portanto, mostra-se necessrio de forma breve demonstrar a influncia de outros pases na
criao dos atuais Juizados Especiais, bem como da evoluo destas cortes especiais dentro do
prprio Brasil.
16
1.2.1 Chile
17
Portanto, conclui-se que, no Chile, para as pequenas causas no existe propriamente uma
corte diferenciada, mas sim procedimentos diferenciados que visam simplificar e acelerar a
prestao jurisdicional.
1.2.2 Inglaterra
4 JACOB, I. H. Access to justice in England. In: CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. (ed.) Access to Justice:
a world survey. v. 1. book 1. Milan: Giuffr-Sijthoff, 1978, p. 417-478.
5 JACOB, I. H. Idem, p. 450.
6 JACOB, I. H. Idem, p. 451.
7 JACOB, I. H. Idem, ibidem.
18
1.2.3 Itlia
19
Na Itlia, como bem relatou Vincenzo Vigoriti13 no havia a previso de cortes especiais,
devido at mesmo a prpria vedao constitucional14.
Porm o mesmo dispositivo constitucional permite a criao de sees especializadas
dentro das cortes j existentes15. Dentre as cortes j existentes na Itlia16, duas destas procuram
tratar de forma especfica das pequenas causas. So elas a Preture e a Conciliatores, sendo assim
as cortes formadas por pretores e conciliadores17.
A corte dos conciliadores possua competncia para atuar naquelas causas que fossem
valoradas em at cinquenta mil liras ou cinquenta e nove dlares. J na corte dos pretores a
competncia ficava acima do valor da corte dos conciliadores limitadas em at setecentos e
cinquenta mil liras, ou oitocentos e oitenta e dois dlares18.
Portanto, dentro do sistema italiano j existiam cortes especializadas para causas de
pequenos valores. Seria como uma espcie de criao de varas especializadas para determinados
valores, como ocorria com alguns Tribunais de Alada brasileiros.
Nas cortes dos conciliadores e dos pretores, o procedimento possua algumas
caractersticas como: a) havia somente um juiz na corte, no havendo, portanto um juiz revisor
para a discusso das questes, como ocorre nos tribunais italianos; b) os prazos processuais eram
menores do que nas outras cortes italianas; c) havia mais poderes ao juiz, podendo este
demonstrar s partes falhas e irregularidades em suas peas; d) estes poderes mais amplos do juiz
13 VIGORITI, Vincenzo. Access to justice in Italy. In: CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. (ed.) Access to
Justice: a world survey. v. 1. book 2. Milan: Giuffr-Sijthoff, 1978, p. 649-686.
14 O art. 102 da Constituio Italiana veda a criao de cortes especiais, como bem explicita sua transcrio: La
funzione giurisdizionale esercitata da magistrati ordinari istituiti e regolati dalle norme sullordinamento
giudiziario. Non possono essere istituiti giudici straordinari o giudici speciali. Possono soltanto istituirsi presso gli
organi giudiziari ordinari sezioni specializzate per determinate materie, anche con la partecipazione di cittadini
idonei estranei all magistratura. La legge regola i casi e le forme della partecipazione diretta del popolo
allamministrazione della giustizia. ITLIA, Constituio. (1948) Costituzione della Repubblica Italiana.
Disponvel em <http://www.senato.it>. Acesso em: 18 dez. 2009.
15 Na Itlia, a reforma se deu pela criao de sees especializadas em matrias especficas, dentro da prpria
organizao funcional das cortes existentes. Alm das Cortes de Cassao e de Apelao, existem na Itlia os
Tribunais, as Pretorias e os Conciliadores. Esses dois ltimos so compostos por juzes singulares, que tm amplo
espao para interveno e, inclusive atribuies investigativas. Os advogados, nessas instncias, no so
obrigatrios; e estimulam-se a oralidade, a informalidade e a celeridade. No caso dos Conciliadores, diversamente
dos Pretores, o magistrado est obrigado a promover a conciliao na primeira audincia, aps a qual ela se torna
facultativa.VIANNA, Luiz Werneck. Et alii. A judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil. Rio
de Janeiro: Editora Revan, 1999, p. 163.
16 Caetano Lagrasta Neto descreve estas cortes: Corte de Cassao (competncia comum para questes civis e
criminais): a corte suprema da Nao; Cortes de Apelao (em nmero de 25); Tribunais (aproximadamene 150);
Preture (aproximadamente 1.000) e Conciliatori (aproximadamente 8.000). LAGRASTA NETO, Caetano. Obra
citada, p. 27.
17 VIGORITI, Vincenzo. Obra citada, p. 658.
18 VIGORITI, Vincenzo. Idem, ibidem.
20
existiam no mbito probatrio, com a possibilidade de requerimento de ofcio do juiz para o fim
de colher testemunhos; e) a possibilidade de comparecimento perante estas cortes sem a presena
de um advogado f) havia a obrigao da tentativa de conciliao das partes, por parte dos
conciliadores, aos pretores esta tentativa era facultativa19.
Sendo assim, denota-se que na Itlia dentro de sua prpria organizao judiciria, havia
certa preocupao na simplificao e acelerao de procedimentos para determinadas causas
especiais.
1.2.4 Mxico
No Mxico, de acordo com o que relatou Jos Ovalle Favela20 existiam os juizados de
paz, assemelhando-se figura dos Juizados Especiais. Alguns princpios so descritos em seu
funcionamento, como o da informalidade, oralidade e concentrao de atos. Alm disso, havia
amplos poderes ao juiz na instruo probatria21.
A parte para ingressar neste juizado formulava seu pedido, que poderia ser escrito ou oral.
Aps ser chamado, o ru possua trs dias para comparecer a esta corte.
O processo se desenvolvia somente em uma audincia na qual que se apresentavam as
provas e as alegaes da defesa, para o juiz proferir a deciso. No havia a previso de recurso de
apelao, mas existia a previso de outro recurso, denominado juzo de amparo dirigido s cortes
federais22.
Com relao limitao dos valores existia a previso de um teto no valor de duzentos e
cinquenta dlares.
21
Outra situao interessante que nestes juizados de paz o juiz poderia ser qualquer
cidado com ttulo de bacharel em direito23. Tal figura, como se ver adiante se assemelha ao juiz
leigo existente nos Juizados Especiais brasileiros.
Quanto representao por advogado, esta se mostrava facultativa, sendo obrigatria
apenas nos casos que envolviam questes criminais ou de famlia, nesta ltima no caso de uma
das partes comparecer com advogado24.
Nos Estados Unidos devido grande diversificao nos casos postos apreciao do
Poder Judicirio tambm se pensou na especializao das cortes. E isso tambm ocorreu com
relao s pequenas causas, sendo criadas cortes especiais para estas, as denominadas small claim
courts, como bem descreveram Earl Johnson Jr. e outros, no relatrio sobre o acesso justia nos
Estados Unidos para o Projeto Florena25.
Quando de sua criao no havia uma total uniformidade entre elas, vez que foram criadas
em diversos estados norte-americanos. Mas em todas elas o objetivo era a adoo de um
procedimento simplificado pautado pela informalidade, o que representava uma maior facilidade
s partes na luta pelos seus direitos26.
Alm disso, existiam limites de valor para a propositura de demandas nestas small claim
courts, limites estes que variavam de estado a estado, ficando entre cem dlares e mil dlares27.
23 O Juiz de Paz mexicano pode ser qualquer cidado, com ttulo de bacharel em Direito inexigveis idade mnima
ou experincia profissional, designado pelo Tribunal Superior de Justia, atravs do Pleno. LAGRASTA NETO,
Caetano. Obra citada, p. 53.
24 Although under Mexican procedural law assistance by counsel is not mandatory in civil proceedings, in this type
of dispute if one party hs a lawyer, the other party must then either retain counsel or receive the assistance of a
lawyer requested by the court itself. FAVELA, Jos Ovalle. Obra citada, p. 774.
25 JOHNSON JR, Earl. Et alii. Access to justice in United States: the economic barriers and some promising
solutions. In: CAPPELLETTI, Mauro; GARTH, Bryant. (ed.) Access to Justice: a world survey. v. 1. book 2.
Milan: Giuffr-Sijthoff, 1978, p. 913-1023.
26 JOHNSON JR, Earl. Idem, p. 935
27 JOHNSON JR, Earl. Idem, ibidem.
22
Em algumas destas cortes era possvel a representao por advogados. Porm, tal
representao no era obrigatria, mas sim mera faculdade da parte. J em outras cortes,
dependendo do Estado em que estivesse instalada esta representao era vedada.
A informalidade acima alinhada como norte do procedimento destas cortes especiais
tambm aparecia em destaque no momento da produo e requerimento das provas, o que
acabava enaltecendo o papel do juiz.
O procedimento, como dito, era simples, no havendo uma petio inicial propriamente
dita. A parte autora narrava os fatos que eram transcritos pelo secretario da corte. Devido
informalidade do procedimento, no haveria como se exigir uma petio inicial para dar incio a
este procedimento.
Em alguns estados permitia-se a utilizao dessas cortes pelas pessoas jurdicas, em
outros somente era permitida a utilizao dessas cortes pelas pessoas fsicas. Nos estados em que
as pessoas jurdicas eram admitias verificou-se que estas acabavam utilizando-se de maneira
demasiada desse procedimento, fazendo com que essas cortes transformassem-se em verdadeiras
cortes das pessoas jurdicas.28.
Outra inovao dessas cortes especiais foi a possibilidade de realizao de audincias
noturnas o que acabou ampliando o acesso justia, vez que, dessa forma, as pessoas ao
reclamarem seus direitos no necessitavam se ausentar dos seus postos de trabalho29.
As custas do procedimento nessas pequenas cortes eram baixas, sendo adiantadas pelo
autor que, caso fosse o vencedor, seria reembolsado pelo ru30.
O procedimento, depois de iniciado pelo autor, prosseguia com a citao do ru, que era
citado para comparecer em audincia e apresentar defesa, j sendo advertido que deveria levar
todas as provas que pretendia produzir j nesta audincia. A apresentao da defesa por parte do
ru, assim como todo o procedimento tambm era pautada pela informalidade, no sendo
necessria a apresentao de defesa escrita, sendo suficiente a apresentao de defesa oral31.
Quanto realizao das audincias, normalmente apenas uma audincia era realizada,
sendo que somente em caso de extrema necessidade o condutor do processo marcaria uma
segunda. Nesta nica, em seu incio, procedia-se com a tentativa de conciliao das partes.
23
1.2.6 Uruguai
Segundo o Enrique Vescovi34, relator do projeto uruguaio para o acesso justia, havia a
figura dos juizados de paz, que possuam certa semelhana com os atuais Juizados Especiais
brasileiros.
24
Os juizados de paz eram mais informais, possuindo procedimento mais clere e mais
barato do que a justia ordinria, conhecida como juizados letrados. poca do relatrio, em
1975, o limite estabelecido para estes juizados de paz era de cem dlares35.
Apesar de haver esse limitador, ainda havia a previso de que em caso de valores at dez
dlares, o procedimento poderia ser ainda mais clere.
O limite de valor estabelecido para os juizados de paz, diferentemente do que ocorre nos
Juizados Especiais, no era estabelecido por meio de lei, podendo ser alterado pela Suprema
Corte de Justia uruguaia.
O procedimento normalmente envolvia somente uma audincia. Caso houvesse a
necessidade de produo de provas e o juiz entendesse pela necessidade de nova audincia,
haveria uma nova designao.
Alm da celeridade maior nas causas at dez dlares, nestas o procedimento era
totalmente oral, sem a presena de advogado e sem qualquer espcie de interposio de recurso
da deciso proferida36.
J nas causas superiores a dez dlares, limitadas a cem dlares, o procedimento apesar de
bastante abreviado era escrito, possuindo somente duas instncias, diferentemente do que ocorria
no procedimento comum, em que existem at trs instncias.
Ainda nestes juizados de paz havia a possibilidade de o juiz consultar homens de boa
razo e probidade para auxiliar na tomada de deciso.
Apesar da limitao do valor da causa, o que acabava tambm limitando demasiadamente
o nmero de aes a serem propostas nos juizados de paz, com o tempo a Jurisdio destes foi-se
ampliando, abarcando outros tipos de causas mais simples e com grande apelo social,
independentemente do valor atribudo37.
Dessa forma, conclui-se que no Uruguai havia tambm um tratamento especial s
pequenas causas atribudo aos juizados de paz.
35 VESCOVI, Enrique. Idem, p. 1028-1029.
36 VESCOVI, Enrique. Idem, p. 1029.
37 Altrhough jurisdiction over small claims is, as noted, severely limited, recently there has been a treind in
Uruguay toward giving primary jurisdiction over certain special types of claims to these courts, regardless of
amount. The theory and logic behind these reforms is simply that the pecuniary value of a claim does not
determine its individual and social importance. Therefore, since 1975 the Juzgados de Paz throughout Uruguay
have had jurisdiction over the first instance in all urban landlord and tenant cases. Also since 1974 but only
outside of Montevideo the Juzgados de Paz have had similar jurisdiction over all labor actions. In Montevideo,
however, which is the capital and where over half the population resides, special Juzgados Laborales (labor court)
were instead created. VESCOVI, Enrique.Idem, 1029.
25
Anteriormente instituio dos Juizados Especiais Cveis Estaduais, por meio da lei
9.099/95, surgiram no Brasil, assim como em outros pases (conforme foi demonstrado)
tentativas de conceder adequado tratamento s ento chamadas pequenas causas, que consistiam
em causas de reduzido valor econmico e que devido aos altos custos do processo38, no
acabavam sendo abrangidas e acolhidas pelas cortes e tribunais ordinrios brasileiros.
Todas essas tentativas foram de primordial importncia para o desenvolvimento e criao
dos atuais Juizados Especiais, razo pela qual mostra-se de primordial importncia suas anlises.
38 Causas que envolvem somas relativamente pequenas so mais prejudicadas pela barreira dos custos. Se o litgio
tiver de ser decidido por processos judicirios formais, os custos podem exceder o montante da controvrsia, ou, se
isso no acontecer, podem consumir o contedo do pedido a ponto de tornar a demanda uma futilidade. Os dados
reunidos pelo Projeto de Florena mostram claramente que a relao entre os custos a serem enfrentados nas aes
cresce na medida em que se reduz o valor da causa. CAPPELLETTI, Mauro. GARTH. Bryant. Acesso Justia.
Trad. e rev. Ellen Gracie Northfleet. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1988, p. 19.
39 A doutrina atual tem se debruado sobre a questo do acesso justia, mostrando que o processo tradicional
incompatvel com grande parte dos direitos da sociedade atual, em especial com as situaes tpicas da sociedade
moderna. (...) Problemas como o custo e a durao excessiva do processo, bem como o da sua incapacidade de
bem tratar determinadas situaes de direito substancial, tem levado o jurisdicionado a se afastar da jurisdio,
buscando meios alternativos de soluo de seus conflitos. Quando esses meios so encontrados fora do aparato
estatal, pode surgir grave risco para a legitimidade do Estado e para o monoplio, concebido por ele, relativamente
ao reconhecimento dos direitos e a sua atuao concreta. De fato, o estreitamento do canal do acesso justia,
alm de produzir o indesejvel descrdito do povo nas instituies jurdicas, produz o agravamento da litigiosidade
latente, ponto que tem preocupado de forma muito significativa, pelas profundas repercusses de ordem social que
pode acarretar. A expanso da autotutela privada, com o recrudescimento da violncia e o surgimento dos
chamados justiceiros, os quais fazem a justia que reflete o empobrecimento do esprito solidarista da
populao, so expresses magnas desse problema. O Estado, ento, preocupa-se (e deve preocupar-se) em
fornecer meios alternativos de resoluo das disputas, direcionados a atender particularidades especficas das
situaes litigiosas. preciso tornar menos formal a prestao da tutela jurisdicional, aproximando-a cada vez
mais do cidado. Os Juizados Especiais encaixam-se nessa tendncia. Visam apresentar ao jurisdicionado um
caminho de soluo das controvrsias mais rpido, informal e desburocratizado, capaz de atender s necessidades
do cidado e do direito postulado. Tm sua origem nos Conselhos de Conciliao e Arbitragem, institudos pelo
Rio Grande do Sul, em 1982, figura depois disseminada pelos vrios Estados da federao brasileira, o que
culminou com a edio, em 1984, da Lei 7.244, que instituiu no Brasil os Juizados de Pequenas Causas. Diante do
sucesso da instituio, sua idia evoluiu, adquiriu contornos constitucionais (art. 98, I e seu 1, da CF) e chegou
ao atual estgio, com a criao, pela Lei 9.099/95, dos Juizados Especiais Cveis e Criminais, e ainda mais
recentemente, por meio da Lei 10.259/2001, com a instituio dos denominados Juizados Especiais Federais.
MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil v. 5. Procedimentos
Especiais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 197-198.
26
27
perante tais magistrados que chamavam a parte contrria a fim de resolver a questo de forma
amistosa, sem necessidade de se recorrer ao Poder judicirio. Alm de poder resolver a questo
por meio de um acordo, poderia haver a possibilidade de se utilizar um terceiro para resolv-la
(rbitro). Dessa forma, os conflitos eram dirimidos sem os custos e a morosidade de uma ao
judicial e sem que tais problemas fossem abarrotar ainda mais o Poder Judicirio.
Com o tempo, outros Estados brasileiros, principalmente no sul do Brasil, tambm foram
adotando tal medida. Nessa poca no havia, em princpio, restrio natureza das causas a
serem resolvidas por este conselho, sendo que muitas causas tratavam-se de problemas de famlia
(matria hoje no permitida Juizados Especiais). Mas o importante aqui que todos esses
problemas, se levados ao Judicirio tornar-se-iam muito maiores, no compensando s partes tal
atitude, sendo sempre mais vantajosa a conciliao. Ou seja, em comum, alm de causas
desinteressantes para uma briga judicial, causas que admitiam conciliao, j que decorrentes
44 Em comentrios sobre esta atitude dos magistrados: Durante quase trs anos de aceso debate em torno do
Juizado de Pequenas Causas, destacaram-se, pelo pioneirismo e determinao, a Associao dos Juzes do Rio
Grande do Sul AJURIS e a Associao Paulista de Magistrados. As experincias com os Conselhos de
Conciliao e Arbitramento implantados inicialmente no Rio Grande do Sul e mais tarde no Paran serviram para
espancar temores e demonstrar, na prtica, a vitalidade do novo procedimento. Nesse perodo foram recolhidas
inmeras sugestes, que certamente contriburam para o aperfeioamento do projeto de lei submetido pelo
Presidente da Repblica ao Congresso Nacional, em agosto de 1983. A discusso ampla e democrtica, que
precedeu o envio da mensagem presidencial, serviu para plasmar um texto praticamente consensual, como
comprova a serena tramitao do projeto tanto na Cmara dos Deputados como no Senado Federal. No se tem
registro, na histria parlamentar, de outra medida legislativa, atinente a matria de processo civil, que tenha
merecido acolhida to calorosa pela classe poltica. CARNEIRO, Joo Geraldo Piquet. Anlise da estruturao e
do funcionamento do juizado de pequenas causas da cidade de Nova Iorque. In: WATANABE, Kazuo. (Coord.)
Juizados de Pequenas Causas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985, p. 23-36, p. 25-26.
45 Da, a partir da iniciativa do Tribunal de Justia e com o auxlio incansvel da Associao dos Juzes do Rio
Grande do Sul AJURIS j em 1982, ter um grupo de profissionais do direito posto em prtica essa idia, com o
que, j a partir daquele ano, em nosso Estado, comearam a funcionar Juizados de Pequenas Causas, efetivados por
um pequeno grupo de bacharis em direito que, com singular xito, deram impulso a essa iniciativa que de logo se
mostrou profcua, vantajosa, eficiente, como evidenciado no grande nmero de casos que passaram a receber
soluo por conciliao ou por arbitramento molas mestras que impulsionaram e dinamizaram o instituto
evitando destarte sobrecarregar as j assoberbadas varas judiciais. DORFMANN, Fernando Noal. As pequenas
causas no Judicirio. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1989, p. 25.
46 Comentando sobre o assunto: No Brasil a Associao dos Juzes do Rio Grande do Sul, com o apoio do Poder
judicirio, instalou, em 1982, Conselhos de Conciliao, com a finalidade de dar soluo extrajudicial a pequenas
causas envolvendo direitos disponveis. Os conciliadores e os rbitros no recebem qualquer remunerao,
exercendo suas funes no horrio noturno e somente quando solicitados pelos interessados. Em um primeiro
momento, promove-se a conciliao e, no sendo esta possvel, proposto o arbitramento, igualmente facultativo,
realizado com celeridade e sem formalismos. Cm isso, questes de pequena expresso econmica so resolvidas
por conciliadores e rbitros honorrios, criteriosamente escolhidos entre pessoas de notria idoneidade e sendo de
equidade. No conseguindo o acordo, nem aceito o juzo arbitral, o reclamante encaminhado s vias
jurisdicionais. A experincia tem sido extremamente bem sucedida, disseminando-se pela capital do Estado e
sendo acompanhada por outras unidades da federao, como Paran e Santa Catarina. GRINOVER, Ada
Pellegrini. Conciliao e juizados de pequenas causas. In: WATANABE, Kazuo. (Coord.) Juizados de Pequenas
Causas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985, p. 147-160, p. 157-158.
28
de problemas, na sua maioria, entre pessoas prximas e que precisavam apenas de um incentivo
cessao destes conflitos.
Ento, diante dessa situao, tais conselhos foram bem recepcionados pela comunidade,
prosperando e evoluindo, sendo considerados como o marco inicial para a criao dos Juizados
Especiais47 no Brasil.
No decorrer dessa evoluo e tambm com base nas experincias de outros pases48,49, em
1984, por meio da lei 7.244 criaram-se os Juizados de Pequenas Causas, rgos do Poder
judicirio, que tinham por fim50 resolver causas de menor complexidade e ampliar o acesso
29
Justia da populao51. Ovdio Baptista da Silva, em obra sobre o assunto, discorreu sobre esta
ento nova instituio dizendo que eram objetivos dos Juizados de Pequenas Causas:
a) permitir o fcil acesso Justia dos interessados em causas de pequeno valor; b) para
tais causas, em geral singelas e que tm como interessados gente humilde, o custo e a
lentido do litgio comum, seriam obstculos incontornveis, a impedir o acesso ao
Poder judicirio de parcelas ponderveis da populao; c) a absoro de uma extensa
rea de conflitos sociais nunca alcanados pela jurisdio comum, particularmente os
modernos conflitos peculiares civilizao moderna, identificados como conflitos
urbanos, de massa, que formam um perigoso contingente de litigiosidade contida,
como os caracteriza Kazuo Watanabe. Para estes conflitos, a estrutura e os prprios
instrumentos de que se utiliza a jurisdio tradicional seriam imprprios. Estes trs
objetivos que, primeira vista, poderiam parecer entre si diversos, na realidade, como
tem observado Cappelletti, reduzem-se a um s: acesso justia dos litigantes carentes.52
30
A semelhana dos dois institutos mostra-se de tal forma, que at hoje comum as pessoas
afirmarem que ajuizaram uma ao no Juizado de Pequenas Causas, referindo-se aos Juizados
Especiais54.
Algumas alteraes ocorreram com a edio da lei 9.099/95, alteraes estas,
primeiramente com o intuito de seguir o texto Constitucional que determinava a criao dos
Juizados Especiais e tambm, como forma de aperfeioar e trazer melhorais lei 7.244/84.
As principais alteraes residiram-se na esfera penal, uma vez que a lei 7.244/84 somente
tratava dos casos cveis, diferentemente do que ocorre com a lei 9.099/9555.
Como o presente estudo restringe-se esfera cvel, as modificaes trazidas na esfera
penal no guardam qualquer relevncia no momento. No mbito cvel, algumas modificaes
mais relevantes merecem destaque, quais sejam: a ampliao das causas passveis de julgamento,
inclusive com o aumento no limite do valor da causa, que anteriormente era de 20 (vinte) salrios
mnimos, passando a 40 (quarenta) salrios mnimos e a possibilidade de execuo dos prprios
julgados, possibilidade esta no admitida na lei 7.244/84. Esta impossibilidade de execuo dos
prprios julgados prevista na lei 7.244/84 nunca foi vista com bons olhos, afinal, o cidado
quando bate s portas do Judicirio no espera uma sentena, mas sim a tutela de seu direito56.
No mais, h uma transcrio quase que literal da lei 7.244/84 para os dispositivos da lei
9.099/9557.
Ainda, como aqui no se tem por objetivo tratar dos Juizados de Pequenas Causas de
forma especfica, mas sim dos Juizados Especiais, cumpre apenas destacar que o objetivo de
ambos o mesmo, facilitar o acesso justia daqueles mais necessitados, daqueles que pouco
conhecem do Poder judicirio e que por vezes mostram-se marginalizados em diversos setores, o
54 At mesmo autores que desenvolveram seus estudos logo aps a promulgao da Constituio de 1988, ao se
referirem aos Juizados Especiais, previstos na Carta Magna, falavam em Juizados de Pequenas Causas, conforme
transcrio: (...) So ainda inovaes muito benficas da atual Constituio Federal: Juizados Especiais, tambm
chamados Juizados de Pequenas Causas (...)BEMFICA, Franciso Vani. O Juiz. O Promotor. O Advogado: seus
poderes e deveres. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1989, p. 36.
55 De fato, se bem observado, o artigo constitucional em questo incorpora, em linhas gerais, o procedimento
especial j previsto pela Lei 7.244, tendo, entretanto, como grande inovao, a extenso daqueles procedimentos s
infraes penais de menor potencial ofensivo. VIANNA, Luiz Werneck. Obra citada, p. 178.
56 Decepcionante e frustrante foi a concepo do seu art. 40, que remetia a execuo do julgado ao juzo ordinrio
competente, pois ningum busca, perante o Judicirio, uma sentena; o que se busca a realizao do direito.
MOREIRA, Wander Paulo Marotta. Obra citada, p. 26.
57 Esse preceito foi mantido literalmente na Lei 9.099/95, que, registre-se, reproduz praticamente a quase totalidade
dos preceitos da Lei das Pequenas Causas. ABREU, Pedro Manoel. Aspectos destacados dos Juizados Especiais
Cveis. In: ABREU, Pedro Manoel; BRANDO, Paulo de Tarso. Juizados Especiais Cveis e Criminais
Aspectos destacados. Florianpolis: Obra Jurdica Editora, 1996, p. 41.
31
que se repete com relao ao Poder judicirio. A inteno foi justamente evitar que conflitos de
pequena monta, mas no menos importantes, pelo fato de no serem resolvidos pelo Judicirio,
viessem a ficar sem soluo ou fossem resolvidos por meio da autotutela58.
Antes de dar incio anlise da lei 9.099/95, mostra-se importante apenas mencionar que,
ao revogar a lei 7.244/84, a lei 9.099/95 trouxe uma modificao inicial na nomenclatura do
rgo, o que se considera de grande valia, j que modificou o nome de Juizado de Pequenas
Causas, para Juizados Especial Cvel e Criminal. Parece que tal modificao foi muito pertinente,
pois a nomenclatura anterior j se mostrava discriminatria, uma vez que deixava claro que tal
juzo era para a discusso de pequenas causas. Mas o que seriam pequenas causas? Causas de
menor valor econmico59, 60? Sabe-se que hoje, a sociedade eminentemente materialista, mas
tambm importante ressaltar que a Constituio de 1988 prega, sobretudo o ser em
detrimento do ter, ou seja, cada vez mais devem ser enfatizadas as relaes humanas e
pessoais. Portanto, entende-se que a expresso pequenas causas um conceito muito vago61,
que no exprime com clareza o que se busca definir.
Para exemplificar tal situao, toma-se como exemplo um trabalhador rural que aufere
rendimentos de quinhentos reais mensais, com este valor ele sustenta a si e a sua famlia, ser que
58 A falta de acesso no permite que o cidado libere-se da insatisfao trazida pelo conflito. Ele obrigado a
aceitar, muitas vezes calado, a autotutela do mais astuto ou do mais forte. Isso faz com que o cidado sinta-se
desprotegido, desamparado pelo Estado, o qual, na sociedade de massas, funciona at mesmo como smbolo da
autoridade procurada pelo cidado comum. Essa situao gera infelicidade pessoal, num plano coletivo fonte
propcia desestabilizao social. Nessa dimenso assume relevo o exemplo a ser dado pela administrao da
justia. O funcionamento adequado das vias de pacificao social que poder levar o cidado a retomar a
confiana na Justia, estimulando o exerccio dos direitos e, inclusive, o respeito aos direitos alheios. A, alis, de
grande importncia a tarefa reservada aos Juizados Especiais, que, por estarem mais perto do cidado comum e
de seus problemas, tm condies de constituir exemplo mais vivo e significativo de que a administrao da justia
pode bem atender aos reclamos sociais. MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas do processo civil. 4 ed. So
Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 192.
59 Sabe-se tambm que uma causa de reduzido valor econmico pode ter imenso significado moral (ou patrimonial
mesmo, indireto) na vida das pessoas, e isso tem at servido de mote a uma crtica preconceituosa movida ao
Juizado e sua lei. DINAMARCO, Cndido Rangel. Manual das Pequenas Causas. Obra citada, p. 16.
60 Ademais, o mencionado critrio traduz indisfarvel e inaceitvel discriminao, porque o reduzido valor
econmico para uma pessoa afortunada representa, para o pobre, montante expressivo, de grande significao.
TUCCI, Rogrio Lauria. Manual do Juizado Especial de Pequenas Causas. So Paulo: Saraiva, 1985, p. 6.
61 A expresso pequenas causas um tanto vaga, e alis no muito feliz, j tendo sido criticada por identificar
causas de pequeno valor econmico com causas pequenas, quando esse critrio puramente patrimonial que
estaria baseado na prevalncia do ter sobre o ser, infelizmente ainda francamente vigente em nossa sociedade
no deve servir de base para a classificao de causas judiciais em grandes ou pequenas. J se tem lembrado, e
logo ocorre, que, para a pessoa de modestas condies econmicas, a sua causa, o seu interesse em conflito, o
seu direito ao bem da vida ameaado ou violado, embora de pequeno valor do ponto de vista macroeconmico,
para ela, individualmente, causa de grande, e no de pequeno valor. MALACHINI, Edson Ribas. A Constituio
Federal e a legislao concorrente dos Estados e do Distrito Federal em matria de procedimentos. In:
MARINONI, Luiz Guilherme (Coord.). O processo civil contemporneo. Curitiba: Editora Juru, 1994, p. 143154, p. 144.
32
a discusso judicial acerca de uma cobrana de dvida em um valor desta monta seria uma
pequena causa para este trabalhador? Evidente que no, mas esta causa pelas regras de
competncia, poderia ser julgada pelos Juizados Especiais. Por outro lado, uma demanda que
envolva uma grande indstria multinacional, em que desta cobrada uma dvida no valor de
trinta mil reais, por exemplo, certamente para esta indstria, tal valor no seria de grande
significado, todavia tal demanda, mesmo sendo uma causa de pequeno valor, subjetivamente
considerado, no poder ser discutida em tal Juizado. Sendo assim, entende-se que o conceito de
pequena ou grande causa muito relativo62 e subjetivo, motivo pelo qual a nomenclatura
Juizados Especiais possui abrangncia e alcance mais adequados, j que se refere a causas que
merecem ter rito especial e tratamentos especiais, mas que apesar disso no deixam de ser causas
menores ou menos importantes63, 64.
Sendo assim, fica claro que os objetivos dos Juizados de Pequenas Causas, dos antigos
Conselhos de Conciliao e Arbitragem e dos Juizados Especiais so os mesmos, quais sejam,
ampliar e efetivar a garantia de acesso Justia queles que possuem causas especiais que por
muito tempo ficaram esquecidas e no foram abrangidas pelas instituies tradicionais do Poder
Judicirio.
Alm disso, como ficou claro quando da anlise de Joo Geraldo Piquet Carneiro (vide
nota 49) para um correto funcionamento dessas instituies e alcance de seus objetivos h a
necessidade de mudana de mentalidade, de postura e o desapego a certos dogmas
tradicionalistas do processo civil.
E, essa mudana de postura e de atitudes deve ser feita principalmente a partir dos sujeitos
condutores dos processos nessas instituies, quais sejam, conciliadores, juzes leigos e juizes
62 Houve muitos debates sobre a possibilidade de se determinar a categoria de pequenas causas ante a sua
intrnseca relatividade conceitual, posto depender da perspectiva econmica de cada um o enquadramento de uma
causa como pequena ou grande. Por exemplo, para quem ganha 112 reais, salrio mnimo vigente no Pas, uma
causa que envolva 50 reais uma grande causa, apesar de ser mnima para a pauta de valores predominantes.
RODRIGUES, Geisa de Assis. Obra citada, p. 16.
63 A mentalidade que informa os Juizados Especiais precisamente esta: verificado que o conflito de menor
complexidade tem certas particularidades prprias, preciso dotar a jurisdio de instrumento capaz de lidar com
esse litgio, sob pena de o conflito no encontrar na jurisdio estatal campo suficientemente adequado para ser
resolvido. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do Processo de Conhecimento. 4
ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 678.
64 Vencida esta questo e demonstrada a inexistncia de atropelo ao ideal maio buscado JUSTIA faz-se mister
apontar que o termo pequena causa no tem o condo de fazer tabula raza das vindicaes de cada cidado, pois
no se pode ignorar que as necessidades do indivduo se medem pela potencialidade econmico-financeira
respectiva, a tal ponto que uma pequena causa, para algum, poder representar uma demanda de grande vulto para
outrem, pelo princpio da relatividade, onde o pouco poder ser tudo para algum e nada para outrem!
DORFMANN, Fernando Noal. Obra citada, p,. 34.
33
togados. E justamente na anlise do papel desses importantes sujeitos processuais que se funda
o presente trabalho.
34
2 A LEI 9.099/1995
Em 26 de Setembro de 1995 foi promulgada a lei 9.099/95 dispondo sobre a criao dos
Juizados Especiais Cveis e Criminais65. Essa lei revogou a j citada lei 7.244/84 que regulava os
Juizados de Pequenas Causas.
Dessa forma, com a promulgao da lei em 1995 e com a criao dos Juizados Especiais,
poderia se imaginar que a sociedade estaria bem amparada e exerceria com plenitude o seu direito
fundamental de acesso justia. Mas evidentemente no somente leis modificam determinadas
situaes ou pensamentos e, por isso, nem sempre esse anseio de acesso Justia atendido em
sua plenitude. Parece evidente que a lei 9.099/95 significou muito para o processo civil brasileiro,
porm, apesar de inovadora, a lei no faz milagres, razo pela qual alm da promulgao da
legislao h tambm a necessidade de uma mudana de mentalidade e de atitude dos operadores
desta, ento, nova instituio66.
Alm de buscar uma ampliao do acesso justia, a lei 9.099/95 determina quais so os
condutores dos Juizados Especiais (juiz togado, juiz leigo, conciliador e rbitro); quais so os
princpios norteadores, bem como explicita o procedimento, sendo necessria a anlise de todos
estes pontos.
65 Ressalta-se que o presente estudo ater-se- apenas questo dos Juizados Especiais Cveis.
66 Nesse sentido: Ouso afirmar que o advento dos Juizados Especiais configurar um divisor de guas na histria
do Poder judicirio brasileiro, porque a to aguardada Lei completamente diferente de todas as demais. No se
apresentar apenas como modernizadora da legislao existente, mas instituir uma nova Justia. preciso,
entretanto, preparo para a sua chegada. Adequao dos Juzes que devero modificar totalmente seu modo de
pensar e conduzir o processo, bem como preparo da prpria comunidade que no est habituada a reivindicar seus
direitos na Justia. Inicia-se, portanto, uma nova fase do exerccio da cidadania pelo povo brasileiro que
inegavelmente se encontra desestimulado para se dirigir aos tribunais, quer pelo alto custo do processo, quer pela
sua morosidade. ANDRIGHI, Ftima Nancy. Justia do Terceiro Milnio (Trabalho sobre a Implantao do
Juizado Especial do Distrito Federal). Escola Superior da Magistratura do Distrito Federal, 1995.
35
O juiz togado, cumpre destacar, no figura exclusiva dos Juizados Especiais Cveis
Estaduais. Tambm chamado de magistrado, vez que integra a carreira da magistratura, existindo
na esfera estadual e federal, integrando tanto os rgos da justia comum (civil e penal), como da
justia especial (trabalho, militar e eleitoral)67.
Segundo prev a Constituio da Repblica, em seus artigos 93 e seguintes, o ingresso na
carreira da magistratura dar-se- por meio de concurso pblico de provas e ttulos, estando
habilitados para a realizao de tal concurso os bacharis em direito, que possuam, no mnimo,
trs anos de exerccio de atividade jurdica.
Ainda, na sequncia dos dispositivos constitucionais, a Carta Magna explicita a forma de
promoo na carreira e enumera outras garantias, alm das previstas para os funcionrios
pblicos em geral, quais sejam, vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade dos subsdios.
Tais garantias aparecem de forma mais completa reguladas nos incisos do caput do artigo 95 do
texto constitucional.
Para o presente estudo importa destacar ainda que os juzes togados dos Juizados
Especiais Cveis Estaduais so os juzes integrantes da magistratura estadual, ou seja, os juzes
dos Juizados Especiais Cveis Estaduais ingressam na carreira da mesma forma do que um juiz
que atue numa vara de famlia, cvel ou criminal. O Tribunal de Justia dos Estados recruta os
magistrados, observadas as disposies constitucionais, e os nomeia para a assuno de cargos
nos Juizados Especiais Cveis Estaduais ou nas varas comuns68.
Portanto, ressalte-se, apesar de os Juizados Especiais Cveis Estaduais possurem
procedimento e filosofia diferenciados possuem em sua coordenao e superviso juzes togados,
juzes iguais, sem qualquer formao ou forma de ingresso diversa, da dos juzes que atuam nas
varas da justia comum.
Na esfera dos Juizados Especiais Cveis Estaduais, o juiz togado poder realizar todas as
funes, podendo realizar as audincias de conciliao, de instruo e julgamento e proferir
sentenas.
67 No presente estudo, por falta de pertinncia com o tema central, deixar-se- de lado a anlise das carreiras da
magistratura em cada um dos rgos do Poder Judicirio Brasileiro.
68 Aqui fala-se em justia comum apenas para diferenciar dos Juizados Especiais, que apesar do nome, so rgos
da Justia comum.
36
Alm disso, ser o juiz togado quem homologar o parecer decisrio proferido pelo juiz
leigo, bem como homologar os acordos realizados.
Importa tambm destacar que sero os juzes togados que integraro as Turmas Recursais,
que tratam de instncia recursal composta por juzes de primeiro grau de jurisdio.
Por fim, o juiz togado ainda homologar o laudo arbitral, sem adentrar no mrito,
podendo apenas, no homolog-lo se entender que requisitos formais foram violados.
Diferentemente da figura do juiz togado, o juiz leigo, por alguns chamado de juiz
instrutor69, no direito brasileiro figura exclusiva da esfera dos Juizados Especiais. Em outros
ordenamentos j esteve presente a figura do juiz leigo70.
O juiz leigo vem previsto na Constituio da Repblica e melhor explicitado na lei
9.099/95 que define quem poder exercer tal funo.
No artigo 7 da referida lei, define-se que os juzes leigos so auxiliares da justia e
recrutados, preferentemente, entre os advogados com mais de cinco anos de experincia. Ainda,
no referido artigo alude-se ao impedimento de exercerem a advocacia perante os Juizados
Especiais Cveis Estaduais enquanto estiverem na condio de juiz leigo.
Portanto, clara a lei em determinar que os juzes leigos sero preferentemente
advogados com mais de cinco anos de experincia.
69 Pessoa escolhida entre advogados com mais de cinco anos de experincia. Por esta razo, alguns autores
entendem no ser correta a expresso Juiz leigo, j que para o senso comum, passa a idia de que o Juiz leigo no
conhece o direito. Um destes autores Ricardo Cunha Chimenti que em sua obra usa a expresso Juiz Instrutor, ao
invs de Juiz leigo. CHIMENTI, Ricardo Cunha. Teoria e Prtica dos Juizados Especiais Cveis. 2 ed. So
Paulo: Saraiva, 1999, p. 43.
70 A idia de Juiz Leigo j era admitida no processo Italiano, l haviam colegiados de juzes leigos (populares) e de
direito concorrendo com iguais poderes. Carnelutti defendia a existncia de tais juzes, mas de maneira diferente,
dizendo que: Certamente, necessria uma colaborao dos leigos com os tcnicos do direito, tanto para resolver
problemas tcnicos distintos dos que se referem ao direito (para indagar, por exemplo, as causas do
desmoronamento do edifcio ou da morte de um homem), como tambm para prov-lo de um critrio de justia
imediato e independente dos esquemas da lei, os quais freqentemente se adaptam mal natureza do caso; mas
para esta necessidade, seria melhor sua assistncia ao Juiz de direito no conceito de consultor, que a introduo do
leigo no colgio judicial. CARNELUTTI, Francesco. Como se faz um Processo. 3 ed. Trad. Hebe Caletti
Marenco. Sorocaba: Editora Minelli, 2005, p. 49-50.
37
Note-se que a lei no exige qualquer espcie de concurso ou curso de capacitao para o
ingresso no quadro de juzes leigos.
Aqui, um comentrio pertinente. A no exigncia de qualquer forma de seleo
perigosa, uma vez que bem sabido que atualmente o quadro de advogados est deveras
saturado, no sendo possvel auferir, de fato, se a experincia de cinco anos de advocacia, confere
ao profissional o adequado conhecimento do direito e uma adequada possibilidade de exercer
cargo de tamanha importncia, vez que, como ser a frente demonstrado, em muitas situaes, os
juzes leigos, atuam como verdadeiros juzes togados, colhendo provas e proferindo pareceres
que, com uma simples homologao, tornam-se sentenas judiciais.
No havendo qualquer espcie de seleo, de concurso, ou mesmo de curso de
capacitao, no h como se garantir que o ento advogado, lotado na funo de juiz leigo, ter
condies de efetivamente cumprir com seu mister.
Por fim, ainda cumpre destacar que, segundo a lei 9.099/95 os juzes leigos podero
realizar as audincias de conciliao e de instruo. Ainda, podero elaborar um parecer decisrio
que passar pela aprovao do juiz togado, responsvel pelo Juizado.
2.1.3 O conciliador
O conciliador tambm figura prevista com exclusividade nos Juizados Especiais, apesar
de haver esta figura tambm em procedimentos administrativos, como, por exemplo, nas juntas
de conciliao prvia, existentes no mbito da Justia do Trabalho.
A lei 9.099/95, assim como no caso da figura do juiz leigo, regula, em seu artigo 7, os
conciliadores, dizendo que estes sero recrutados, preferentemente, entre os bacharis em direito.
Alm disso, no h qualquer exigncia adicional feita pela lei, para o recrutamento dos
conciliadores.
Por essa razo, assim como se deu no momento de anlise do juiz leigo, cabem alguns
comentrios. O primeiro deles novamente se refere ao fato de que no h a previso legal de
qualquer treinamento, qualquer concurso, qualquer espcie de capacitao para aquele que ir
atuar na realizao das conciliaes.
38
Ao que parece que tal situao mostra-se deveras absurda, vez que, o objetivo primordial
dos Juizados Especiais Cveis Estaduais71 a realizao de conciliaes e mesmo assim, no h
qualquer exigncia legal aos que atuaro de forma primria nesta funo. Os conciliadores sero
os primeiros a ter um contato com as partes, ou seja, os conciliadores, para as partes, sero a
primeira manifestao do Poder Estatal.
Por isso, mostra-se inadequada a no previso de qualquer qualificao extra aos
profissionais que atuaro nessa funo.
Em segundo lugar, a falta de preciso legislativa pode levar a uma interpretao literal do
texto legal, o que pode ocasionar srios problemas.
O texto do j citado artigo 7, da Lei 9.099/95 fala em preferentemente, ou seja, d
preferncia aos bacharis em direito, porm, no exige tal situao. Como a nica previso legal
acerca do conciliador esta e como no h qualquer exigncia, conclui-se facilmente que o
legislador pecou neste aspecto, vez que no cogitou de qualquer exigncia, abrindo margem para
que qualquer um, sem a mnima qualificao ou conhecimento possa exercer essa funo, que
tida como primordial e preferencial no mbito dos Juizados Especiais.
Porm, bem sabido no direito, que a interpretao literal pobre e deve na grande
maioria das vezes ser afastada. No presente caso deve-se buscar o objetivo do legislador. Como j
dito anteriormente, um dos principais objetivos dos Juizados Especiais a conciliao, objetivo
este que perdura durante todo o processo e que tambm aparece no CPC72 como uma das funes
do magistrado na conduo do processo.
Dessa forma, parece que no possuir qualquer exigncia no seja o adequado, vez que os
conciliadores, sendo bacharis em direito e, com conhecimento adequado das questes jurdicas
podem chegar mais facilmente realizao de um acordo e de uma conciliao atendendo aos
71 Veja o que dispe a parte final do art. 2, da Lei 9.099/95: O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade,
simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando sempre que possvel, a conciliao ou
a transao. (grifou-se) BRASIL. Lei 9.099 de 26 de setembro de 1995. Dispe sobre os juizados especiais cveis
e criminais e d outras providncias. Disponvel em http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04 dez. 2008.
72 Art. 125 O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, competindo-lhe: (...) IV tentar, a
qualquer tempo, conciliar as partes. BRASIL. Lei 5.869 de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil).
Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04 dez. 2008. Cumpre
destacar que no Extinto Tribunal de Alada do Paran, j em segundo grau de jurisdio, iniciou-se o
funcionamento de um Ncleo de Conciliao, no qual conciliadores, antes do julgamento dos recursos, reuniam as
partes para a tentativa de conciliao. Tal trabalho realizado diariamente ainda no Tribunal de Justia do Paran,
sempre com o objetivo de obter a conciliao das partes. (www.tj.pr.gov.br informao disponvel em
08/07/2009 s 10:30 horas).Tal objetivo vem sendo bastante difundido, j que tem-se adotado na sociedade
brasileira a cultura do litgio.
39
objetivos colimados pela lei 9.099/95. Pois, o fato de aquele que conduz o procedimento possuir
a capacidade de avaliar os riscos da demanda, poder mais facilmente demonstrar as vantagens da
realizao de um acordo73.
Por essa razo, conclui-se que, apesar de a lei no exigir, mas apenas dar preferncia aos
bacharis em direito para atuao na funo de conciliador, deve-se interpretar a lei no sentido de
exigir que os conciliadores sejam escolhidos dentre bacharis em direito, pois, dessa forma
pensa-se que h uma maior possibilidade na efetivao de conciliaes e, consequentemente, uma
maior amplitude de consecuo dos objetivos traados pela lei 9.099/95.
Ainda cumpre destacar, segundo o que dispe a legislao, que o conciliador somente
poder realizar a audincia de conciliao, sempre sob a orientao do juiz togado ou leigo; ou
seja, segundo a previso legal no h possibilidade de o conciliador realizar a audincia de
instruo e nem realizar quaisquer atos sem a presena de um juiz togado ou leigo que o
supervisione.
Porm, apesar de clara a disposio legal a respeito da presena do juiz togado ou leigo na
sesso de conciliao, o FONAJE (Frum Nacional dos Juizados Especiais) editou o enunciado
n 06, com a seguinte redao: No necessria a presena do Juiz Togado ou Leigo na sesso
de conciliao. Os enunciados do FONAJE, guardadas as devidas propores, possuem fora
equivalente s das smulas dos Tribunais Superiores, raramente sendo desobedecidos.
Logo, atualmente os conciliadores esto aptos, segundo esse entendimento, a realizarem
as conciliaes sem qualquer superviso superior74.
73 Por outro lado, tal preparao pode garantir uma chave para a realizao de acordos legtimos, e no impostos,
na hiptese de as partes perceberem ser estes mais interessantes tecnicamente, aps a delimitao de todos os
aspectos ftico-jurdicos relevantes, do que a futura deciso. (...) Ademais, caso se conheam todas as
possibilidades de fundamentao do caso, ocorreria uma tendncia ao acordo estruturado, que no decorre nem da
coao e nem mesmo da impossibilidade de satisfao rpida da pretenso (que faria com que o economicamente
mais dbil, s vezes, renuncie a grande parte de seus direitos para receb-los prontamente), mas, sim, da
manifestao da autonomia das partes. O acordo estruturado seria formulado no mbito da autonomia privada das
partes, que verificariam dentro das potencialidades de provimento futuro, se seria conveniente e tecnicamente
defensvel o abreviamento mediante a autocomposio. NUNES, Dierle Jos Coelho; BAHIA, Alexandre
Gustavo Melo Franco. Eficincia Processual: algumas questes. In: Revista de Processo. So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, n. 169, p. 116-139, mar. 2009, p. 128-129.
74 Em todas as audincias de conciliao observadas no se notou a presena do Juiz realizando esta superviso,
conforme bem confirma o citado enunciado. Porm, na 1 secretaria dos Juizados Especiais Cveis de Curitiba
Paran, notou-se a Juza Supervisora circulava nas salas de audincia a fim de sanar dvidas e prestar auxlio. Tal
situao mostrou-se bastante benfica aos olhos do autor do presente estudo, vez que demonstrou um grande
comprometimento por parte desta magistrada que em nenhum momento aguardou milagres legislativos e
oramentrios para procurar desempenhar melhor seu papel. Os conciliadores tambm aprovaram esta atitude da
magistrada, pois lhes passava uma maior segurana no desempenho de suas funes.
40
2.1.4 O rbitro
A presena do rbitro no mbito dos Juizados Especiais Cveis Estaduais vem prevista nos
artigos 24, 25 e 26 da lei 9.099/9575.
Segundo o que se observa da leitura dos dispositivos legais em comento, em especial o
2, do artigo 24, o rbitro ser escolhido dentre os juzes leigos do Juizado Especial, ou seja,
ser um juiz leigo, que atuar como rbitro.
Porm, algumas questes merecem ser consideradas. A lei 9.099/95 que regula a
arbitragem no mbito dos Juizados Especiais anterior lei 9.307/96 que regula a arbitragem em
mbito geral. Tal anlise faz-se necessria, vez que a Lei 9.307/96 dispe em seu artigo 13 que
pode ser rbitro qualquer pessoa capaz e que tenha a confiana das partes.
Note-se que, pela redao do dispositivo em comento, h evidente contradio entre a lei
9.099/95 (que determina que o rbitro ser um juiz leigo) e a lei 9.307/96 (que determina que o
rbitro ser qualquer pessoa capaz de confiana das partes). A contradio evidente entre as
duas leis, vez que, salvo uma excepcionalidade muito grande, os juzes leigos dos Juizados
Especiais jamais sero pessoas de confiana de ambas as partes interessadas no procedimento
arbitral, pois, aos cidados comuns ser praticamente impossvel conhecer o quadro de juzes
leigos dos Juizados Especiais Cveis Estaduais.
Ainda, possvel evidenciar outra contradio entre as duas legislaes. A lei 9.099/95,
conforme j fora ressaltado, dispe que conciliadores sero os juzes leigos dos Juizados
Especiais. A mesma lei tambm determina que os juzes leigos sero advogados com mais de
cinco anos de experincia.
75 Art. 24 No obtida a conciliao, as partes podero optar, de comum acordo, pelo juzo arbitral, na forma
prevista nesta Lei. 1 - O juzo arbitral considerar-se- instaurado, independentemente de termo de compromisso,
com a escolha do rbitro pelas partes. Se este no estiver presente, o juiz convoc-lo- e designar, de imediato, a
data para a audincia de instruo. 2 - O rbitro ser escolhido dentre os juzes leigos.
Art. 25 O rbitro conduzir o processo com os mesmos critrios do juiz na forma dos arts. 5 e 6 desta Lei,
podendo decidir por equidade.
Art. 26 Ao trmino da instruo, ou nos 5 (cinco) dias subsequentes, o rbitro apresentar o laudo ao juiz togado
para homologao por sentena irrecorrvel. BRASIL. Lei 9.099 de 26 de setembro de 1995. Dispe sobre os
juizados especiais cveis e criminais e d outras providncias. Disponvel em http://www.planalto.gov.br. Acesso
em 04 dez. 2008.
41
Portanto, facilmente se conclui que os juzes leigos, segundo a Lei 9.099/95, sero
advogados com mais de cinco anos de experincia, o que, evidencia que o conhecimento destes,
salvo raras excees ser somente o jurdico, como ocorre com os magistrados.
Dessa forma evidente a contradio da lei 9.099/95, diante da figura da arbitragem. A
arbitragem surge como uma forma de resoluo alternativa de conflitos76. Ou seja, diante da
morosidade e da burocracia da via judicial aparece a arbitragem77. Na arbitragem procura-se, por
meio de pessoas de confiana das partes e que sejam especialistas em determinados assuntos uma
resoluo acertada, rpida e justa. Alm disso, na arbitragem, quanto questo de mrito no so
cabveis recursos, o que torna a resoluo mais clere. O fato de no se admitirem os recursos
deve-se ao fato de que as partes escolhem o rbitro, ou um conjunto de rbitros, escolha esta que
se d em comum acordo.
Portanto, a arbitragem como fora idealizada, de nenhuma forma, se assemelha quela que
fora idealizada nos Juizados Especiais Cveis Estaduais, j que neste, os rbitros so advogados e
no necessariamente de confiana de ambas as partes; j na arbitragem propriamente dita, os
rbitros so especialistas em determinados assuntos e escolhidos pelas partes, com o qualitativo
de serem de confiana de ambas as partes.
Outra questo que merece destaque com relao arbitragem a de que se as disposies
da lei 9.099/95 referentes arbitragem teriam sido revogadas pela lei 9.307/96.
Conforme j ficou evidenciado h clara contradio entre as duas leis no tocante figura
do rbitro. Por essa razo h que se definir se houve tal revogao ou no. Entende-se que tal
revogao no ocorreu, pois a Lei 9.307/96 regula a arbitragem de maneira geral, global, sem
qualquer especificao.
76 O juzo arbitral uma instituio antiga caracterizada por procedimentos relativamente informais, julgadores
com formao tcnica ou jurdica e decises vinculatrias sujeitas a limitadssima possibilidade de recurso. Seus
benefcios so utilizados h muito tempo, por conveno entre as partes. CAPPELLETTI, Mauro. GARTH.
Bryant. Obra citada, p. 82.
77 Explicitando melhor a filosofia da arbitragem: A arbitragem surge como forma alternativa de resoluo dos
conflitos, colocada ao lado da jurisdio tradicional. Sua tnica est na tentativa de ladear o formalismo muitas
vezes do processo tradicional, procurando mecanismo mais gil para a resoluo dos problemas. Mais que isso, a
arbitragem pode representar caminho para solues mais adequadas para muitas situaes concretas de litgio.
Com efeito, o fato de que o rbitro pode ser pessoa de outra rea, que no a jurdica, pode contribuir para que se
obtenha deciso mais adequada e com maior preciso. Realmente, em temas que exigem conhecimento especfico
em determinada rea, ser em regra muito mais apropriada uma deciso proferida por um especialista naquele
campo do conhecimento do que por um juiz que, ainda quando auxiliado por um perito, no detm o conhecimento
aprofundado a respeito do tema, ou no conhece de particularidades e prticas de determinada situao concreta.
MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil v. 5. Obra citada, p. 343.
42
Sendo assim, das sbias palavras do mestre italiano conclui-se que a lei 9.099/95, no que
tange ao procedimento arbitral dos Juizados Especiais Cveis Estaduais no foi revogada,
devendo, portanto serem aplicados os artigos 24 e seguintes da lei 9.099/95, quando da adoo do
procedimento arbitral.
Dessa forma, finaliza-se o presente tpico destacando que o rbitro, quando presente no
procedimento dos Juizados Especiais Cveis Estaduais ser um advogado com mais de cinco anos
de experincia, ou seja, ser um juiz leigo, mas que atuar como rbitro e no como juiz leigo.
78 BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 10 ed. Braslia: Editora UnB, 1999. p. 108
43
79 Trata-se dos princpios informadores dos Juizados Especiais, ou seja, daqueles que devem reger o trabalho
intelectual do intrprete da lei, ao buscar o sentido e o alcance da norma jurdica. Estes princpios constituem a
prpria razo de ser dos Juizados Especiais. SILVA, Jorge Alberto Quadros de Carvalho. Lei dos Juizados
Especiais Cveis Anotada. 2 ed. rev. atual e ampl. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 4.
80 Entendendo que no se tratam de princpios, mas sim de critrios, Dinamarco em estudo sobre a Lei dos Juizados
de Pequenas Causas, que tambm previam os mesmo critrios informadores diz: E assim que, pretendendo
apresentar um programa do que constitui a ossatura central do novo sistema, a Lei das Pequenas Causas falou dos
diversos critrios que ho de presidir o processo institudo. No se trata de criar uma nova principiologia, pois o
processo das pequenas causas insere-se no contexto de um processo civil j existente, com as suas tradies e os
seus princpios j consagrados expresses de um mundo cultural e das preferncias axiolgicas nele
desenvolvidas e instaladas. Bem por isso que, deliberadamente, a lei fala em critrios informativos do novo
processo, evitando apresentar princpios que supostamente fosse de sua exclusividade. DINAMARCO, Cndido
Rangel. Princpios e critrios no processo das pequenas causas. In: WATANABE, Kazuo (Coord.). Juizado
Especial de Pequenas Causas (Lei 7.244/84). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985, p. 102-118, p. 105.
81 Em que pese o legislador ter-se utilizado da expresso critrios orientadores do processo nos Juizados
Especiais, estamos diante de verdadeiros princpios gerais. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Juizados Especiais Cveis.
In: FIGUEIRA JR, Joel Dias; TOURINHO NETO, Fernando da Costa. Juizados Especiais Estaduais Cveis e
Criminais: Comentrios Lei 9.099/95. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 72.
82 Por ltimo acentuamos que todos os demais princpios fundamentais orientao do universo processual civil e
que estejam em sintonia com o esprito dos Juizados especiais, tais como o contraditrio, ampla defesa, igualdade
entre as partes, segurana jurdica, relao entre o pedido e o pronunciado etc, (em sntese, o due process of law)
tm ampla e irrestrita aplicabilidade neste microssistema. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Idem p. 72-73.
44
O referido princpio refere-se ao fato de que os atos devem ser em regra orais, ou seja,
somente o mnimo necessrio e indispensvel deve ser reduzido a termo ou ser escrito. Rudolf
Hutter diz que: a lei n 9.099/95, reconhecendo a importncia da proximidade com o Juiz,
83 Impende reconhecer que a garantia da ampla defesa e o correspectivo direito tempestividade da tutela
jurisdicional so valores constitucionalmente assegurados. at curial que o direito de acesso ordem jurdica
justa, consagrado no art. 5, XXXV, da Constituio Federal, no exprima apenas que todos podem ir a juzo, mas,
tambm, que todos podem tm direito adequada tutela jurisdicional, ou melhor, tutela jurisdicional efetiva,
adequada e tempestiva. CRUZ E TUCCI, Jos Rogrio. Tempo e Processo: Uma Anlise Emprica da
Fenomenologia Processual (Civil e Penal). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 66.
84 A tutela jurisdicional deve ser prestada dentro de um prazo razovel, como determinado pela EC 45/2004, com a
introduo do inciso LXXVIII ao art. 5 da CF/88. A soluo do processo em prazo razovel uma soluo que
busca encontrar um ponto de equilbrio entre os ideais segurana e celeridade. No Brasil, o princpio da razovel
durao do processo foi inserido por fora da EC 45 e foi elevado garantia constitucional em que pese tal
princpio estar consubstanciado no nosso sistema jurdico desde 1973, no prprio CPC, mias precisamente no
inciso II do art. 125. MILHORANZA, Maringela Guerreiro. O tempo dos atos processuais: uma anlise da
categoria tempo no fenmeno processo. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 161, p 349367, jul. 2008, p. 351.
85 As regras dispostas a respeito do procedimento exigem que o intrprete que as examina tenha em mente tais
princpios, pois somente assim se poder adequadamente lidar e manejar o poderoso instrumento previsto por essa
Lei. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil v. 5. Obra citada, p.
199.
86 Ainda sobre o princpio da oralidade, para concluir, poderamos dizer que a sua acentuada adoo, nos moldes da
lei, objeto destes comentrios, apresenta ainda uma outra grande vantagem, que poderamos chamar de ordem
psicolgica; as partes tm a impresso de exercer, elas mesmas, uma influncia decisiva no deslinde da demanda,
resultando, em contrapartida, no melhoramento da imagem do Judicirio perante os jurisdicionados. FIGUEIRA
JR, Joel Dias. Juizados Especiais Cveis. Obra citada, p. 78.
45
privilegiou a manifestao oral das partes litigantes, possibilitando-lhes com isso por exemplo,
participar mais intensamente na formao do convencimento do julgador87.
Tal princpio mostra-se de grande valia j que alm de simplificar o procedimento, pe as
partes em contato mais prximo com o juiz88, levando, pelo menos em tese, a um julgamento
mais justo e racional89, 90. O entendimento de Luiz Guilherme Marinoni, ao tratar da proximidade
do juiz com as partes, no diferente: o Juiz, quando em contato direto com as partes e com a
produo de prova, pode formar uma convico mais prxima da ideal a respeito dos fatos que
do contedo ao litgio91.
A lei 9.099/95, em diversos momentos, traz dispositivos que buscam uma maior
efetivao de tal princpio, como por exemplo, a dispensabilidade de reduo a termo de todos os
atos processuais (artigo 13, 3); possibilidade de pedido de forma oral (art. 14); possibilidade de
contestao oral (artigo 30); e ainda na fase instrutria em que a lei expressamente aduz que no
haver reduo a escrito da prova oral (artigo 36).
Outra situao de suma importncia e que no pode deixar de ser mencionada, que a
doutrina92 entende que, diante da existncia do princpio da oralidade, outros subprincpios
devem ser respeitados, para que a oralidade93 seja efetivamente obtida, tais princpios so o da:
87 HUTTER, Rudolf. Os princpios processuais no Juizado Especial Cvel. So Paulo: Iglu Editora, 2004, p. 84.
88 A oralidade, ao lado da publicidade, uma das mais importantes garantias vinculadas ao contraditrio
participativo e um dos meios mais eficazes de assegurar a instaurao no processo de um efetivo dilogo entre o
juiz e as partes. GRECO, Leonardo. Publicismo e privatismo no processo civil. In: Revista de Processo. So
Paulo: Revista dos Tribunais, n. 164, p 29-56, out. 2008, p.47.
89 Em julgamento realizado 29/08/2008 na Turma Recursal nica do Paran, acompanhado pelo autor, o Dr. Telmo
Zaions Zainko ao votar em um recurso em que se requeria a diminuio do valor do dano moral arbitrado em
virtude de atraso de voo salientou que a sentena deveria ser mantida, vez que, ningum melhor do que o juiz da
causa, aquele que ouviu a parte lesada, para arbitrar o valor do dano, vez que esteve em contato com a parte e que
pde sentir de fato a gravidade do dano.
90 O procedimento oral, alm de guardar relao com o problema da demora do processo e de estar ligado prpria
qualidade da prestao jurisdicional, o que melhor garante a participao das partes e do juiz no processo.
MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas do processo civil.Obra citada, p. 99.
91 MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Antecipatria, Julgamento Antecipado e Execuo Imediata da
Sentena. 3 ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 218.
92 De todo esto dedcese que el princpio de la oralidade compreende uma serie de princpios consecuenciales: la
identidade fsica del juex del pleito; la concentracin del pleito; la inapelabilidad de las interlocutrias.
CHIOVENDA, Giuseppe. Principios de Derecho Procesal Civil. Traduccion Espaola de la tercera edicion
italiana prologo e notas del Profesor Jose Casais y Santal. Tomo II. Madrid: Instituto Editorial Reus, 1922, p.
153.
93 Principio de oralidad, por oposicin a principio de escritura, es aquel que surge de un derecho positivo en el cual
los actos procesales se realizan de viva voz, normalmente en audiencia, y reduciendo las piezas escritas a lo
estrictamente indispensable. COUTURE, Eduardo J. Obra citada, p. 199.
46
47
impressionado na recepo da prova, fruto de sua observao pessoal, sujeitos a desaparecer com o passar do
tempo. MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas do processo civil. Obra citada, p. 98-99.
101 Os dois primeiros princpios, o da oralidade e o da imediatidade entre o Juiz e as partes, ainda necessitam de
um outro que lhes d consistncia e os torna efetivos. o princpio segundo o qual o mesmo Juiz que haja
presidido a instruo da causa dever ser o Juiz da sentena. Ora, se a oralidade, como se viu, tem por fim
capacitar o julgador para uma avaliao pessoal e direta no s do litgio, mas da forma como as partes procuraram
prov-lo no processo, no teria sentido que o Juiz, a quem incumbisse prolatar a sentena, fosse outra pessoa,
diversa daquela que tivera contato pessoal com a causa. SILVA, Ovdio A. Baptista da; GOMES, Fbio. Teoria
Geral do Processo Civil. 3 ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 53.
102 Tambm, de forma menos enftica, busca a lei preservar a garantia da identidade fsica do juiz, permitindo, no
juizado especial estadual, que o juiz leigo, que haja presidido a instruo da causa, colabore com o juiz togado na
elaborao da sentena, apresentando a este um esboo de julgamento, que poder ser acolhido ou rejeitado, no
todo ou em parte, pelo magistrado como sentena do caso especfico. MARINONI, Luiz Guilherme;
ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil v. 5. Obra citada, p. 200.
48
103 BACELLAR, Roberto Portugal. Juizados Especiais: a nova mediao paraprocessual. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2003, p. 139.
104 Tiende a que el proceso se realice en el menor tiempo posible y con la mejor unidade. (...) Igualmente, tiende
este principio a dejar todas las cuestiones planteadas, los incidentes, excepciones y peticiones, para ser resueltas
simultneamente en la sentencia, concentrando as el debate judicial. ECHANDA, Devis. Teora general del
proceso. 2 ed. Buenos Aires: Editorial Universidad, 1997, p. 66-67.
49
Esse princpio pode at ser, por vezes, confundido com o prprio princpio da identidade
fsica do juiz, j que, para que seja respeitado, h a necessidade de respeito e garanta do j citado
princpio.
Como definido anteriormente, pelo princpio da identidade fsica do juiz, entende-se que o
juiz que presidiu a audincia de instruo e julgamento dever tambm proferir a sentena. J o
princpio da imediatidade determina, como forma de uma melhor prestao jurisdicional, que o
juiz possua contato direto107 com as partes no momento da produo das provas, o que
certamente levar a uma maior probabilidade de julgamento acertado.
105 A lei dos Juizados Especiais busca preservar, certamente, ao menos duas dessas garantias correlatas: (...) e a
concentrao prevendo a lei prazos exguos para a instruo do procedimento, quando no for possvel realizarse ela juntamente com a audincia preliminar de conciliao. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio
Cruz. Curso de Processo Civil v. 5. Obra citada, p. 200.
106 Como del significado literal se infiere, significa que debe haber una inmediata comunicacin entre el juez y las
personas que obran en el proceso, los hechos que en l deban hacerse constar y los mdios de prueba que se
utilicen. ECHANDA, Devis. Obra citada, p. 68.
107 O procedimento oral est ligado ao princpio da imediatidade, at porque a oralidade pressupe contato direto
entre dois ou mais interlocutores. O princpio da imediatidade exige, portanto, o juiz em contato pessoal com a
produo das provas. Esse contato permite uma melhor apreenso dos fatos, contribuindo, de forma decisiva, para
a melhoria da qualidade da tarefa jurisdicional. MARINONI, Luiz Guilherme. Novas linhas do processo civil.
Obra citada, p. 97-98.
50
108 O princpio da irrecorribilidade das interlocutrias torna clere o processo. Se se permite o recurso de
despachos e decises, pode a acolhida dele desfazer o processo, transformando-o numa espcie de tecitura de
Penlope, a qual, sem voltar Ulisses da Guerra de Tria, havendo prometido escolher um pretendente to logo
terminasse a tela para o dossel funerrio do seu sogro Laertes, desfazia, noite, os fios urdidos durante o dia.
Imagine-se, com efeito, o caso em que o juiz rejeitou a arguio de incompetncia absoluta, fazendo seguir o
processo, mas o tribunal, julgando o recurso, muito tempo depois da deciso, declarou a incompetncia e,
consequentemente, a nulidade de todos os atos decisrios. BERMUDES, Srgio. Introduo ao processo civil. 2
ed. Rio de Janeiro: Forense, 1996, p. 147.
51
Ao analisar-se esse princpio, deve-se ter em mente que o procedimento nos Juizados
Especiais deve ser simples, j que normalmente o espao judicirio tende a inibir e constranger as
pessoas que no esto acostumadas com a situao de litgio109. Na grande maioria das vezes o
desconhecimento do procedimento e de suas peculiaridades afasta a populao desacostumada
com os litgios, o que no parece ser recomendvel nos Juizados Especiais.
Alm de o procedimento ser simples, a linguagem tambm deve ser, j que deve se
mostrar acessvel a todos, pois se sabe que uma linguagem rebuscada e eivada de termos
jurdicos, muitas vezes inteis, acaba silenciando e amedrontando aqueles que pouco ou nenhum
domnio tm sobre ela.
Tambm importa destacar a respeito desse importante princpio que alm do
procedimento ser simples, de acordo com as previses legais, a atitude daqueles que operam nos
Juizados Especiais tambm deve ser. Servidores, magistrados, juizes leigos e conciliadores,
devem, no trato com as pessoas, pautar suas atitudes na simplicidade, por vezes explicando o
procedimento, as fases, de modo a tornar o jurisdicionado efetivamente parte no processo e no
apenas um espectador que nada entende e que acaba se sentindo constrangido e totalmente
desconfortvel.
O objetivo desse princpio derrubar a veste tradicional do Poder Judicirio, que tido
por boa parte da populao como complexo e inacessvel.
109 O detentor de interesses de reduzido valor enfrenta, constantemente, srios obstculos que o tornam cada vez
mais distante da mquina judiciria. De ndole diversa so as barreiras por ele encontradas. Dentre elas, destacamse as consideradas de maior gravidade; tais como a excessiva formalidade processual, o elevado custo da demanda,
a morosidade, o constrangimento nos servios da Justia e suas centralizao, a desinformao e as dificuldades
probatrias. As excessivas formalidades processuais constituem um elemento a acarretar dificuldades de acesso e
mesmo de utilizao do aparato judicial. MORAES, Silvana Campos. Juizado Especial Cvel. Rio de Janeiro:
Forense, 1998, p. 33.
52
Outro princpio pregado pela lei 9.099/95 e que s vezes se confunde com o da
simplicidade o princpio da informalidade. O formalismo desnecessrio110 no pode ser aceito
no ambiente dos Juizados Especiais, ainda mais se pensando numa viso constitucional da
jurisdio. A forma pela forma no pode ser permitida111 no processo civil112, ainda mais no
ambiente dos Juizados Especiais113.
A questo formal deve apenas ficar restrita ao respeito e atendimento de direitos
fundamentais das partes, como a ampla defesa e o contraditrio. Fora isto, no h porque adotar
no microssistema dos Juizados Especiais posturas que venham a formaliz-lo como ocorre no
restante do Poder Judicirio.
Esse princpio procura evitar a forma em muitos atos processuais, formas estas que em
alguns procedimentos, em no sendo respeitadas, levam nulidade do ato. Porm, na esfera dos
Juizados Especiais tem-se que todos os atos processuais sero vlidos, desde que atendidos os
seus objetivos, independentemente de formas especficas114.
110 O ato processual viciado quando lhe faltam certos requisitos de forma prescritos pela lei ou necessrios para
atingir seu escopo. Mas nem sempre o vcio do ato conduz sua invalidade. (...) De outro lado, no se pode
esquecer o prejuzo que em todos os casos decorre da anulao de um ato; prejuzo esse que aumenta e se agrava
pelo fato de que a invalidade se comunica aos atos dependentes e eventualmente a todo o processo, inutilizando
atividades e despensas, s vezes vultosas, com um resultado que por vrias razes pode, em casos extremos,
importar na perda do direito. Basta recordar aqui que um dos defeitos capitais do processo comum foi o rigor com
que sancionava de nulidade qualquer inobservncia de forma. As formas so necessrias, mas o formalismo uma
deformao. A nossa lei, inovando profundamente, adotou como diretriz principal na disciplina das nulidades o
princpio da instrumentalidade das formas, que subordina a invalidade de um ato processual no simples
inobservncia destas, mecanicamente verificada, mas relao, apreciada caso por caso, entre o vcio e o escopo
do ato; comina-se a nulidade apenas quando o ato, por efeito do vcio, no tiver podido atingir o seu escopo, tudo
de maneira a salvar o que foi feito na maior medida em que as exigncias tcnicas do processo o permitam.
LIEBMAN, Enrico Tullio. Manual de direito processual civil. Traduo e notas de Cndido Rangel Dinamarco.
Rio de Janeiro: Forense, 1984, p. 257-258.
111 Repelida a forma pela forma, forma oca e vazia a sua persistncia ocorre apenas na medida de sua utilidade ou
como fator de segurana, portanto apenas e enquanto ligada a algum contedo, a algum valor considerado
importante. O mesmo sucede no concernente s formalidades, cujo valor relativo para o desempenho das tarefas
do processo. OLIVEIRA, Carlos Alberto lvaro de. Do Formalismo no processo civil: proposta de um
formalismo-valorativo. 3 ed. rev. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 8.
112 A forma somente deve prevalecer, em face de um determinado ato processual, quando absolutamente
necessria para a consecuo dos fins colimados pelo prprio ato. Quando o ato processual atinge os fins
objetivados, embora sem a observao da forma, no h motivo para nulidade. Mesmo a nulidade absoluta no
deve ser declarada quando o resultado perseguido foi alcanado. No tem sentido, por exemplo, a declarao de
nulidade por falta de interveno do Ministrio Pblico quando a sentena favorvel ao menor. Na verdade, a
teoria das nulidades deve estar inserida na idia da instrumentalidade. MARINONI, Luiz Guilherme. Novas
linhas do processo civil. Obra citada, p. 100.
113 A observncia da forma pela forma, o fetichismo da forma, no tem lugar no Estado Constitucional,
preocupado com a tutela justa, adequada e efetiva dos direitos. MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO,
Daniel. Obra citada, p. 97.
114 Na esfera do processo estatal, injustificvel nos tempos atuais, porque anacrnica, a viso de que a segurana
de uma deciso judicial depende de rigorosa obedincia formalidade dos atos processuais. Assim, no Juizado
53
A prpria lei 9.099/95, em seu artigo 13, caput e 1, determina que atendidos os
objetivos, os atos processuais sero vlidos115 e tambm que no haver repetio116 de atos
processuais sem que seja demonstrado o prejuzo de uma das partes. Parece que tal previso
mostra-se totalmente bvia, vez que, no h razo para a repetio de ato que atingiu o objetivo e
que no causou prejuzo para nenhuma das partes. Postura diferente dessa seria compatvel com
um culto forma e ideia de processo como fim e no como meio, situaes totalmente
destoantes dos objetivos dos Juizados Especiais, ainda mais em se considerando o Estado
Constitucional brasileiro da atualidade.
Por fim, ainda importa ressaltar que na prtica dos Juizados Especiais tm-se verificado
muitos atos que demonstram uma busca por essa informalidade, como por exemplo, intimaes
por telefone, tudo com o fito de ampliar e facilitar o acesso justia.
Ao tratar desse princpio alguns doutrinadores dizem que o mesmo refere-se garantia de
se obter o mnimo de gastos econmicos com o processo118. Tal conceito, se interpretado de
forma literal pode levar a uma concluso equivocada. Poder-se-ia pensar que pelo princpio
citado, o processo deve ser econmico para as partes, o que levaria concluso de que a dispensa
de custas na primeira instncia seria decorrncia desse princpio.
Especial a formalidade essencial na exata medida em que permita imprimir segurana e certeza jurdica relao
processual. HUTTER, Rudolf. Obra citada, p. 91.
115 No mesmo sentido: O que imprescindvel ao aplicador ou intrprete da lei processual , antes de tudo,
perquirir pela valorao normativa inserta em seu contedo. averiguar, no caso concreto, se o ato alcanou sua
meta ou serviu a sua finalidade. , ZENKNER, Marcelo. Ministrio Pblico e Efetividade do Processo Civil. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 29.
116 No se deve no Juizado especial, repetir ato, ainda que nulo, que tenha atingido sua finalidade, desde que
obedecidas as garantias fundamentais outorgadas s partes. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio
Cruz. Manual do Processo de Conhecimento. Obra citada, p. 674.
117 El proceso, que es un medio, no puede exigir un dispendio superior al valor de los bienes que estn en debate,
que son el fin. Una necesaria proporcin entre el fin y los medios debe presidir la economa del proceso.
COUTURE, Eduardo J. Obra citada, p. 189.
118 Dinamarco comentando a Lei 7.244/84, que j trazia os princpios aqui elencados, diz ele que a citada Lei Fala
da economia processual e a ela adiciona a gratuidade da justia em primeiro grau de jurisdio, porque seu
manifesto intuito a abertura da via de acesso ao Poder judicirio, para o completo cumprimento da promessa do
servio jurisdicional, constitucionalmente apresentada de forma solene. DINAMARCO, Cndido Rangel.
Princpios e critrios no processo das pequenas causas. Obra citada, p. 105.
54
119 Es la consecuencia del concepto de que debe tratarse de obtenr el mayor resultado con el mnimo de empleo de
actividad procesal. ECHANDA, Devis. Obra citada, p. 66.
120 o que recomenda o denominado princpio da economia, o qual preconiza o mximo de resultado na atuao
do direito com o mnimo emprego possvel de atividades processuais. CINTRA, Antonio Carlos de Arajo;
GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria Geral do Processo. 20 ed. So Paulo:
Malheiros Editores, 2004, p. 73.
121 necessrio minimizar a quantidade de atos processuais, evitando-se repetir atos j praticados, quando isso no
seja indispensvel para o legtimo desenvolvimento do processo. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART,
Srgio Cruz. Manual do Processo de Conhecimento. Obra citada, p. 674.
122 O princpio da economia processual, um dos preceitos cardeais do processo contemporneo, manda dispensar a
prtica de atos inteis. Porque onerosa para o Estado e as partes, a jurisdio se deve exercer na medida em que for
aproveitvel, no se concebendo prticas ociosas, suprfluas, desnecessrias. BERMUDES, Srgio. Obra citada,
p. 98.
55
Outro princpio elencado pela lei 9.099/95 o da celeridade processual. Entende-se que
esse no um princpio que pode ser respeitado sem que se atendam os demais, mas sim, como
conseqncia do atendimento e garantia dos demais princpios j citados. Sendo assim, com a
presena mxima de oralidade, simplicidade, informalidade e economia processual, o processo,
ou procedimento tende a ser mais clere e, portanto, mais efetivo. No h como se imaginar um
processo ou procedimento clere, sendo complicado, formal, no econmico e extremamente
escrito.
Ainda cumpre destacar que o legislador, quando da criao da lei 9.099/95, previu prazos
curtos que, com certeza, se obedecidos fossem, tornariam, sem sombras de dvidas, o
procedimento bastante clere. Ocorre que os dispositivos legais por si s no transformam o
procedimento em clere, mas sim as aes dos operadores, razo pela qual, conforme adiante ser
demonstrado, para que este e os outros princpios sejam efetivados, muito mais do que previses
legais, h a necessidade de aes dos sujeitos que operam nessa instituio.
Referido princpio no vem elencado da mesma forma que os outros so tratados. Porm,
seja no CPC, seja na lei 9.099/95 h expressa previso da constante tentativa de conciliao das
partes123.
Por meio desse princpio, sempre que possvel deve-se buscar a conciliao das partes.
Tanto verdade que se exige a presena pessoal das partes na realizao das audincias, tudo
com o intuito de efetivar a conciliao e extinguir o litgio.
Dessa forma, facilmente conclui-se que a conciliao sim objetivo dos Juizados
Especiais e sempre deve nortear a atitude de todos os sujeitos operadores dessa instituio.
123 J na Lei 7.244/84 havia a previso da conciliao: E o art. 2 proclama tambm a conciliao, como molamestra que h de informar e impulsionar todo o processo das pequenas causas numa clara recomendao aos
aplicadores do novo sistema, no sentido de darem o melhor do seu empenho para a obteno da autocomposio
dos conflitos pelas prprias partes DINAMARCO, Cndido Rangel. Princpios e critrios no processo das
pequenas causas. Obra citada, p. 105.
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57
No caput do citado dispositivo legal fica clara a inteno do legislador em determinar que
o Juizado Especial apenas poder julgar causas de menor complexidade. Alm disso, procura
definir o que sejam tais causas de menor complexidade. Ao que parece tal definio por vezes
contraditria, vez que ora se utiliza de critrios de complexidade (p. ex.: quando exclui da
competncia aes falimentares), ora utiliza-se de critrios econmicos (p. ex.: quando impede a
execuo de ttulos extrajudiciais em valores superiores a quarenta vezes o salrio mnimo)124.
Tal situao faz do caput letra morta, j que nos incisos no conceitua o que sejam causas de
menor complexidade, mas sim as causas que podem ser objetos de anlise pelos Juizados
Especiais.
Alguns exemplos esclarecem a situao. O que h de diferente na complexidade de uma
execuo de um cheque num valor de quarenta salrios mnimos, para a execuo de um cheque
no valor de quarenta e um salrios mnimos? Evidentemente, que quanto complexidade no h
qualquer diferena. Porm, somente a primeira poderia ser processada perante os Juizados
Especiais, pelo critrio do valor da causa e no por questo de complexidade, razo pela qual
infere-se que o caput do referido artigo no merece considerao, pois apenas anuncia a definio
das causas de menor complexidade, porm, no o faz efetivamente.
Nesse ponto da lei, parece que o legislador nega o contedo do caput, vez que no se
preocupou com a questo da complexidade das causas, mas sim, com a questo referente ao valor
da causa. No exemplo trazido da execuo de cheques, fica bem clara essa situao. Aqui, o
legislador procura definir a causa como especial, pelo seu valor. Tal disposio mostra-se
124 Salienta-se que aqui e em qualquer outra meno a salrios mnimos, tem-se por base o salrio mnimo nacional.
(Enunciado n 50 FONAJE Para efeito de alada, em sede de Juizados Especiais, tomar-se- como base o
salrio mnimo nacional).
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totalmente equivocada, vez que o valor da causa jamais poder determinar o seu grau de
complexidade125.
Note-se que muitas das causas inferiores a quarenta vezes o valor do salrio mnimo so
de grande complexidade, mostrando-se invivel seu processamento na esfera dos Juizados
Especiais. Ou seja, por este inciso no fica claro se a competncia definida em decorrncia do
valor da causa ou de sua complexidade.
guisa de exemplificao, pense-se em reviso de contratos de emprstimos bancrios.
Em algumas situaes, os valores so baixos, inferiores ao limite, mas devido complexidade
dos clculos a serem feitos, no podero ser julgadas nos Juizados Especiais.
Numa primeira anlise, afirma-se que a regra insculpida no inciso I, do artigo 3, deve ser
interpretada de forma contrria, analisando-se as causas que no poderiam ser julgadas. Dessa
forma, ter-se-ia a seguinte situao: as causas superiores a quarenta salrios mnimos no podero
ser julgadas nos Juizados Especiais126; aquelas causas que possurem valores inferiores ao limite,
caso seja constatada a sua complexidade, igualmente no podero ser processadas perante os
Juizados Especiais.
O Superior Tribunal de Justia, por meio da Ministra Nancy Andrighi, recentemente,
manifestou-se127 no sentido de que, em havendo algum dos requisitos (e no a cumulao deles)
125 Realmente, o critrio do valor da causa (causas de reduzido valor econmico) jamais teve o condo de erigirse em elemento determinante da respectiva importncia. Muito pelo contrrio, h causas de insignificante contedo
econmico, cuja complexidade e expressividade exigem demorado e acurado tratamento judicirio. TUCCI,
Rogrio Lauria. Obra citada, p. 5.
126 Neste sentido: A fim de expurgarmos de vez com a idia de que no h teto, a ressalva contida no pargrafo
terceiro do prprio artigo em questo afirma, peremptoriamente, que a opo pelo procedimento previsto nesta
Lei importar em renncia ao crdito excedente ao limite estabelecido neste artigo, excetuada a hiptese de
conciliao. Ou seja, ainda que no haja ressalvas em cada um dos incisos, o teto ser sempre o de quarenta (40)
vezes o valor do salrio mnimo. H, sem maiores polmicas ou necessidade de problematizao, a certeza de que
no h qualquer possibilidade de ter no Juizado Especial causa acima de 40 salrios-mnimos. ALMEIDA
FILHO, Jos Carlos de Arajo. Juizados Especiais: o valor de alada. Disponvel em
<http://www.direitoprocessual.org.br>. Acesso em: 09 jul. 2007. p. 9-10.
127 A jurisprudncia do STJ vem admitindo, em hipteses excepcionais, o manejo da medida cautelar originria
para fins de se obter a antecipao de tutela em recurso ordinrio; para tanto necessria a demonstrao do
periculum in mora e a caracterizao do fumus boni juris, circunstncias ausentes na espcie. No h dispositivo
na Lei 9.099/95 que permita inferir que a complexidade da causa e, por conseguinte, a competncia do Juizado
Especial Cvel esteja relacionada necessidade ou no de percia. A autonomia dos Juizados Especiais no
prevalece em relao s decises acerca de sua prpria competncia para conhecer das causas que lhe so
submetidas, ficando tal controle submetido aos Tribunais de Justia, via mandado de segurana. Esse
entendimento subsiste mesmo aps a edio da Smula 376/STJ, tendo em vista que, entre os prprios julgados
que lhe deram origem, se encontra a ressalva quanto ao cabimento do writ para controle da competncia dos
Juizados Especiais pelos Tribunais de Justia. Ao regulamentar a competncia conferida aos Juizados Especiais
pelo art. 98, I, da CF, a Lei 9.099/95 fez uso de dois critrios distintos quantitativo e qualitativo para definir o
que so causas cveis de menor complexidade. A menor complexidade que confere competncia aos Juizados
59
do artigo 3, a causa poder ser julgada no Juizado Especial, mas destacou que no caso de aes
possessrias, devido expressa previso no inciso IV, dever tambm haver o respeito ao limite
de valor.
Note-se que no caso trazido pela Ministra do Superior Tribunal de Justia, aludia-se
respeito da possibilidade de percia no caso devido complexidade da causa. Em tese, devido ao
valor da causa e complexidade da causa, esta no poderia ser julgada pelo Juizado Especial,
mas pelo fato de tal situao atender o contido no inciso II (acidente de trnsito), poderia haver o
julgamento, inclusive com a realizao da percia.
Porm, tal situao no pode ser tratada igualmente em todos os Juizados Especiais do
Brasil. Por exemplo, em Curitiba-PR, onde o autor situou sua pesquisa, no existem peritos
judiciais disponveis128, o que faz com que causas desta natureza sejam resolvidas por meio da
conciliao ou da remessa dos autos a outros juzos.
130
: as causas a) de
Especiais , de regra, definida pelo valor econmico da pretenso ou pela matria envolvida. Exige-se, pois, a
presena de apenas um desses requisitos e no a sua cumulao. A exceo fica para as aes possessrias sobre
bens imveis, em relao s quais houve expressa conjugao dos critrios de valor e matria. Assim, salvo na
hiptese do art. 3, IV, da Lei 9.099/95, estabelecida a competncia do Juizado Especial com base na matria,
perfeitamente admissvel que o pedido exceda o limite de 40 salrios mnimos. Admite-se a impetrao de
mandado de segurana frente aos Tribunais de Justia dos Estados para o exerccio do controle da competncia dos
Juizados Especiais, ainda que a deciso a ser anulada j tenha transitado em julgado. BRASIL. Superior Tribunal
de Justia. Medida Cautelar 15.465-SC. Relatora Ministra Nancy Andrighi. Julgamento 28/04/2009.
128 Em entrevista feita com o coordenador geral do sistema de Juizados Especiais no estado do Paran, Dr. Jederson
Suzin, este informou que no existe um corpo de peritos especialistas do Tribunal de Justia para realizarem as
percias nos Juizados Especiais. Disse ainda o coordenador que, em caso de necessidade de provas periciais
simples, reconhecida a incompetncia dos Juizados.
129 Outra seria a interpretao, consigne-se, se no caput do art. 3 da Lei 9.099/95 tivesse fixado o limite de at
quarenta salrios mnimos para todas as causas mencionadas em seus incisos. Mas como tal no ocorreu, seja pela
interpretao literal, seja pela interpretao teleolgica, observados os fins sociais a que essa lei se destina, h de
60
Essa a primeira das causas relativas ao rito sumrio, que tambm pode ser processada na
esfera dos Juizados Especiais. Ou seja, por meio desse dispositivo, todas as discusses que
tenham origem nos contratos de arrendamento rural e parceria agrcola, exceto aquelas que se
tratam de procedimentos especiais132, podem se sujeitar ao procedimento da lei 9.099/95.
se admitir o processamento nos Juizados Especiais Cveis das aes do art. 275, inciso II, do Cdigo de Processo
Civil, independentemente do valor, como o caso. CUNHA, J.S. Fagundes. Questes controvertidas nos Juizados
Especiais Cveis. In: CUNHA, J.S. Fagundes; BALUTA, Jos Jairo. Questes controvertidas nos Juizados
Especiais. Curitiba: Editora Juru, 1997, p. 61-62.
130 Mesmo sem haver previso legal neste sentido, Joel Dias Figueira Jnior entende que somente so passveis de
julgamento as causas relativas ao rito sumrio se estiverem limitadas em quarenta vezes o valor do salrio mnimo,
diz ele: Assim, desde que a demanda no ultrapasse o limite de quarenta salrios mnimos ou se o autor renunciar
ao crdito excedente (3) e no se tratar de qualquer uma das hipteses que acabamos de mencionar, competem
(em termos relativos) aos Juizados Especiais o processo, julgamento e execuo das seguintes causas: a) de
arrendamento rural e de parceria agrcola; b) de cobrana ao condmino de quaisquer quantias devidas ao
condomnio; c) de ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico; d) de ressarcimento por danos causados
em acidente de veculo de via terrestre; e) de cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de
veculo, ressalvados os casos de processo de execuo; f) de cobrana de honorrios dos profissionais liberais,
ressalvado o disposto em legislao especial; g) nos demais casos previstos em lei. FIGUEIRA JR, Joel Dias.
Juizados Especiais Cveis. Obra citada, p. 126.
131 Neste sentido o teor do Enunciado n 58 do FONAJE: As causas cveis enumeradas no art. 275, II, do CPC
admitem condenao superior a 40 salrios mnimos e sua respectiva execuo, no prprio Juizado.
132 Seja qual for a natureza da ao, respeite ela constituio ou dissoluo desses negcios, sua existncia,
sua validade ou sua eficcia, versando sobre arrendamento ou parceria, se adscrever ao sumrio, ressalva feita
61
Note-se que o arrendamento rural, de forma simples, aparece como uma espcie de
locao de imvel rural, em que o locatrio ou paga um valor pelo uso da terra ou uma
retribuio, que poder ser parte da produo.
J a parceria agrcola, que, apesar do nome, deve tambm ser entendida como uma
parceria relativa pecuria, agroindstria e atividades extrativistas133, 134, definida no artigo
3, do j citado decreto:
parceria rural o contrato agrrio pelo qual uma pessoa se obriga a ceder outra, por
tempo determinado ou no, o uso especifico de imvel rural, de parte ou partes do
mesmo, incluindo, ou no, benfeitorias, outros bens e ou facilidades, com o objetivo de
nele ser exercida atividade de explorao agrcola, pecuria, agro-industrial, extrativa
vegetal ou mista; e ou lhe entrega animais para cria, recria, invernagem, engorda ou
extrao de matrias primas de origem animal, mediante partilha de riscos do caso
fortuito e da fora maior do empreendimento rural, e dos frutos, produtos ou lucros
havidos nas propores que estipularem, observados os limites percentuais da lei.
O prprio decreto deixa claro que a parceria no ser somente agrcola em sentido estrito,
tanto que a denomina de parceria rural, o que acaba ampliando a abrangncia do conceito. Alm
s aes de procedimento especial (v.g., consignao em pagamento, prestao de contas, possessria). ASSIS,
Araken de. Procedimento sumrio. So Paulo: Malheiros Editores, 1996, p. 29.
133 expresso parceiro agrcola deve ser atribuda exegese compreensiva das parcerias pecurias, agroindustriais
e extrativas, todas submetidas aos mesmos princpios de direito material previstos no art. 96 da Lei n. 4.504, e
aplicao, no que couber, das normas pertinentes ao arrendamento rural (Lei n. 4.504, art. 96, VII). CARNEIRO,
Athos Gusmo. Do rito sumrio na reforma do CPC. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 24
134 Dessa feita, inexistindo qualquer bice legal ou mesmo razo plausvel para que se chegue concluso diversa,
tudo leva a crer que a expresso parceria agrcola empregada na alnea a, do inc. II do artigo objeto destes
comentrios deve ser compreendida como parceria rural (gnero), hbil a permitir o enquadramento de suas
quatro espcies aos processos de conhecimento com o rito sumrio. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Comentrios ao
cdigo de processo civil. v. 4. Tomo I. Do processo de conhecimento. Arts. 270 a 281. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2001, p. 338.
62
disso, cumpre salientar que nesse caso, apesar das semelhanas com o instituto do arrendamento,
na parceria, o que cede e o que recebe a terra so parceiros nos lucros e prejuzos, assumindo os
riscos conforme a proporo pactuada. Pode-se dizer que uma espcie de sociedade em que
um entra com a terra e o outro com o trabalho.
Essa possibilidade de discutir questes relativas a arrendamento rural e parceria agrcola
tambm demonstra certa fragilidade no conceito de causas de menor complexidade, vez que
discusses como essas podem gerar alto nvel de complexidade135, porm, mesmo assim,
mantm-se a possibilidade de utilizao do procedimento da lei 9.099/95.
Portanto, nesses dois casos, em havendo desacordos que no sejam resolvidos pelas partes
sozinhas, h a possibilidade de utilizao dos Juizados Especiais, independentemente do valor
atribudo causa.
A segunda causa prevista no inciso II, do artigo 275 do CPC aparece como forma de
agilizar a cobrana de crditos do condomnio, em face da inadimplncia dos condminos.
Ou seja, por meio desta possibilidade faculta-se ao condomnio, por meio de seu sndico,
ou a todos os condminos, ajuizarem a demanda em face do condmino devedor na esfera dos
Juizados Especiais.
H questionamento acerca da qualidade dos valores devidos ao condomnio para se
autorizar a utilizao do rito sumrio e consequentemente as disposies da lei 9.099/95. Parte da
doutrina defende que no somente os valores referentes s taxas condominiais podem ser
cobrados por essa via, mas sim quaisquer valores devidos pelo condmino inadimplente ao
condomnio136.
135 Causas dessa natureza geralmente envolvem a necessidade de realizao de percia que, em determinados
casos, exige mais do que a forma simplificada do 2 do art. 421 do Cdigo de Processo Civil (ou do art. 35 da lei
n. 9.099/95). Mas o legislador achou por bem manter a previso do rito abreviado para as causas pertinentes ao
arrendamento ou parceria agrcolas, possivelmente atento questo poltica e social de se propiciar aos
intervenientes um meio mais dinmico e clere do processo na Justia. REINALDO FILHO, Demcrito Ramos.
Juizados Especiais Cveis. Comentrios Lei 9.099 de 26-9-1995. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 46-47.
136 Sem dvida, observa-se que o texto vigente no limita nem qualidade nem quantidade, de modo que o rito
sumrio pode ser utilizado para a cobrana de todo e qualquer valor devido pelo condmino ao condomnio, a que
63
J outra parte da doutrina pensa o contrrio, entendendo que somente os valores referentes
s despesas com manuteno do condomnio que podem ser cobradas por meio do
procedimento sumrio e consequentemente da lei 9.099/95137, 138, 139.
Entende-se que nesse aspecto assiste razo primeira parte da doutrina, vez que o CPC
claro em dizer que se observar o rito sumrio nas causas em que se discute a cobrana de
quaisquer quantias devidas ao condomnio. Ora, ao que parece, o legislador abriu o leque de
possibilidades, devendo, portanto, vigorar a tese primeiramente exposta.
ttulo for (multas impostas pelo sndico, por exemplo), mesmo que no oriundo da relao jurdica condominial e,
ainda, quer se trate do condomnio tradicional (absoluto) do direito civil (CC, arts. 623 e 631), quer do condomnio
horizontal (relativo) objeto de regramento pela Lei 4.591/64 (LCI). FIGUEIRA JR, Joel Dias. Comentrios ao
cdigo de processo civil. Obra citada, p. 352.
137 De incio cumpre esclarecer que o caminho procedimental abreviado, que a lei coloca disposio do
condomnio na alnea b do inc. II do art. 275, somente pode ser trilhado quando se busca a cobrana de encargos
de condomnio, que so aquelas despesas (normais ou extraordinrias) necessrias administrao e manuteno
do prdio e seus servios. Outros litgios entre o condomnio e o condmino seguem o rito ordinrio.
REINALDO FILHO, Demcrito Ramos. Obra citada, p. 47.
138 Vale ressaltar, ainda, que o rito sumrio em razo da natureza da causa aplica-se somente ao relativa a
quantias que o demandado deva ao Condomnio na qualidade de condmino; no, v.g., a relativa a eventuais danos
causados pelo condmino (ou seus dependentes, ou prepostos) a mveis, objetos ou pertenas de propriedade do
Condomnio, pois o ressarcimento seria devido no s pelo co-proprietrio como por qualquer outra pessoa autora
do prejuzo. Alm disso, o rito sumrio impe-se apenas nas aes de cobrana dos encargos de condomnio
(normais ou extraordinrias), nestes includos impostos e taxas de responsabilidade de condmino e que o
Condomnio haja adimplido; mas no em demandas outras entre Condomnio e condmino (v.g., ao anulatria
de Assemblia condominial; ao para modificar a localizao de vagas na garagem sob posse comum, etc).
CARNEIRO, Athos Gusmo. Obra citada, p. 26.
139 Tambm no se ocupa a alnea de outros crditos, devidos por qualidade diversa, como o resultante da ao de
reparao por dano causado pelo condmino a outro comunheiro (p. ex., vandalismo contra automvel, ofensa
honra) ou ao prprio condomnio (p. ex., danos a mveis guardados no salo de festas). ASSIS, Araken de.
Procedimento sumrio. Obra citada, p. 30.
64
140 A expresso prdio empregada no sentido amplo de imvel e no somente como edifcio ou construo,
compreendendo o solo com sua superfcie e os seus acessrios naturais ou artificiais. REINALDO FILHO,
Demcrito Ramos. Obra citada, p. 53.
141 Trata-se de causa rara nos centros urbanos, mas comum na rea rural (p. ex., dano ocasionado por invaso de
animais). Corresponde a imvel, seu solo e suas acesses, plantaes e construes, a noo de prdio. O dano
ao solo e a qualquer dos elementos que a ele aderem (v.g, a acesso) ou acedem (v.g., os frutos pendentes).
ASSIS, Araken de. Procedimento sumrio. Obra citada, p. 32.
142 O vocbulo prdio est empregado na alnea c do inc. II do art. 275 em seu mais amplo sentido, no se
limitando apenas a indicar as moradias ou casas urbanas ou rurais. Na verdade, a acepo da palavra transcende o
conceito de edificao, significando a posse, o domnio ou a propriedade com todas as suas acesses (construo
de obras ou plantaes e respectivas benfeitorias. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Comentrios ao cdigo de processo
civil. Obra citada, p. 355.
143 Athos Gusmo Carneiro explica porque foi mantida a hiptese de reparao de danos em imvel urbano ou rural
no procedimento sumrio e, consequentemente na lei 9.099/95: Ao legislador de 1995, no entanto, pareceu
melhor manter a regra, quer por cuidar-se de causa em que com frequncia a tentativa conciliatria apresenta xito
(...). CARNEIRO, Athos Gusmo. Obra citada, p. 27.
144 O legislador de 1995 manteve a demanda ressarcitria fundada em dano praticado em prdio urbano ou rural
(rstico) nada obstante a sua parca afinidade com a forma sumria em razo da complexidade da matria
naturalmente decorrente deste tipo de conflito. Nesses casos, a complexidade da matria, objeto da controvrsia,
emerge atravs da prova pericial a ser produzida, exigindo no com freqncia engenheiros civis, mecnicos e
agrnomos, terminando o processo por tramitar pelo rito ordinrio, conforme estatudo no 4, do art. 277 do
CPC. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Comentrios ao cdigo de processo civil. Obra citada, p. 355.
65
Outra das situaes que a lei 9.099/95 contempla como de sua competncia a referente
ao ressarcimento de danos causados em acidentes que envolvam veculos de via terrestre.
Tal situao bastante corriqueira nos centros urbanos, sendo responsvel por
considervel nmero de aes postas apreciao dos Juizados Especiais145.
Aqui o que importa destacar a necessidade de o veculo (qualquer meio de transporte, de
deslocamento de coisas ou de pessoas) ser de via terrestre. Ou seja, nessa situao esto excludos
os veculos navais e aeronuticos. Tal previso impe-se devido dificuldade e complexidade
das provas necessrias investigao de tais acidentes146, 147, 148.
Por fim, outra questo a salientar a de que a competncia a que alude a lei 9.099/95 no
se refere apenas s causas em que se tenha o envolvimento de dois veculos no acidente. Ou seja,
em havendo um veculo de via terrestre e este tendo participado dos danos, que podero ser em
outro veculo, em coisas mveis ou imveis, ou at mesmo em pessoas, os Juizados Especiais
podero ser a via adequada para o ressarcimento de tais danos149.
145 Segundo pesquisa realizada pelo Ministrio da Justia (p. 26), 17,5% das causas ajuizadas nos Juizados
Especiais no Brasil so referentes acidente de trnsito, ficando atrs apenas de causas relativas s relaes de
consumo. BRASIL. Ministrio da Justia. Secretaria da Reforma do Judicirio. Centro Brasileiro de Estudos e
Pesquisas Judiciais CEBEPEJ. Juizados Especiais Cveis: Estudo. Editado e impresso pela Artcor Grfica e
Editora Ltda., 2005, p. 26.
146 (...) E acrescentou que o veculo deva ser de via terrestre, assim excludas, por razes bvias, as aes de
indenizao por danos decorrentes de acidentes ou sinistros navais (em via martima, fluvial ou lacustre) ou
aeronuticos, os quais sempre exigem prova pericial de extrema especializao. CARNEIRO, Athos Gusmo.
Obra citada, p. 27-28.
147 Enfatiza a norma, fundamentalmente, o instrumento do dano, que o veculo, ou seja, o aparelho destinado ao
transporte de coisas ou de pessoas, na via terrestre. Exclui do mbito de incidncia da regra, portanto, veculos de
transporte areo ou naval (martimo, lacustre ou fluvial). Mas nenhuma influncia exercer, no mbito da regra a
trao do veculo (mecnica, eltrica, animal ou humana), a natureza do dano (patrimonial ou moral) ou o bem
lesado (coisa ou pessoa). ASSIS, Araken de. Procedimento sumrio. Obra citada, p. 32.
148 Acertadamente, em face da complexidade da matria, a Lei 9.245/95 restringiu para aplicao do novo rito
sumrio apenas as aes de indenizao decorrentes de acidente de veculos que trafegam exclusivamente por via
terrestre, excluindo assim os eventos danosos que envolvam avies e aeronaves de todos os gneros e as
embarcaes em geral. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Comentrios ao cdigo de processo civil. Obra citada, p. 355356.
149 O veculo (que comumente ser impulsionado por motor, mas tambm pode ser de trao animal, como uma
carroa, ou de trao humana, como a bicicleta) poder ter causado danos a coisas (como, com frequncia extrema,
66
2.3.3.5 Causas relativas cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de
veculo, ressalvados os casos de processo de execuo.
Ainda prev a lei 9.099/95 que naqueles casos de acidentes em que tenha envolvimento de
veculos, o valor relativo ao seguro do veculo poder ser cobrado por meio do procedimento dos
Juizados Especiais.
Ressalta-se que tanto pode se tratar de seguro obrigatrio como de seguro facultativo. Em
ambos os casos, o procedimento previsto pela lei 9.099/95 poder ser utilizado.
Destaca-se tambm que a lei no faz distino quanto ao veculo segurado envolvido no
acidente, no sendo necessariamente veculos de via terrestre150.
Quanto ressalva feita pelo CPC nos casos de execuo, ela no mais pertinente,
explica-se. Anteriormente lei 11.382/2006 que dentre as diversas modificaes alterou o
inciso III, do artigo 585 do CPC havia a previso de que era ttulo executivo extrajudicial o
seguro de vida e de acidentes pessoais de que resulte morte ou incapacidade.
Ou seja, na anterior previso do CPC, nos casos de acidentes pessoais (como o acidente
envolvendo veculos), em caso de morte ou incapacidade da pessoa, a cobrana deste valor darse-ia pela via executiva e no pelo rito sumrio. Nessa situao poderia haver a dvida quanto
utilizao ou no do rito sumrio e da lei 9.099/95 na cobrana de seguros envolvendo acidentes.
Hoje, retirou-se do CPC a previso da via executiva para os casos de seguro relacionado a
acidentes pessoais. Portanto, somente os seguros de vida sero cobrados pela via executiva,
restando aos seguros de acidentes pessoais o procedimento sumrio e consequentemente o
procedimento especial da lei 9.099/95.
a outro veculo com o qual haja colidido, ou parede ou muro, que derrubou) ou a pessoas (ferimentos, morte,
leses psquicas). O acidente pode envolver um s veculo (o pedestre atropelado pelo trem ou pelo nibus), ou
vrios, como as colises de significao estatstica to eloquente na atualidade. CARNEIRO, Athos Gusmo.
Obra citada, p. 28.
150 Veja-se que, nesta alnea e, a lei nova no sublinhou que o veculo deva ser de via terrestre, como o fez em
relao alnea d. Isso significa que, em princpio, trata-se de veculo de qualquer tipo, isto , no somente os
seguros que cobrem danos causados por veculo de via terrestre podem ser cobrados mediante ao de
procedimento sumrio, mas tambm aqueles referentes a sinistros envolvendo veculos automotores de vias
fluvial, lacustre, martima e aeronaves. REINALDO FILHO, Demcrito Ramos. Obra citada, p. 56-57.
67
Por fim, a ltima das causas elencadas pela legislao a referente cobrana dos
honorrios de profissionais liberais.
Nessa situao o profissional liberal151, 152 poder cobrar este valor, a fim de constituir um
ttulo executivo para posterior cumprimento de sentena, na esfera dos Juizados Especiais.
O dispositivo legal fala em ressalva quanto disposio em lei especial. Como exemplo
disso, tem-se a situao do artigo 24 do Estatuto da Advocacia (lei n 8.906/94) que determina
que os contratos escritos de honorrios advocatcios podem ser cobrados pela via executiva.
Alm disso, importa destacar que caso o crdito do profissional liberal esteja
consubstanciado em um ttulo executivo, poder este se valer igualmente da via executiva, sendo
dispensada a fase de conhecimento.
68
(como a questo da capacidade processual), ser ajuizadas nos Juizados Especiais. Para isso h a
necessidade de respeito ao valor limite de quarenta salrios mnimos, ou renncia ao crdito
excedente153.
69
154 Apenas a ttulo de comentrio, atualmente no Brasil, dito um pas sistema de civil law as smulas, os enunciados
e as orientaes jurisprudenciais dominantes, vem demonstrando que h sim forte influncia do sistema de
precedentes do direito norte-americano. Em tese, apenas as smulas vinculantes teriam fora obrigatria, porm,
em muitas situaes nem advogados nem juzes fundamentam suas teses e entendimentos, mas apenas citam os
textos jurisprudenciais. Ao que parece, o Judicirio, por meio destes instrumentos procura corrigir defeitos
legislativos que demoram a ser sanados, seja pelos entraves do processo legislativo, seja pelas fortes influncias
polticas. Sobre a questo da transformao do sistema do civil law, ver MARINONI, Luiz Guilherme. A
transformao do civil law e a oportunidade de um sistema precedentalista para o Brasil. Cadernos Jurdicos
(OAB/PR), n 03, jun./2009, p. 1-3.
155 Tendo em vista que o procedimento do Juizado Especial j por si s bastante clere, no se pode admitir a
primeira fase procedimental particularizada, sobretudo quando se fizer mister a designao de audincia de
justificao. Como j dissemos alhures, a opo pelo rito simplificado dos juizados importa tambm renncia a
qualquer outro tipo de procedimento especial, no sendo possvel mesclar-se um rito sumarssimo com outro
qualquer. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Juizados Especiais Cveis. Obra citada, p. 131.
70
fala em cumprimento de sentena, que segundo a maior parta da doutrina deve ser sim aplicado
aos Juizados Especiais156.
Aqui uma observao pertinente. Podero ocorrer situaes em que, devido
morosidade processual e demora na resoluo definitiva da questo, inclusive devido aos
recursos, o valor determinado na inicial do cumprimento de sentena, com as correes
monetrias, ultrapasse o limite estabelecido para os Juizados Especiais.
Nesse caso, a execuo deve seguir, por dois motivos. O primeiro o de que, no se trata
de processo novo, mas sim de uma nova fase de processo j existente, em que j se discutiu
acerca da competncia. Poder-se-ia ento pensar na aplicao do 3, do artigo 3, que trata da
renncia ao excedente a quarenta vezes o salrio mnimo. Pensa-se que no h que se falar em
aplicao desse dispositivo no cumprimento de sentena. Primeiro pelo fato j esclarecido de que
no se trata de processo novo, ou seja, com a correo monetria apenas ocorre a atualizao do
valor, no havendo um novo valor atribudo causa, mas sim o mesmo fixado anteriormente157,
devidamente atualizado. Ainda ressalte-se que no h qualquer previso legal determinando esta
renncia no caso do cumprimento de sentena.
E o segundo motivo ainda se mostra mais relevante. No h como se admitir que a
morosidade processual prejudique a parte que possui o direito. Por essas razes e pela total
ausncia de previso legal, em caso de cumprimento de sentena, em que apenas se aplicam
ndices de correo, no h que se falar em incompetncia dos Juizados Especiais ou renncia ao
crdito excedente ao valor de quarenta salrios mnimos.
A segunda modalidade executiva a dos ttulos executivos extrajudiciais, em que, a lei
determina a competncia do Juizado Especial para processar estes tipos de causas, desde que o
valor do ttulo esteja limitado ao valor de quarenta vezes o valor do salrio mnimo. Aqui
novamente se entende incoerente a legislao, uma vez que, como no exemplo j citado, no h
qualquer complexidade na execuo de um cheque que possua valor equivalente a quarenta e
156 Maiores detalhes sobre a Execuo nos Juizados Especiais ver: ASSIS, Araken de. Execuo Civil nos
Juizados Especiais. 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
157 No entanto, h ressalva explcita quanto ao valor do crdito. A competncia se cingir a quarenta salrios
mnimos e at sessenta salrios mnimos do Juizado Cvel Federal, incluindo neste montante as prestaes
vincendas , e o que exceder a tal valor, reza o art. 3, 3, em caso de opo do credor pelo procedimento dos
juizados especiais, implicar renncia ao crdito excedente ao limite estabelecido no pargrafo anterior, exceto
ocorrendo conciliao. Evidentemente, o valor do crdito, apurar-se- na data do ajuizamento, mostrando-se
irrelevante sua evoluo posterior, decorrente do acrscimo de juros e de correo monetria. ASSIS, Araken de.
Idem, p. 37.
71
uma vezes o valor do salrio mnimo, demonstrando mais uma vez que o legislador no se
decidiu se sua opo era por causas de menor complexidade ou de valor limitado.
Ainda, na sequncia do citado dispositivo legal, o legislador elenca algumas espcies de
causas que no podero ser processadas no mbito dos Juizados Especiais. Da anlise das
espcies trazidas, nota-se que so causas com grau de complexidade avanado e por essa razo
foram excludas desse tipo de procedimento.
Por fim, alude que a opo pelos Juizados Especiais leva renncia expressa do crdito
excedente ao valor limite, excetuadas as hipteses em que o valor superior for acordado entre as
partes. Tal disposio mostra-se incua, conforme ser demonstrado quando da anlise a respeito
da audincia conciliatria.
O artigo 4 que tambm trata da competncia, apenas alude a respeito do foro a ser
proposta a ao, disposies que no diferem daquelas previstas para a determinao da
competncia prevista no CPC.
72
obrigado a submeter-se a esse rito especial, como ocorre no mbito dos Juizados Especiais
Federais.
Apesar disso, importante ressaltar os argumentos daqueles que defendem a natureza
relativa e absoluta dessa incompetncia, fazendo, aps isso, uma anlise das implicaes que isso
ocasiona.
A tese que se assentou, a de que a competncia dos Juizados Especiais relativa, funda-se
basicamente em trs argumentos. O primeiro deles faz aluso ao 3, do artigo 3, da lei 9.099/95,
que dispe: A opo pelo procedimento previsto nesta Lei importar em renncia ao crdito
excedente ao limite estabelecido neste artigo, excetuada a hiptese de conciliao. Segundo os
defensores dessa tese, quando a lei fala em opo, ela fala em faculdade e no em
obrigatoriedade, demonstrando dessa forma a natureza relativa da competncia.
O segundo argumento funda-se na competncia pelo valor da causa, estabelecida nos
incisos I e IV, do j citado artigo 3, o que evidenciaria a relatividade da competncia.
E, por fim, o ltimo argumento seria aquele decorrente do fato de que, na esfera dos
Juizados Especiais h uma diminuio de garantias processuais e constitucionais e tornar este rito
obrigatrio seria o mesmo que violar a garantia constitucional da ao160.
Apesar dessas razes atualmente serem suficientes para a determinao de que a
competncia nos Juizados Especiais relativa, parte da doutrina rebate tais argumentos e procura
demonstrar que tais razes no prosperam e que a competncia nos Juizados Especiais deveria ser
absoluta.
ao, titular do direito violado ou exigvel; (...) 12. (...) todavia, assegurado ao autor da ao o direito de escolha
pelo processo especial e prprio das pequenas causas, regulado no anteprojeto, ou pelo rito comum, estatudo nas
normas gerais do Cdigo de Processo Civil. A opo do autor pelo Juizado Especial de Pequenas Causas foi
permitida, inclusive, nos casos em que o valor econmico do seu direito individual supere o limite fixado no art.
3, mas esta opo importar, sempre e automaticamente, na renncia do titular do direito ao crdito excedente a
esse limite. BRASIL. Lei 7.244 de 7 de novembro de 1984. Dispe sobre a criao e funcionamento do Juizado
Especial de Pequenas Causas. (Exposio de Motivos) In: WATANABE, Kazuo. (Coord.) Juizados de Pequenas
Causas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985, p. 208-214.
160 MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil v. 5. Obra citada, p. 205.
73
161 O Juizado Especial de Pequenas Causas no facultativo quanto sua criao. A Lei n 7.244/84, que permitia
essa faculdade, atenta, agora, contra a Constituio Federal que diz claramente em seu art. 98 que a Unio, no
Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro os Juizados Especiais, uma ordem, uma determinao e no
mais uma faculdade. (...) No pode o Juizado Especial de Pequenas Causas ficar entregue opo do autor, pois
trata-se de competncia de juzo, que no relativa, mas absoluta. Indiscutvel que aqui se trata de competncia de
juzo: a lei diz qual o juzo que competente para aquelas causas que especifica, adotando o critrio econmico e
ainda um critrio material, para estabelecer quais os objetos visados na ao que autorizam essa competncia.
SALVADOR, Antnio Raphael Silva. O Juizado de Pequenas Causas. Obrigatria sua criao e absoluta sua
competncia. In: Revista dos Tribunais, v. 660, ano 79, out./1990, p. 251-253, p. 252.
162 MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil v. 5. Obra citada, p. 205206.
74
75
tutela163. O processo deve ser visto como um direito das partes, mas de nada adianta o processo
que no seja adequado aos direitos em litgio. Portanto, apesar de diferenciado, o procedimento
do Juizado Especial adequado proteo dos direitos discutidos, razo pela qual no se pode
utilizar esse argumento para negar a natureza de competncia absoluta competncia atribuda
aos Juizados Especiais. Tambm se destaca que apesar de uma menor gama de direitos no h
uma excluso total de garantias. Pode-se afirmar, por exemplo, que o contraditrio respeitado e
com o procedimento previsto pela lei o direito de ao tambm o , situao que no ocorreria
num procedimento comum em que muitos direitos hoje discutidos nos Juizados Especiais no
seriam levados ao Poder judicirio, devido complexidade daquele procedimento.
Por fim, e j guisa de concluso, cumpre esclarecer que aceitar como relativa a
competncia dos juizados especiais poderia levar a uma situao de caos do procedimento e de
extino de tal rgo, explica-se melhor.
Ao definir como competncia relativa, poderia se abrir margem a excees de
incompetncia por parte dos rus, sob o argumento de que tal procedimento viola certas garantias
e que, por isso, o procedimento deveria ser remetido a um juzo cvel comum regido pelas regras
do CPC.
Veja o absurdo a que tal situao levaria, primeiro a mais um incidente no processo a ser
decidido, o que alm de demandar mais tempo, demandaria um aumento nos servios das
serventias e dos magistrados. E, tambm, em caso de acolhimento dessas excees, os processos
seriam retirados dos Juizados Especiais, tornando tal instituio totalmente intil, frustrando os
direitos de importante parcela da populao.
Ainda, outra questo a se pensar. Em sendo relativa a competncia, admite-se que seja
proposta a ao no juzo cvel comum. Dessa forma, fica clara a violao do princpio da
igualdade. Imagine-se que duas pessoas ajuzem, separadamente, uma ao de indenizao por
danos morais, no valor de R$5.000,00 (cinco mil reais) contra uma mesma instituio financeira,
por suposta inscrio indevida em cadastros restritivos de crdito.
163 Outro exemplo trazido pelos professores paranaenses refere-se Execuo: Ningum diria que o processo de
execuo, ainda que obrigatrio, inconstitucional, porque lhe falta a garantia da ampla defesa. A lgica desse
raciocnio se encontra precisamente em funo da situao particular em que se encontra a leso ao direito cuja
soluo se postula: precisamente a condio especial do direito do autor (fundado em ttulo lquido, certo e
exigvel) que lhe autoriza buscar a proteo em procedimento diferenciado. MARINONI, Luiz Guilherme;
ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil v. 5. Obra citada, p. 207.
76
A primeira pessoa ajuza seu pedido perante o Juizado Especial e a segunda perante um
juzo cvel regido pelo CPC, ambos na mesma cidade. Nas duas situaes tem-se o mesmo ru,
porm, para o primeiro suas garantias de defesa so menores, vez que sua ao tramita no Juizado
Especial.
Note-se que aqui o argumento de que o direito pleiteado no Juizado Especial diferente
do outro no vigora, pois a situao idntica, os direitos em jogo so os mesmos, mas apenas
uma das partes optou pelo Juizado Especial Cvel.
Parece evidente a violao ao princpio da igualdade, j que mesmos rus, nas mesmas
situaes, tero garantias diferentes.
Ainda de se destacar que, para os prprios autores as garantias seriam diferentes,
fazendo com que somente os mais bem afortunados, que optassem pelo procedimento regido pelo
CPC, seriam beneficirios de mais garantias, mesmo que discutindo e pleiteando os mesmos
direitos do que aqueles que litigam no microssistema dos Juizados Especiais.
Ao que parece, atualmente, em muitos casos os Juizados Especiais Cveis no julgam
causas especiais, mas sim causas iguais s que poderiam ser ajuizadas na justia civil regida pelo
CPC e, isso ocorre, sobretudo, pela faculdade de se ajuizarem aes iguais, ora na Justia Civil
regida pelo CPC, ora nos Juizados Especiais. Com certeza, se fosse admitida, como seria o
correto, a admisso da competncia dos Juizados Especiais como absoluta, problemas dessa
estirpe, de clara violao de garantias constitucionais, seriam evitados164, 165.
164 Em sentido contrrio e criticando a tese de que a competncia dos juizados especiais cveis absoluta, tem-se:
Existem vrios dispositivos esparsos pela Lei 9.099/95 e concomitantemente afins com o tema da competncia e,
em particular, com o art. 3, que no podem simplesmente ser desprezados. Se estivssemos diante da competncia
absoluta, em hiptese alguma a demanda poderia ser remetida Justia comum, como se verifica, por exemplo,
mesmo quando estamos no sistema do processo tradicional, nas questes de famlia, menores, feitos da fazenda
pblica, falncias e concordatas. Ocorre que o microssistema dos juizados traz em seu bojo a viabilidade jurdica
da remessa das demandas que por ele tramitam para a justia comum, atravs da extino do processo. E no so
poucas essas hipteses, como veremos a seguir. Listamos, ento, os seguintes casos previstos em lei que o
processo poder ser extinto e remetido justia no especializada ou nela mesma diretamente ajuizada a ao: 1)
quando no decorrer da demanda qualquer das partes for declarada judicialmente incapaz; 2) quando no decorrer
do processo se verificar a priso de qualquer dos litigantes; 3) quando figurar no plo ativo da demanda qualquer
das pessoas assinaladas no art. 8 e a lide versar sobre matria enumeradas no art. 275, II, do CPC; 4) quando
ocorrer durante a tramitao processual a decretao da falncia da pessoa jurdica que figura no plo passivo; 5)
quando for decretada a insolvncia civil de qualquer dos litigantes no curso do processo; 6) quando houver
necessidade de citao por edital; 7) quando existir procedimento especial que melhor se adequar tutela
diferenciada do direito material do autor, tornando-se inadmissvel a aplicao do rito institudo nesta lei; 8)
quando o procedimento sumarssimo for incompatvel desde o incio ou assim se tornar diante da complexidade da
matria fatual probatria, fazendo-se mister a realizao de prova pericial, mesmo que o valor seja inferior a
quarenta vezes o salrio mnimo ou que se trata de matria enumerada no art. 275, II, do CPC; 9) se a hiptese
versar sobre possessria imobiliria com valor superior a quarenta salrios mnimos; 10) se o autor no desejar
renunciar ao crdito excedente ao limite estabelecido de quarenta salrios mnimos; 11) mesmo que o valor da
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Tal situao corriqueira na Justia Federal cuja competncia dos Juizados Especiais
Federais absoluta, garantindo-se, aos que postulam direitos iguais, as mesmas garantias.
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Juizados Especiais Federais, devido natureza das causas de competncia da justia federal,
abrange a possibilidade de aes em face da Unio.
Pensa-se que pecou o legislador ao proibir, na esfera dos Juizados Especiais, a
participao no plo passivo dos Estados da Federao e dos Municpios, vez que, em algumas
situaes h a necessidade de uma tutela diferenciada, devido aos baixos valores discutidos e que
com certeza no so atendidos, pela assim chamada justia comum.
Por exemplo, muitas aes na esfera federal de repetio de tributos de pequenas quantias
so pleiteadas no Juizado Especial Federal, mas a mesma situao em relao, por exemplo, a
tributos municipais ou estaduais no se verifica, ficando, por vezes, tais litgios contidos na
populao, o que aumenta a insatisfao desta com o Estado.
Portanto, entende-se que nas causas de baixa complexidade, no haveria razo lgica para
se proibir de litigar no plo passivo os Estados e Municpios. Ao que parece o legislador (Estado
tambm) temeu um avano no nmero de aes contra a fazenda pblica, que j se mostra como
a maior litigante no Brasil. Porm, esqueceu-se o legislador que o Estado e seus Poderes existem
para servirem aos cidados e no a si prprio. E, no caso do Poder judicirio, este aparece como
um freio para atitudes arbitrrias e impensadas dos Poderes Executivo e Legislativo.
Porm, recentemente foi sancionada a lei 12.153 de 22 de dezembro de 2009. Tal lei
dispe sobre a criao dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica no mbito dos Estados, dos
Municpios, do Distrito Federal e dos Territrios.
A lei prev todo um procedimento especial para estes tipos de causas, que se assemelha ao
procedimento institudo pela lei 9.099/95, com a existncia de algumas inovaes que aqui no
possuem espao.
Importa destacar que a lei 12.153/09 ainda no entrou em vigor, o que ocorrer somente
sessenta dias aps a publicao. Outra situao de destaque que o artigo 22 da citada lei
concedeu o prazo de dois anos para a instalao de tais juizados que podero ter a estrutura
compartilhada com os atuais Juizados Especiais.
Para o presente estudo apenas importa esclarecer que, apesar de hoje no haver um
adequado tratamento para as causas especiais envolvendo a fazenda pblica, em breve, ao menos
em tese, essas causas tero o devido e necessrio tratamento.
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Para o momento do presente estudo cumpre apenas ressaltar que na esfera dos Juizados
Especiais, as partes, em primeira instncia somente sero assistidas pelos advogados e no
representadas, como ocorre no procedimento previsto no CPC.
Essa assistncia, ao contrrio do que ocorre com a representao, importa na
indispensabilidade da presena das partes, pessoalmente, em todas as audincias (com as pessoas
jurdicas representadas por prepostos), no bastando a presena do advogado.
J em sede recursal, a presena do advogado mostra-se indispensvel e nesta fase ele
representar a parte.
Ainda se destaca outra peculiaridade. Nas causas valoradas em at vinte salrios mnimos
a assistncia por advogado facultativa, ou seja, nessas espcies de causas, as partes podero
pleitear seus direitos sozinhas, sem a assistncia de advogado, possuindo, portanto, a capacidade
postulatria.
Note-se que aqui se nota uma importante peculiaridade do procedimento, o que, de fato, o
torna especial e que acaba legitimando uma atitude mais ativa do condutor do processo, conforme
ser demonstrado posteriormente.
Ainda acrescenta-se que, naqueles casos em que a assistncia por advogado necessrio,
esta somente se mostra indispensvel a partir da instruo do feito, como bem esclarece o
enunciado n 36 do FONAJE: a assistncia obrigatria prevista no art. 9 da Lei 9.099/95 tem
lugar a partir da fase instrutria, no se aplicando para a formulao do pedido e a sesso de
conciliao. Ou seja, para a formulao do pedido e para a realizao da audincia de
conciliao e possvel realizao de acordo no h a necessidade da assistncia de um advogado,
por mais que o valor da causa supere os vinte salrios mnimos. Parece que tal entendimento
amplia o acesso justia, vez que possibilita que, mesmo sem advogado a parte possa realizar
acordos em valores superiores aos vinte salrios mnimos.
Antes de iniciar a anlise do procedimento dos Juizados Especiais, parece pertinente uma
indagao para reflexo. Qual seria a lgica do legislador em atribuir um certo limite para a
defesa dos direitos sem a assistncia de um advogado? Ao que parece no h qualquer lgica
82
nisso. Mais uma vez o legislador utiliza-se de critrio econmico e no de complexidade para
determinar que tais causas necessitam de maior qualificao tcnica do que outras, o que mais
uma vez mostra a fragilidade do dispositivo legal em comento.
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em que houver valorao superior a vinte salrios mnimos at o limite de quarenta salrios
mnimos (limite de competncia dos Juizados Especiais Cveis Estaduais) a assistncia por
advogado obrigatria. Conforme j ficou demonstrado acima quando do tratamento da
capacidade postulatria, aqui no ocorre representao da parte pelo advogado, mas sim,
assistncia, visto que a parte dever estar presente em todos os atos do procedimento, salvo em
fase recursal em que, repita-se, ocorre a representao, sendo a mesma obrigatria.
Ainda, de se destacar que nos Juizados Especiais no se exigem os requisitos formais de
uma petio inicial (artigo 282 do CPC), nem poderia ser diferente, j que os princpios
norteadores dessa instituio pregam por uma simplicidade e informalidade e a exigncia de uma
petio inicial nos termos do CPC iria confrontar com estes princpios, alm de gerar um
afastamento e uma grande dificuldade de acesso da populao a esse rgo.
Nesse pedido, tambm denominado de reclamao, h a necessidade de conter apenas a
qualificao das partes e seus endereos, o fato ocorrido de forma breve e clara e o pedido. Aqui
mais uma explicao pertinente. No h a necessidade de pedido imediato,168 como ocorre no
juzo cvel comum169, que adota o rito procedimental do CPC. O reclamante deve ater-se ao
pedido mediato, ou seja, ao bem da vida, quantia, providncia que deseja ver satisfeita pelo
reclamado e, o juiz, analisando concretamente o caso, decidir qual a natureza da sentena. Tal
atitude se impe, visto que devido a esta dispensabilidade do advogado, no h como a parte que,
em muitos casos mal conhece seus direitos (de ndole material), informar de antemo qual a
natureza da sentena pretendida e seguir rigorosamente regras e normas processuais que so
deveras desconhecidas.
Aps a realizao do pedido, por meio da reclamao ou petio inicial170, antes de
qualquer autuao ou registro, prev a lei 9.099/95 que j deve ser marcada a audincia de
conciliao, num prazo mximo de quinze dias, a ser conduzida por um conciliador, juiz leigo 171
ou juiz togado.
168 O autor, notadamente nas causas de assistncia facultativa, no tem qualquer obrigao de formular o pedido
imediato; ele apenas relata os fatos, dirige um pedido de providncias em face do ru, dizendo o que dele pretende
(pedido mediato), e espera que o Juiz declare o direito de acordo com a sua pretenso. O Juiz ter de conhecer o
caso e dar-lhe a conotao adequada (condenao, constituio, declarao, cominao). BACELLAR, Roberto
Portugal. Obra citada, p. 129.
169 Esclarece-se que utiliza-se a expresso juzo cvel comum apenas para diferenciar as varas cveis dos Juizados
especiais cveis, deixando claro que o Juizado especial no justia especial.
170 No caso de reclamao de parte assistida por advogado.
171 A idia de Juiz Leigo j era admitida no processo Italiano, l haviam colegiados de juzes leigos (populares) e de
direito concorrendo com iguais poderes. Carnelutti defendia a existncia de tais juzes, mas de maneira diferente,
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Caso as partes no cheguem a um acordo, o conciliador, o juiz leigo ou o juiz togado que
estiver conduzindo a sesso conciliatria dever expor s partes que a demanda ser instruda e
julgada de forma judicial por um juiz togado podendo este ser auxiliado por um juiz leigo, ou
haver, se assim as partes decidirem, o julgamento da desavena por um rbitro, escolhido pelas
partes, de confiana destas, dentre os juzes leigos do quadro do Juizado Especial.
A primeira questo aqui a ser tratada aquela referente ao prazo para a designao da
audincia de conciliao. Evidentemente, como tambm se verifica nas audincias relativas ao
rito sumrio do CPC, este prazo raramente seguido, sendo que esta audincia comumente
designada para data bastante distante do momento do ajuizamento da reclamao174.
Dessa forma, j se verifica um problema inicial: o tempo de espera para a conciliao
to longo que as partes desiludem-se com o Poder judicirio, aumentando o descrdito neste, bem
como o sentimento de injustia e de ineficincia do Estado.
Outra questo que aqui tambm merece realce a da previso de ultrapassagem do valor
limite de competncia nos Juizados Especiais no caso de conciliao das partes.
Essa possibilidade prevista pelo legislador traz ao bojo do estudo a seguinte indagao: o
que poderia levar o ru a aceitar um acordo no qual poderia ser excedido o valor de quarenta
salrios-mnimos, uma vez que possui a opo de no fazer o acordo e mesmo perdendo a ao
174 Em pesquisa realizada nos Juizados Especiais Cveis de Curitiba, o autor constatou que em apenas 2,08% dos
casos a audincia foi marcada dentro do prazo de 15 dias previsto em lei; em outros 2,08% dos casos a audincia
foi marcada num prazo de 16 a 30 dias; em 20,82% dos casos, num prazo de 31 a 90 dias; em 26,05% dos casos
num prazo de 61 a 90 dias; em 18,75% dos casos, num prazo de 91 a 120 dias; em 7,30% dos casos num prazo de
121 a 150 dias e por fim em 22,92% dos casos em prazos superiores a 150 dias. Mais dados da pesquisa ver
CORRA, Guilherme. A. B. Obra citada.
87
pagar valor com tal limite e num tempo futuro175? Parece que aqui, o legislador preocupou-se
demais com a conciliao e fugiu um pouco da lgica e da realidade176.
Na realizao da audincia de conciliao propriamente dita, importante destacar que na
grande maioria dos casos a reclamao de pessoas fsicas, por vezes, com pouca instruo e
sem a assistncia de um advogado, contra grandes empresas, como empresas de telefonia177 e
instituies bancrias, por exemplo178.
Essas grandes empresas, representadas por prepostos que muitas vezes no tm a
autorizao momentnea para decidir pela possibilidade de conciliao, ou em outros casos no
esto dispostas realizao de acordos179, fazem com que a audincia conciliatria, transforme-se
grande frustrao parte180.
175 Fica o nosso alerta porque dificilmente o ru, mesmo que imbudo do mais alto esprito conciliatrio, ao
verificar que a sua negativa ao acordo proposto significar a renncia do autor importncia excedente, em seu
benefcio, aceitar a proposta de conciliao. Alis, nesse particular, este dispositivo em nada estimula a
composio amigvel. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Dos Juizados Especiais Cveis. In: FIGUEIRA JR, Joel Dias;
LOPES, Maurcio Antnio Ribeiro. Comentrios Lei dos Juizados Especiais Cveis e Criminais. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1995, p. 136.
176 Como quer que seja, ressalvou-se a hiptese de conciliao entre as partes, tendo por objeto o crdito
remanescente (art. 3, 3, in fine: ...excetuada a hiptese de conciliao). O devedor que conciliar tal parcela,
aps previa renncia do credor, se comportar como prdigo ou algum de acendrados princpios morais. ASSIS,
Araken de. Execuo civil nos juizados especiais. Obra citada, p. 38-39.
177 O coordenador geral do Sistema dos Juizados Especiais no Paran, Dr. Jederson Suzin disse no existirem dados
oficiais sobre quais seriam os maiores rus nesta instituio, mas afirmou que informalmente sabido que os rus
em sua maioria so os bancos e as empresas de telefonia.
178 Nos Juizados Especiais Cveis Estaduais de Curitiba no existe um levantamento acerca dos litigantes mais
freqentes, nem das causas que dominam esta instituio, nem sequer um levantamento acerca do nmero de
pessoas que litiga sem a assistncia de um advogado. Porm, uma pesquisa coordenada pelo Ministrio da Justia,
realizada pelo Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Judiciais - CEBEPEJ fala de tais nmeros. Seno veja-se:
A pesquisa indica que a extensa maioria dos reclamantes constituda por pessoa fsica. Em seguida, mas em
proporo bastante reduzida, aparece a pessoa jurdica (microempresa), sendo insignificante a presena de uma
combinao de pessoa fsica e de pessoa jurdica. Como mostra a tabela 1, as pessoas fsicas correspondem a
93,7% dos reclamantes e as pessoas jurdicas, apenas 6,2%.(p. 24) (...)A principal reclamao levada aos
juizados relativa relao de consumo. Enquadram-se neste tipo de matria 37,2% dos processos
analisados.(p.26). (...) A pesquisa procurou tambm especificar o tipo de reclamao includo na categoria
relao de consumo. Observou-se que a principal reclamao diz respeito a servios de telecomunicaes. (p.27)
A expressiva maioria, 60,2%, dos reclamantes dos JECs comparece sem a assistncia de um advogado. (p. 29).
BRASIL. Ministrio da Justia. Secretaria da Reforma do Judicirio. Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas
Judiciais CEBEPEJ. Juizados Especiais Cveis: Estudo. Editado e impresso pela Artcor Grfica e Editora
Ltda., 2005, p. 24-29.
179 Nos questionrios respondidos pelos juzes leigos e conciliadores a respeito dos motivos que levam ao baixo
ndice de acordo, constatou o seguinte: 100% dos juzes leigos que responderam o questionrio afirmaram que
dentre os trs principais motivos para o baixo ndice de acordo est a pouca disposio das grandes empresas para
a realizao do acordo. Esse ndice tambm alto entre os conciliadores, vez que, dos que colaboraram com a
pesquisa, 93,75% afirmaram que dentre os trs motivos mais relevantes para o baixo ndice de acordo encontra-se
a pouca disposio destas grandes empresas.
180 Como salientado na introduo do presente trabalho, o autor acompanhou durante trs meses vrias audincias
de conciliao e constatou que na grande maioria dos casos as empresas rs, grandes pessoas jurdicas, verdadeiros
litigantes habituais apenas utilizam-se da audincia de conciliao para tomar conhecimento dos fatos, deixando
88
Essa situao ficou muito bem evidenciada nas audincias de conciliao observadas pelo
autor. Em algumas destas, os prepostos de grandes empresas anunciavam abertamente ao
conciliador que a poltica da empresa era a de no fazer acordos na audincia de conciliao,
havendo tal possibilidade somente na audincia de instruo. Em outras situaes ainda,
observou-se que essas grandes empresas apenas utilizavam-se da audincia de conciliao com o
fito de tomarem conhecimento do teor da reclamao ajuizada.
Aqui pertinente uma reflexo, porque a lei 9.099/95 no props nenhuma sano
queles que no esto dispostos conciliao e, mesmo assim no informam antecipadamente o
juzo, fazendo com que a parte mais fraca da relao, que necessita muito dos valores discutidos
em juzo, dirija-se audincia com a esperana de resolver a questo, mas depare-se com uma
situao em que nada ser resolvido e que s a fez perder tempo? O fato de a parte mais fraca
necessitar demasiadamente dos valores discutidos em juzo, faz com que muitas vezes ela se
renda frente demora do processo, demora esta que causa angstia e sofrimento181, acabando por
ceder e realizando um acordo182, que em nada vantajoso183, beneficiando normalmente a parte
que no tem razo, mas que tem condies de suportar a demora do processo184.
claro ao conciliador e parte autora que a poltica da empresa apenas de oferecer propostas de acordo no
momento da audincia de instruo. Aqui, pede-se permisso do leitor para expor um caso interessante e triste ao
mesmo tempo. Tratava-se de uma ao de uma senhora contra uma operadora de telefonia, em que esta havia
bloqueado o telefone da primeira, alegando falta de pagamento e tambm havia inscrito esta em cadastros de
restrio de crdito. A senhora ento ingressou com a ao apenas solicitando uma declarao de que no possua
qualquer dbito. No chegou a solicitar indenizao por danos morais, talvez por nem imaginar esta possibilidade.
Na audincia de conciliao, a preposta da operadora de telefonia afirmou que realmente havia ocorrido um
equvoco por parte da operadora e que no havia qualquer dbito, porm, no entregou a declarao solicitada,
pois informou que no possua poderes para tanto e que qualquer atitude somente poderia ser tomada em audincia
de instruo.
181 A demanda abriga carga autnoma de aflio, alm daquela que lhe deu origem: a perdurao no tempo,
fazendo prolongar a angstia realimentada pela incerteza quanto ao seu destino. NALINI, Jos Renato. O juiz e o
acesso justia. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994, p. 77.
182 De outra banda, calha referir que a morosidade da prestao jurisdicional se contrape efetividade pretendida
pela parte na soluo do conflito de interesses. A demora dos ritos processuais, ao lado da tramitao delongada
dos feitos, acaba por conduzir s partes autocomposio extrajudicial, ren[uncia ou at mesmo desistncia da
pretenso resistida. Portanto, se por um lado, com estas trs situaes elencadas tem-se o desafogamento do Poder
judicirio, por outro lado tem-se a insatisfao das partes envolvidas no conflito de interesses ante a demora da
soluo da lide. MILHORANZA, Maringela Guerreiro. Obra citada, p.352.
183 Neste sentido: O principal problema da justia civil, entretanto, era e ainda o da morosidade dos processos.
Todos sabem que os mais fracos ou pobres aceitam transacionar sobre os seus direitos em virtude da lentido da
justia, abrindo mo de parcela da pretenso que provavelmente seria realizada, mas depois de muito tempo.
MARINONI, Luiz Guilherme. Antecipao da Tutela. 9 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006,
p. 22.
184 Alguns entendem que a morosidade no apenas prejudica a parte que tem razo: Por outro lado, a demora do
Poder judicirio tambm prejudica o ru que se v forado a participar da relao jurdica processual.
MILHORANZA, Maringela Guerreiro. Obra citada, p.352-353.
89
Nessas situaes parece ficar claro que os litigantes habituais185 acabam agindo em
favor da demora do processo, mostrando-se tal atitude como algo contaminado pela litigncia de
m-f, que deve ser devidamente coibida e punida pelas disposies do CPC, a fim de que tais
atitudes no se repitam no processo e o tornem mais justo e efetivo186.
Mais adiante, no captulo que tratar de uma atuao mais ativa dos conciliadores, juzes
leigos e juzes togados, demonstrar-se- como problemas como estes podem sim ser evitados, a
fim de que se tenha uma prestao jurisdicional e um acesso justia mais compatvel com o
Estado Constitucional atual.
90
Ainda, cumpre destacar que, por expressa previso legal, artigo 26 da lei 9.099/95, e
tambm pelo constante no enunciado do FONAJE n 07189, a sentena que homologa o laudo
arbitral irrecorrvel190.
91
Mas alm dessa total ausncia de aplicao prtica do instituto, h que se ressaltar alguns
aspectos legislativos que acabam auxiliando para esta inexistncia da arbitragem na esfera dos
Juizados Especiais.
A lei 9.099/95 dispe no 2, do artigo 24, que o rbitro dever ser escolhido dentre os
juzes leigos do Juizado Especial. Note-se que pelo que dispe a lei, os juzes leigos sero
escolhidos dentre advogados com mais de cinco anos de experincia, portanto, a concluso lgica
a de que os rbitros sero advogados com mais de cinco anos de experincia.
Note-se o absurdo. A arbitragem surge como uma alternativa tcnica de resoluo de
conflitos, diferente da judicial. Ou seja, os que defendem a arbitragem defendem esse meio de
pacificao por ser feito por um terceiro que seja especialista no assunto que gerou a lide.
Explica-se mais detalhadamente, os rbitros devem ser experts, verdadeiros peritos no assunto, ou
seja, para decidir uma questo de contratos bancrios que se tornaram excessivamente onerosos,
por exemplo, o rbitro seria um economista, um contador, especializado neste tipo de contrato e,
alm disso, de confiana das partes que, ao analisar a situao e os argumentos das partes,
decidiria a desavena. Para os defensores da ideia, essa deciso seria de muito mais qualidade do
que a tomada por um juiz de direito, que se no tiver a formao em cincia econmicas ou
contbeis, muito pouco conhecer sobre o assunto.
Sendo assim, com a breve explicao acima desenhada fica complicada a defesa da
arbitragem nos Juizados Especiais, uma vez que, segundo disposio legal, essa seria realizada
por um advogado com mais de cinco anos de experincia (juiz leigo), o que demonstra que o
conhecimento tcnico do rbitro seria o mesmo do juiz; apenas o conhecimento jurdico192.
Esse fato levanta outra questo. Qual diferena teria a deciso tomada por um juiz leigo,
atuando como juiz leigo, da deciso tomada, pelo mesmo juiz leigo atuando como rbitro? Talvez
a nica e triste diferena seja a de que sua deciso como rbitro seja irrecorrvel193 e sua deciso
como juiz leigo, alm de passar pelo crivo do juiz togado, poder ser revista pela Turma
Recursal. Dessa forma, parece indefensvel nos atuais moldes da lei 9.099/95 a arbitragem na
esfera dos Juizados Especiais.
192 No mesmo sentido: Nada obstante, dependendo da natureza da demanda, poderia ser mais interessante aos
contendores a indicao de um rbitro que tivesse conhecimento cientfico voltado para uma determinada rea
diversa do direito (p. ex.: bioqumico, engenheiro, mdico, etc). Essa talvez seja uma limitao criada pela Lei ao
instituto da arbitragem nesse juizados. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Juizados Especiais Cveis. Obra citada, p. 239.
193 Ademais as decises dos rbitros so irrecorrveis, o que por si s, j justifica a reserva dos litigantes nesta
opo. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Idem. Ibidem.
92
93
Uma primeira questo aqui a se destacar e que se deve s observaes por meio da
pesquisa de campo realizada pelo autor a de que a audincia de instruo e julgamento, ao invs
do que a lei estabelece, nunca segue imediatamente aps a sesso de conciliao. E isto no
ocorre devido existncia de prejuzo para a defesa, mas sim pelo desconhecimento dos prprios
condutores da audincia de conciliao, bem como pela falta de organizao institucional neste
sentido.194
Ento, em todos os casos pesquisados e observados, a audincia de instruo e julgamento
designada para data posterior sesso conciliatria. Porm, esta futura designao no se d
num prazo de quinze dias como determina a lei, mas sim, em data bastante longnqua195, tornando
ainda mais moroso o procedimento e enfraquecendo ainda mais a parte mais fraca da relao
processual. Tal situao leva a uma ineficincia do Poder Judicirio, frustrando o acesso justia
de importante segmento da populao brasileira.
Uma questo que aqui merece destaque a de que, ao menos nos Juizados Especiais de
Curitiba, na maioria dos casos a audincia de instruo e julgamento conduzida por um juiz
194 Em pesquisa com os conciliadores dos Juizados Especiais de Curitiba, nenhum deles sequer cogitava da
possibilidade de realizao de audincia una, ou seja, de seguir com a instruo logo aps a conciliao frustrada.
Informaram ainda que recebem esta orientao dos Juzes Supervisores, de, em caso de infrutfera a conciliao,
designar data futura para a instruo. Ainda, alguns conciliadores informaram que em alguns casos solicitam das
partes a possibilidade de julgamento independente de audincia de instruo, o que normalmente negado pelo
ru.
195 Na pesquisa j referida, nos 102 processos consultados, em 43 no houve audincia de instruo, nos 59 em que
houve a audincia o resultado com relao ao prazo entres as audincias de conciliao e instruo foi o seguinte:
em nenhum caso houve instruo logo em seguida da conciliao, como autoriza a lei; em apenas 1,7% a audincia
foi designada dentro do prazo dos 15 dias da lei; 13,56%, o prazo foi entre 31 a 60 dias; em 18,64%, o prazo foi
entre 61 e 90 dias; em 3,4%, o prazo foi entre 91 e 120 dias; em 15,25% o prazo foi entre 121 e 150 dias e, em
47,45%, o prazo foi superior a 150 dias. Mais dados ver CORRA, Guilherme A. B. Obra citada.
94
leigo196, que instrui o feito, toma a deciso para si, elabora a sua deciso que quase sempre
homologada pelo juiz togado197, 198.
Outra situao pouco debatida na doutrina, mas que aqui tem lugar, a da possibilidade
de alterao da deciso tomada pelo juiz leigo por parte do juiz togado. Como se demonstrou
alhures, segundo o artigo 40, da lei 9.099/95, poder o juiz togado alterar a deciso proferida pelo
juiz leigo sem a necessidade de nova instruo e sem ter tido um contato com as provas.
Ou seja, nessa situao a legislao autoriza que o juiz, sem qualquer contato com as
provas do processo, sem ter presidido a instruo profira nova sentena. Ao que parece aqui, h
um permissivo legal autorizando a violao de importante princpio processual, qual seja, o da
identidade fsica do juiz, princpio este explicitado no incio do presente captulo.
Na esfera dos Juizados Especiais, a violao desse princpio mostra-se ainda mais grave,
j que h a prevalncia da oralidade com muitos atos no sendo reduzidos a termo, fazendo com
que esta inexistncia de um contato com as partes impea uma adequada prolao de sentena.
Portanto, clara a violao acima alinhada que no aparece com qualquer justificativa plausvel e
que claramente possibilita a prolao de uma deciso judicial passvel de muitos erros.
Aproveitando o espao, outra questo pode aqui ser levantada, com base na mesma
disposio legal acima invocada. Trata-se da situao que autoriza ao juiz togado, no satisfeito
com o parecer proferido pelo juiz leigo, instruir novamente o processo para tomar sua deciso.
Ser que no se teria um retrocesso no tocante celeridade, compactuando com a morosidade do
processo? Entende-se que sim. A ideia de que a atuao do juiz leigo s vem a ajudar o juiz
togado destruda quando o juiz togado necessita de nova instruo para resolver a causa. Essa
196 Em 2008, nos Juizados Especiais Cveis de Curitiba, nas oitos secretarias, foram realizadas 6.597 audincias de
instruo e julgamento, sendo que em 5.515 a conduo foi feita por um Juiz leigo, o que representa 83,60% dos
casos. E, em apenas 1.012 a conduo foi feita por um Juiz togado, representando 15,34% dos casos. Ainda,
absurdamente, 70 audincias de instruo foram conduzidas por conciliadores, o que representa 1,06% dos casos.
197 Na pesquisa constatou-se que dos 102 feitos analisados, em 52,95% o Juiz togado homologou o parecer do Juiz
leigo; em 2,95% o Juiz togado homologou parcialmente o parecer do Juiz leigo, alterando apenas dados numricos,
como ndices de correo, juros; em 21,56% o Juiz togado sentenciou o processo; em 7,84% o autor desistiu da
ao, antes ou durante a fase instrutria; em 4,9% ainda no houve sentena; em 5,88% o Juiz togado julgou
improcedente liminarmente o processo, sem a necessidade de qualquer audincia; em 3,92% o Juiz apenas
homologou acordo realizado na conciliao ou depois dela; e em nenhum dos casos o Juiz togado proferiu outra
sentena em substituio ao parecer do Juiz leigo, ou abriu novamente a instruo para proferir sua prpria
sentena. CORRA, Guilherme A. B. Obra citada.
198 Ainda, em resposta ao questionrio elaborado pelo autor, os juzes leigos informaram que o nmero de pareceres
homologados pelo juiz togado chega prximo aos 100%. Os nmeros so os seguintes: 61,53% afirmaram que
100% de seus pareceres so homologados. E os outros 38,47% afirmaram que a homologao de seus pareceres
fica superior a 90%. Ainda em conversa com alguns juzes togados, estes afirmaram que a homologao da
decises dos juzes leigos em grande escala tambm importante a fim de valorizar o trabalho dos juzes leigos e
incentiv-los a prosseguir nesta funo.
95
Aps a instruo do feito, como j dito, ser proferida a sentena seja pelo juiz togado
sozinho, ou com o auxlio do juiz leigo que proferir uma deciso que poder ser homologada por
parte do Juiz togado. Aqui importante explicitar um outro problema, qual seja, a demora
excessiva para a prolao da sentena mostra-se demasiada. Como normalmente os juzes leigos
que coordenam a audincia de instruo eles tardam em proferir a sua deciso e remet-la ao
juiz togado, o que faz com que o prazo entre a audincia de instruo e a prolao de uma
sentena mostre-se bastante alongado199.
Quanto sentena propriamente dita, h que se destacar uma peculiaridade nos Juizados
Especiais. De acordo com o artigo 38 da lei 9.099/95 dispensado o relatrio, com o intuito de se
acelerar o procedimento200.
199 Dos 102 casos analisados, em 50 deles j houve audincia de instruo e sentena, na anlise destes 50 casos o
resultado, considerando o prazo entre a instruo e a sentena foi o seguinte: em 4% a sentena foi dada na prpria
audincia; em 2% ela foi proferida dentro do prazo de 10 dias, prazo este fixado pelo CPC, utilizado aqui como
sugesto de prazo; em outros 2% a sentena foi prolatada entre 11 e 30 dias ; em 16%, entre 31 e 60 dias; em 20%,
entre 61 e 90 dias; em 6%, entre 91 e 120 dias; em outros 6%, entre 121 a 150 dias e na maioria dos casos, em
44%, a sentena foi prolatada em prazos superiores a 150 dias. CORRA, Guilherme A. B. Obra citada.
200 Os operadores do Direito intuem e todos os Magistrados sabem que a elaborao do relatrio numa sentena
consome expressiva quantidade de tempo. Resumir com fidelidade muitas pginas de argumentos pr e contra das
partes quanto s questes preliminares e de mrito atividade rdua e demorada. Concluso que se esteia na lgica
que este tempo pode ser utilizado para a prolao de outras sentenas ou para a prtica de outros atos
jurisdicionais. Nesta mesma linha de raciocnio, revela-se verdadeiro que a prolao e sentena em cada caso
concreto mais rpida se ela no contiver relatrio, do que resulta uma maior eficincia, em compasso com o
princpio da economia processual, acelerando-se a oferta da prestao jurisdicional. Tas constataes fticas,
inclusive, foram reconhecidas pelo legislador e pelos autores do anteprojeto de lei que criou os juizados especiais,
cuja atual disciplina legal prev a possibilidade de dispensa do relatrio em sentenas cveis. CARTAXO,
96
Azevedo Hamilton; CRUZ, Luana Pedrosa de Figueiredo. A efetividade da prestao da tutela jurisdicional e a
possibilidade de dispensa do relatrio da sentena, em face do inciso LXXVIII, da CF/88. In: Revista de
Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 157, p 198-208, mar. 2008, p.201-202.
201 Importante destacar que de acordo com o artigo 50 da Lei 9.099/95 nos Juizados Especiais, a interposio de
embargos de declarao suspende o prazo recursal e no interrompe como dispe o CPC. Algumas dvidas so
levantadas se deve-se entender o citado dispositivo legal como suspenso ou interrupo. Entendemos que por ser
lei posterior reforma de 1994 do CPC e por ser lei especfica ao procedimento dos Juizados que prima pela
celeridade, j que a devoluo integral do prazo atrasaria ainda mais o procedimento, pensamos que ocorre a
suspenso do prazo, ou seja, o prazo para recurso, aps o julgamento dos embargos de declarao, ser apenas o
tempo que faltava para o trmino do prazo e no o prazo integral como ocorre no CPC. Neste mesmo sentido temse que: Os embargos declaratrios so cabveis no prazo de cinco dias, da cincia da deciso, por petio escrita
ou oralmente. Sua interposio suspende o prazo para oferecimento de outros recursos, ao contrrio do que se
passa com os embargos de declarao no processo tradicional, que interrompem tais prazos. MARINONI, Luiz
Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do Processo de Conhecimento. Obra citada, p. 688.
202 Em primeiro grau de jurisdio, o oferecimento tempestivo dos embargos ocasiona a suspenso do prazo para
interposio do recurso de apelao. Diversamente do que dispe o art. 538 do Cdigo de Processo Civil, estamos
diante de suspenso, e no de interrupo. Significa dizer que os dias j decorridos no sero recuperados, ou, em
outras palavras, o prazo no recomea a fluir ex novo, em toda a sua inteireza. Para a interposio do recurso
principal restam os dias que lhe sobejarem. FIGUEIRA JR, Joel Dias. Juizados Especiais Cveis. Obra citada, p.
332.
203 Por regra geral, o recurso no est sujeito a hipteses que o motivem ou justifiquem porque sua cognitio se
estende a qualquer tipo de erro ou injustia da sentena a quo; assim como a qualquer tipo de irregularidade que
possa invalidar essa mesma instncia a quo. Desse modo o recurso possui um contedo muito mais amplo e
genrico que qualquer outro tipo de recurso previsto no Cdigo de Processo Civil, podendo denunciar tantos erros
in iudicando como os vcios in procedendo da instncia processual a quo. CUNHA, J.S. Fagundes. Recursos e
Impugnaes nos Juizados Especiais Cveis. 2 ed. Curitiba: Editora Juru, 1997, p. 69-70.
204 Deve ser enfatizado que no haver precluso das decises interlocutrias. Precluso, recordemos, a extino
de certos direitos que no foram exercidos ou alegados dentro do prazo legal, ou prefixado. SOARES, Nildomar
da Silveira. Obra citada, p. 73.
97
98
contribui em muito para que decises injustas sejam tomadas. Pois, com a ausncia de relatrio,
no h como o juiz togado se posicionar favoravelmente ou no deciso proferida pelo juiz
leigo, a no ser que tome conhecimento de todo o processo. Mas como de notrio
conhecimento, com a grande quantidade de demandas nos Juizados Especiais, no se pode
acreditar que haver tempo hbil para tal atitude do juiz208. A incluso de um relatrio na
sentena, em nada prejudicaria o atendimento dos princpios dos Juizados e em nada prejudicaria
a celeridade processual, to almejada no mbito dos Juizados Especiais. Sendo assim, conclui-se
que tal dispositivo legal confronta com o esprito dos Juizados Especiais, que alm do primado da
celeridade, tambm deve primar pela justia e seriedade de suas decises.
Uma segunda questo merecedora de anlise quanto fase recursal. bem sabido, que
os Juizados Especiais surgiram para atender, prioritariamente, aos mais baixos segmentos
econmicos da sociedade, que normalmente no tm como suportar os custos e a demora
decorrentes do processo regido pelo CPC.
Ento por que exigir o pagamento de custas para a interposio do recurso? E mais, at o
recolhimento de custas antes dispensadas? Muitos podem argumentar que se a pessoa no possui
condies econmicas de arcar com os custos do processo, ela pode requerer a assistncia
judiciria gratuita; realmente h essa possibilidade, mas no so todos que sabem disso e este
desconhecimento da lei no pode ser simplesmente desconsiderado.
208 Como j dito nos Juizados Especiais, na maneira em que o mesmo se opera, as sentenas so, na sua maioria,
apenas homologaes dos pareceres proferidos pelos Juizes Leigos, por isso, nem sempre o juiz tem conhecimento
amplo do caso. Desta forma, partem de premissa equivocada e alheia realidade, os autores que defendem a
dispensabilidade do relatrio, vez que partem da premissa de que todos os sujeitos processuais conhecem todos os
atos e fatos do processo: Em que pese a literalidade do referido (art. 458) artigo do CPC, acreditamos que o
relatrio, ontologicamente, e ao contraio da fundamentao e do dispositivo, no mais parte essencial da sentena
e pode ser dispensado, com base no direito conferido a todos, de acesso aos meios que garantam a clere
tramitao processual, desde que isto no cause prejuzo s partes. Fundamentao e decisum, sem a menor sombra
de dvida, no podem faltar sentena. A ausncia de qualquer delas desfiguraria seu contedo. Alm disso, a
fundamentao garante a parte contra a parcialidade do juiz e possibilita-lhe, em face do conhecimento das razes
de decidir, insurgir-se e manejar eventual recurso. Mas a alta de relatrio no necessariamente nos causa esse tipo
de problema, porque o contedo do que seria o relatrio, tradicionalmente, deve conter os nomes das partes, a
suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do
processo. O que entendemos que todas essas informaes j so, ou ao menos devem ser, de conhecimentos
pleno das partes, interessados e sujeitos do processo, bastando-lhes, caso necessrio, a consulta aos autos, para que
as informaes estejam detalhada e precisamente esclarecidas. Acreditamos, ademais, que o nosso legislador j
tende a dispensar o relatrio da sentena, de modo que a sua supresso, no levar, necessariamente, nulidade da
sentena. A prova concreta disso a Lei dos Juizados Especiais que, em seu j referido art. 38, autoriza a dispensa
do relatrio. Alm disso, a sentena para ser compatvel com a Constituio, alm de conter deciso tem apenas
que ser fundamentada, consoante a previso do art. 93, IX, da CF/88. CARTAXO, Azevedo Hamilton; CRUZ,
Luana Pedrosa de Figueiredo. Obra citada, p.203-204.
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209 No sentido de entender que a ausncia de custas processuais no levaria a um acmulo de aes, Jos Renato
Nalini dz que: Considerando-se que a Justia venha a ser prestao pblica de carter essencial ela deveria ser
gratuita a todos. Alegar-se que haveria estimulo demanda em virtude da gratuidade, parece no se fundar em
anlise adequada da personalidade humana. Os homens no criaro conflitos pelo simples fato de que sua soluo
judicial ser livre de custeio. Pode haver inicial recrudescimento, pois um dos pontos que contribui para o delinear
da litigiosidade contida , justamente, a necessidade de dispndio. Mas o fato de no se cobrar pela prestao
jurisdicional desvinculado da multiplicao dos processos... NALINI, Jos Renato. Obra citada, p. 33-34.
210 No resta dvida que o princpio da nova norma constitucional no a pura celeridade processual, at porque
prestao jurisdicional em prazo razovel no o mesmo que prestao jurisdicional clere. RODRIGUES,
Clvis Fedrizzi. Direito fundamental durao razovel do processo. In: Direito e Democracia Revista de
Cincias Jurdicas. Canoas: Editora da ULBRA. v. 7, n. 1, p. 101-116, 1 sem. 2006, p.107.
211 O reexame da causa em um mesmo grau de jurisdio objetivou propiciar, nos Juizados Especiais, um maior
acesso justia. No basta s o acesso deciso em primeira instncia. A facilitao da procura de direitos junto
aos Juizados Especiais deve englobar o acesso s turmas recursais BACELLAR, Roberto Portugal. Obra citada,
p. 139.
212 Procedimentos complicados, formalismo, ambientes que intimidam, como o dos tribunais, juzes e advogados,
figuras tidas como opressoras, fazem com que o litigante se sinta perdido, um prisioneiro num mundo estranho.
CAPPELLETTI, Mauro. GARTH. Bryant. Obra Citada, p. 24.
100
Tal situao leva a crer que estes demandantes eventuais, a grande maioria dos reclamantes nos
Juizados Especiais, somente recorreria quando realmente entendessem injustas as decises213.
Assim sendo, tem-se que a esmagadora maioria dos recursos inominados interposta por
grandes empresas, como bancos, administradoras de cartes de crdito, operadoras de telefonia. E
bem sabido que esta gama de litigantes citados possuem departamentos jurdicos, advogados
qualificados e condies de arcar com os custos da fase recursal.
Dessa forma, mesmo com a exigncia de custas na fase recursal, esses litigantes
habituais recorrem indiscriminadamente, na maioria dos casos apenas para protelar o processo e
enfraquecer ainda mais a parte que, em muitas vezes tem razo214 e no tem condies de arcar
sozinha com a demora processual.
Ento, pode-se dizer que a excluso de custas nos Juizados Especiais, inclusive na fase
recursal, no aumentaria a morosidade processual desmotivada e nem faria com que houvesse
uma enxurrada de recursos desarrazoados, pois atualmente os recorrentes habituais utilizamse dos recursos sempre que possvel, pouco importando a existncia das custas.
Portanto, a excluso total das custas no mbito dos Juizados Especiais apenas garantiria o
atendimento do princpio da paridade de armas, ou seja, da igualdade de foras dentro de uma
demanda judicial, fazendo com que ambas as partes litigassem em igualdade de condies,
213 Tratando da Lei das Pequenas Causas em que tambm exigia-se o recolhimento, na fase recursal, de custas
processuais, Dinamarco se manifesta de forma favorvel ao texto legal: Para a consecuo da abertura
democrtica representada pela instituio desse processo muito acessvel, a lei entendeu indispensvel ditar a
gratuidade da justia dispensada pelo Juizado. F-lo, porm, em expressa proclamao onde restringe a promessa
de justia gratuita apenas enquanto o processo estiver em primeiro grau de jurisdio: havendo recurso, as
despesas processuais sero devidas, assim como honorrios ao advogado do vencedor. Houve boa razo de poltica
legislativa para essa distino. A experincia comum mostra claramente que, em sua grande maioria, os recursos
interpostos aos tribunais so improvidos, o que significa que retardam a terminao definitiva do servio
jurisdicional e obteno do desejado estado de tranquilidade para os litigantes.(...) Por isso que, no podendo
desarmar o sistema dessa arma poderosssima que o recurso, numa soluo de compromisso o legislador
encontrou essa frmula, que adotou: o vencido tem o poder recursal, mas o seu exerccio faz cessar a gratuidade da
justia. E isso no deve ser encarado com preocupaes, como se fosse fonte de injustias ou preconceitos, por
duas razes. Em primeiro lugar, fica sempre ressalvada a situao dos beneficirios da assistncia judiciria
gratuita, o que a lei cuidou de dizer por explcito. Depois, a no concesso da gratuidade aos que tm condies
para pagar significa apenas repetio do sistema do Cdigo (com isso, a exigncia, na realidade, no se dirige
normal clientela a ser beneficiada com a nova ordem processual, ou seja, aos pobres). DINAMARCO, Cndido
Rangel. Manual das Pequenas Causas. Obra citada, p 119.
214 Na mesma linha: Como se isso j no fosse o bastante, a demora na obteno da tutela sempre beneficia ao ru
que no tem razo. A manuteno do direito demandado, no longo do decorrer do processo, em poder daquele que
est errado (em detrimento do verdadeiro tutelado pelo direito), representa, seguramente, o maior contrasenso do
sistema. O ru que no tem razo lucra com a demora, pois alm de permanecer indevidamente em poder da coisa
alheia, colhe os frutos. GAJARDONI, Fernando da Fonseca. O princpio constitucional da tutela jurisdicional
sem dilaes indevidas e o julgamento antecipadssimo da lide. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos
Tribunais, n. 141, p 150-179, nov. 2006, p.155.
101
sagrando-se vencedora aquela que realmente detenha o direito e no a que estivesse melhor
representada, tcnica e economicamente, em juzo215, 216.
Ainda no tocante aos recursos importante desenvolver outra crtica. Como j exposto, da
deciso da Turma Recursal dos Juizados Especiais no cabvel a interposio de recurso
especial ao Superior Tribunal de Justia217.
Tal restrio pode gerar danos enormes s partes e justia como um todo. Imagine-se o
caso de um julgamento realizado por uma Turma Recursal que viole literal dispositivo legal ou
que interprete de forma diversa a outro Tribunal ou Turma Recursal determinado dispositivo de
lei federal. Em tal situao, nada poderia ser feito. Parece claro que tal situao absurda em um
Estado Democrtico de Direito.
Pode-se afirmar que a situao acima desenhada soa como fator de retrocesso, uma vez
que, um julgamento realizado ao arrepio da lei restar inatacado, devido a um dispositivo
constitucional que parece padecer de erro material. Qual seria a razo do constituinte em oferecer
s partes a interposio do recurso extraordinrio e negar tal oferta no tocante ao recurso
especial218? Parece que nenhuma. No h razo para referida negao, por isso a interpretao do
215 Neste sentido a sbia lio de Mauro Cappelletti: A efetividade perfeito, no contexto de um dado direito
substantivo, poderia ser expressa como a completa igualdade de armas a garantia de que a concluso final
depende apenas dos mritos jurdicos relativos das partes antagnicas, sem relao com diferenas que sejam
estranhas ao Direito e que, no entanto, afetam a afirmao e reivindicao dos direito. CAPPELLETTI, Mauro.
GARTH. Bryant. Obra citada, p. 15.
216 No mesmo sentido Com isso, hoje acaba sendo vantagem dever em juzo. De alguma forma , o Judicirio e a
legislao vigente acabam tutelando aquele que no tem direito, mas tem bons advogados que conhecem o direito
que conhecem todos os caminhos previstos em lei capazes de ofuscar o direito daquele que tem razo.
ZENKNER, Marcelo. Obra citada, p. 60.
217 Da comparao dos art.s 102,III, e 105, III, da CF, salta aos olhos uma diferena essencial: o recurso especial
exige que a deciso recorrida seja de tribunal (estadual ou federal), enquanto o recurso extraordinrio no. Assim,
certas situaes, cujo exame no levado, pela lei brasileira, a uma segunda instncia recursal caracterizada como
tribunal, jamais admitiro a interposio de recurso especial, no obstante possam ser reapreciadas pelo Supremo
Tribunal Federal, em sede extraordinria, e para o controle da aplicao da Constituio Federal. Imagine-se a
situao dos juizados especiais (...) MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do
Processo de Conhecimento. Obra citada, p. 556.
218 Neste sentido, o voto vencedor do Ministro Bueno de Souza no julgamento do RMS 2330: Mas o que importa,
ao meu ver, data vnia, consignar que, se admissvel recurso extraordinrio contra deciso proferida em
pequenas causas, isto demonstra que esse Juizado no pode pairar acima da Constituio. O mesmo entendimento
h de conduzir admisso do recurso especial, porque o Juizado no pode pairar acima da lei federal. Assim, no
h seno admitir que o Juizado possa, em tese praticar leso de direito certo e lquido mediante abuso de poder ou
pela prtica de ilegalidade, enquanto, por outro lado, vedada fica a possibilidade de reexame dessa deciso.
Reporto-me ainda ao voto que proferi, quando acompanhei o eminente Ministro Presidente ATHOS CARNEIRO
no julgamento do RESP 21.664-7-MS, para reiterar minhas pessoais inquietaes ante o critrio que vem
predominando e que parece redundar na ereo do Juzo de Pequenas Causas como fonte autnoma de direito
(fonte formal e, o que mais grave, fonte material de direito), podendo ser este discrepante do direito, ao qual
todos nos sujeitamos, salvo ento, o juzo soberano e incontestvel desses pequenos tribunais. BRASIL. Superior
102
103
no Poder Judicirio, no garantir o acesso justia221, ainda mais ao se pensar numa deciso
que contraria lei federal, e que mesmo assim acabar vigorando devido a esta excluso da j
citada espcie recursal.
Se assim for mantida a interpretao do dispositivo constitucional em comento, com a
impossibilidade de interposio do recurso especial, estar sendo garantindo o acesso
injustia j que se tornaria legal e vlida uma deciso contrria lei, situao totalmente avessa
e descabida em um Estado Democrtico de Direito.
Outra questo peculiar dos Juizados Especiais e que aqui merece certa anlise a da
impossibilidade de rescindir a sentena transitada em julgado por meio de ao rescisria,
conforme estabelece o artigo 59, da lei 9.099/95.
aparelhado para assegurar a obteno dos resultados justos que dele lcito esperar. THEODORO JR.,
Humberto. Boa-f e processo: papel do Juiz. In: MARINONI, Luiz Guilherme (Coord.). Estudos de direito
processual civil, homenagem ao Professor Egas Dirceu Moniz de Arago. So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais, 2005, p. 636-647, p. 641.
221 Na mesma linha: Todos sabem, de fato, que o direito de acesso justia, garantido pelo artigo 5, XXXV, da
Constituio da Repblica, no quer dizer apenas que todos tm direito de ir a juzo, mas tambm quer significar
que todos tm direito adequada tutela jurisdicional efetiva, adequada e tempestiva. MARINONI, Luiz
Guilherme. Tutela Antecipatria, Julgamento Antecipado e Execuo Imediata da Sentena. Obra citada, p.
18.
104
Tal vedao feita pelo fato de se entender que essa possibilidade poderia alongar
demasiadamente o rito, contrariando os princpios informadores dos Juizados Especiais222.
Aqui, mais uma vez um dispositivo que se mostra contrrio aos ditames da justia, j que
a ao rescisria existe para a resciso de sentenas eivadas de determinados tipos vcios que
contaminam a deciso.
Quer parecer que o legislador proibiu a possibilidade da ao rescisria pelo fato de que o
procedimento no Juizado Especial deve ser clere e no pode abrir a possibilidade de nova
discusso. Realmente a preocupao do legislador foi pertinente, mas, alm de clere, o processo
deve ser justo e justia no processo consiste principalmente em uma deciso justa. Portanto,
entende-se que a impossibilidade de ao rescisria causa mais danos do que benefcios, j que
uma deciso clere injusta mostra-se como um retrocesso ideia de acesso justia, no podendo
ser admitida.
Deve haver distino entre celeridade processual (sempre cuidando com a segurana
jurdica) e tempo necessrio (o que leva segurana jurdica) realizao de certos atos223. Nem
sempre um processo clere ser efetivo e seguro224,
225
222 O professor Cndido Rangel Dinamarco, quando da anlise da Lei 7.244/84 que tambm no previa a ao
rescisria, justificou esta impossibilidade dizendo: Essa mais uma medida destinada a acelerar o resultado final,
firme e definitivo dos litgios. A discusso da causa bastante ampla e direta, sendo menor o risco de errar quando
o juiz d efetividade ao processo autenticamente oral. DINAMARCO, Cndido Rangel. O processo no juizado
das pequenas causas. In: WATANABE, Kazuo (Coord.). Juizado Especial de Pequenas Causas (Lei 7.244/84).
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985, p.119-146, p. 144-145. Em outra obra Dinamarco diz o seguinte: Aqui
no processo das pequenas causas, suas peculiaridade desaconselham a rescindibilidade da sentena. A intensa
participao do juiz no processo e na sua instruo, a ampla liberdade de postular e argumentar deixada s partes, o
clima de informalismo que envolve todas as atividades dos sujeitos processuais , tudo isso em conjunto constitui
penhor de uma extremada dedicao ao ideal de justia no processo e misso pacificadora que atravs dele o
Poder judicirio chamado a exercer. Por isso, a ao rescisria no far falta. DINAMARCO, Cndido Rangel.
Manual das Pequenas Causas. Obra citada, p. 109-110.
223 No mesmo sentido: no se pode olvidar, nesse particular, a existncia de dois postulados que, em princpio, so
opostos: o da segurana jurdica, exigindo, como j salientado, um lapso temporal razovel para a tramitao do
processo (tempo fisiolgico), e o da efetividade deste, reclamando que o momento da deciso final no se
procrastine mais do que o necessrio (tempo patolgico). Obtendo-se um equilibro desses dois regramentos
segurana/celeridade , emergiro as melhores condies para garantir a justia no caso concreto, sem que, assim
haja diminuio no grau de efetividade da tutela jurisdicional. CRUZ E TUCCI, Jos Rogrio. Garantias
constitucionais do processo civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999, p. 237.
224 Parece ser irreversvel a forte tendncia de sumarizao no mbito do processo civil, quer em sistemas
aliengenas, como no nacional. Diante disso, preciso buscar o melhor que se possa extrair dessa tendncia,
competindo aos operadores do direito atentar para que no se atropelem as garantias constitucionais e processuais,
devendo-se buscar, necessariamente, um equilbrio entre celeridade e segurana, sob pena de se aniquilar sculos
de evoluo e estudo da cincia processual, a pretexto de assegurar a to sonhada efetividade. ZANFERDINI,
Flvia de Almeida Montingelli. Tendncia universal de sumarizao do processo civil e a busca da tutela de
urgncia proporcional. So Paulo, 2007, 310 f. Tese (Doutorado em Direito) Ps Graduao em Direito da
Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, p. 280.
105
importante, mas deve sempre ser analisada luz de outros importantes princpios
constitucionais226,
227
sobretudo, garantir justia s decises e que, portanto, no pode ser visto como fator de
morosidade, ou fator contrrio celeridade. Tal instrumento deve ser visto como um fator
necessrio do processo possuindo seu prazo necessrio, que deve sim ser preservado, prazo este
chamado por Samuel Miranda Arruda228 de tempo razovel.
Portanto, ao que parece, o legislador, ao proibir a propositura da ao rescisria acaba
retirando importante garantia das partes que litigam nos Juizados Especiais, o que acaba levando
a alguns denominarem os Juizados Especiais como uma justia de segunda classe229.
Como j dito, a ao rescisria aparece como meio de o Estado coibir graves injustias, o
que se mostra consectrio do prprio direito fundamental de acesso justia. Dessa forma, no
225 Tambm imperioso lembrar que a busca da celeridade no deve conduzir ao prejuzo para as partes
envolvidas no processo. O que se busca o respeito s garantias trazidas pela Constituio Federal com a
adequada aplicao do Cdigo de Processo Civil. CARTAXO, Azevedo Hamilton; CRUZ, Luana Pedrosa de
Figueiredo. Obra citada, p.199.
226 Com efeito, no h confundir celeridade com efetividade, na medida em que a primeira apenas um dos
aspectos da segunda. Como curial, nem sempre um processo rpido garantir a efetividade da jurisdio. Basta
pensar nas causas mais complexas, que exigem percias demoradas para se concluir que o julgamento rpido no
ser adequado. Concede-se que a celeridade um princpio processual prestigiado pelo legislador como se
confirma, por exemplo, com a adoo do julgamento antecipado da lide. Entretanto, julgamento com cerceamento
de defesa no ser antecipado, mas precipitado. Em suma, a agilizao e a simplificao no podem comprometer
a efetividade da jurisdio, cuja essncia no deve ser aferida to-somente em funo do resultado do processo,
mas tambm do respeito s garantias constitucionais que o cercam. LOPES, Joo Batista. As antigas novidades
do processo civil brasileiro e a efetividade da jurisdio. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos
Tribunais, n. 157, p 9-17, mar. 2008, p.15.
227 Naturalmente, quando se fala em efetividade, inafastvel a considerao de um de seus aspectos, a celeridade.
Mas a celeridade no se identifica com efetividade. Como curial, no se pode, em homenagem celeridade,
sacrificar garantias constitucionais. Se certo que a Constituio expressamente se refere aos meios que garantam
a celeridade da tramitao do processo no menos exato que esse dispositivo no pode ser interpretado
isoladamente, mas sim em harmonia com o conjunto, ou seja, no sistema a que pertence, que contempla, entre
outras, as garantias do contraditrio e da ampla defesa. Com efeito, se a celeridade um princpio e, portanto, um
dos elementos do sistema, no h como admitir-se possa ter carter absoluto. Assim, impe-se a conciliao entre
os princpios da celeridade, do contraditrio e da ampla defesa. E a tenso conflitiva entre princpios dever ser
resolvida pelo princpio da proporcionalidade em sentido estrito, ou seja, pela avaliao dos interesses em jogo,
tarefa indeclinvel para o juiz ao julgar a causa. LOPES, Joo Batista; LOPES, Maria Elizabeth de Castro.
Reformas setoriais, harmonia do sistema normativo e efetividade do processo. In: Revista de Processo. So Paulo:
Revista dos Tribunais, n. 162, p 87-93, ago. 2008, p.90-91.
228 O tempo razovel seria, ento uma juno entre as idias de celeridade e de tempo necessrio.(...) Na Itlia, h
quem distinga o prazo razovel do prazo cngruo. Este ltimo seria precisamente o adequado ao exerccio dos
poderes processuais da parte, enquanto o primeiro voltar-se-ia preservao de uma durao processual razovel
globalmente considerada. ARRUDA, Samuel Miranda. O Direito Fundamental Razovel Durao do
Processo. Braslia: Editora Braslia Jurdica, 2006, p. 215.
229 O Juizado especial no pode ser visto como um rgo de segunda categoria, reservado como simples alternativa
para a parte. Ele rgo de jurisdio, caminho adequado para a soluo de conflitos de interesses de menor
complexidade, e assim instituto adequado e devidamente instrumentalizado para tanto. MARINONI, Luiz
Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do Processo de Conhecimento. Obra citada, p. 679.
106
pode o legislador ordinrio excluir tal garantia dos jurisdicionados, pelo simples fato de litigarem
em causas de menor valor econmico ou complexidade.
Sendo assim, indefensvel a constitucionalidade do dispositivo legal em comento,
devendo a doutrina e a jurisprudncia se debruarem de forma mais adequada sobre o assunto, a
fim de que futuras reformas legislativas, neste sentido, sejam realizadas.
O CPC em seu artigo 500 trata do recurso adesivo que no propriamente um recurso,
mas sim uma espcie de interposio de diversos outros recursos previstos na legislao
processual.
Em algumas espcies enumeradas no j citado dispositivo legal, poder a parte recorrida
aderir ao recurso interposto pela parte contrria e apresentar tambm seu recurso na forma
adesiva230.
Ou seja, quando a parte intimada para apresentar contrarrazes ao recurso interposto,
alm da resposta, tambm poder apresentar seu recurso, em caso de haver interesse recursal, que
dever preencher os mesmos requisitos da interposio no-adesiva do recurso.
Algumas peculiaridades existem. O recurso interposto na forma adesiva acessrio ao
recurso principal, desta forma, segue a sorte deste. Ou seja, havendo desero, no-recebimento
ou desistncia por parte do recorrente original, o mesmo ocorrer com o recurso interposto
adesivamente231.
Como dito, apenas algumas espcies de recurso admitem a interposio adesiva: apelao,
embargos infringentes, recurso especial e recurso extraordinrio, conforme dispe o inciso II, do
j citado artigo 500, do CPC.
230 Em certos casos, admite-se que, mesmo aps findo o prazo para a interposio de recurso, possa a parte
beneficiar-se de recurso interposto por seu adversrio, aderindo a ele no seu interesse. o que se chama de recurso
adesivo. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do Processo de Conhecimento.
Idem, p. 567-568.
231 O grande problema do recurso adesivo est em que seu destino fica na dependncia da sorte do recurso
principal. Assim, se este, por qualquer motivo, no for conhecido, esta circunstncia impedir tambm o
conhecimento do recurso adesivo. Da mesma forma, se houver desistncia do recurso principal antes de seu
julgamento, restar inviabilizado o conhecimento do recurso adesivo. MARINONI, Luiz Guilherme;
ARENHART, Srgio Cruz. Idem, p. 568-569.
107
Na lei 9.099/95 no aparece qualquer meno acerca da figura do recurso adesivo e, como
ficou dito, o CPC enumera as hipteses de cabimento deste recurso que, em uma primeira anlise,
na esfera dos Juizados Especiais, somente poderia ser utilizado em sede de recurso
extraordinrio, quando interposto contra as decises proferidas pela Turma Recursal.
Porm, para o principal recurso previsto na esfera dos Juizados Especiais (recurso
inominado) no h previso legal.
Alm de no haver a previso legal, o FONAJE editou um enunciado, o de n 88,
deixando expressa a impossibilidade de interposio de recurso adesivo na esfera dos Juizados
Especiais, conforme se denota da transcrio do citado enunciado: no cabe recurso adesivo em
sede de Juizado Especial, por falta de expressa previso legal.
Note-se que o texto do enunciado no especifica o porqu dessa impossibilidade, apenas
amparando-se na falta de expressa previso legal, o que se apresenta como pobre justificativa,
destituda de qualquer fundamento e que, em sede acadmica, no pode passar despercebida.
Entende-se que no h motivos a impossibilitar a figura do recurso adesivo na esfera dos
Juizados Especiais232. Em muitas outras situaes sem qualquer previso legal, admitem-se certas
disposies constantes no CPC, como, por exemplo, nos casos de aplicao dos artigos 285-A e
475-J.
232 J na Lei 7.244/84, em que tambm existia a figura do recurso inominado, sem a previso do recurso adesivo, o
professor Dinamarco entendia pela possibilidade desta espcie de interposio do recurso, disse o citado professor:
A Lei de Pequenas Causas no cuidou de disciplinar, com referncia ao seu processo, a interposio de recurso
pela forma dita adesiva, instituda no Cdigo de Processo Civil. Mesmo assim, a novidade chegada ao direito
positivo brasileiro com a reforma de 1973 uma conquista definitiva e integra-se de tal maneira no sistema
recursal contemporneo que s por essa omisso no se pode considerar estranha ao processo das pequenas causas.
Sabe-se que esse recurso verdadeiramente acessrio decorrncia natural da eliminao do chamado benefcio
comum da apelao, porque se de um lado o recurso de uma das partes, em caso de procedncia parcial da
demanda, s pode favorecer a ela prpria e no ao adversrio (vedao absoluta da reformatio in pejus), de outro
de todo conveniente permitir que a matria no devolvida pelo recurso interposto possa vir a s-lo depois, caso
isso parea conveniente ao litigante que ali saiu vencido. A instituio do recurso adesivo atende tambm a uma
sadia poltica legislativa, ao tranquilizar o litigante que decaiu em parte e deixar-lhe a via franqueada ao segundo
grau de jurisdio, a ser utilizada apenas em caso de o adversrio tomar a iniciativa recursal em primeiro lugar
(recorrer, querendo, somente se o outro vier a faz-lo). Ora, os objetivos do recurso adesivo coadunam-se muito
harmoniosamente com os da criao desse processo especialssimo, onde o zelo pela terminao rpida do servio
jurisdicional se situa entre as preocupaes centrais. Faz parte do esprito conciliatrio que aqui se alvitra essa
atitude do litigante que, atendido em parte na sua pretenso, prefere no recorrer e s recorrer caso o faa o
adversrio. Por isso que, embora no se tenha aqui o recurso de apelao mas o inominado, uma vez que os
objetivos prticos deste coincidem para o recorrente com os daquela, de se ter por admissvel no processo das
pequenas causas o recurso adesivo (que nos termos do Cdigo de Processo Civil, s se aplica apelao, embargos
infringentes e recurso extraordinrio: v. seu art. 500, inc. II). DINAMARCO, Cndido Rangel. Manual das
Pequenas Causas. Obra citada, p. 108-109.
108
Aqui tambm se pensa que poderia ser estendida a figura do recurso adesivo aos recursos
cabveis nos Juizados Especiais, j que importaria em mais uma garantia s partes e em nada
afetaria os princpios dos Juizados Especiais.
A admisso de espcies recursais, numa primeira anlise, pode parecer uma autorizao
para a morosidade dos feitos. Porm, no caso do recurso adesivo que, repita-se, no se trata de
espcie recursal propriamente dita, no haveria que se cogitar tal problema. Isso facilmente
explicado. O julgamento desse recurso somente ocorreria juntamente com o recurso inominado
principal. Sendo assim, no haveria um acrscimo de tempo para o julgamento do recurso
adesivo.
Ainda de se destacar que apesar das diferenas, o recurso inominado possui
praticamente os mesmos objetivos do recurso de apelao, o que poderia ser entendido como
mais uma autorizao tcita do legislador para a utilizao da forma adesiva233 na esfera dos
Juizados Especiais.234.
Sendo assim, apesar de hoje no haver maiores discusses acerca dessa situao devido o
enunciado acima citado, fica aqui registrada a possibilidade de modificao da legislao, que
como dito, apenas estenderia s partes maiores garantias, sem importar em prejuzo de qualquer
natureza235.
233 Assim, sempre que se verificar a hiptese de sucumbncia recproca, intimado o recorrido que at ento se
conformara com a deciso para oferecer contrarrazes, poder interpor recurso adesivo, nos termos do disposto no
art. 500 do CPC, valendo frisar que a admissibilidade desse tipo de recurso, diferentemente de entendimentos
equivocados em sentido diverso, em nada prejudicam ou afrontam o princpio da celeridade, tendo-se como certo
que a parte que recorre adesivamente poderia, igualmente, interpor em separado o seu recurso de apelao
(inominado). FIGUEIRA JR, Joel Dias. Juizados Especiais Cveis. Obra citada, p. 288-289.
234 Os professores paranaenses, tratando do cabimento do Recurso Adesivo, falam da possibilidade no caso de
recurso ordinrio constitucional, por sua semelhana com o Recurso de Apelao, razo pela qual tambm poderia
se aplicar o entendimento ao Recurso Inominado: A figura vem disciplinada pelo art. 500 do CPC, e somente tem
cabimento em caso de sucumbncia recproca, isto , quando relativamente a determinada sentena ou acrdo,
sejam simultaneamente vencidos autor e ru. Nesse caso, havendo, por qualquer das partes, a interposio de
apelao, embargos infringentes, recurso especial ou recurso extraordinrio e somente em face desses recursos,
somando-se a eles, por interpretao jurisprudencial, o recurso ordinrio constitucional, que se assemelha
apelao -, ao recurso oferecido tempestivamente poder a outra parte aderir, no prazo que dispe para apresentar
contra-razes, oferecendo, juntamente com estas, as razes que tiver para a reforma da deciso em seu prprio
benefcio. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do Processo de Conhecimento.
Obra citada, p. 568.
235 O processo deve dispor de instrumentos de tutela adequados, na medida do possvel, a todos os direitos
contempladas no ordenamento, quer resultem de expressa previso normativa, quer se possa inferir do sistema.
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Notas sobre o problema da efetividade do processo. In: BARBOSA
MOREIRA, Jos Carlos. Temas de Direito Processual. Terceira srie. So Paulo: Saraiva, 1984, p. 27-42, p. 27.
109
A antecipao dos efeitos da tutela vem disciplinada no artigo 273, do CPC, sem qualquer
previso expressa na lei 9.099/95. Porm, como j dito anteriormente, em muitos casos o CPC
utilizado de forma subsidiria de forma a complementar e incrementar o procedimento previsto
pela lei 9.099/95.
O instituto da tutela antecipada surgiu com o intuito de procurar dividir o tempo do
processo entre os litigantes, vez que, lanar aos ombros do autor todo este peso pode se mostrar
bastante traumtico, j que o ru pode utilizar-se, caso esteja com o bem objeto do litgio em seu
poder, da demora em seu favor, frustrando o direito do autor, bem como a eficincia do Estado na
prestao da tutela jurisdicional.236
Aqui no se pretende adentrar no instituto da antecipao dos efeitos da tutela de forma
to aguda, vez que o tema extenso e certamente daria azo a um novo estudo. Apenas procurouse demonstrar de forma resumida, os objetivos deste instituto.
Ento explicitada esta ideia sobre a tutela antecipada, importa situ-la na esfera dos
Juizados Especiais. Como j dito, no h qualquer previso legal para isso, porm, ela vem sendo
admitida na esfera dos Juizados Especiais.
O prprio FONAJE editou o enunciado n 26 neste sentido, transcrito a seguir: so
cabveis a tutela acautelatria e a antecipatria nos Juizados Especiais Cveis, em carter
excepcional.
Portanto, fica clara a possibilidade da antecipao dos efeitos da tutela na esfera dos
Juizados Especiais Cveis, porm, o enunciado fala em carter excepcional. Ora, ao que parece
mostra-se um pouco estranha esta qualificao de excepcional aos casos, postos anlise judicial,
para se admitir a antecipao dos efeitos da tutela.
Os casos de antecipao dos efeitos da tutela, previstos no CPC j se mostram
excepcionais, exigem uma srie de requisitos. Sendo assim, mostra-se complicado e desarrazoado
exigir-se uma maior excepcionalidade, que j vem muito bem definida no artigo 273, do diploma
processual civil.
236 Processo efetivo aquele que, observado o equilbrio entre os valores segurana e celeridade, proporciona s
partes o resultado desejado pelo direito material. BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo
e tcnica processual. So Paulo: Malheiros Editores, 2006, p. 49.
110
Dessa forma, deve-se entender cabvel a antecipao dos efeitos da tutela, uma vez que,
da mesma forma que no rito do CPC, diversas situaes merecem a aplicao deste instituto de
forma a no sobrecarregar o autor com a demora do processo. Pensar-se em inadmitir esta espcie
de proteo na esfera dos Juizados Especiais negar a garantia de um processo adequado aos
litigantes que atuam nesta instituio.
Por fim, antes de concluir, importa apenas trazer a argumentao que por vezes utilizada
por alguns operadores do direito. Alguns entendem no ser vivel a figura da tutela antecipada na
esfera dos Juizados Especiais Cveis pelo fato de que, em caso de concesso, no haveria a
possibilidade de interposio de qualquer recurso para rever a deciso, diferentemente do ocorre
no CPC em que se permite a interposio do agravo de instrumento.
Tal argumento no merece prosperar, pois, da mesma forma que no h qualquer previso
de recurso para o caso de concesso da tutela antecipada, tambm no haver qualquer recurso
para o caso de no-concesso da antecipao pleiteada.
evidente que em muitos casos erros ocorrero, porm o sistema deve considerar que as
previses legais e reformas legislativas procuram trabalhar com os acertos. No parece justo que,
apenas com o receio de que erros possam ocorrer, seja impedido o Poder Judicirio de tutelar de
forma antecipada, de garantir uma prestao jurisdicional adequada queles direitos que se
mostram verossmeis, urgentes e com maior probabilidade de certeza do que os do ru.
Dessa forma, parece clara a necessidade de plena adoo do instituto da antecipao dos
efeitos da tutela na esfera dos Juizados Especiais Cveis, como forma tambm de se garantir o
acesso justia, que deve sim compreender o acesso de todos aos meios eficazes para uma
adequada prestao jurisdicional237.
237 O direito tutela antecipada est compreendido no direito fundamental tutela jurisdicional adequada e efetiva
(art. 5, XXXV, CRFB). O art. 273, CPC, uma resposta do legislador infraconstitucional ao seu imperativo de
organizar um processo civil capaz de outorgar tutela jurisdicional adequada e efetiva aos direitos. MARINONI,
Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Obra citada, p. 268.
111
238 Enunciado n 62 do FONAJE: Cabe exclusivamente s Turmas Recursais conhecer e julgar o mandado de
segurana e o habeas corpus impetrados em face de atos judiciais oriundos dos Juizados Especiais.
239 RECURSO ORDINRIO - MANDADO DE SEGURANA - ATO COATOR - DECISO
INTERLOCUTRIA DE JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA QUAL NO CABE RECURSO PRPRIO
PREVISTO EM LEI - POSSIBILIDADE DA IMPETRAO - RECURSO PROVIDO. I - Impe-se aceitar a
possibilidade de impetrao da segurana, contra deciso interlocutria de Juizado Especial Federal, da qual no
haja recurso prprio previsto em lei, sob pena de se obstar o exerccio do contraditrio e do ampla defesa.
Precedentes. II - Recurso provido.( BRASIL. Superior Tribunal de Justia. RMS 16.124/RS. Relator Ministro
Felix Fischer, Quinta Turma. Julgado em 07/02/2006. DJ 20/03/2006 p. 303.)
112
113
240 El sujeto principal de la relacin jurdica procesal y del proceso, es el juez. En los procesos civiles dominados
por el criterio privatstico, que los consideraba un asunto entre particulares y les negaba a los jueces las facultades
para impulsarlo, para investigar oficiosamente la verdad de los hechos alegados y para valorar el material
probatorio conforme a las reglas de la sana crtica, la funcin del juez se encontraba muy disminuida; pero en los
modernos procesos civiles se puso fin a esa situacin y se ha recuperado para el juez la posicin de verdadero
director del proceso y dispensador de justicia (no de simples juez espectador, como antes ocurra). Esta posicin le
ha sido reconocida y otorgada, siempre en los procesos penales; con igual razn debe serle otorgada en los
laborales, fiscales y contencioso-administrativos. De ah que indubitablemente la justicia es un problema de
hombres, ms que de leyes, pues si fallan los jueces se tendr mala justicia. ECHANDA, Devis. Obra citada, p.
289.
241 Ainda vigora o postulado axiomtico de que o Judicirio rgo inerte, servil lei, de cuja elaborao no
deve participar, para no usurpar funes e de que contrari-la importa em desestruturao da segurana jurdica.
Resignar-se o magistrado com essa orientao ortodoxa pode equivaler a converter-se em agente significativo de
deteriorao do Judicirio. Depois de investir considervel montante de recursos na formao do juiz,
remunerando-o da forma que considera mais condigna, lcito nacionalidade nutrir expectativa de comportamento
mais dinmico: no o inerte observador da realidade, mas agente de sua transformao. NALINI, Jos Renato.
Obra citada, p. 52.
114
possuem grande importncia e que, com um papel mais ativo podem contribuir em muito para o
bom andamento processual.
Esses trs importantes momentos e que praticamente definem a rumo que o processo
tomar e, consequentemente a deciso que ser nele proferida so: o pedido (aqui entendido no
somente como o pedido propriamente dito, mas tambm como o incio do procedimento); o
exerccio do contraditrio dentro do processo e, por fim a instruo do feito.
Entende-se que esses trs momentos so primordiais em qualquer processo jurisdicional,
possuindo importncia ainda maior na esfera dos Juizados Especiais. Nesses trs momentos
existe a participao dos sujeitos condutores do processo e justamente essa participao que se
pretende ver analisada.
Primeiramente ser demonstrada como esta participao encarada atualmente no direito
brasileiro, salientando-se que neste aspecto a doutrina vacila a respeito de uma anlise especfica
da atuao do juiz na esfera dos Juizados Especiais, restando aos operadores deste sistema
seguirem as regras gerais processuais de participao, criadas e desenvolvidas para um modelo de
processo regido pelo CPC que difere muito do procedimento previsto pela lei 9.099/95.
Em seguimento dessa anlise, parte-se a uma nova proposta de atuao dos condutores do
processo (juzes togados, juzes leigos e conciliadores), mais condizente com os ditames da lei
9.099/95 e principalmente com a importante garantia constitucional do acesso justia.
Porm, antes de propor essa nova modalidade de atuao dos condutores do processo na
esfera dos Juizados Especiais, (que seguir nos prximos captulos) o presente captulo tratar
primeiramente de uma introduo acerca dos litgios que hoje batem s portas dos Juizados
Especiais.
Aps isso, ter seguimento o presente captulo com a anlise de importantes princpios
processuais que sempre so invocados quando da cogitao de uma participao mais ativa do
condutor no processo.
Por fim, como premissa indispensvel a uma maior participao dos condutores do
processo, h que se expor (situao j mencionada brevemente quando da exposio acerca dos
Juizados Especiais) a importante peculiaridade existente no procedimento previsto pela lei
9.099/95, qual seja a possibilidade de dispensa do advogado. Essa possibilidade, como abaixo
ser demonstrado representa grande abertura para uma participao mais ativa dos condutores do
processo.
115
3.2 BREVE ANLISE ACERCA DOS LITGIOS EXISTENTES NOS JUIZADOS ESPECIAIS
CVEIS ESTADUAIS
116
Por isso, a necessidade de uma adaptao desta instituio, que quando idealizada, ainda
por meio dos Conselhos de Conciliao e Arbitragem e da Lei 7.244/84 estava muito mais
preocupada com conflitos de vizinhana, conflitos entre amigos e familiares e que, com certeza,
poderiam ser muito bem resolvidos por meio de conciliaes.
Porm, atualmente mostra-se um pouco diferenciada a caracterstica dos litgios mais
comumente existentes nos Juizados Especiais. Os conflitos assemelham-se cada vez mais aos
conflitos existentes nas altas classes sociais, s que, na esfera dos Juizados Especiais mostram-se
sob um reduzido valor econmico.
Portanto, no h mais dados nem estudos srios que determinem que as causas trazidas at
os Juizados Especiais sejam causas em que a conciliao seja totalmente vivel. Aqui no se quer
desincentivar a conciliao. Muito pelo contrrio, apia-se esta ideia e sabe-se que a mesma em
muitos casos a melhor sada, seja pelas vantagens econmicas, seja pelas vantagens sociais e
psicolgicas que o fim do conflito gera.
Apenas aqui quer se deixar claro que, para muitos dos conflitos existentes hoje nos
Juizados Especiais, a conciliao no ser a melhor sada, vez que se encontram nos plos das
relaes processuais pessoas bastante diversas, em total desigualdade, o que faz com que muitos
acordos sejam realizados apenas com a maleabilidade da parte mais fraca. Tal situao apenas
mascara o conflito, no se tendo dessa forma uma resoluo amigvel e a efetiva extino do
conflito. Dessa forma, devido a muitos acordos que so realizados somente devido presso de
conciliadores no sentido de alertar a parte para a demora na resoluo judicial, acaba ocorrendo
um descontentamento da parte, que alm de no se sentir plenamente satisfeita, alimenta um
descrdito na justia245, podendo, inclusive alimentar o fenmeno da litigiosidade contida,
expresso muito bem utilizada por Kazuo Watanabe.
Pensa-se que no h como se ter uma efetiva conciliao existindo partes em total
desigualdade, pois nestes casos, a conciliao somente ocorrer pela fraqueza de uma das partes e
no pelo efetivo interesse em conciliar.
parecen haberse dado cuenta de este hecho: su tiempo y sus energas son gastadas en el examen de problemas
abstractos y dogmticos, que pueden servir para llenar libros pero no para comprender y pare mejorar el fenmeno
social del proceso. CAPPELLETTI, Mauro. El proceso como fenmeno social de masa. In: CAPPELLETTI,
Mauro. Proceso, Ideologas, Sociedad. Traduccin de Santiago Sentis Mellendo y Toms A. Banzhaf. Buenos
Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amperica, 1974, p. 131-138, p. 131.
245 Servindo a Justia a estamento a cada dia mais reduzido, enfrenta ainda o fenmeno da litigiosidade contida.
Lesados no confiam na eficcia do equipamento institucional encarregado de resolver os litgios desistem de
contender o assumindo prejuzos que crescem na proporo do descrdito. NALINI, Jos Renato. Obra citada, p.
20.
117
Note-se que tal situao pode se mostrar bastante perigosa. Por isso, pensa-se que, para
que se tenha uma efetiva e justa composio das partes por meio de um acordo, h a necessidade
de se igualar as mesmas, igualdade esta que, seja pela via legal, o que aqui no se enfrenta, seja
pela via judicial, deve ocorrer. Ou seja, o condutor do processo dever buscar a efetividade da
igualdade das partes, vez que deve sempre procurar efetivar as normas constitucionais246.
Sendo assim, diante desta breve exposio fica clara a necessidade de uma especial
ateno aos Juizados Especiais, pois hoje, as causas que l tramitam so diferentes de quando
foram idealizados. Dessa forma, essa situao importante premissa, que deve ser considerada, a
fim de se atribuir maiores poderes aos juzes e aos conciliadores.
246 Na aplicao da lei ao caso concreto no poder se afastar, nem frustrar, nem tergiversar com o princpio
fundamental que lhe impe assegurar a igualdade de maneira efetiva e no formal com o objetivo de erradicar
a pobreza e construir uma sociedade livre, justa e solidria. NALINI, Jos Renato. Idem, p. 22.
247 Tambm denominado por alguns autores como princpio da ao: Princpio da ao, ou princpio da demanda,
indica a atribuio parte da iniciativa de provocar o exerccio da funo jurisdicional. Como veremos, denominase ao o direito (ou poder) de ativar os rgos jurisdicionais, visando satisfao de uma pretenso. (...) E, enfim
como terceira manifestao do princpio da ao, decorre a regra pela qual o juiz que no pode instaurar o
processo tambm no pode tomar providncias que superem os limites do pedido. CINTRA, Antonio Carlos de
Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel.Obra citada, p. 57-60.
248 A jurisdio funo inerte do Estado, que no age seno aps ser provocada. Exige-se, pois, a iniciativa de
algum para a atuao jurisdicional, sendo esta determinante para o Estado, na medida em que este somente agir
segundo aquilo que for delimitado pelo interessado. Essa idia corrente no direito nacional, havendo mesmo
quem a entenda como fundamento basilar da atuao jurisdicional. Embora parea exagerado dar a esta
118
exerccio da tutela jurisdicional, como fica bem claro no brocardo latino nemo iudex sine
actore.
Por meio desse primeiro enfoque do princpio no haveria como um processo iniciar-se
sem a ao, sem a atividade do autor. Isso se deve ao fato de que a jurisdio inerte e no teria
como ser atuada sem a movimentao da parte autora.
Essa inrcia da jurisdio249 aparece como uma espcie de subprincpio correlato ao
princpio da demanda. Por meio de tal subprincpio tem-se que a atuao do Poder Jurisdicional,
somente ocorrer por meio de iniciativa da parte autora, no podendo ser iniciada de ofcio pelo
juiz, salvo em situaes excepcionais.
A segunda faceta do citado princpio aparece em alguns momentos no CPC, nos artigos
128250 e 460251. Da anlise desses dispositivos tem-se a ideia de que a deciso do juiz e ao deste
deve ficar restrita252 aos pedidos feitos pela parte253. Ou seja, o juiz no poder atuar alm dos
caracterstica o papel de essncia da jurisdio, ponto incontroverso que este carter inercial domina
completamente os sistemas processuais modernos. ARENHART, Srgio Cruz. Reflexes sobre o princpio da
demanda. In: FUZ, Luiz; NERY JR, Nelson; WAMBIER, Teresa Celina Arruda Alvim. (Org.). Processo e
Constituio. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
249 A jurisdio dominada pelo princpio da inrcia. Para conter o Estado, impedindo que ele se imiscua na vida
de seus sditos, o direito o impede, ressalvadas poucas excees, de atuar a jurisdio espontaneamente. (...) O
direito mantm o Estado inerte quanto atividade jurisdicional, at que se chame por ele, quando, ento, ele se
obriga a exercer essa funo. Se, por um lado, a norma constitucional estatui que a lei no excluir da apreciao
do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXV), assim garantindo o acesso Justia, por outro, no
tocante jurisdio civil (e o mesmo quase sempre ocorre no mbito das outras jurisdies), o Cdigo de Processo
Civil dispe, no seu art. 2, que nenhum juiz exercer a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado
a requerer, nos casos e forma legais. BERMUDES, Srgio. Obra citada, p. 27-28.
250 Art. 128. O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no
suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte. BRASIL. Lei 5.869 de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo
de Processo Civil). Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04
dez. 2008.
251 Art. 460. defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar
o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que Ihe foi demandado. BRASIL. Lei 5.869 de 11 de janeiro
de 1973 (Cdigo de Processo Civil). Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em
http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04 dez. 2008.
252 Expressa a doutrina o princpio da demanda atravs da idia de que o pedido formulado pela parte determina os
limites da atuao jurisdicional, importando na razo da atuao do Estado e tambm na fixao do objeto a ser
decidido. Dois so os fundamentos mais essenciais para a outorga ao interessado do poder de iniciar a prestao
jurisdicional e determinar o seu objeto. De um lado, tem-se a clssica concepo de que, por tratar o processo civil
predominantemente de interesses privados, razovel que se d s partes a prioridade na escolha do momento em
que a proteo ao interesse deve ser realizada, bem como a determinao do litgio que ser examinado pelo Poder
Judicirio. Afinal, se os interesses privados so, em princpio, disponveis, disponvel tambm deve ser a sua
forma de proteo. ARENHART, Srgio Cruz. Obra citada.
253 El juez no puede fallar ms all de lo pedido por las partes ni puede omitir pronunciamento respecto de lo
pedido por las partes. La sentencia que no se pronuncia sobre algunos de los puntos propuestos, es omisa; la que se
pronuncia ms all de lo pedido, es ultrapetita. COUTURE, Eduardo J. Obra citada, p. 188.
119
limites do pedido254 e das razes expostas pelas partes, como bem destaca o brocardo latino: ne
eat iudex ultra petita partium. Essa faceta desse princpio tambm denominada por alguns
como princpio da adstrio255, ou da correlao da sentena ao pedido256.
Ao presente estudo esse outro lado do princpio da demanda o que mais importa, vez
que aqui se encontram grandes possibilidades de uma atuao mais ativa dos juzes e
conciliadores, atuao esta que se demonstrar ao longo deste trabalho.
Essa atuao mais ativa mostra-se pautada em valores de um processo civil no Estado
Constitucional, processo este que deve sim ser aplicado no mbito dos Juizados Especiais e que
se afasta diametralmente da ideia privada do processo, em que se acreditava que o processo era
instrumento to somente das partes.
254 Preste-se muita ateno no fato de que, como a jurisdio s se exerce mediante provocao, ficando o
Judicirio limitado a ela, o pedido delimita a atividade do juiz, que no pode dar ao autor mais do que ele pediu,
julgando ultra petita (alm do pedido), nem conceder ao autor coisa diversa da pedida, julgando extra petita (fora
do pedido), como no pode deixar de se pronunciar sobre todo o pedido, julgando, neste ltimo caso, citra petita
(aqum do pedido). (...) Os pedidos se interpretam restritivamente e no extensivamente, porque ao juiz a lei veda
se pronunciar sobre o que o autor podia pedir mas no pediu. BERMUDES, Srgio. Obra citada, p. 39.
255 Se entiende por congruencia o consonancia el principio normativo que delimita el contenido de las resoluciones
judiciales que deben proferirse, de acuerdo con el sentido y alcance de las peticiones formuladas por las partes.
() Sobre el fundamento jurdico de este principio se han presentado diversas opiniones. Algunos consideran que
en materia civil se trata simplemente de una aplicacin del principio dispositivo del procedimiento; pero se les
observa que ste mira a la aportacin por las partes del material del hecho y de las pruebas limitando la funcin del
juez a valorarlo. Sin embargo, en sentido general, el principio dispositivo se refiere a que en el proceso civil son
las partes quienes deben llevar la iniciativa en todo sentido, y si se le entiende as, su relacin con la congruencia
aparece evidente; pero aquel principio no es bastante para explicar el fundamento de sta, ya que no da la razn de
por qu una vez alegados los hechos por las partes y formuladas sus peticiones, no puede el juez resolver sobre
algo distinto ni dejar de resolver sobre ellas. Puede pensarse tambin que se trata de una derivacin del principio
de contradiccin, pero como ste se refiere a que el demandado tenga el derecho y la oportunidad real de
defenderse, no nos parece que la incongruencia lo desconozca, porque se trata de que, a pesar de esa defensa
efectiva, el juez no puede imponer una condena mayor o distinta, o deje de resolver. En cierto sentid puede decirse
que si el juez condena a algo no pedido, el demandado no ha tenido ocasin de contradecir ese punto; pero la
observacin es aparente, porque la contradiccin de la prueba en general y la oportunidad de hacerse or
permanecen inclumes en esa hiptesis. Tambin se ha dicho que se trata de la necesidad de impedir un exceso de
poder por parte del juez; pero esto no explica todos los supuestos de incongruencia, como los casos en que se deje
de resolver; sta puede ser una de las finalidades del principio, mas no explica su razn o fundamento. Nosotros
creemos que se trata de una consecuencia lgica de la relacin de jurisdiccin como derecho y deber del Estado,
tal como lo estudiamos en el captulo IV. ECHANDA, Devis. Obra citada, p. 433-435.
256 Principio de la congruencia es el principio normativo que exige la identidad jurdica entre lo resuelto, en
cualquier sentido por el juez en la sentencia y las pretensiones y excepciones planteadas por las partes y entre la
sentencia y las imputaciones formuladas al procesado y las defensas formuladas por este contra tales imputaciones;
en todos los procesos, tambin entre la sentencia y lo ordenado por la ley que sea resuelto de oficio por el
juzgador. Tiene extraordinaria importancia este principio, pues se liga ntimamente con el derecho constitucional
de defensa, ya que este exige que el ajusticiado en cualquier clase de proceso conozca las pretensiones o las
imputaciones que contra l o frente a l se han formulado, por lo que la violacin de la congruencia implica la de
aquel derecho; la actividad probatoria, las excepciones o simples defensas y las alegaciones, se orientan
lgicamente por las pretensiones, imputaciones, excepciones y defensas formuladas en el proceso. ECHANDA,
Devis. Idem, p. 76.
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Um outro importante princpio tambm invocado a fim de coibir uma maior participao
do condutor no processo o da imparcialidade.
263 Diante disso, a noo da inrcia da jurisdio e do correlato princpio da demanda tem clara raiz no carter
disponvel do direito material. Se certo que o direito subjetivo tem carter privado e de cunho disponvel, no
teria sentido autorizar-se o Estado a interferir na vontade do particular, impondo-lhe a proteo de interesse deste,
quando este assim no o desejasse. Conseqncia natural deste raciocnio a concluso de que, se o Estado no
pode impor ao particular a defesa de interesse seu, tambm no poder exigir deste que pea proteo alm daquilo
que explicitamente solicitou, razo pela qual se impe ao magistrado ater-se ao pedido formulado pelo autor.
ARENHART, Srgio Cruz. Obra citada.
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Esse princpio mostra-se to importante que somente por meio da existncia de um juiz
imparcial, pode se ter um processo regularmente constitudo. A imparcialidade do julgador
atributo inerente prpria funo jurisdicional, ou seja, sem imparcialidade do rgo julgador
no h que se falar em jurisdio264.
Por esse princpio entende-se que o condutor do processo est distante das partes e, dessa
forma, no pode tomar partido por nenhum delas. A ideia a de que, caso haja uma interferncia
do condutor do processo nos pedidos, na produo de provas e em outros momentos do processo,
estaria havendo uma violao desse princpio, o que acarretaria na decretao de nulidades no
processo.
Esse princpio afasta sim uma atitude mais ativa do condutor do processo, pois a ideia a
de que os juzes e conciliadores no devem se intrometer no processo das partes sob pena de se
tornarem sujeitos parciais.
Dessa forma, novamente demonstra-se outro obstculo a uma atuao mais ativa do dos
juzes e conciliadores. Posteriormente, como tambm se far com os outros princpios
demonstrar-se- que uma atitude mais ativa desses sujeitos processuais em nada interfere a
situao de imparcialidade, acabando por fomentar o respeito a este princpio.
264 O carter de imparcialidade inseparvel do rgo da jurisdio. O juiz coloca-se entre as partes e acima delas:
esta a primeira condio para que possa exercer sua funo dentro do processo. A imparcialidade do juiz
pressuposto para que a relao processual se instaure validamente. CINTRA, Antonio Carlos de Arajo;
GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel.Obra citada, p. 51-52.
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265 Nos Estados onde primeiro surgiu a idia da ampliao do acesso Justia, o movimento exprime a concepo
fundamental de igualdade substancial, contraposta igualdade formal. NALINI, Jos Renato. Obra citada, p. 19.
266 MELLO, Celso Antnio Bandeira. O contedo jurdico do princpio da igualdade. 3 ed. 12 tiragem. So
Paulo: Malheiros Editores, 2004, p. 10.
267 No mesmo sentido, mas sob outro enfoque, Jos Afonso da silva citando Charles Perelman diz que: A justia
formal consiste em um princpio de ao, segundo o qual os seres de uma mesma categoria essencial devem ser
tratados da mesma forma. SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 22 ed. So
Paulo: Malheiros Editores, 2005, p. 213.
268 La problemtica de la igualdad de las partes en el proceso es compleja y viene constituyendo, en los ltimos
aos, el objeto de una anlisis meticuloso desde varios puntos de vista. Se h puesto de relieve, ante todo, que el
principio de igualdad debe ser entendido y observado en un sentido material, habida cuenta de las condiciones
concretas, singulares, individuales, bajo las cuales, hic et nunc, se ejercern los derechos y se cumplirn los
deberes que los textos legales otorgan a los miembros de la comunidad: ya no basta la garantia, tpica del
liberalismo ortodoxo, de una igualdad puramente formal. Es en tal perspectiva en la que se deben plantear y
resolver las innumerables cuestiones atinentes a los distintos aspectos del problema: la igualdad de riesgos, la
igualdad de oportunidades y principalmente la igualdad de tratamiento de las partes por el rganos judicial.
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Dimensiones sociales del proceso civil. In: Revista de Processo. So Paulo:
Revista dos Tribunais, n. 45, p. 137-144, jan./mar. 1987, p. 142.
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Porm, em contrapartida a isso, h que se mencionar aqui o famoso dito popular de que
em toda regra h excees, ou seja, tal indispensabilidade no pode ser enxergada de maneira
absoluta273 sem qualquer possibilidade de discusso.
E essas excees so sim verificadas no direito brasileiro, como nas situaes de
impetrao de habeas corpus, pedido de reviso criminal274 e reclamaes trabalhistas na Justia
do Trabalho275. Em todas essas situaes admite-se a postulao e defesa dos direitos pelo
prprio interessado, sem a necessidade de um advogado.
da representao de seus advogados. CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini;
DINAMARCO, Cndido Rangel. Obra citada, p. 296-297.
273 O princpio constitucional da indispensabilidade da interveno do advogado, previsto no art. 133 da Carta
Maior, no absoluto. Assim, apesar de constituir-se em fator importantssimo, a presena do advogado no
processo, para garantia dos direitos e liberdades pblicas previstos na Constituio Federal e em todo o
ordenamento jurdico, continua existindo a possibilidade excepcional de a lei outorgar o ius postulandi a qualquer
pessoa como j ocorre no habeas corpus e na reviso criminal. MORAES, Alexandre de. Constituio do Brasil
Interpretada. 7 ed. So Paulo: Ed. Atlas, 2007, p. 1756.
274 DECISO: Cuida-se de ao de reviso criminal em que se veicula pedido de reexame de deciso que no
emanou, nem foi confirmada pelo Supremo Tribunal Federal (fls. 11). Reconheo, preliminarmente, que assiste
capacidade postulatria, ao prprio condenado, para ajuizar, pessoalmente, sem necessidade da interveno de
Advogado, a ao de reviso criminal. que o art. 623 do CPP, como j decidido por esta Suprema Corte, foi
recebido pela vigente Constituio republicana, inexistindo, entre esse preceito legal e a regra inscrita no art. 133
da Lei Fundamental, qualquer situao de conflito hierrquico-normativo (RTJ 146/49-50, Rel. p/ o acrdo Min.
CELSO DE MELLO - RTJ 155/202, Rel. Min. MARCO AURLIO - RTJ 159/937, Rel. Min. OCTVIO
GALLOTTI - HC 73.827/SP, Rel. Min. MARCO AURLIO, v.g.): "(...) O art. 623 do CPP foi recepcionado na
ordem constitucional resultante da Carta Poltica de 05.10.1988, tal como sucede com o art. 654 do mesmo
diploma legal, de referncia ao habeas corpus, no obstante a norma do art. 133 da referida Lei Maior." (RT
742/520, Rel. Min. NRI DA SILVEIRA - grifei) De outro lado, a jurisprudncia de ambas as Turmas do
Supremo Tribunal Federal tambm reconhece que, no obstante a supervenincia do Estatuto da Advocacia (Lei n
8.906/94), tal diploma legislativo no alterou o art. 623 do CPP, que, em conseqncia, subsiste ntegro, de tal
modo que continua a inexistir, em nosso sistema de direito positivo, qualquer obstculo de ordem jurdico-formal
que impea o condenado de promover, ele prprio, independentemente de assistncia tcnica prestada por
Advogado, a pertinente ao de reviso criminal (HC 72.981/SP, Rel. Min. MOREIRA ALVES - RHC 80.763/SP,
Rel. Min. SYDNEY SANCHES): "O Supremo Tribunal Federal, em diversas ocasies, j proclamou que a Lei n
8.906/94 no alterou o art. 623 do Cdigo de Processo Penal, que permite que o prprio sentenciado requeira a
reviso criminal." (Lex/JSTF 224/367, Rel. Min. ILMAR GALVO - grifei) "Continua em vigor o art. 623 do
CPP, que possibilita ao prprio ru o ajuizamento de pedido de reviso criminal, regra que no foi alterada pelo
art. 1, I, da Lei 8.906, de 04.07.1994 (Estatuto da Advocacia)." (RT 755/559, Rel. Min. CARLOS VELLOSO grifei) (...) (destacou-se) BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RvC 5377, Relator Ministro Celso de Mello.
Julgado em 19/11/2003. Publicado em DJ 26/11/2003 PP-00033.
275 TRT-PR-03-07-2009 REVELIA E CONFISSO - ATRASO NO COMPARECIMENTO DA PARTE
AUDINCIA - Inexiste previso legal tolerando atraso no horrio de comparecimento da parte audincia,
conforme entendimento consubstanciado na Orientao Jurisprudencial n 245 da SDI-I do TST. Ademais, a
constituio de procurador para a defesa de interesses no ceifa o direito de a prpria parte exercitar o jus
postulandi. O art. 133 da Constituio Federal no auto-aplicvel, e a Lei 8.906/94, que regula o Estatuto da
OAB, tambm no tem o alcance de tornar imprescindvel a intermediao dos advogados na Justia do Trabalho,
por ser norma geral, que no se sobrepe especfica. Ademais, nesta Justia Especializada continua em vigncia
o "jus postulandi" das partes, no havendo necessidade de representao judicial por advogado (destacou-se).
PARAN. Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio Paran. 27941-2007-013-09-00-2-ACO-20907-2009 1A. Turma Relator: Celio Horst Waldraff. Publicado no DJPR em 03-07-2009.
128
3.4.2 Exerccio do jus postulandi pelas prprias partes nos Juizados Especiais Cveis
Estaduais
129
.
Ento, resta claro que nos Juizados Especiais, nas causas valoradas em at vinte salrios
mnimos tanto o autor, como o ru, podero falar nos autos e participar do processo, sem a
necessidade de assistncia de um advogado.
Partindo-se dessa premissa, pode-se concluir que essa dispensabilidade do advogado pode
ser vista como um grande avano na efetivao de da garantia do acesso justia280.
Porm, essa dispensabilidade do advogado deve ser analisada de forma crtica, de forma a
realmente avaliar vantagens e desvantagens dessa situao, sob pena de essa possibilidade se
transformar apenas em uma iluso de acesso justia e de prestao jurisdicional, o que
certamente no objetivo do Estado, dos jurisdicionados e, tampouco dos operadores jurdicos.
Quando o presente estudo dedicar-se anlise dos momentos processuais em que se
prope uma mais efetiva e ativa participao do condutor do processo, tambm ser demonstrado
que a capacidade postulatria das partes, a dispensabilidade do advogado, leva ocorrncia de
278 EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. ACESSO JUSTIA. JUIZADO
ESPECIAL. PRESENA DO ADVOGADO. IMPRESCINDIBILIDADE RELATIVA. PRECEDENTES. LEI
9099/95. OBSERVNCIA DOS PRECEITOS CONSTITUCIONAIS. RAZOABILIDADE DA NORMA.
AUSNCIA DE ADVOGADO. FACULDADE DA PARTE. CAUSA DE PEQUENO VALOR. DISPENSA DO
ADVOGADO. POSSIBILIDADE. 1. Juizado Especial. Lei 9099/95, artigo 9. Faculdade conferida parte para
demandar ou defender-se pessoalmente em juzo, sem assistncia de advogado. Ofensa Constituio Federal.
Inexistncia. No absoluta a assistncia do profissional da advocacia em juzo, podendo a lei prever situaes em
que prescindvel a indicao de advogado, dados os princpios da oralidade e da informalidade adotados pela
norma para tornar mais clere e menos oneroso o acesso justia. Precedentes. 2. Lei 9099/95. Fixao da
competncia dos juzos especiais civis tendo como parmetro o valor dado causa. Razoabilidade da lei, que
possibilita o acesso do cidado ao judicirio de forma simples, rpida e efetiva, sem maiores despesas e entraves
burocrticos. Ao julgada improcedente. (destacou-se) BRASIL. Supremo Tribunal Federal. ADI 1539. Relator
Ministro Maurcio Corra. Tribunal Pleno. Julgado em 24/04/2003, DJ 05-12-2003 PP-00017 EMENT VOL02135-03 PP-00398.
279 Em sentido contrrio, entendendo que tal dispositivo da Lei 9.099/95 viola a Constituio, pelo fato de tal regra
contrariar o disposto no artigo 133 da Constituio da Repblica, em cujos termos o advogado essencial ao
exerccio da funo jurisdicional, na forma da lei (...). E continua lei caber regulamentar o exerccio da
atividade de advogado, mas sem jamais chegar ao ponto de tornar a presena do advogado facultativa, pois assim
estar-se-ia negando sua atividade o carter de funo essencial. CMARA, Alexandre Freitas. Lies de
Direito Processual Civil. 8 ed. v I. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2003, p. 232.
280 Sem esforo de raciocnio - e sem destacar ainda outras nuances das atuais tendncias do Direito Processual,
como a anlise do processo do ponto de vista do consumidor da jurisdio - percebe-se que a exigncia
intransigente da assistncia de advogado acaba por no atender ao objetivo ltimo do processo, que o acesso
ordem jurdica justa (onde assume relevo a tendncia universalizao da jurisdio, embora nela no se esgote
seu contedo, conforme a j clssica advertncia de Kazuo Watanabe); tampouco se mostra exigvel, ou mesmo
necessria, para que a parte que tenha razo - seja ela o autor ou o ru - obtenha a tutela jurisdicional e por fim,
menos ainda se mostra proporcional em sentido estrito, na medida em que no h qualquer justificativa
democrtica para a exigncia da contratao de um profissional. MARTINS, Samir Jos Caetano. A dispensa da
assistncia de advogado nos Juizados Especiais Cveis: Uma abordagem processual constitucional. Disponvel
em <http://www.tex.pro.br>. Acesso em 13 jul. 2007.
130
alguns problemas. Problemas estes que certamente afetam a adequada prestao jurisdicional e
que podem ser dirimidos com uma participao mais ativa do condutor do processo.
Portanto, uma vez que o Estado prev a possibilidade da dispensa do advogado em
determinadas causas na esfera dos Juizados Especiais, deve tambm oferecer a estas partes (que
litigam sem advogado) todas as condies necessrias para que exera este direito de modo a no
se autoprejudicar.
O Estado admite a propositura e acompanhamento de determinadas espcies de causas
sem a assistncia de um advogado, como forma de efetivar e ampliar o acesso justia. Porm,
no se pode compreender esse acesso justia como um mero direito de acesso aos rgos do
Poder Judicirio, um mero direito de petio. Esse acesso justia deve ser amplo, para que as
partes que litigam sem a assistncia de um advogado tambm exeram esse direito de acesso
justia, que, sobretudo visa garantir um processo justo com uma posterior deciso justa.
Dessa forma, que se busca propor uma participao mais ativa dos juzes e conciliadores
para o fim de garantirem um efetivo acesso justia aos litigantes que postulam seus direitos sem
a assistncia de um advogado.
131
132
133
Conforme determina a lei 9.099/95, logo aps a realizao do pedido pela parte autora,
haver a designao de audincia de conciliao, com a imediata intimao da parte reclamada.
Ou seja, diferentemente do que ocorre no Juzo Cvel regido pelo CPC no haver um despacho
inicial do julgador determinando a citao e analisando requisitos necessrios ao pedido.
Na esfera dos Juizados Especiais, como forma de fomentar a simplicidade e, sobretudo, a
celeridade da prestao jurisdicional, retira-se esta etapa (etapa de anlise de requisitos bsicos
do pedido, como no caso, a especificao e qualificao das partes). Tal situao, porm, pode
levar ocorrncia de vrios prejuzos parte mal assistida e, consequentemente, ao prprio
Estado, que no estar prestando de maneira adequada a tutela jurisdicional.
Portanto, evidenciado aqui a possibilidade de ocorrncia de grande problema j no tocante
qualificao das partes.
Antes do pedido da parte propriamente dito, esta procura esboar o porqu do pedido, os
motivos que levaram ao pedido, as causas que deram azo ao pedido da parte.
Nisso residem os fundamentos e fatos dos pedidos, aos quais a doutrina denomina como
causa de pedir (causa petendi).
Importante destacar aqui a grande importncia da causa de pedir, j que por ela so
expostos todos os fatos e fundamentos, no podendo o julgador ultrapassar os limites
determinados pela causa de pedir, ou seja, a causa de pedir, ao menos na noo clssica, acaba
estabelecendo os limites da atuao do julgador282.
Ainda, a doutrina no estudo da causa de pedir fez uma diviso desta a fim de melhor
compreenso. Classifica a doutrina a causa de pedir em prxima e remota, conforme se
demonstrar abaixo.
282 O art. 282, III, exigindo como requisito a indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos do pedido, pe o
nosso sistema entre os que reclamam a substanciao da causa de pedir como j o fazia o Cdigo de 1939
dispondo em igual sentido no seu artigo 158. CALMON DE PASSOS, J.J. Comentrios ao Cdigo de Processo
Civil. 8 ed. v. III. Rio de Janeiro: Forense, 1998, p. 160.
134
135
Quando a parte solicita do Estado que este profira sentena no sentido de impor alguma
obrigao ao ru, acaba tambm solicitando uma atitude do prprio Estado. O mais comum se
283 O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 460, caput, afirma que defeso ao juiz proferir sentena, a favor do
autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do
que lhe foi demandado. Entende-se, a partir da, que a sentena deve limitar-se ao que foi pedido pelo autor, seja
no que diz respeito ao pedido imediato, seja no que pertine ao pedido mediato. MARINONI, Luiz Guilherme;
ARENHART, Srgio Cruz. Manual do Processo de Conhecimento. Obra citada, p. 92.
284 Ao ajuizar a demanda, pede o autor ao rgo judicial que tome determinada providncia: declare a existncia
ou inexistncia de uma relao jurdica, anule este ou aquele ato jurdico, condene o ru a pagar tal ou qual
importncia, a praticar ou a deixar de praticar certo ato, etc. Em termos gerais, possvel distinguir, no pedido, um
objeto imediato e um objeto mediato. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O novo processo civil brasileiro. 27
ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2008, p. 12.
285 Quando se alude ao pedido imediato, pensa-se na espcie de sentena consequentemente no tipo de pedido
que requerida ao rgo jurisdicional. Nesse sentido fala-se em pedido declaratrio, pedido constitutivo, pedido
condenatrio, pedido executivo e pedido mandamental. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio
Cruz. Manual do Processo de Conhecimento. Obra citada, p. 92.
286 Objeto imediato do pedido a providncia jurisdicional solicitada (ex.: a condenao do ru ao pagamento de
x). BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O novo processo civil brasileiro. Obra citada, p. 12.
136
pensar em condenao do ru. Porm, esta no a nica hiptese de ao estatal, que ao deferir o
pedido inicial da parte autora poder: declarar a existncia ou inexistncia de uma relao
jurdica, por meio de uma sentena declaratria; constituir ou desconstituir uma relao jurdica,
por meio de uma sentena constitutiva; determinar a realizao de uma ao a um ru, por meio
de uma sentena mandamental; tutelar o direito do autor, com somente uma ao, por meio de
sentena executiva lato sensu e; por fim, condenar a parte ao pagamento de determinada quantia
em dinheiro, por meio de sentena condenatria.
Ou seja, o pedido imediato mostra-se como o primeiro pleito dirigido ao EstadoJurisdio, j que, para se obter um valor em dinheiro pleiteado, h que se pedir a condenao da
parte no pagamento desse valor.
A lei 9.099/95 fala em objeto do pedido e seu valor, ou seja, no fala especificamente no
pedido, razo pela qual entende-se que a lei no faz qualquer exigncia acerca do pedido
imediato que dever ser suprido ento, pelo poder do prprio julgador, como j se afirmou
quando da anlise do procedimento. Aqui se abre importante espao de participao do juiz no
processo. Ao se aceitar que ao juiz dos Juizados Especiais cumprir a misso de suprir essa
omisso, muito cuidado cabe a este, a fim de que escolha dentre os cinco tipos de pedido
imediato existentes, aquele que preste da melhor maneira possvel a tutela jurisdicional.
Porm, pode-se pensar que cabe parte autora realizar ela mesma o pedido imediato. Tal
situao com certeza pode ensejar uma gama de problemas, j que dificilmente a parte leiga
nessas questes saber da existncia de pedidos imediatos que no a condenao que o mais
comumente difundido.
287 O pedido mediato o bem da vida pretendido pelo autor. Assim, por exemplo, a declarao da certeza jurdica
(sentena declaratria); a criao de nova situao jurdica, a modificao de um contrato ou sua anulao
(sentena constitutiva ou desconstitutiva). MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do
Processo de Conhecimento. Obra citada, p. 94.
288 O objeto mediato o bem que o autor pretende conseguir por meio dessa providncia (objeto imediato) (ex.: a
importncia x). BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O novo processo civil brasileiro. Obra citada, p. 12.
137
O pedido mediato aquela parcela do pedido mais comumente vista por todos os
jurisdicionados. Por exemplo, quando uma pessoa espera receber uma quantia a ttulo de
indenizao por danos morais, no a condenao propriamente dita que ela espera, mas sim o
recebimento da quantia pleiteada.
Ou seja, o pedido mediato aparece como uma complementao do pedido imediato e vem
representado pelo bem da vida pleiteado, pela quantia pleiteada, pela situao jurdica a ser
modificada ou declarada.
Na esfera dos Juizados Especiais Cveis Estaduais, at pode se cogitar da ausncia do
pedido imediato, porm, o pedido mediato deve sempre estar presente, pois por meio dele que o
Estado-Juiz saber identificar o desejo da parte e poder inclusive proferir uma das espcies de
sentena mais apta a tutelar este desejo da parte.
Aqui, podem-se verificar alguns problemas. Muitas pessoas que litigam nos Juizados
Especiais no conhecem os direitos que possuem289 e por isso seus pedidos podem no se
mostrarem adequados, ou at mesmo podem se mostrar incompletos, o que pode gerar grandes
problemas. Portanto, mais uma situao em que h que se defender uma atuao mais ativa dos
condutores do processo neste microssistema, conforme ser analisado em momento posterior290.
289 Grande parte dos cidados no conhece e no tem condies de conhecer os seus direitos. Em um pas pobre
como o Brasil, no pode constituir surpresa o fato de que boa parte da populao no conhea os seus direitos ou
os meios que so oferecidos para a tutela dos direitos. A complexidade da sociedade faz com que mesmo as
pessoas dotadas de mais recursos tenham dificuldade para compreender as normas jurdicas. As legislaes
sucedem-se de forma rpida e tornam-se a cada dia mais hermticas; hermetismo, esse, que pode ser fruto da
inteno de impedir o acesso crtico legislao, o que distancia, cada vez mais, as normas da realidade social. Na
sociedade contempornea, assim, torna-se muito difcil, principalmente aos pobres, a percepo da existncia de
um direito. Tal dificuldade poderia ser contornadas se os mais humildes tivessem acesso orientao e
informao jurdicas. Porm, se a assistncia judiciria tem suas deficincias, a assistncia jurdica um sonho
ainda distante. Essa situao tambm geradora de injustia, e, assim, a aplicao indiscriminada do adgio
ignorantia iuris non excusat espelha uma sociedade no verdadeiramente democrtica. Os pobres percebem a
existncia de problemas, intuindo uma agresso, mas no conseguem, geralmente, configur-los como de natureza
jurdica. Quanto mais pobre o cidado, mais difcil o seu contato com um advogado, no s porque os
advogados no fazem parte do seu crculo de relaes, mas tambm porque os escritrios de advocacia, em geral,
ficam localizados em regies centrais distantes dos locais em que os menos favorecidos residem. A dificuldade de
consulta a um advogado mais um obstculo que o pobre enfrenta para ter acesso justia. MARINONI, Luiz
Guilherme. Novas linhas do processo civil. Obra citada, p. 65-66.
290 J se defendeu a possibilidade de correo dos pedidos, inclusive naqueles casos em que se tem a postulao dos
direitos com a assistncia de um advogado: s vezes, porm, a procrastinao do feito, ou do desate da lide, no
provocada apenas pela inrcia do advogado ou do juiz, mas tambm por ao. evidente que a ao aqui referida
diz respeito ao trabalho errado. Nem sempre o advogado sabe pedir e tampouco procura o processo adequado
pretenso. O pedido no s o complemento da exposio da inicial, mas tambm a sua parte principal. Na
sabendo o advogado pedir nem escolher o processo indicado, o desate h de ser falho e a deciso ser sempre
favorvel a quem no tinha direito perquirido e desfavorvel a quem o detinha. Assim sendo, seria de bom alvitre
que houvesse uma reformulao processual a ponto de se facultar ao juiz maior raio de ao, visando-se com isto,
a evitar a injustia de uma deciso por erro de forma, causado, muitas vezes, pela incompetncia de um advogado.
138
139
eventual citao; b) inadequada exposio dos fatos que levaram a parte a ingressar com o
pedido; c) falta de postulao de direitos que se mostram desconhecidos pelas partes. So
situaes que num primeiro momento podem parecer banais, porm so muito srias e podem
levar ocorrncia de graves prejuzos.
4.2.2 Problemas decorrentes da inadequada exposio dos fatos que levaram a parte autora
a ingressar com o pedido
140
Por fim, a ltima situao a da falta de conhecimento acerca dos direitos. No parece
justo que duas situaes jurdicas semelhantes sejam resolvidas de forma diferente. Imagine-se
uma situao de inscrio indevida em rgos de restrio ao crdito. No primeiro caso, a pessoa
desconhecedora de seus direitos292 e sem a assistncia de um advogado apenas pleiteia a retirada
de seu nome de tais rgos. J na segunda, a pessoa assistida por um advogado, alm de requerer
a retirada de seu nome de tais cadastros, pleiteia tambm a indenizao por danos morais.
Situaes idnticas, mas que em princpio tero solues diferentes, concedendo o Estado, quele
que aparece assistido, mais benefcios do que ao outro. Parece que tal situao no justa. Se o
Estado permite a postulao dos direitos sem a assistncia de um advogado, deve oferecer tudo
aquilo que a parte obteria se assistida estivesse.
Portanto aqui fica claro que o ingresso nos Juizados Especiais Cveis Estaduais sem a
assistncia de um advogado pode causar diversos problemas ao autor que, sem uma devida
assistncia sofrer problemas na elaborao do pedido, pedido este a que o julgador ficar
adstrito no momento da deciso.
Nota-se que a situao complexa. J que se est diante de um verdadeiro dilema. Por um
lado, a exigncia de um advogado para o ingresso nos Juizados Especiais Cveis Estaduais levaria
a uma natural dificuldade no acesso justia, fazendo com que milhes de pessoas ficassem
desamparadas. Por outro lado, a possibilidade de simplesmente abrir as portas do Poder Judicirio
sem um adequado auxilio s partes, situao que somente leva a uma falsa ideia e sensao de
acesso justia. Ento, o que fazer?
292 A situao acerca do desconhecimento dos direitos foi muito bem trazida por Cappelletti que disse: En
muchssimos casos, los ms pobres ni siquiera saben de la existncia de ciertos derechos que poseen y de la
posibilidad de hacerlos vale en juicio sirvindose del patrocinio gratuito. CAPPELLETTI, Mauro. La justicia de
los pobres. In: CAPPELLETTI, Mauro. Proceso, Ideologas, Sociedad. Traduccin de Santiago Sentis Mellendo
y Toms A. Banzhaf. Buenos Aires: Ediciones Jurdicas Europa-Amperica, p. 139-147, p. 143.
141
Uma primeira resposta a essa questo seria recorrer defensoria pblica e esperar que
esta d conta de todas as demandas que surgem293. Atualmente, ao menos nos Juizados Especiais
Cveis Estaduais de Curitiba o que ocorre. Segundo os questionrios respondidos pelos
conciliadores e juzes, somado s observaes feitas nas audincias, percebe-se que quando se
est diante de uma situao de grande injustia, de grandes erros no pedido, orienta-se a parte a
desistir da ao e procurar a defensoria pblica, para ingresso com uma nova ao.
Como bem sabido, a Defensoria Pblica uma promessa antiga populao brasileira,
porm, no se pode ser ingnuo e acreditar que do dia para noite ela comear a funcionar e
resolver os problemas da populao294. Faltam defensores, os que existem, ao menos no Paran,
so mal remunerados e no conseguem suprir a demanda existente295.
Alm disso, se a lei 9.099/95 prev a dispensa do advogado, quer dizer ela que sem a
assistncia de um advogado a parte possuir os mesmos direitos e ter as mesmas garantias que
teria se postulasse assistida por um profissional. Portanto, parece que no era intuito do legislador
suprir essa deficincia por meio da defensoria pblica, vez que esta formada igualmente por
advogados.
Pelas razes acima apontadas, opta-se pela segunda possibilidade de resposta ao
questionamento acima realizado. E, essa segunda opo, consiste em atribuir mais poderes aos
conciliadores, juzes leigos e togados, bem como exigir destes, posturas mais ativas.
293 Tratando da situao da necessidade de um papel mais ativo do juiz em auxlio parte, Srgio Cruz Arenhart
diz: claro que, em princpio, poderia o legislador poderia atribuir este papel a outra pessoa, que no o juiz. Em
outros sistemas, confere-se ao Ministrio Pblico este papel, devendo, no Brasil, prestar-se a isto a Defensoria
Pblica. Todavia, at que estes rgos estejam capacitados a atender a demanda enorme (considerada a parcela da
populao brasileira que seria destinatria desse papel assistencial), ou mesmo supletivamente, no h razo, ao
que parece, para se desautorizar tal conduta ao magistrado. Se o juiz deve assumir seu papel de agente poltico,
comprometido com os objetivos do Estado, parece razovel que ele deva zelar pela prestao de justia (efetiva) e
pela adequada realizao dos direitos. ARENHART, Srgio Cruz. Obra citada.
294 Contudo, o Poder Pblico ainda est longe de conseguir uma assistncia judiciria eficiente e apta a abarcar
todos os necessitados, persistindo, com isso, a carncia de muitos inviabilizados de chegar s portas dos tribunais,
uma vez que ainda recebem tratamento desigualitrio, e permanecendo marginalizados, sem qualquer amparo
jurisdicional, em razo de suas inferioridades , tanto culturais como financeiras. MORAES, Silvana Campos.
Obra citada, p. 29.
295 Resta lutar para que a bela promessa constitucional transborde do papel e se converta em realidade. A
Defensoria Pblica onde militam inmeros servidores zelosos e competentes no est aparelhada bvio para
desincumbir-se de modo satisfatrio das relevantssimas atribuies que recebeu; e no em ltimo lugar,
ironicamente, por causa da escassa disposio de proporcionar-lhe condies razoveis de trabalho, exibida por
governos que entretanto apregoam fazer do social sua mxima prioridade. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos.
A desinformao jurdica. In: BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Temas de Direito Processual. Sexta srie.
So Paulo: Saraiva, 1997, p. 299.
142
Verificou-se que a postulao dos direitos sem a assistncia de um advogado pode gerar
diversos problemas.
Na atual realidade dos Juizados Especiais Cveis Estaduais de Curitiba constatou-se pelas
observaes feitas nas audincias e nas entrevistas com conciliadores e juzes que tais problemas
em muitos casos ficariam com soluo prejudicada, j que no h uma orientao a estes sujeitos
no sentido de suprirem estas falhas nos pedidos, fazendo com que em muitos casos a tutela
jurisdicional reste prejudicada.
296 Concede-se que as reformas legislativas desempenham importante papel para superar o que se convencionou
chamar de pontos de estrangulamento do sistema. Contudo, o tema da efetividade no se exaure na discusso de
propostas para alterao da legislao. Para alm da tarefa legislativa, h que considerar muitos outros aspectos da
questo como a necessidade de modernizao dos cartrios; o aumento do nmero de juzes; a melhoria das
condies de trabalho e da remunerao dos servidores; o aprimoramento da fiscalizao do ensino jurdico em
nossas faculdades; a aplicao efetiva das sanes por litigncia de m-f, etc. Importa ressaltar, porm, que a
maioria dessas medidas depende da vontade poltica dos governantes e dos recursos oramentrios, geralmente
escassos, o que mostra a dificuldade de equacionamentos do problema, agravada pelo recente corte de verbas para
o Judicirio. Diante disso, o processualista tem de conformar-se com os limites impostos a sua atuao e refletir
sobre a melhor forma de colaborar com o aperfeioamento da legislao processual. LOPES, Joo Batista;
LOPES, Maria Elizabeth de Castro. Obra citada, p. 91.
297 Compreendi que a crise do sistema de Justia estava relacionada diretamente com o distanciamento do Poder
Judicirio do povo. E que a reverso desse fenmeno passava exatamente por uma viso social e poltica do
processo, com a mudana de mentalidade dos operadores do direito e especialmente dos juzes, afeioados a um
exerccio burocrtico da funo, distanciados da comunidade e aculturados somente para a produo de trabalho.
ABREU, Pedro Manoel. Obra citada, p. 17-18.
298 A implementao de experincias concretas que garantam o maior acesso do homem e das massas Justia tem
incio na reformulao do pensamento do juiz. E se isso realmente ocorrer, ningum conseguir deter tal reao
crise do direito e da Justia em nossa poca, ou retardar os fecundos resultados que dela adviro. NALINI, Jos
Renato. Obra citada, p. 16.
299 Jose Renato Nalini fala da importncia de uma acurada anlise da petio inicial. Ora, no h porque no se
utilizar o mesmo raciocnio para o pedido realizado na esfera dos Juizados Especiais Cveis Estaduais. Ensina o
citado jurista: No se concebe receber automaticamente todas as peties que daro nascedouro a lides,
implicando em consequncias drsticas para as partes, notadamente para aquela situada no plo passivo da relao.
Anlise detalhada desses pedidos, assim que ingressarem em juzo, impedir a sobrevivncia de feitos
manifestamente inviveis, at fases adiantadas do curso processual. NALINI, Jos Renato. Idem, p. 75.
143
Por essa razo, impe-se a necessidade de se incentivar uma atuao mais ativa de
conciliadores e juzes leigos no mbito dos Juizados Especiais.
300 Segundo os questionrios respondidos, 93,75% dos conciliadores realiza suas atividades uma vez por semana;
4,16% duas vezes e 2,08% trs vezes na semana.
144
Essa verificao primria simples, porm poder evitar maiores problemas no futuro do
processo. O objetivo aqui apenas verificar a qualificao da parte reclamada, bem como seu
endereo.
Em caso de falta de clareza nesses dados ou insuficincia, seria contatado o reclamante
para suprir essa deficincia, contato este que poderia ser realizado at mesmo por telefone, em
homenagem ao princpio da informalidade e simplicidade.
Sanados esses vcios, de forma simples e sem a necessidade de uma maior qualificao
dos conciliadores ou milagres legislativos e oramentrios, uma srie de problemas j poderia ser
evitada.
O que se procura tornar o material humano, j existente na esfera dos Juizados
Especiais, mais bem utilizado, para o fim de melhorar o incio de todo o procedimento.
4.3.2 Problemas decorrentes da inadequada exposio dos fatos que levaram a parte a
ingressar com o pedido
145
Note-se que mais uma atitude simples, mas que aparece com o intuito de verificar
problemas iniciais que maculam todo o procedimento e corrigi-los em tempo hbil, sob pena de o
procedimento tornar-se moroso e consequentemente violador dos princpios j elencados alhures.
Aqui outro problema que por vezes acaba sendo verificado aquele referente ao pedido
propriamente dito. Por falta de conhecimento e orientao, a parte no consegue expressar de
forma clara, o que pretende com a reclamao ajuizada.
Ora, da mesma forma que na situao anterior, isto pode levar situao de que a parte
reclamada apenas comparea audincia para tentar entender a pretenso do reclamante, restando
da mesma forma que a situao anterior, a audincia totalmente infrutfera, intil e antieconmica
ao procedimento.
Dessa forma ter-se-ia novamente a possibilidade de prolongao excessiva do feito, o que
se deve ao mximo evitar no Poder Judicirio, sobretudo na esfera dos Juizados Especiais Cveis.
Aqui tambm se prope uma participao mais ativa dos conciliadores que devem
verificar junto ao setor de triagem as reclamaes feitas analisando-se a exatido, ou no, dos
pedidos e quando necessrio proceder com as correes.
Somente dessa forma, o Estado, ao menos neste primeiro momento, estar garantindo um
acesso justia e no apenas passando uma iluso a respeito dessa garantia.
de se ressaltar que todas as atitudes aqui propostas aos conciliadores so atitudes que
visam evitar problemas maiores e futuros, que na justia regida pelo CPC so evitados, ou ao
menos minorados, devido ao despacho inicial.
Na esfera dos Juizados Especiais, incumbir o juiz togado de realizar um despacho inicial,
devido ao acmulo de feitos, certamente atrasaria de forma demasiada o procedimento,
desvirtuando-o de seus objetivos.
Por isso se prope que os conciliadores realizem esse papel, ainda mais ao se pensar que
no h a necessidade de uma anlise mais profunda como ocorre com uma petio inicial. Esse
trabalho de triagem, que hoje, ao menos em Curitiba s existe na nomenclatura do setor, com
146
certeza auxiliaria em muito e aproveitaria de forma mais satisfatria o material humano existente
nos Juizados Especiais Cveis Estaduais.
Essa situao parece ser a situao mais grave. No Brasil o conhecimento dos direitos
positivados em leis e que por vezes apenas so conferidos por interpretaes e construes
doutrinrias um luxo para poucos.
Ora, tal situao, repita-se, no pode ser desconsiderada pelos estudiosos do direito. As
leis quando so criadas, imaginam em muitos casos o mundo do dever ser, porm, feliz ou
infelizmente vive-se no mundo do ser, o que faz com que os fins almejados pelas leis nem
sempre se mostrem atingidos pela simples interpretao de suas palavras.
por isso que a cada dia os intrpretes e operadores do direito pautam-se numa
interpretao constitucional das leis, numa interpretao humana das leis.
Quando se fala em Juizados Especiais, logo surge na mente a ideia de acesso justia,
direito fundamental constitucional, garantido no artigo 5, XXXV, da Constituio da
Repblica301. E nem poderia ser diferente tal pensamento, os Juizados Especiais surgiram
exatamente com este objetivo. Portanto, na interpretao do procedimento previsto pela lei
9.099/95, bem como durante a atuao dos sujeitos processuais deve-se ter em mente e como
norte, esse objetivo de acesso justia302.
147
O Estado, repita-se, quando concedeu parte o direito de pleitear seus direitos sem a
assistncia de um advogado, no excluiu dessa parte a garantia do acesso justia que,
obviamente, no pode ser entendida como um simples direito de petio.
O problema aqui levantado reside no desconhecimento dos direitos. Aqui deve o Estado
de alguma formar garantir parte o conhecimento destes direitos, a fim de que haja uma
postulao adequada dos mesmos.
Porm, surge a indagao, como obter um adequado conhecimento desses direitos? Por
meio da defensoria pblica j se demonstrou ser improvvel. Dessa forma, prope-se outra sada.
O que se prope aqui uma atitude mais ativa do condutor da audincia de instruo e
julgamento e at mesmo do condutor da conciliao.
No caso de se ter uma conciliao conduzida por um juiz leigo ou togado, o que raro nos
Juizados Especiais Cveis de Curitiba303, exige-se destes que perguntem parte autora, que litiga
sem qualquer assistncia, o que de fato ocorreu, para a partir da verificar a existncia de direitos
a serem pleiteados, que somente sero concedidos em sentena, com a devida motivao e
comprovao, sempre respeitando tambm o contraditrio.
A ideia consiste em conferir mais poderes aos juzes togados e leigos e at aos
conciliadores, para que estes auxiliem as partes, de ofcio, a fim de que estas tenham garantida a
adequada tutela jurisdicional304.
Diante dessa diferente realidade dos Juizados Especiais Cveis Estaduais, h que se
atribuir mais poderes aos seus condutores, para que a promessa de acesso justia seja
efetivamente cumprida305.
303 Em 2008, nos Juizados Especiais Cveis de Curitiba foram realizadas 17.879 audincias de conciliao, sendo
que em 32 (0,18%) a conduo deu-se por juiz leigo; em 1.678 (9,39%) a conduo deu-se por juiz togado e em
16.169 (90,44%) a conciliao deu-se por um conciliador. Esses dados foram obtidos junto as secretarias que
possuem um relatrio com o nmero de audincias realizado por cada um dos conciliadores e juzes leigos. Em
posse desses relatrios, o autor do presente estudo fez a contagem de quantas audincias de conciliao e instruo
cada um dos juzes leigos e conciliadores (em cada secretaria) realizou no ano de 2009.
304 Comentando sobre a atuao do Juiz nos Juizados Especiais quanto ao pedido o magistrado Eduardo Oberg diz:
Inexistir, ento, por exemplo, inpcia da inicial, em caminho que busca a deformalizao do processo; o pedido
inicial deve sofrer interpretao abrangente e teleolgica, desde que respeitado o princpio da congruncia.
OBERG, Eduardo. A pricipiologia a ser prestigiada nos juizados especiais cveis. Estado de Direito. Porto Alegre,
n. 22, set./ out. 2009, p. 2.
305 Entendendo pela possibilidade destes maiores poderes ao juiz, inclusive no processo civil regido pelo CPC, em
que os erros nos pedidos, o professor Srgio Cruz Arenhart diz que: Parece, todavia, possvel (e mesmo
recomendvel) que o legislador amplie os poderes do magistrado no apenas no campo da prova (princpio
dispositivo) como se tem constantemente visto tambm no que respeita ao princpio da demanda, no tanto para
iniciar de ofcio o processo, mas qui para esclarecer s partes especialmente quelas em estado fragilizado ou
em clara desvantagem sobre a potencial extenso de seu direito e sobre possveis conseqncias de sua exposio
148
149
O primeiro dos obstculos a ser levantado quanto a esta atuao mais ativa dos juzes e
conciliadores, no tocante ao ajuste dos pedidos, certamente ser a possibilidade de violao do
princpio da demanda.
A partir do que fora demonstrado acerca desse princpio que se faz a presente anlise. A
primeira faceta deste, em hiptese alguma poderia ser objeto de crticas acerca de sua violao.
O juiz ou conciliador ao ajustar o pedido, o faria a partir de uma movimentao do Poder
Judicirio j realizada pelo autor. Razo pela qual o primeiro aspecto do princpio no seria
violado, j que o incio do procedimento no se daria de ofcio, mas sim a requerimento do autor
da reclamao perante os Juizados Especiais Cveis Estaduais.
A outra face do princpio da demanda poderia tambm ser invocada como bice a esta
atuao mais ativa. Segundo essa outra caracterstica do princpio da demanda, tem-se que o juiz
dever julgar o feito nos limites requeridos pela parte (ideia da correlao entre o pedido e a
sentena), no podendo estender sua anlise sobre outras questes, que no as trazidas no pedido
e na defesa. Ou seja, quando da prolao da sentena no pode o juiz julgar alm dos limites da
exposio feita pelas partes307.
Ento, partindo-se dessa premissa poderia se invocar a violao desse princpio,
argumentando-se que os juzes e conciliadores quando ajustam o pedido da parte, acabam
infringindo esse princpio.
Realmente, talvez presos a dogmas ultrapassados do processo civil e pensando-se num
processo civil regido pelo CPC, em que todas as partes que litigam, pelo menos em tese, esto
bem assistidas e em igualdade de condies, o pensamento aqui exposto seria correto.
307 Dinamarco tratando da Lei que instituiu o Juizado de Pequenas Causas, antecessor do Juizado Especial Cvel
Estadual, tratou igualmente da questo do princpio da correlo, entendendo que naquela instituio o julgador
ficaria adstrito ao pedido feito pela parte. Aduziu o citado professor: Corolrio do princpio da demanda o da
correlao entre o provimento jurisdicional e ela. Tanto como no processo civil cmoum, tambm no das pequenas
causas o juiz julgar nos limites da demanda proposta, ou seja: exclusivamente para as partes instaladas na relao
jurdico-processual, com base na causa petendi invocada na demanda e nos limites qualitativos do pedido feito.
Tambm aqui defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como
condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado (CPC, art. 460).
DINAMARCO, Cndido Rangel. Manual das Pequenas Causas. Obra citada, p. 13.
150
151
partes no processo, mas sim garantir que aqueles que litigam sem a assistncia de advogado, de
forma permitida e at incentivada pelo Estado, tenham as mesmas garantias dos outros (que
litigam assistidos por profissional habilitado).
No h como se admitir que no haja a adequada proteo dos direitos das partes (devido
ao desconhecimento dos direitos existentes), sob a argumentao de violao do princpio da
demanda. Em nenhum momento, como se demonstrou alhures, esse novo modo de enxergar o
princpio da demanda, acarretar qualquer prejuzo para parte contrria. Portanto, no pode o
Estado deixar de prestar esta adequada tutela jurisdicional, que por bvio, consiste na proteo
integral dos direitos ento violados.
Essa proposio no inteiramente nova no ordenamento jurdico brasileiro. Basta pensar
no que ocorre no regime das medidas cautelares. O artigo 801 do CPC enumera os requisitos da
petio inicial da medida cautelar e, em nenhum momento, fala em pedido. Ou seja, para a
concesso da medida cautelar, basta a parte apresentar os fatos ocorridos e o juiz quem adotar
as medidas cabveis mais adequadas para o caso.
O Estado, em casos de medidas cautelares, no procedimento previsto pelo CPC, em que o
advogado indispensvel, como forma de garantir a melhor tutela ao direito da parte deixa nas
mos do julgador a melhor alternativa a ser adotada. Ora, em evidente preponderncia adequada
tutela jurisdicional efetiva, o legislador optou por essa nova viso do princpio da demanda310, o
que para alguns poderia ser encarado at mesmo como uma violao desse princpio.
Sendo assim, se no prprio procedimento previsto no CPC, em que o advogado
indispensvel e em que h uma maior probabilidade de igualdade entre as partes, h a
preponderncia de uma adequada tutela jurisdicional, em detrimento de uma viso antiga do
princpio da demanda. Ento por que no se pensar nessa nova viso do princpio da demanda
tambm na esfera dos Juizados Especiais Cveis Estaduais?
Evidente que no h por que no se admitir essa, nova viso do princpio da demanda,
uma vez que somente viria auxiliaria a parte autora, garantindo uma adequada prestao da tutela
jurisdicional, sem qualquer prejuzo para a parte contrria.
310 Com efeito, como se v do art. 801, do Cdigo de Processo Civil, no exige a lei brasileira que o requerente da
medida cautelar formule pedido, bastando que apresente a situao carente de tutela. Sendo assim, dispensada que
a formulao de pedido, logicamente tambm no tem cabimento falar-se na aplicao do princpio da
correlao, estando autorizado o juiz a conceder a providncia que lhe parea mais apropriada para enfrentar a
situao de perigo descrita pelo requerente.310 V-se a, pois, mais uma exceo ao princpio aqui examinado.
ARENHART, Srgio Cruz. Obra citada.
152
A no-autorizao desse ajuste do pedido pode fazer com que futuramente o autor da ao
(que no teve todos os direitos tutelados) venha a ter conhecimento do direito no pleiteado
anteriormente (no por opo, mas sim por falta de conhecimento) e o faa posteriormente. Ou
seja, ser necessria uma nova movimentao da mquina estatal, gerando maiores custos ao
Estado, o que certamente no recomendvel e nem aceitvel.
Ainda, mesmo que no busque uma proteo desses direitos no tutelados num primeiro
momento, esse jurisdicionado alimentar um sentimento de injustia e de descrdito no Poder
Judicirio, o que certamente no se mostra aconselhvel num estado de bem estar social.
Por essas razes resta demonstrado que as crticas neste sentido no possuem razo de
existir, visto que essa nova viso do principio da demanda alm de no causar qualquer prejuzo
s partes do processo, busca garantir a prestao da adequada tutela jurisdicional.
311 comum se ter como idnticos os princpios da demanda e dispositivo, normalmente associados mesma
idia, reconduzida ao brocardo romano iudex iudicare debet iuxta allegata et probata partium. De fato, o direito
suo e tambm o alemo, em regra, no distinguem os dois conceitos, abarcandos as idias contidas em cada qual
dentro da mesma noo de princpio dispositivo (Dispositionsgrundsatz). Carnelutti, alis, compreende as duas
idias como fases de um nico princpio, sendo uma s a razo que justifica o poder da parte de iniciar o processo
ou aquele de propor determinada prova. ARENHART, Srgio Cruz. Obra citada.
153
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Por fim, ainda ressalte-se. O processo como um todo, inclusive aquele que tramita perante
os Juizados Especiais Cveis Estaduais um instrumento315 pblico de efetivao da garantia do
acesso justia. O processo possui carter pblico e, alm de servir s partes tambm serve ao
Estado316 para que este cumpra adequadamente seu dever de prestar a tutela jurisdicional e
pacificar os conflitos317.
Ento, posto sua anlise uma reclamao da parte318 deve o Estado, neste caso por meio
dos juzes e conciliadores procurar, de todas as formas, pacificar o conflito, prestar a efetiva e
adequada tutela jurisdicional, e isso somente poder ser feito se o conflito existente for
integralmente resolvido, a fim de que o jurisdicionado efetivamente confie no Poder Judicirio.
Na situao da dispensa do advogado, o princpio dispositivo deve ser concebido da
seguinte forma: a parte, de fato, dispe do direito; porm, quando decide colocar nas mos do
Judicirio suas razes, ajuizando uma reclamao, optou e desejou, em atribuir a este a resoluo
do problema, independentemente dos pedidos que realize.
315 Ganha consistncia, ento, a idia de que o direito processual civil, sem se descuidas de sua dogmtica, j
conquistada, deve ser encarado, precipuamente, como um instrumento a servio do direito material, atento s
necessidades sociais e polticas de seu tempo. (...) A perspectiva instrumentalista do processo assume o processo
civil como um sistema que tm escopos sociais, polticos e jurdicos a alcanar, rompendo com a idia de que o
processo deve ser encarado apenas pelo seu ngulo interno. MITIDIERO, Daniel. Obra citada, p. 22-23
316 No basta con reconocer que el fenmeno procesal, como fenmeno social que es, necesariamente depende de la
sociedad en que se inserta y no puede ser bien comprendido sin la visin clara de los lazos que lo prenden a Ella:
es menester asentar que el proceso el civil al igual que el penal no constituye um engrenage de exclusiva
utilidad privada, sino tambin, y en primer trmino, un instrumento de realizacin de la justicia, que es un valor
eminentemente social; y por lo tanto debe servir a la sociedad no menos que a los indivduos. BARBOSA
MOREIRA, Jos Carlos. Dimensiones sociales del proceso civil. Obra citada, p. 139.
317 Qualquer estudo sobre direito processual no pode prescindir de algumas premissas bsicas: trata-se de ramo
autnomo do direito, regido por princpios publicistas. Da decorre que os institutos processuais no devem ser
contaminados pelas regras que regulam a relao jurdica de direito substancial, que vem a ser objeto do processo.
Isso porque, sendo autnomo, este tem fins distintos de seu contedo; fins esses que se confundem com os
objetivos do prprio Estado, na medida em que a jurisdio uma das funes com que ele procura cumpri seu
papel, qual seja, o de assegurar o bem-estar da sociedade. BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes
instrutrios do juiz. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994, p. 10-11.
318 Quando a parte ajuza uma reclamao perante os Juizados Especiais Cveis Estaduais expe os fatos que
levaram a esta situao. Portanto, mesmo que no formule todos os pedidos, o juiz, a partir dos fatos deve
conceder a tutela integral, vez que no estar inovando e, portanto, violando o princpio dispositivo. O Professor
Srgio Cruz Arenhart deixa explcito que vedado ao juiz inovar, tratar de questes no trazidas no processo, no
consignando que estas coisas novas apenas pertenam ao pedido, mas tambm causa de pedir, aos fatos.
Portanto, se existem os fatos expostos no processo no h razo para impedir o juiz de, a partir dos fatos trazidos
pela parte, poder proceder com a alterao do pedido. Vejam-se as palavras do mestre paranaense: A par de tudo
isso, o princpio da correlao submete o magistrado aos fundamentos de fato trazidos pelas partes. Em princpio,
pois, no apenas o juiz est adstrito aos pedidos formulados, mas tambm causa de pedir deduzida pela parte, no
podendo atender ao pleito apresentado invocando outra razo que no aquela apresentada na inicial.
ARENHART, Srgio Cruz. Obra citada.
155
Ou seja, a parte exerce seu direito de disposio sobre o direito, quando apresenta ao
Estado os fatos ocorridos, esperando que este os tutele da melhor e mais ampla maneira possvel.
A parte narra todos os fatos ocorridos, solicitando a atitude do Estado, esperando, dessa forma,
ter a tutela integral de seus direitos.
De forma a concluir este tpico, interessante trazer tona a seguinte indagao: qual seria
o prejuzo injusto para a parte reclamada no processo em que o juiz ajusta o pedido e, em tese,
viola o princpio dispositivo em sua viso clssica? Evidentemente que nenhum, vez que ao
reclamado, jamais se retiraria o direito de se defender desses novos pedidos exercendo o
contraditrio319.
Mas para a pergunta oposta, no caso de no haver essa participao ativa dos condutores
do processo no pedido, certamente o reclamante, posteriormente perceberia que alguns direitos
seus no foram tutelados, devido ao seu desconhecimento, o que levaria ao descontentamento
deste e ao descrdito no Poder Judicirio.
Sendo assim, pode-se concluir que, de fato, essa ampliao dos poderes dos juzes e
conciliadores acerca do pedido no viola o princpio dispositivo, uma vez que o mesmo deve ser
interpretado de acordo com as peculiaridades presentes no microssistema dos Juizados Especiais
Cveis Estaduais.
319 Logicamente, como todo proceso, el derecho de defensa es un principio incanjeable, de manera que,
corresponde or a las partes en sus respectivas alegaciones. GOZANI, Osvaldo Alfredo. Los cambios de
paradigmas en el derecho procesal el neoprocesalismo. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos
Tribunais, n. 151, p. 59-71, set. 2007, p. 65.
320 Por outro lado, o princpio em questo tambm tem a funo de resguardar a imparcialidade do magistrado.
Afinal, se tocasse ao juiz determinar quando agir e em que medida e extenso decidir, abrir-se-ia grande flanco
para que o juiz se apresentasse na causa como partidrio de uma tese, esposando, j no incio do processo um
objetivo quanto ao litgio e uma opinio formada a seu respeito.Sob este ponto de vista, pois, o princpio da
demanda exerce papel preponderantemente psicolgico, tendente a separar as funes de pedir e de julgar.
Procura-se, assim, evitar que o juiz que decidir a controvrsia j inicie o processo de convencimento predisposto a
acolher uma tese ou outra das apresentadas no feito.ARENHART, Srgio Cruz. Obra citada.
156
Outro provvel questionamento que poderia surgir acerca das proposies aqui trazidas
seria o da possibilidade de violao ao princpio da imparcialidade do julgador, no caso de este
interferir no pedido.
O princpio da imparcialidade prega que o juiz no pode tomar partido de uma das partes
no momento da deciso. Ou seja, no pode o juiz decidir a questo baseado em argumentos e
fundamentos que no digam respeito ao processo, somente com o intuito de beneficiar uma das
partes.
Por esse princpio, conforme se demonstrou acima, no pode o juiz dar ganho de causa a
algum que no esteja com o direito a seu favor, mas que por outros motivos seja mais simptico
ao juiz.
Na questo dos ajustes do pedido os juzes e conciliadores apenas auxiliaro a parte, no
importando em qualquer violao ao princpio da imparcialidade. Quanto ao conciliador, este no
interferir de qualquer forma no julgamento da questo, razo pela qual se afasta ainda mais
qualquer possibilidade de violao desse princpio.
Quando se fala em ajuste do pedido, no quer se propor que o juiz crie fatos ou novas
situaes. Apenas espera-se que com a narrao dos fatos pela parte reclamante esta receba tudo
a que tem direito, independentemente do pedido que faa, vez que a questo do pedido necessita
de um prvio conhecimento dos direitos, conhecimento este que, ao menos nos casos de litigantes
sem advogado no pode ser tomado como premissa.
Quando se prega a imparcialidade do juiz como um dos pressupostos processuais, no se
quer garantir um juiz passivo, omisso, neutro a todas as situaes ocorridas no processo. No
direito brasileiro como todo, inclusive no processo civil, a anlise da sociedade no pode passar
despercebida pelo Estado e, consequentemente pelo juiz e demais operadores do direito.321
H que se considerar as situaes das partes, a desigualdade existente entre elas e
proporcionar a todos, de fato, a acessibilidade adequada ao processo322. Na esfera dos Juizados
321 Tratando da impossibilidade de se ter um juiz neutro em um Estado que busca o bem estar das pessoas, Damaska
diz: Pero slo por analizar, supongamos que en cierta medida se ha superado la repugnancia del Estado activista
por legitimar un choque entre los intereses individuales y del Estado: ahora surge otro obstculo serio para
concebir el juicio como dedicado a la absorcin de una disputa, pues no se encuentra un juez neutral en ninguna
parte. En un Estado que cumple su potencial activista, como en la guerra entre Dios y Satans, no queda espacio
para la neutralidad. DAMASKA, Mirjan R. Las caras de la justicia y el poder del Estado. Anlisis comparado
del proces legal. Traduccin de Andrea Moraes Vidal. Santiago: Editorial Juridica de Chile, 2000, p. 151.
322 Un proceso social por excelncia es pues aquel que, por un lado, evita excesivas dilaciones y, por el otro, es
accesible tambin a la parte menos habiente o no habiente. CAPPELLETTI, Mauro. El proceso como fenmeno
social de masa. Obra citada, p. 132.
157
323 O professor Srgio Cruz Arenhart, em interessante anlise acerca desta questo, fala da necessidade de haver
uma ampliao nos poderes do juiz, tendo em vista sobretudo a realidade brasileira. Diz o citado professor: No h
dvida que, no geral, autorizar o magistrado a agir de ofcio pe em risco a garantia de sua imparcialidade.
Justifica-se, assim, plenamente, a manuteno do princpio da demanda, mas apenas como princpio (que h,
ento, de admitir excees). De fato, o papel paternalstico, a que aludia Liebman, a ser exercido pelo juiz deve
ser, de regra, visto com ampla reserva. Em casos excepcionais, todavia, parece ter ele cabimento, especialmente
tendo em conta a realidade do Estado brasileiro, a pobreza (especialmente cultural) reinante, e a deficiente
assistncia jurdica por ele ofertada aos necessitados (embora prometida categoricamente art. 5, inc. LXXIV, da
CF). Nesse campo, vale sublinhar que a imparcialidade judicial no pode ser equiparada sua neutralidade. O juiz
imparcial no aquele que se mantm como expectador da contenda judicial, sem nela interferir a no ser ao final,
para declarar o vencedor; o juiz imparcial , apenas, aquele que no est previamente comprometido com alguma
das partes ou das teses por elas esposadas. Hoje no se duvida mais que o magistrado tenha suas pr-convices,
suas opinies, sua ideologia e que isso intrnseco sua atividade. No se espera mais um juiz alienado,
totalmente alheio a qualquer influncia externa, ou ao resultado do processo.323 Exige-se apenas um juiz capaz de
decidir de forma aceitvel, mediante critrios objetivados e expressos em sua motivao a causa a ele
submetida.A imparcialidade que se exige do juiz hoje deve ser vista como contraponto ao direito de contraditrio,
considerado como o direito das partes de influir efetivamente na deciso judicial. A deciso judicial deve ser
produto do dilogo entre as partes e destas com o juiz. Por isso, a garantia de imparcialidade deve significar a
possibilidade real de o magistrado se impressionar com os argumentos de ambas as partes, considerando-as para
formar sua convico. No h como afastar o juiz de seus conceitos, preconceitos, preferncias e experincias;
espera-se, todavia, que tenha ele a capacidade de, apesar destas suas impresses prvias, estar aberto a receber as
informaes trazidas pelas partes e decidir com a influncia destas. Assim, desde que preservada a imparcialidade
do juiz sob este aspecto nenhum problema haver com o abrandamento do rigor do princpio da demanda,
especialmente se objetivar oferecer melhor prestao jurisdicional, mais adequada satisfao dos escopos da
jurisdio, mais exata realizao dos direitos ou mais precisa execuo dos objetivos almejados pelo Estado
brasileiro (arts. 1 e 3, da CF).A imparcialidade exigida do juiz, portanto, no pode comprometer a sua tarefa de,
como agente poltico, realizar os fins do Estado moderno.O juiz, assim, que dispe de poderes para melhor atender
ao direito posto sua apreciao no pode ser taxado de parcial quando opta por um ou outro meio de realiz-lo.
Do mesmo modo, parece estranho considerar o magistrado parcial somente porque sai de sua postura passiva para,
suprindo deficincia (evidentemente no desejada) da parte oferece condies para realizar melhor seu mister. O
juiz, afinal, no precisa mais ser visto com desconfiana, como algum que precisa ser limitado pois representa
faceta do Estado a ser manietada, como se via no direito liberal burgus. Hoje o juiz deve assumir a condio de
autoridade que lhe prpria exercendo os poderes conferidos ao Estado (e atribudos a este agente poltico em
especfico) para reconhecer, realizar e, enfim, atribuir, os direitos proclamados pela ordem jurdica. ARENHART,
Srgio Cruz. Obra citada.
158
324 Tratando da questo de uma atuao mais incisiva do juiz no processo, Barbosa Moreira diz que: Algunos
miran con reserva semejante evolucin; temen que ella ponga en jaque la imparcialidad del juez. Debe reconocerse
la existncia del riesgo, aunque convenga aadir que tambin la omisin puede a veces favorecer injustamente a
uno de los litigantes y, por ende, constituir una manifestacin de parcialidade. Sea como fuere, la experincia
demuestra que, por regla general, el juez logra superar el riesgo; y todas las leyes procesales ofrecen a las partes
remdios apropiados para los casos excepcionales en que ocurra lo contrario. No parece razonable, al fin de
cuentas, a raz de un temor que normalmente resulta infundado, renunciar a la utilizacin de una tcnica de
innegable eficcia en la correcin de muchas desigualdades. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Dimensiones
sociales del proceso civil. Obra citada, p. 143.
325 Daniel Mitidiero em sua tese em que demonstra o modelo de processo para o Estado Constitucional, deixa claro
esse dever de lealdade do juiz. Na situao exposta acima, fica claro que sem sanar as irregularidades do pedido,
com respeito aos princpios do contraditrio e da motivao das decises judiciais, o rgo judicial alm de
prejudicar injustamente uma das partes, age de forma totalmente desleal. Diz o citado jurista gacho: No modelo
do processo cooperativo, que necessariamente um debido proceso leal, alm de objetivar-se a boa-f, somandose perspectiva subjetiva a objetiva, reconhece-se que todos os participantes do processo, inclusive o juiz, devem
agir lealmente em juzo. MITIDIERO, Daniel. Obra citada, p. 70.
159
Por fim, uma outra crtica que se entende que pode ser lanada a essa nova proposio
seria a violao ao princpio da igualdade. Tal princpio, de suma importncia e de carter
constitucional, prega o tratamento igual das pessoas por parte da legislao, da administrao
pblica, bem como do Poder Judicirio.
Talvez, numa anlise pouco acurada do assunto, poder-se-ia certamente defender que h
desigualdade no tratamento por parte dos juzes e conciliadores quando estes auxiliam uma das
partes.
Porm, no h que se esquecer que a igualdade constitucional no deve ser entendida em
seu aspecto formal, mas sim, em seu aspecto material.
E, esse aspecto material do princpio da igualdade impe ao legislador e ao Estado o
tratamento igual queles que se encontram em situao de igualdade e desigual queles que se
encontram em situao de desigualdade326.
Ou seja, esse entendimento do princpio da igualdade em seu aspecto material nada mais
do que a interpretao lgica deste princpio. Tratar de forma desigual os desiguais atitude que
visa o equilbrio entre as partes e isso verificado em vrias situaes j contempladas pela lei,
como por exemplo, a inverso do nus da prova nas relaes de consumo, prevista no artigo 6,
VIII, da lei 8.078/90327.
No exemplo acima citado, o consumidor normalmente encontra-se em desvantagem, j
que no possui os meios e tcnicas de produo, no possuindo adequados meios de conseguir
provar defeitos e falhas em produtos e servios. Ento, a legislao busca equilibrar a situao,
substituindo o nus da prova e o repassando ao fornecedor.
326 evidente que todo mundo est de acordo que coisas ou situaes iguais devem ser tratadas de igual maneira; e
que coisas e situaes desiguais devem ser tratadas de modo diferente, segundo suas respectivas diversidades.
certo tambm que todo mundo est de acordo que as pessoas iguais devem ser tratadas de igual modo; e que as
pessoas desiguais devem ser tratadas de maneira diferente, segundo seus diversos mritos e demritos, s que
calibrando suas desigualdades com a mesma vara de medir. Claro que todo mundo est de acordo que a cada um
deve dar-se o que seu. GARCIA, Juvncio Gomes. Funo criadora do juiz. Braslia: Editora Braslia Jurdica,
1996, p. 151.
327 Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: (...) VIII a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a
inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou
quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinria de experincias; BRASIL. Lei 8.078 de 11 de
setembro de 1990. Dispe sobre a proteo do consumidor e d outras providncias. Disponvel em
http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04 dez. 2008.
160
161
parte de moda a equilibrar a relao processual. Ora, com muito mais razo a aplicao dessa
ideia no processo regido pela lei 9.099/95 em que, a desigualdade entre as partes fica evidenciada
de maneira objetiva (partes sem advogado litigando contra outras assistidas por profissional
habilitado) no abrindo margem para anlises objetivas dos juzes.
Dessa forma, por tudo que foi exposto, h que se concluir que se o Estado admitiu a
postulao dos direitos sem a assistncia de um advogado, deve por tambm garantir que esta
dispensa do profissional no trar qualquer prejuzo parte. E, na esfera dos Juizados Especiais,
acredita-se que isso pode ser possvel com uma participao mais ativa dos juzes e conciliadores.
equiparao das partes ou a perquirio da efetiva existncia de vontade da parte na renncia parcial do direito.
ARENHART, Srgio Cruz. Obra citada.
162
331 Em sntese, a interpretao dada pela Suprema Corte Americana ao princpio do devido processo legal permite
distingui-lo em dois aspectos marcantes. Por um lado, o conjunto de princpios que compem as clssicas garantias
no processo (direito de citao, ampla defesa, vedao de provas ilcitas) tomam a denominao de procedural due
process. SILVEIRA, Domingos Svio Dresch da. Consideraes sobre as garantias constitucionais do acesso ao
163
164
Antes de iniciar uma anlise das caractersticas do contraditrio, importa destacar que o
contraditrio338 a forma de se exteriorizar339 a ampla defesa340, por isso comumente os dois
princpios so tratados como sinnimos.
337 O contraditrio, como tradicionalmente se tem entendido, liga-se possibilidade de participao das partes,
alegando e provando o direito que afirmam ter (em sentido lato). comum fazer-se referncia informao,
somada possibilidade de reao, como essncia do princpio do contraditrio. WAMBIER, Teresa Arruda
Alvim. A influncia do contraditrio na convico do juiz: fundamentao de sentena e de acrdo. In: Revista
de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 168, p. 53-66, fev. 2009, p.54.
338 uma garanta poltico-constitucional do indivduo. um meio tcnico de que a lei se vale para a concluso do
processo e garantir os fins da justia. (...) No contraditrio se concretiza uma garantia da parte, da sua igualdade e
de seu direito. ROSAS, Roberto. Direito Processual Constitucional. Princpios Constitucionais do Processo
Civil. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 48.
339 Por ampla defesa entende-se o asseguramento que dado ao ru de condies que lhe possibilitem trazer para o
processo todos os elementos tendentes a esclarecer a verdade, ou mesmo de calar-se, se entender necessrio,
enquanto o contraditrio a prpria exteriorizao da ampla defesa, impondo a conduo dialtica do processo
(par conditio), pois a todo ato produzido caber igual direito de outra parte de opor-se-lhe ou de dar-lhe a verso
que lhe convenha, ou, ainda, de fornecer uma interpretao jurdica diversa daquela feita pelo autor. A tutela
judicial efetiva supe o estrito cumprimento pelos rgos judicirios dos princpios processuais previstos no
ordenamento jurdico, em especial o contraditrio e a ampla defesa, pois no so mero conjunto de trmites
burocrticos, mas um rgido sistema de garantias para as partes visando ao asseguramento de justa e imparcial
deciso. MORAES, Alexandre de. Obra citada, p. 304.
340 A garantia constitucional da ampla defesa tem a qualidade de conferir s partes a possibilidade de sustentar as
suas posies processuais, fazendo a alegao de seus direitos e interesses de maneira plena, sem obstculos. E
dita garantia s pode ser exercida se observado o princpio do contraditrio. Portanto, conclumos que a ampla
defesa se encontra no bojo do princpio do contraditrio, isto , este abarca aquela. LOPES, Maria Elizabeth de
Castro. O juiz e o princpio dispositivo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 39-40.
341 A fim de que se forme o juzo, o rgo jurisdicional tem o dever de oportunizar s partes a possibilidade dessas
influenciarem na descoberta do direito, o que se engendra mediante a tcnica do contraditrio prvio, mtodo que
possibilita conceber o ordo iudiciarius, em toda a sua extenso, como uma autntica ars dissedendi e ars oponendi
et respondendi. Para isso, contanto, de rigor que se conceba, como um valor poltico, a igualdade entre as
pessoas do processo e a experincia jurdica como um fenmeno problemtico. MITIDIERO, Daniel. Obra citada,
p. 60.
165
tambm um dever da parte em colaborao com o processo. Por esta ltima caracterstica, devese entender o contraditrio como um dever processual de lealdade e boa-f.
Em decorrncia de a parte ter o direito de ser informada dos atos realizados, surge o
direito de se manifestar com relao a tais atos. Surge o direito de reagir. Evidentemente existem
variaes dessa reao. Em alguns casos ela instantnea, como aquela que se d no momento da
realizao do ato, por exemplo, em audincia.
166
Em outros casos, a parte aps certo tempo, reage, mas sem que, durante este tempo
existam consequncias para si. Como por exemplo, quando o juiz concede o prazo de quinze dias
para que a parte apresente sua defesa.
E, em uma outra quantidade de vezes, mais excepcionais, pode-se dizer que o
contraditrio diferido, j que nestas situaes, com base nas alegaes de apenas uma das partes
o juiz, mesmo que provisoriamente, presta a tutela jurisdicional. Isto se d nos casos de liminares
inaudita altera parte, por exemplo.
Portanto, por essa outra acepo do contraditrio, a parte contrria quela que realizou o
ato tem o direito de reagir e se manifestar.
342 A matria vincula-se ao prprio respeito dignidade humana e aos valores intrnsecos da democracia,
adquirindo sua melhor expresso e referencial, no mbito processual, no princpio do contraditrio, compreendido
de maneira renovada, e cuja efetividade no significa apenas debate das questes entre as partes, mas concreto
exerccio do direito de defesa para fins de formao do convencimento do juiz, atuando, assim, como anteparo
lacunosidade ou insuficincia da sua cognio. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. A garantia do
contraditrio. In: Revista de Direito Processual. Curitiba: Editora Genesis, n. 10, p. 667-680, out./dez. 1998, p.
670.
343 Ora, a possibilidade concedida aos litigantes, de pronunciar-se e intervir ativamente no processo, produz a
inarredvel consequncia de no se sujeitarem, passivamente, definio jurdica ou ftica da causa efetuada pelo
rgo judicial. E essa constatao, evidentemente, provoca reflexo imediato no contedo atribuvel ao prprio
princpio do contraditrio. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. O juiz e o princpio do contraditrio. Obra
citada, p. 34.
344 Nicol Trocker, que em interessante estudo faz uma anlise do princpio em voga, a partir do ordenamento
jurdico alemo e italiano.Afirma o autor italiano que no direito alemo, o contraditrio (recchtliches Gehr) no
aparece como um simples direito de resistncia ou oposio ao direito afirmado pelo autor, mas sim, como um
direito de o ru influenciar no julgamento do pedido. A idia garantir que ambas as partes sejam ouvidas de
modo que as alegaes das duas sirvam para que o julgador formule seu entendimento e profira a sentena. Ver
TROCKER, Nicol. Processo Civile e Costituzione. Milano: Giuffr, 1974, p. 370.
345 Nessa perspectiva, no h como deixar de perceber que o direito de defesa tambm consiste no direito de influir
sobre o convencimento do juiz. E isso mediante alegaes, requerimento de provas, participao na sua produo,
167
Atualmente muito se tem questionado sobre a verdadeira influncia das alegaes. O que
vem mais criticado na praxe forense so as sustentaes orais, previstas e garantidas em algumas
espcies recursais e que tambm podem ser encaradas como uma forma de exerccio do
contraditrio.
Em algumas situaes, os votos dos julgadores j vm transcritos e findos, no sofrendo
quaisquer interferncias das sustentaes orais desenvolvidas pelos advogados347.
Portanto, alheio a estas peculiaridades da praxe forense, o direito de influncia resume-se
possibilidade que a parte tem de efetivamente348 influenciar no julgamento da causa349, 350, 351.
Tal caracterstica do contraditrio corrente na doutrina. Jamais se cogitou no permitir a
influncia das partes na deciso do magistrado, situao que certamente deslegitimaria qualquer
considerao sobre os seus resultados, etc. MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de Processo Civil. v. 1. Teoria
Geral do Processo. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008, p. 306.
346 Nessa medida, no se concebe contraditrio real e efetivo sem que as partes possam participar da formao do
convencimento do juiz, mesmo tratando-se das questes de ordem pblica, cujo exame independe de provocao.
O debate anterior deciso fundamental para conferir eficcia ao princpio. BEDAQUE, Jos Roberto dos
Santos. Os elementos objetivos da demanda luz do contraditrio. Causa de pedir e pedido no processo
civil. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, p. 41.
347 Em acompanhamento de julgamentos junto Turma Recursal dos Juizados Especiais do Paran, o autor do
presente trabalho presenciou situao interessante e triste, em que um dos juzes do caso, no caso o relator, alertou
ao advogado, quando do incio da sustentao oral, que seu voto seria em determinado sentido de favorecer o
cliente do advogado em questo, e que devido ao acmulo de processos a serem julgados, seria interessante que se
dispensasse a sustentao oral. Isto ocorreu no julgamento realizado em 29/08/2008.
348 Hoje, em virtude de caractersticas da poca em que vivemos, pode realmente acontecer (e efetivamente ocorre)
que o juiz nem mesmo se refira a muitas das questes levantadas pelas partes, argumentos teses jurdicas e decida
solitariamente, segundo seus critrios pessoais. Talvez a necessidade de explicitar que o contraditrio tem esta
dimenso, que deve ser necessariamente considerada: a atividade argumentativa das partes deve necessariamente
refletir-se na fundamentao das decises judiciais. WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Obra citada, p.57.
349 Faceta importante a ressaltar que a participao no processo para a formao da deciso constitui, de forma
imediata, uma posio subjetiva inerente aos direitos fundamentais, portanto ela mesma o exerccio de um direito
fundamental. Tal participao, alm de constituir exerccio de um direito fundamental, no se reveste apenas de
carter formal, mas deve ser qualificada substancialmente. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. O processo
civil na perspectiva dos Direitos Fundamentais. In: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da
Universidade Federal da Bahia. Salvador, n. 15, p. 433-445, Ano 2007.2, p. 441.
350 Instaurado o processo, cresce hoje a tendncia a reforar os poderes do juiz e seus deveres de participao
mas ainda assim todo sistema processual constitudo de modo a oferecer a cada uma das partes, ao longo de todo
o procedimento, oportunidades para participar pedindo, participar alegando e participar provando. (...) Para
cumprir a exigncia constitucional do contraditrio, todo modelo procedimental descrito em lei contm e todos os
procedimentos que concretamente se instauram devem conter momentos para que cada uma das partes pea,
alegue e prove. DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. v. I. So Paulo:
Malheiros Editores, 2001, p. 215.
351 A modificao na natureza do direito processual no exclui, no entanto, a iniciativa do processo pelas partes,
assim como sua efetiva participao na soluo do litgio. POZZA, Pedro Luiz. O processo civil como fenmeno
cultural na perspectiva do formalismo-valorativo. In: Revista do Programa de Ps-Graduao em Direito da
Universidade Federal da Bahia. Salvador, n. 15, p. 447-460, Ano 2007.2, p.450.
168
deciso judicial352, e que por certo poderia at levar concluso de quebra da imparcialidade do
julgador.
A confuso com o direito de reao aceitvel, j que, quando se pensa em apresentar as
suas razes, evidentemente se espera que estas influenciem o julgador.
Esta, como as demais, aparece como uma caracterstica imprescindvel para o respeito ao
princpio do contraditrio353.
Entende-se que sem uma igualdade das partes no plano processual, no h como se ter um
efetivo contraditrio. Aqui, entra a ideia da necessidade de um equilbrio processual, a ideia de
paridade de armas. Ou seja, no h como se ter numa relao desequilibrada o verdadeiro
exerccio do contraditrio354.
preciso por meio da atuao estatal que se promova um equilbrio processual, de modo
que o exerccio do contraditrio no se mostre somente como uma garantia formal.
Sendo assim, pode-se afirmar, de acordo com as caractersticas apontadas a respeito do
contraditrio, que tal princpio consiste em propiciar a informao, permitir a reao e
352 O exerccio do poder jurisdicional somente legtimo quando os interessados no ato de positivao do poder
na deciso podem efetiva e adequadamente participar do processo, alegando, produzindo provas, etc. Um
processo em que qualquer das partes no possa efetivamente participar retira a legitimidade do exerccio do poder
jurisdicional. No h como ter uma deciso legtima sem se dar queles que so atingidos por seus efeitos e
adequada oportunidade de participar da formulao do judicium. MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de
Processo Civil. v. 1. Obra citada, p. 308-309.
353 No se pode deixar de reconhecer, no entanto, que a interveno dos interessados deve ser exercida mediante
eqitativa distribuio dos respectivos poderes, faculdades e deveres, de modo a haver efetiva correspondncia e
equivalncia entre as posies contrapostas. Por outro lado, tal estrutura, necessarimente dialtica, deve condizer
com a dinmica dialtica do processo: a simetria, mtua implicao e substancial paridade das posies subjetivas
traduz-se, para cada um dos participantes, na possibilidade de intervir de forma no episdica e, sobretudo, de
exercer um conjunto de controles, reaes e escolhas, bem como a necessidade de se submeter aos controles e
reaes alheias. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. O juiz e o princpio do contraditrio. Obra citada, p. 31.
354 Nicol Trocker analisando o referido princpio no Direito Italiano, afirma que o contraditrio agrega diversas
caractersticas, como a necessidade de equilbrio entre os litigantes. Ver TROCKER, Nicol. Obra citada, p. 384385.
169
influncia355 das partes nas decises judiciais, sempre buscando um equilbrio na relao
processual356, de forma a ter-se uma disputa leal e equilibrada357.
At agora somente se demonstrou o contraditrio como garantia, como um direito das
partes. Porm h a necessidade de ampliar esta viso e procurar demonstrar que o contraditrio
tambm deve ser encarado como um dever, dever este que possui bastante relevncia na esfera
dos Juizados Especiais.
O dever de boa-f e lealdade processual inerente a todo o processo civil358. Esse dever
determina que as partes conduzam suas atividades segundo as normas de boa-f e com o sentido
de colaborar com o rgo jurisdicional no correto desenvolvimento da relao processual e na
perfeita administrao da justia359.
355 Portanto, encerra o princpio do contraditrio a certeza de que as partes devem ser cientificadas de todos os atos
processuais praticado ou a serem praticados; da garantia de comunicao entre as partes e entre estas e o juiz,
proporcionando, desse modo, o dilogo franco e aberto at a prolao da sentena; do tratamento igual das partes,
possibilitando, assim, que as mesmas tenham a chamada paridade de armas; da concesso de meios necessrios
para que as partes possam impugnar as decises. LOPES, Maria Elizabeth de Castro. Obra citada, p. 37.
356 A fim de que se forme o juzo, o rgo judicirio tem o dever de oportunizar s partes a possibilidade dessas
influenciarem na descoberta do direito, o que se engendra mediante a tcnica do contraditrio prvio, mtodo que
possibilita conceber o ordo iudiciarius, em toda a sua extenso, como uma autntica ars dissedendi e ars oponendi
et respondendi. Para isso, contanto, de rigor que se conceba, como um valor poltico, a igualdade entre as
pessoas do processo e a experincia jurdica como um fenmeno problemtico. MITIDIERO, Daniel. Obra citada,
p. 60.
357 Maria Elizabeth Castro Lopes, citando doutrinadores italianos faz aluso existncia de requisitos mnimos para
a existncia do contraditrio, quais sejam: a) igualdade das partes, no apenas em sentido formal mas tambm
substancial; b) possibilidade de defesa tcnica, mediante assistncia de defensor profissionalmente qualificado; c)
adequao qualitativa das possibilidades de alegao e produo de provas capaz de influenciar a formao do
convencimento do juiz; d) direito adequada informao dos atos processuais; e) direito a motivao das
decises COMOGLIO, Luigi Paolo; FERRI, Corrado; TARUFFO, Michele. Lezione sul processo civile. Bologna:
Il Mulino, 1995, p. 70 apud LOPES, Maria Elizabeth de Castro. Obra citada, p. 38.
358 No plano da tica, a colaborao entre aqueles que participam do processo pressupe absoluta e recproca
lealdade entre as partes e o juzo, entre o juzo e as partes a fim de que se alcance a maior aproximao possvel da
verdade, tornando-se a boa-f pauta-de-conduta principal no processo civil do Estado Constitucional.
MITIDIERO, Daniel. Obra citada, p. 12.
359 SANTOS, Moacir Amaral. Primeiras Linhas de Direito Processual Civil. 2 ed., v. XXII, So Paulo: Saraiva,
2002, p. 321-322.
170
Porm, o contraditrio sempre foi visto somente como um direito, como uma garantia,
razo pela qual, a grande maioria dos operadores do direito no consegue vislumbrar por detrs
deste direito, a imposio de deveres.
Muitos confundem o excesso de garantias do processo penal, em que autorizado ao ru,
por exemplo, faltar com a verdade em juzo ou no fazer prova contra si mesmo, com as garantias
do processo civil, que, obviamente so diversas.
Porm, tais garantias no podem ser trazidas ao processo civil, por simples vontade dos
operadores jurdicos. O processo civil tutela interesses muito diversos do processo penal, razo
pela qual o procedimento e a atribuio de garantias h que ser diferente.
Voltando anlise do contraditrio como atribuidor de deveres, tem-se que no processo
civil, para que se tenha um efetivo exerccio do princpio contraditrio h a indispensabilidade de
lealdade processual e boa-f por parte dos litigantes360.
Por essa nova viso, repita-se, entende-se o contraditrio como o exerccio de um direito,
mas que uma vez exercido, reclama deveres361 de lealdade, boa-f e colaborao com a
administrao da justia362.
Ao que parece tal viso vem tona diante de um Estado Constitucional que proclama a
efetivao dos direitos fundamentais, dentre eles, a prestao da tutela jurisdicional efetiva.
Aqui, no h espao para um estudo mais detalhado sobre o direito fundamental tutela
jurisdicional efetiva e adequada363. Importa esclarecer neste momento que o Estado, uma vez que
360 Da un lato essa supera i presupposti della neutralit o dellequidistanza del giudice e delleguaglianza formale
delleparti, dallatro, essa assicura il rispetto di quelle esigenze di lealt e corretezza del gioco, che rappresentano
uma condizione essenziale pela la realizzazione di uma effettiva dialtica processuale. TROCKER, Nicol. Obra
citada, p. 390.
361 Certamente que, at quando exercitado, vale dizer, at o momento em que a parte se pronuncia no processo, o
contraditrio representa o direito (ou garantia) de ter cincia dos atos processuais e ver suas consideraes
apreciadas pelo rgo judicial. No entanto, uma vez provocada a jurisdio, a garantia ultrapassa tais fronteiras e
cede espao para um objetivo maior, que a participao colaborativa nas decises estatais, fato que justifica a
represso s condutas de litigncia de m-f e aos atos atentatrios dignidade da justia.Se participar garantido,
a atuao deve ser tica, consentnea com os objetivos estatais da jurisdio. CABRAL, Antonio do Passo. O
contraditrio como dever e a boa-f processual objetiva. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos
Tribunais, n. 126, p. 59-81, ago. 2005, p. 63.
362 As plurais funes do princpio do contraditrio no se esgotam na sua compreenso como direito de
informao-reao. Alm de representar uma garantia de manifestao no processo, o contraditrio impe deveres.
Nota-se, no cotidiano forense, que a participao das partes presta relevante contributo para o labor jurisdicional.
Sem embargo, a participao no s tem o escopo de garantir que cada um possa influenciar na deciso, mas
tambm tem uma finalidade de colaborao com o exerccio da jurisdio. (...) Todos os sujeitos processuais
devem ser co-responsveis pela conduo do processo e pela manuteno da higidez da relao processual.
CABRAL, Antonio do Passo. Idem, p.62-63.
363 Ver nesse sentido: MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de Processo Civil. v. 1. Obra citada.
171
proibiu a autotutela privada e tomou para si o monoplio da Jurisdio, tem o dever de prestar
tutela jurisdicional adequada aos direitos de todos os cidados.
Baseado nesse objetivo, deve-se ter em mente que, por vezes, o contraditrio pleno,
excessivo, com uma enorme gama de direitos pode se tornar garantia radical e desarrazoada em
face de outras garantias processuais constitucionais.
Dentre estas garantias, que podem conflitar com o contraditrio, tem-se o direito a uma
tutela jurisdicional efetiva. Tal direito deve ser compreendido como o direito obteno de uma
deciso justa, tempestiva364 e eficaz, ou seja, capaz de gerar efeitos materiais.
No se quer afirmar no presente estudo que o exerccio do contraditrio por si s
inviabiliza a garantia do acesso justia, do direito tutela jurisdicional efetiva365. O que se
pretende demonstrar que o exerccio desenfreado e no interligado com os demais princpios e
garantias constitucionais pode sim levar a situaes de grave injustia e at mesmo de
inconstitucionalidades; j que, em muitos casos deixa-se de atender ao que dispem os incisos
XXXV366 e LXXVIII367, do art. 5 da Constituio da Repblica, em homenagem ao princpio do
contraditrio.
364 Pode-se perceber, da prpria leitura da disposio, que a postergao na obteno da justia, frustra
inteiramente a sua plena realizao sendo mesmo de equiparar-se a uma recusa de seu exerccio. Tomando-se a
norma sob esta exclusiva perspectiva, tem-se j o embrio da idia de que efetividade da justia e temporalidade da
prestao jurisdicional acham-se intimamente relacionadas. (...) de se concluir, por tudo isso, que o direito
jurisdio, compreendido em seu sentido mais amplo, uma derivao imediata de um princpio constitucional
fundamental e universalmente reconhecido o do Estado de direito e consiste no direito pblico subjetivo
constitucionalmente assegurado ao cidado de exigir do Estado a prestao da atividade jurisdicional. De nossa
parte incluiramos em uma tal definio a adequao temporal dessa atividade, pois j na sua mais abstrata
concepo est pressuposto que a proteo judicial deve ser assegurada em tempo hbil. (...) Processo justo e
processo moroso so noes incompatveis e inconciliveis. O processo devido constitucionalmente exigido
no pode deixar de transcorrer em prazo razovel. ARRUDA, Samuel Miranda. Obra citada, p. 31; 62 e 90.
365 Averbe-se, ademais, existir apenas uma aparente contradio entre a busca da efetividade processual e o
respeito ao cnone constitucional da ampla defesa e do contraditrio. Com efeito, a garantia do devido processo
legal, com a ampla defesa e contraditrio que lhe so inerentes, no obstaculiza uma prestao jurisdicional clere
e eficaz. FARIAS, Cristiano Chaves de. Os juizados especiais cveis como instrumento de efetividade do
processo e a atuao do Ministrio Pblico. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 117, p.
135-160, set./out. 2004, p. 137.
366 Art. 5, XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. BRASIL,
Constituio. (1988) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em <
http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 21 jan. 2009.
367 Art. 5, LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo
e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. A doutrina entende que a incluso do citado inciso
(includo pela Emenda Constitucional n. 45/2004) somente veio a afirmar o que j garantia o inciso XXXV do
mesmo artigo. J que justia tardia corresponde a verdadeira denegao de justia. CRUZ E TUCCI, Jos
Rogrio. Tempo e processo. Obra citada, p. 110.
172
Por essa nova viso, entende-se que as partes tm o dever e no somente o direito de
utilizar-se do contraditrio como meio de auxiliar o magistrado na obteno de uma deciso que
reflita os interesses do Estado.
Ou seja, como tm o dever de auxiliar o magistrado na resoluo do litgio por meio do
contraditrio, no h como se admitir defesas protelatrias, destitudas de fundamentos,
inverdades, j que, atitudes como estas apenas dificultam uma adequada resoluo judicial.
Ainda, cumpre destacar que muito mais do que as partes, o Estado tem o interesse em
prestar uma tutela jurisdicional adequada, como forma de retribuir sociedade o monoplio
jurisdicional tomado do controle dos particulares.
No se nega nessa nova concepo a necessidade de participao368 e influncia das partes
na deciso judicial, mas procura-se qualificar esta participao, agregando a ela valores como a
lealdade, a boa-f e a colaborao.
Ento, alm da participao, que aparece como forma de se autobeneficiar, a parte tem o
dever de colaborar com o processo como um todo, com a administrao da Justia e, isto somente
feito, quando, mesmo defendendo direitos particulares e privados, se o faz, com lealdade e boaf processual.
Portanto, a fim de concluir a questo do princpio do contraditrio, tem-se que este
estabelece e garante o direito de informao, de reao e de influncia369. Mas, alm disso, impe
o equilbrio processual370 e a paridade de armas e, sobretudo, a observncia dos deveres de
lealdade e boa-f processual.
368 O contraditrio assume funo ainda mais nobilante: a participao deixa de ser apenas indicativo de justa
possibilidade de manifestao para configurar colaborao para uma soluo justa. O processo uma atividade de
sujeitos em cooperao e a co-participao das partes no decisum uma exigncia decorrente do princpio
constitucional do contraditrio. CABRAL, Antonio do Passo. Pelas asas de Hermes: a interveno do amicus
curiae, um terceiro especial. Uma anlise dos institutos interventivos similares o amicus e o Vertreter des
ffentlichen Interesses. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 117, p. 9-41, set./out. 2004,
p.27.
369 Da anlise at agora desenvolvida, impe-se afastar a possibilidade de que a parte possa ser considerada
simples objeto do pronunciamento judicial, no iter procedimental: ineliminvel o seu direito de atuar de modo
crtico e construtivo sobre o andamento do processo e o seu resultado, desenvolvendo a defesa das prprias razes
antes da prolao da deciso. (...) O dilogo judicial torna-se, no fundo, dentro dessa perspectiva, autntica
garantia de democratizao do processo, a impedir que o poder oficial do rgo judicial e a aplicao da regra iura
novit cria venham a se transformar em instrumento de opresso e autoritarismo, servindo s vezes a um mal
explicado tecnicismo, com obstruo efetiva e correta aplicao do Direito. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro
de. O juiz e o princpio do contraditrio. Obra citada, p. 34-36
370 Ao contrrio do que comumente se entende, o princpio do contraditrio no se esgota na oportunidade dada ao
demandado de responder. Consiste, em verdade, em submeter toda a tramitao processual a um permanente
dilogo entre as partes, o qual controlado pelo Juiz. Nessa perspectiva, o contraditrio significa democratizao
da relao processual, visando assegurar a igualdade entre as partes, a paridade de armas e, no fundamental, a
173
174
5.1.3 A postura do juiz para o atendimento do direito de reao na esfera dos juizados
especiais cveis estaduais
372 A correta atuao da norma depende, portanto, da efetividade do direito de defesa, ou seja, imprescindvel
que a parte tenha reais oportunidades de se opor ao pedido formulado pelo autor. No se contenta a moderna
doutrina processual com o contraditrio formal. BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes instrutrios do
juiz. Obra citada, p. 45.
175
176
5.1.4 A postura do juiz para o atendimento do direito de influncia na esfera dos juizados
especiais cveis estaduais
Uma outra caracterstica do contraditrio que acaba sendo consequncia das duas
anteriores a de que deve ser concedido parte, quando do exerccio do contraditrio o direito de
influenciar por meio de suas razes o convencimento do julgador.
Ora, aqui, se bem respeitadas as caractersticas anteriores, facilmente esta tambm ser
observada e atendida.
373 Em uma das audincias de instruo em que o autor acompanhou verificou-se uma ao de um consumidor
contra uma loja de materiais de construo. Esta devidamente assistida por profissional da advocacia apresentou
contestao. Ento o juiz instrutor do feito concedeu prazo de cinco minutos para que a parte reclamante, que
litigava sem a assistncia de advogado, se manifestasse. Evidente que a parte sequer conseguiu analisar a
contestao de forma clara, devido utilizao da linguagem jurdica que se mostra rebuscada para a maioria da
populao brasileira. Segundo a nova proposta, a atitude do juiz seria a de ler a contestao e explicar ao
reclamado o que a reclamante aduzia (direito de informao), para ento dar a chance de o reclamante reagir aos
argumentos.
177
Nos casos de partes assistidas por advogados, estes, devido tcnica na elaborao das
peas processuais possuem os meios necessrios a fim de expor com clareza fatos e fundamentos
para influenciarem no convencimento do julgador.
Porm, quando as partes litigam desassistidas, obviamente, no possuem essa tcnica,
devendo ento, a fim de no lhe ocorrerem prejuzos, exigir-se uma postura mais ativa do
condutor do feito.
Portanto, o que se prope aqui que os juzes, ao ouvirem as partes que litigam sem
advogado, seja no momento da apresentao da defesa, seja em manifestao a documentos
juntados ou outros expedientes, transforme a linguagem destas manifestaes, ou seja, as torne de
fcil compreenso para que no momento da prolao da sentena, de fato elas possam ser
utilizadas de modo a influenciar no entendimento do juiz, ou at futuramente possam ser
analisadas em sede recursal.
Pensa-se que somente assim, o direito de influncia daqueles que litigam sem a
assistncia de um advogado ser garantido e efetivado.
5.1.5 A postura do juiz para a existncia de uma efetiva paridade de armas na esfera dos
juizados especiais cveis estaduais
Quando da anlise da questo da paridade de armas, deixou-se claro, que sem uma
paridade de armas entre as partes, ou seja, sem uma igualdade entre estas, no h como se ter um
contraditrio justo e efetivo.
Isso de fcil percepo, pois, quando se tem partes totalmente desiguais, em total
desequilbrio, fica evidente que as alegaes de uma restaro sem um devido contra-ataque, j
que esta desigualdade impede uma resposta adequada da parte mais fraca na relao processual.
Portanto, tambm se exige aqui, at para o fim de dar atendimento ao princpio da
igualdade acima descrito, que o juiz conceda tratamento diferenciado s partes desiguais. Isso
deve ocorrer no caso em que se tem uma parte conhecedora de seus direitos e assistida por
advogado, em contraposio a uma parte leiga e totalmente desassistida.
178
Ora, em situao de plena desigualdade, para que se tenha uma batalha justa, sem a
existncia de verdadeira covardia, h a necessidade do Estado, por meio do juiz, proceder com
atitudes a fim de buscar a equiparao das partes.
Sendo assim, procurando atender a todos os outros elementos do contraditrio, por meio
de uma participao mais ativa do juiz, tem-se que certamente esta paridade, este equilbrio ser
estabelecido na relao processual, levando, consequentemente a um contraditrio mais justo e
equnime.
5.1.6 O papel do juiz nos Juizados Especiais Cveis Estaduais com relao ao exerccio do
contraditrio encarado como dever de boa-f e de lealdade processual
179
direitos e garantias, porm tambm deve ser encarado sob o interesse do Estado e no somente
das partes374.
Evidentemente que essa superioridade do contraditrio no pode ser aceita como verdade
absoluta. Apesar de a comunidade jurdica como um todo enaltecer a importncia do
contraditrio, o que aqui no se nega, o mesmo subsiste ao lado de outros direitos de igual ou
superior hierarquia. Esta anlise hierrquica depender, sobretudo, do caso concreto submetido
anlise do Poder Judicirio.
Tanto isso verdade que em situaes de liminares inaudita altera parte, por exemplo,
difere-se o contraditrio para momento posterior, a fim de se tutelar outro direito, que tambm
vem garantido pela Constituio, qual seja, o direito a uma efetiva tutela jurisdicional.
Explica-se isso para demonstrar que h a necessidade de ponderao da garantia do
contraditrio com outros direitos e garantias que tambm merecem a tutela estatal.
Ou seja, no se pode atribuir um excesso de garantias para o ru, de forma to radical, a
ponto de se desconsiderar outros direitos tambm necessitados de tutela.
Ovdio Baptista da Silva j tratou dessa questo demonstrando que as garantias excessivas
ao ru podem ser perigosas:
O princpio, que fora sempre limitado ao processo penal, acabou afinal invadindo o
domnio do processo civil e do processo administrativo. Sem risco de exagero,
possvel dizer que o garantismo que j informava todo nosso processo civil, desde
suas razes mais profundas, ameaa agora ampliar-se com maior intransigncia e
radicalismo. O fenmeno compreensvel, e at diramos natural, considerando o
ambiente e o condicionamento ideolgico sob o qual trabalhou o constituinte brasileiro
ao elaborar a atual Constituio Federal. As Constituies redigidas aps a derrubada
dos regimes totalitrios, onde o desrespeito pelos direitos mais elementares da pessoa
humana propicie as torturas e at os assassinatos oficiais, em nome da segurana
nacional, como ocorreu entre ns, em geral excedem-se no cuidado contra o arbtrio e
a prepotncia do Estado.375
180
Note-se que a preocupao de Ovdio parecida com a trazida por Nicol Trocker376
quando traz o julgamento das Cortes Constitucionais italiana e alem em que se procura temperar
o princpio do contraditrio, no o tornando absoluto e de aplicao indispensvel, mesmo em
face de qualquer outra garantia.
Portanto, deve-se ter em mente que a garantia do contraditrio deve sim ser respeitada,
mas sempre levando em conta que existem outras garantias e direitos processuais constitucionais,
que devem igualmente ser respeitados e no simplesmente ignorados em decorrncia do princpio
do contraditrio. Ou seja, este princpio no pode ser exercido sem limites, sem um freio do
Poder Estatal377.
E esse freio, esse limite deve ser exercido pelo Poder Judicirio, a fim de que o
contraditrio no seja utilizado com o objetivo de frustrar os fins do processo. A importncia
deste controle do Poder Judicirio cresce ainda mais, quando o litigante (autor) postula a defesa
de seus direitos sem a assistncia de um advogado e no sabe combater a utilizao indevida do
contraditrio, que por muitas vezes feita por aqueles assim denominados litigantes
habituais378.
376 La Corte costituzionale federale tedesca ha esplicitamente sottolineato che il pincipio del rechtliches Gehr
devessere coordinato con la finalit e la speciale ragion dessere dei vari tipi di procedimento. Pertanto, laver
elevato questo principio a diritto fondamentale non h intaccato la legittimit di taluni interessi contrari, n h
inteso disconoscere la necessit di armonizzare com tali interessi il diritto della parte ad essere sentita. Lart. 103,
comma 1, della Legge fondamentale no pu avere lo scopo de eliminare tutti quei contemperamenti di interessi
e valori contrapposti, che si presentano meritevoli di protezione, n di eliminare tout court le limitazioni del diritto
di difesa oggettivamente giustificate da tali contemperamenti. Nos diversamenti, anche la nosta Corte
costituzionale h avuto modo di ricordare che lart. 24 (prev o princpio do contraditrio) devessere coordinato
com altri princpi ed interessi che meritano una particolare tutela. TROCKER, Nicol. Obra citada, p. 405.
377 O contraditrio no pode ser exercido ilimitadamente. O Estado tem, portanto, o direito de exigir das partes
retido no manuseio do processo instrumento pblico , ao qual est relacionado o dever de atuao tica, de
colaborao para a deciso final. CABRAL, Antonio do Passo. O contraditrio como dever e a boa-f processual
objetiva. Obra citada, p. 63.
378 O professor Galanter desenvolveu uma distino entre o que ele chama de litigantes eventuais e habituais,
baseado na frequncia de encontros com o sistema judicial. Ele sugeriu que esta distino corresponde em larga
escala, que se verifica entre indivduos que costumam ter contatos isolados e pouco frequentes com o sistema
judicial e entidades desenvolvidas, com experincia judicial mais extensa. CAPPELLETTI, Mauro. GARTH.
Bryant. Obra citada, p. 25.
181
379 A autodefesa como forma de justia ultrapassou-se no tempo, principalmente quando o Estado resolveu intervir
para evitar as contendas, subtraindo s partes a soluo do conflito, porque ningum bom juiz em causa prpria.
ROSAS, Roberto. Obra citada, p. 28.
380 O carter principiolgico do direito fundamental, a iluminar as regras j existentes, permitindo ao mesmo
tempo a formulao de outras regras especficas para solucionar questes processuais concretas. Sob o ltimo
ngulo visual, o direito fundamental apresenta-se como norma aberta, a estabelecer pura e simplesmente um
programa e afirmar certa direo finalstica para a indispensvel concretizao jurisdicional, em oposio, assim,
quelas normas que contm uma ordem positiva ou negativa, capazes de serem apreendidas pelo juiz de forma
mais ou menos direta. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. O processo civil na perspectiva dos Direitos
Fundamentais. Obra citada, p. 438.
381 Isso me leva a extrair do prprio direito fundamental de participao a base constitucional para o princpio da
colaborao, na medida em que tanto as partes quanto o rgo judicial, como igualmente todos aqueles que
participam do processo (serventurios, peritos, assistentes tcnicos, testemunhas, etc), devem nele intervir desde a
sua instaurao at o ltimo ato, agindo e interagindo entre si com boa-f e lealdade. OLIVEIRA, Carlos Alberto
lvaro de. Idem, p. 441.
382 Atualmente, vem-se requerendo do juiz que ele deixe de ser, como dito alhures, mero convidado de pedra do
processo. Logo, em contraposio figura do juiz dos tempos do liberalismo, que conduzia o processo sem intervir
de forma alguma em consonncia com a prpria noo liberal da ausncia de interveno do Estado , vem
emergindo a figura do magistrado com poderes assistenciais. Os poderes assistenciais do juiz defluem, em
prestgio noo de justia material (em contraposio mera idia de justia formal), de um princpio, por alguns
admitido que no vem expresso na Constituio , conhecido como princpio da paridade de armas. Segundo
desdobramento deste ltimo princpio, indispensvel, para a prpria garantia da igualdade das partes no processo,
que, em situaes de desigualdade, o juiz atue conduzido o processo e assistindo o mais frgil na relao jurdica
deduzida em juzo. CORREIA, Marcus Orione Gonalves. Direito Processual Constitucional. 2 ed. So Paulo:
Saraiva, 2002, p. 13.
383 Desprovido el individuo, por virtud de un largo fenmeno histrico, de la facultad de hacerse justicia por su
mano, halla en el proceso el instrumento idneo para obtener la satisfaccin de su inters legtimo por acto de la
autoridad. La primera de todas las concepciones sobre la naturaza del proceso debe ser, pues, una concepcin
eminentemente privada: el derecho sirve al individuo, y tiende a satisfacer sus aspiraciones. Si el individuo no
tuviera la seguridad de que existe en el orden del derecho un instrumento idneo para darle la razn cuando la
tiene y hacerle justicia cuando le falta, su fe en el derecho habra desaparecido. Contemplando el mismo proceso
desde el punto de vista del demandado, su carcter privado se presenta todava ms acentuado que desde el punto
de vista del actor. Configurado como una garanta individual, el proceso ampara al individuo y lo defiende del
abuso de la autoridad del juez, de la prepotencia de los acreedores o de la saa de los perseguidores. No puede
182
pedirse una tutela ms directa y eficaz del individuo. Difcilmente se puede concebir un amparo de la condicin
individual ms eficaz que ste. COUTURE, Eduardo J. Obra citada, p. 146.
384 Esse fin es privado y pblico, segn trataremos de demostrarlo. Satisface, al mismo tiempo, el inters
individual comprometido en el litigio, y el inters social de asegurar la efectividad del derecho mediante la obra
incesante de la jurisdiccin.COUTURE, Eduardo J. Idem. Ibidem.
385 A participao no processo no se restringe s partes, mas abrange o magistrado, que tem o poder-dever de
dirigir o processo, conduzindo-o de forma a trazer segurana s partes, no sentido de possibilitar-lhes tratamento
igualitrio e racional LOPES, Maria Elizabeth de Castro. Obra citada, p. 37.
386 A lealdade processual consiste na atividade de boa-f entre as partes, e devemos acrescentar, de todos aqueles
que participam no processo, com um dado teleolgico que o de colaborar com o rgo jurisdicional na
persecuo da justia. RODRIGUES NETTO, Nelson. A fase atual da reforma processual e a tica no processo.
In: Revista de Direito Processual. Curitiba: Editora Genesis, n. 31, p. 163-176, jan./mar. 2004, p. 166.
387 Ora, o que normalmente quer cada uma das partes sair vitoriosa, tenha ou no razo: pouco lhe importa, em
regra, que se mostre justo o resultado, desde que lhe seja favorvel; e, quando no tem razo, importa-lhe de
ordinrio retardar o desfecho do pleito. H de existir algum que atue imparcialmente no sentido de que o processo
tenha marcha regular e venham aos autos todos os elementos necessrios para que o julgamento corresponda, na
medida do possvel, realidade. Esse algum no pode ser outro seno o rgo judicial; por conseguinte, mister
prov-lo dos meios indispensveis para que ele possa desincumbir-se cabalmente dessa funo. BARBOSA
183
Por isso, esse papel de efetivar a colaborao, a boa-f e a lealdade processual conferido
ao sujeito imparcial do processo, no caso dos Juizados Especiais, aos juzes togados, juzes leigos
e conciliadores388.
Aqui no quer se retirar das partes o dever de lealdade, boa-f e colaborao, mas apenas
demonstrar que, no caso de estas falharem nestes deveres, os condutores do processo podero
corrigir tais falhas. O que se busca impor aos juzes e conciliadores que na ausncia de
colaborao das partes , tomem medidas que incentivem colaborao e reprimam atos de mf e deslealdade processual389.
Note que esse dever de colaborao tambm deve ser imposto quando do exerccio do
contraditrio. Portanto, os sujeitos imparciais da relao processual, tambm participam do
contraditrio e devido a esta participao possuem o dever de fazer valer valores de lealdade,
boa-f e colaborao. No se pode mais pensar o contraditrio como garantia das partes, sem
qualquer interferncia do Estado (por meio dos juzes e conciliadores), sob pena de o
contraditrio transformar-se em instrumento de excluso de direitos390, uma vez que, sem um
efetivo controle, pode suprimir outras garantias.
Por fim, importa tambm destacar que em nenhum momento quer-se incentivar aes dos
condutores do processo contrrias lei. Evidente que no. Os instrumentos legislativos,
principalmente os Constitucionais autorizam uma atuao mais participativa e desses sujeitos, s
necessitando de uma maior aplicabilidade, conforme ser demonstrado.
MOREIRA, Jos Carlos. O neoprivatismo no processo civil. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos
Tribunais, n. 122, p. 9-21, abr. 2005, p.9.
388 Embora o processo admita novo enfoque da estrutura cooperatria, em que todas as pessoas nele envolvidas
devem igualmente, contribuir para a sua tramitao regular e rpida, o juiz o responsvel pela higidez desse
curso. NALINI, Jos Renato. Obra citada, p. 79.
389 Por lo tanto, es indiscutibile que el juez es el sujeto principal de la relacin jurdica procesal y del proceso. En
efecto, a l corresponde: dirigirlo efectivamente e impulsarlo en forma de que pase por sus distintas etapas con la
mayor celeridad y sin estancamientos, controlar la conducta de las partes para evitar, investigar y sancionar la mala
fe, el fraude procesal, la temeridad y cualquier otro acto contrario a la dignidad de la justicia o a la lealtad y
probidad; procurar la real igualdad de las partes en el proceso; rechazar las peticiones notoriamente improcedentes
o que impliquen dilaciones manifiestas; sancionar con multas a sus empleados, a los dems empleados pblicos y a
los particulares que sin justa causa incumplan sus rdenes y con pena de arresto a quienes le faltan el debido
respeto en el ejercicio de sus funciones o por razn de ellas; expulsar de las audiencias a quienes perturben su
curso; decretar oficiosamente toda clase de pruebas que estime convenientes para el esclarecimiento de los hechos
que interesen al proceso, apreciar esas pruebas y las promovidas por las partes, de acuerdo con su libre criterio,
conforme a las reglas de sana crtica; por ltimo, proferir las decisiones interlocutorias por autos y las definitivas
por sentencia. ECHANDA, Devis. Obra citada, p. 291-292.
390 Quando se trata do princpio do contraditrio, a visualizao tende a se fixar nas partes, sem alcanar a figura
do Juiz, o que diminui, a nosso ver, o alcance da garantia. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. O juiz e o
princpio do contraditrio. Obra citada, p. 31.
184
Ficou clara a necessidade de um juiz ativo dentro do processo, um juiz que deixe de ser
mero expectador do litgio391. Na atualidade, o resultado e o andamento do processo interessam
ao Estado392 e o condutor do processo, como representante estatal deve primar por seu adequado
desenvolvimento.
Ento, importante demonstrar algumas situaes em que os condutores do processo, de
forma mais ativa, mais colaborativa, podem dar atendimento aos fins do processo, que alm de
propiciar garantias como o contraditrio, tambm deve garantir uma adequada prestao da tutela
jurisdicional.
J se demonstrou exaustivamente a importncia do contraditrio dentro do processo.
Tambm foi trazida a preocupao da doutrina com o excesso de defesa e garantias que podem
inviabilizar o processo.
E isso se torna ainda mais importante e preocupante na atual sociedade capitalista em que
se vive, em que o consumo intenso e disponibilizado a uma gama de pessoas dos mais
391 Todavia, proposta a demanda e delimitados os seus contornos essenciais, constitui dever do Juiz controlar o
rpido, regular e leal desenvolvimento do processo (...) A verdade que no se pode mais aceitar o Juiz inerte, de
braos cruzados, e que encarava o processo como coisa das partes. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro de. Idem,
p. 32.
392 O processo, entretanto, se projeta muito alm do interesse das pessoas diretamente envolvidas porque
instrumento de pacificao social; porque devolve a paz ao grupo servindo tambm de mtodo pedaggico, pois
atravs dele o Estado vai ensinando os jurisdicionados a cumprir o direito. Contemplado do ngulo do interesse
social, o processo macroprocesso, pela abrangncia dos seus resultados. Sem o perceber, os litigantes, na luta por
seus interesses, minsculos se confrontados com superiores razes sociais, propiciam a realizao da paz e a
admirvel obra de criao do direito, que a deciso judicial realiza. Enquanto se viu o processo s do ngulo do
interesse dos litigantes o que aconteceu, na Europa, at a sexta dcada do sculo XIX e, no Brasil, at meados
deste sculo , ele foi considerado, sob fortssima influncia romana, um negcio das partes, e a est a concepo
privatstica do processo. Distinguindo, entretanto, o interesse social nele dominante, prevaleceu a concepo
publicstica do processo, instrumento do exerccio de uma das funes do Estado e, por isso, regido por normas e
princpios de interesse pblico, que deixam pouco espao para que as partes disponham dele com consonncia com
a sua vontade, como acontece nos negcios comuns de ordem privada. A idia duelstica do processo um
confronto entre as partes, desenvolvido conforme regras que elas estabelecem, e assistido pelo juiz que sentencia
afinal cedeu a vez ao entendimento publicstico, segundo o qual o processo negcio entre as pessoas e o
Estado, que substitui a vontade dos contendores pela dele prprio, sempre com o fim de atuar o direito, na busca
da realizao do seu mais alto objetivo: a paz social. BERMUDES, Srgio. Obra citada, p. 72-73.
185
diferentes nveis sociais, culturais e educacionais, fazendo com que os problemas com os
contratos de massa, os chamados contratos de adeso393 tornem-se muito frequentes e
corriqueiros.
Muitos desses problemas batem s portas do Judicirio, especialmente dos Juizados
Especiais. Tais rgos, conforme foi demonstrado, surgiram com este intuito, o de atender s
chamadas demandas reprimidas, que devido a baixas quantias a serem pleiteadas e baixas
condies financeiras dos jurisdicionados, dificilmente chegavam ao Poder Judicirio. E isso fica
evidente, j que desde a criao dos Juizados Especiais as grandes empresas que firmam
contratos de adeso, contratos de massa, como bancos, financeiras, operadoras de telefonia (fixa e
mvel), lideram o ranking de litgios, tornando-se verdadeiras litigantes habituais394.
Por isso, a grande importncia de se efetivar o contraditrio de maneira correta no mbito
dos Juizados Especiais, onde a desigualdade395 das partes muito grande e inexiste a paridade de
armas396.
Sendo assim, algumas situaes, como as abaixo arroladas, podem melhorar a efetivao
de um verdadeiro contraditrio no mbito dos Juizados Especiais, que alm de oferecer garantias
ao ru, deve ser utilizado de forma a colaborar com o bom andamento do processo.
393 Escritores mais extremados negam-lhe a natureza contratual, sob o fundamento de que lhe falta a vontade de
uma das partes, a qual apenas se submete s imposies da outra. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies
de Direito Civil: Contratos. 11 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p.72-73.
394 Em pesquisa realizada junto aos Juizados Especiais de Curitiba constatou-se, a fim de demonstrar a existncia de
tais litigantes, que a Empresa Brasil Telecom S/A (atualmente OI) possui servio de conciliao instalado no
prprio Juizado, de modo que, anteriormente ao ajuizamento de qualquer ao contra esta empresa, o reclamante
dirigido para uma conciliao, para somente, em caso de inocorrncia de conciliao, prosseguir com a ao.
Ainda constatou-se que muitas empresas possuem advogados que passam o dia inteiro nos juizados, realizando
mais de quinze audincias num nico dia, demonstrando o grande acervo de aes. Alm, de se constatar o
absurdo de existirem verdadeiros prepostos profissionais, que so contratados pelas empresas, sem possurem
um mnimo de conhecimento dos fatos ocorridos e que levaram propositura da ao judicial, demonstrando que
os Juizados no so levados com a seriedade necessria.
395 Entendendo tambm pela desigualdade das partes, mas diferentemente, entende que o desequilbrio favorece o
autor: Quem vivencia os Juizados Especiais Cveis na atualidade pode constatar a violao flagrante do princpio
da igualdade nos Juizados Especiais. No seria exagero dizer que o ru j entra derrotado no procedimento
sumarssimo, criando-se um verdadeiro processo civil do autor. MIRANDA NETTO, Fernando Gama de.
Juizados Especiais Cveis entre autoritarismo e garantismo. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos
Tribunais, n. 165, p. 185-200, nov. 2008, p. 190.
396 Em sentido contrrio, entendendo pela igualdade das partes no mbito dos Juizados Especiais: Os Juizados
Especiais tm supedneo no resguarde do amplo acesso Justia, permitindo a igualdade constitucionalmente
visada, no momento em que permite que todos possam, em igualdade de condies, levar seus anseios ao
Judicirio, especialmente os mais carentes, expresso aqui entendida no apenas como a parcela menos
favorecida economicamente da populao, mas abarcando aqueles que sintam-se desestimulados a recorrer ao
Estado-juiz para ver garantido o seu direito, em face da dificuldade do acesso Justia. FARIAS, Cristiano
Chaves de. Obra citada, p. 139.
186
187
O que se espera que estes rus habituais, fortes economicamente, no abusem de seu
direito de defesa de forma a desrespeitar a parte autora e a Justia como um todo. Resta evidente
que estes litigantes habituais utilizam-se do contraditrio de maneira indevida.
Ora, a ideia incentivar os juzes e conciliadores a atitudes mais enrgicas. O papel dos
conciliadores e juzes que conduzem a sesso conciliatria deve ser no sentido de punir aqueles
que se utilizam da sesso conciliatria com o intuito apenas de enfraquecer a parte, sem qualquer
interesse na conciliao.
No se quer aqui obrigar as partes a conciliarem. O que se espera que no se utilize a
mquina judiciria, que muito custosa por sinal, de forma banal, sem qualquer utilidade. E,
alm disso, quer se evitar a onerosidade demasiada ao autor da ao, que alm de suportar
sozinho o nus da demora do processo398 ainda submete-se a expedientes infundados e incuos,
frustrando ainda mais suas expectativas, frente ao Poder Judicirio.
A proposio para que se aplique as normas de litigncia de m-f, queles rus, que
possuem sim o interesse na demora processual399, que no possuem qualquer interesse na
conciliao e no informam antecipadamente o juzo. O juiz no pode admitir que uma das partes
atrase demasiadamente o processo e impea ou diminua a efetividade deste400.
398 A posio do ru privilegiada no procedimento comum. Esse procedimento foi concebido a partir da
necessidade de no se permitir a invaso da esfera jurdica do demandado antes da plena realizao da
oportunidade de defesa. Objetivou-se, com isso, garantir a liberdade do litigante contra a possibilidade de arbtrio
do juiz. No estavam em jogo, claro, as realidades de hoje, nem muito menos as novas necessidades de tutela.
Porm o uso acrtico de tal procedimento fez com que o ru passasse a dele se valer em seu benefcio, obtendo
vantagens patrimoniais s custas do sacrifcio do autor. A preocupao exagerada com o direito de defesa, fruto de
uma viso excessivamente comprometida com o liberalismo clssico, no permitiu, por muito tempo, a percepo
de que o tempo do processo no pode ser jogado nas costas do autor, como se ele fosse o culpado pela demora
inerente verificao da existncia dos direitos. O tempo do procedimento comum sempre prejudica o autor que
tem razo, beneficiando o ru em igual medida. Se durante o tempo de durao do processo o bem reivindicado,
que mantido na esfera jurdico-patrimonial do ru, esse, ainda que sem razo, beneficiado pela demora da
prestao jurisdicional. Portanto, no de estranhar que o ru frequentemente abuse do direito de defesa com o
objetivo de protelar o processo. O ru, com efeito, no raramente vale-se da demora do procedimento comum em
prejuzo do direito do autor. MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de Processo Civil. v. 1. Obra citada, p. 357358. Apesar de o autor citado falar em procedimento comum e, o juizado ser regido por procedimento
diferenciado, o problema do nus da demora ainda pior, j que existem juzes que se negam a antecipar os efeitos
da tutela, sob o argumento de que no caso de concesso de medidas liminares, o ru no teria como revog-la, j
que inexiste neste procedimento recurso contra as decises interlocutrias.
399 No mesmo sentido: Nos tempos atuais, em que cresce cada vez mais a preocupao por um processo civil
clere, as condutas protelatrias e temerrias devem ser prontamente combatidas. Caso contrrio, a parte maliciosa
e desonesta acabar obtendo vantagem com a prpria lentido do sistema. DORIA, Rogria Dotti. Litigncia de
m-f e aplicao de multas. In: MARINONI, Luiz Guilherme (Coord.). Estudos de direito processual civil,
homenagem ao Professor Egas Dirceu Moniz de Arago. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, p. 648-655,
p. 650.
400 Percebe-se, ento, que a busca da soluo passa por imprimir maior efetividade ao processo, garantindo o seu
carter instrumental, de modo a que sirva, de fato, aplicao do direito material, dando a cada um o que seu, de
188
modo adequado e clere. O processo no deve colimar outra finalidade, seno ser instrumento de efetivao do
direito material! A efetividade, sem dvida, o escopo primordial do processo civil, eis que garante,
concomitantemente, a entrega da tutela jurisdicional e a igualdade entre os cidados no s a igualdade
processual, mas, sobretudo, aquela preconizada constitucionalmente, asseverando serem todos iguais perante a lei.
Mas no s. A efetividade do processo, permite, por um outro prisma, que se lhe d uma funo social, como
mecanismo concreto, vivel e eficaz de pacificao social. Admitir a lentido na prestao da jurisdio pelo
Estado-juiz permitir que sejam beneficiados os economicamente mais fortes, em detrimento no somente da
parte mais fraca (em regra, aqueles mais prejudicados pela infringncia de seus direitos), mas, de modo idntico,
do prprio Estado Democrtico de Direito, quando infringida a igualdade de todos perante a lei. Essa efetividade
buscada pelo processo, entrementes, somente ser atingida se prestada a tutela jurisdicional rapidamente, sem
dilaes de tempo indevidas. No se pode admitir efetiva (at mesmo na acepo gramatical da palavra) a
prestao jurisdicional tardia ou demorada. FARIAS, Cristiano Chaves de. Obra citada, p. 136-137.
401 A demora da tutela jurisdicional, sob outro enfoque, beneficia, quase sempre, o ru que no tem razo. CRUZ
E TUCCI, Jos Rogrio. Tempo e Processo. Obra citada, p. 111.
402 A morosidade do Poder Judicirio um benefcio a quem no tem razo na relao processual, gerando toda
sorte de injustias. Ademais, a lentido processual leva ao aumento dos custos econmicos advindos do
acionamento e da manuteno do aparelho judicial. COSTA, Fbio Silva. Tutela Antecipada: Hermenutica,
Acesso Justia e Princpio da Efetividade Processual. So Paulo: Editora Juarez de Oliveira, 2000, p. 28.
403 Nessa linha, devemos admitir que a lentido na prestao da tutela jurisdicional sempre acaba gerando
benefcios parte economicamente mais forte, em detrimento no somente da parte mais fraca (em regra, aqueles
mais prejudicados pela violao de seus direitos), mas tambm do prprio Estado Democrtico de Direito, eis que
violada a igualdade de todos perante a lei. ZENKNER, Marcelo. Obra citada, p. 37.
189
caso de prejuzo para a defesa (artigo 27, da Lei 9.099/95), situao em que ser designada
posteriormente, num prazo de quinze dias.
Ocorre que a experincia tem demonstrado que em raros casos ocorre a realizao da
audincia de instruo imediatamente aps a conciliao, ou seja, uma espcie de audincia una.
Em contato com juzes e conciliadores a imensa maioria no acha correta a audincia una, ou
sequer sabe desta previso legal. Ao que parece institucionalizou-se, contra legem, bem
verdade, a realizao das audincias de instruo em datas posteriores audincia de conciliao.
Alm disso, quando designadas posteriormente, o prazo entre uma audincia e outra
supera em muito os quinze dias estipulados em lei, conforme j foi destacado em outro trabalho,
em que se realizou pesquisa nesse sentido404.
Dessa forma, devido a esta demora excessiva entre uma audincia e outra, h um
benefcio dos assim chamados litigantes habituais que utilizam o tempo a seu favor405. Por
outro lado, essa demora prejudica a parte mais fraca406, 407, que no acostumada com o litgio e
que necessitada do bem litigioso. Essa situao pode levar esta parte mais fraca a ceder e realizar
404 Em pesquisa de campo realizada pelo autor do presente estudo, realizada para a elaborao de outro trabalho,
constatou-se que em nenhum dos casos a audincia de instruo seguiu imediatamente aps a conciliao
frustrada. Em apenas 1,7% dos casos a audincia de conciliao ocorreu no prazo legal de 15 dias aps a
conciliao; em 13,35% dos casos o prazo foi entre 31 e 60 dias; em 18,64% dos casos o prazo foi entre 61 e 90
dias; em 3,4% dos casos o prazo foi entre 91 e 120 dias; em 15,25% o prazo foi entre 121 e 150 dias e nos restante
47,45% dos casos a audincia de instruo foi marcada para prazo superior a 150 dias. CORRA, Guilherme. A.
B. Obra citada, p. 48.
405 No que se refere s partes, a intempestividade da tutela jurisdicional propicia indiscutvel desigualdade social,
pois a lentido beneficia, no mais das vezes, a parte mais forte (rica), que pode esperar longos anos pela deciso.
Um processo lento pode se tornar uma perigosa arma na mo dos mais ricos, os quais, em posse de bens e rendas
alheias, podem oferecer, em troca da pronta cesso, apenas parcela do indevidamente apropriado. GAJARDONI,
Fernando da Fonseca. Obra citada, p.155.
406 Apenas es del caso reafirmar que la duracin excesiva del proceso es naturalmente un fenmeno que causa
factores de desigualdad y que no es considerada solamente desde un punto de vista de eficiencia (o ineficiencia)
funcional y organizativa. La duracin excesiva es fuente de injusticia social, porque el grado de resistencia del
pobre es menor que el grado de resistencia del rico; este ultimo, y no el primero, puede normalmente esperar sin
dao grave una justicia lenta, o recurrir a costosos arbitrajes. Un proceso de larga duracin favorece, en suma, en
general, a la parte rica en desmedro de la parte pobre. CAPPELLETTI, Mauro. El proceso como fenmeno social
de masa. Obra citada, p. 133-134.
407 evidente que o emperramento do aparelho judicial impede a efetiva realizao do princpio da igualdade das
partes, que deve ser entendido em acepo substancial, e no apenas formal. Os litigantes economicamente mais
dbeis so menos aptos a suportar o prolongamento exagerado dos processos. BARBOSA MOREIRA, Jos
Carlos. As bases do direito processual. In: BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Temas de Direito Processual. 2
ed. So Paulo: Saraiva, 1988.p. 3-15, p. 14.
190
acordos totalmente absurdos que nem sempre pacificam o litgio anteriormente criado,
passando apenas uma falsa ideia de resoluo dos litgios408.
Voltando anlise do contedo da lei, uma primeira observao cabvel. Qual poderia
ser o prejuzo para a defesa, no caso de se prosseguir com a audincia de instruo, logo aps a
audincia de conciliao? O simples fato de o ru comparecer sem advogado, o que, na grande
maioria dos casos no ocorre, j que figuram como rus os j citados litigantes habituais, no
configuraria um prejuzo injusto para a defesa.
A lei permite a realizao de audincia una (conciliao + instruo e julgamento), uma
vez que prev a audincia de instruo e julgamento imediatamente aps a conciliao frustrada,
sendo excepcional a sua designao para data futura. Se a lei assim o faz, no h como o ru
alegar prejuzo por falta de condio de se defender. Ora, ele sabia previamente as regras do
jogo, sabia que poderia haver a instruo naquela mesma audincia, j que assim a lei prev.
Portanto, qualquer prejuzo que venha se ter pela realizao de uma audincia de
instruo em julgamento logo em seguida da de conciliao risco assumido pelo ru, no
podendo o Estado intervir. claro que aqui, h a necessidade de que conste no mandado de
citao/intimao a possibilidade de instruo e julgamento j nessa primeira audincia, como
forma de informar mais adequadamente o ru dessa situao.
Evidentemente que a postura aqui trazida no radical e no exclui os casos excepcionais.
Parece bvio que quando figuram como rus bancos, operadoras de telefonias e financeiras, por
exemplo, em hiptese alguma haver prejuzo para a defesa desses entes, j que forte
economicamente e, por assim dizer, acostumados com o litgio, razo pela qual sempre estaro
em condies de se defender no primeiro momento de comparecimento aos autos. Ou, se no
possurem essa condio assim decidiram e devem assumir os prejuzos de tal deciso.
Claro tambm que o papel ativo do juiz ou conciliador consiste igualmente em verificar e
distinguir as excees. O direito no uma cincia exata e trabalha constantemente com pessoas,
por isso a necessidade de se atentar para estas excees. Na minoria dos casos encontrar-se-o no
plo passivo da demanda pessoas simples, humildes, de baixa instruo, que certamente no
sabero da importncia da defesa num primeiro momento. Nessas situaes sim, como forma
408 O acordo no pode ser entendido como um substitutivo perfeito para a atuao dos mecanismos jurisdicionais
e, nem mesmo como uma melhor maneira de se fazer justia. FISS, Owen. Um Novo Processo Civil: Estudos
norte-americanos sobre jurisdio, constituio e sociedade. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 9-10.
191
409 A todos deve ser imposto o dever de lutar contra a morosidade excessiva do processo e contra atos que apenas
visem a protelar o processo de forma indevida. Quando se diz a todos, inclui-se o juiz togado, leigo e conciliador,
aos quais tambm atribuda esta funo, sobretudo quando os sujeitos parciais no atuam de forma efetiva com
este objetivo. No mesmo sentido, tambm entendendo que o juiz tambm deve lutar a favor da celeridade
processual: A propsito, discute-se acerca da natureza do preceito da durao razovel, se seria regra, ou se seria
princpio. Embora a diferenciao no tenha maior relevncia, medida que ambos tm fora normativa, entendo
que se trata de princpio, tendo em vista que o preceito contm elevado grau de abstrao e natureza
normogentica, na medida em que serve de base ou constitui a ratio de regras jurdicas, tendo idoneidade
irradiante que lhe permite manter o sistema. Por conseguinte, tem-se que o princpio em questo irradia seus
efeitos ao legislador no trato da legislao processual, ao magistrado no exerccio do seu ofcio a aos
jurisdicionados no exerccio de suas faculdades. ROSITO, Francisco. O princpio da durao razovel do
processo sob a perspectiva axiolgica. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 161, p. 2138, jul. 2008, p. 27-28.
410 A realidade social brasileira exige que seja realado o valor da efetividade, j que muitos no podem esperar
para receber as pequenas quantias a que tm direito, a no ser com um custo muito alto, que em vrios casos
significa at mesmo fome e misria. Aqueles que desejam uma jurisdio adequada aos novos dias e ainda tratam a
ampla defesa como dogma devem parar para pensar que ela, ao garantir o ru, pode retirar muita coisa do autor.
MARINONI, Luiz Guilherme. Curso de Processo Civil, v.1. Obra citada, p. 362.
192
414
importante, no possui espao mais acurado no presente estudo, porm, algumas observaes
podem ser feitas.
Na j citada pesquisa realizada pelo autor, bem como na realizada pelo Ministrio da
Justia, constatou-se que o nmero de conciliaes realizadas na primeira audincia
baixssimo415, o que demonstra que a audincia de conciliao, em que somente se tenta a
conciliao e no se parte para a instruo, tem sido inefetiva.
notvel o tempo que se perde com isso, bem como fica clara a m-utilizao da
mquina estatal. Pelo princpio constitucional da eficincia h de se procurar meios de se utilizar
a mquina estatal com a mxima eficincia e, no caso dos Juizados Especiais, sabidamente isto
no vem ocorrendo.
Ento, voltando questo da falta de juzes leigos e togados para a conduo da audincia
de instruo, ao que parece tal problema no aumentaria de forma excessiva no caso de
411 Alguns juzes togados quando indagados a respeito da realizao das audincias unas levantaram essa situao.
412 O J citado Dr. Jederson Suzin, coordenador do sistema de Juizados Especiais no Paran afirma que a ateno
dada aos Juizados Especiais pelo Poder Judicirio insuficiente. Afirmou ainda que, com o tempo, alguns juzes
que aturam nos Juizados Especiais esto no Tribunal de Justia o que, segundo ele, aumenta a ateno a este rgo.
413 Mais uma vez, o que se verifica que os Tribunais dos respectivos Estados, de uma maneira geral, esto
tratando a Justia Especializada com lamentvel desdm e, por vias transversas, o jurisdicionado menos abastado.
Faltam recursos, verdade, mas faltam muito mais homens de boa vontade!!! FIGUEIRA JR, Joel Dias. Da
competncia nos juizados especiais cveis. Obra citada, p. 27.
414 (...) o Estado no aparelhou-se convenientemente para enfrentar essa avalanche de questes no meio forense,
isto porque orou e canalizou parcos e exguos recursos ao Poder Judicirio, desviando dinheiro para falaciosos
programas sociais ou mesmo mantendo empresas estatais totalmente deficitrias, isto sem cogitar do to malfadado
empreguismo. DORFMANN, Fernando Noal. Obra citada, p. 17-18.
415 Nos Juizados Especiais Cveis Estaduais de Curitiba, em 2008, foram realizadas 17.879 audincias de
conciliao, com 4.385 acordos. Ou seja, um percentual de acordos no importe de 24,53%. J na pesquisa
desenvolvida pelo Ministrio da Justia, demonstrou-se que nos vrios Juizados Especiais do Brasil, o ndice de
conciliao ainda menor, chegando aos 4,5%. BRASIL. Ministrio da Justia. Secretaria da Reforma do
Judicirio. Centro Brasileiro de Estudos e Pesquisas Judiciais CEBEPEJ. Juizados Especiais Cveis: Estudo.
Editado e impresso pela Artcor Grfica e Editora Ltda., 2005, p. 9.
193
416 Questionados a respeito de em quais situaes de litgio se verifica um maior nmero de acordos, 33,34% dos
conciliadores responderam que o nmero de acordos se verifica em maior nmero em aes entre pessoas fsicas e
pessoas jurdicas, ficando o outro percentual nos litgios entre pessoas fsicas. J, 46,16% dos juzes leigos
afirmaram que nas audincias de instruo o maior nmero de acordos se d nos litgios envolvendo pessoas
fsicas contra pessoas jurdicas. Tal constatao apenas afirma o que havia sido dito anteriormente, que a
realizao de somente uma audincia faz com que essas pessoas jurdicas que pretendem conciliar o faam em
momento anterior, fazendo com que o procedimento seja mais clere e menos oneroso parte mais fraca.
417 Conforme informado em outro momento, dos conciliadores que atuam nos Juizados Especiais de Curitiba,
52,08% so advogados; 12,50% so bacharis em direito; 27,08% so estudantes em direito e 8,33% so
profissionais de outra rea do conhecimento.
194
418 O desequilbrio da balana evidente quando, de um lado, situa-se empresa provida de infindveis arsenais
para um litgio que lhe convm, muita vez, insitucionalizar ao invs de pacificar. De outro, o indivduo
isoladamente considerado, carecedor de armas compatveis para enfrentar a pugna, onde comea j na condio de
perdedor. NALINI, Jos Renato. Obra citada, p. 20.
419 Pargrafo nico, art. 740: No caso de embargos manifestamente protelatrios, o juiz impor, em favor do
exequente, multa ao embargante em valor no superior a 20% (vinte por cento) do valor em execuo BRASIL.
Lei 5.869 de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil). Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em
http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04 dez. 2008.
195
5.1.6.4 Legitimao de uma atuao mais ativa do juiz de modo a garantir a efetivar uma tutela
jurisdicional efetiva por meio da boa-f e lealdade processual
Aos olhos mais conservadores, poder-se-ia pensar que se pretende a criao de um juiz
dspota e arbitrrio, mas no. Tudo o que aqui se prope so aes previstas em lei e na
Constituio.
Analisa-se caso a caso dos acima exemplificados de forma a demonstrar a legalidade das
aes propostas.
O primeiro caso trazido, o de punir aqueles que no possuem qualquer interesse na
conciliao e no informam o juzo antecipadamente, legitima-se da seguinte maneira.
Como bem explicitado, uma das funes dos Juizados Especiais promover a conciliao
entre as partes. Por isso, que se prev a realizao da audincia de conciliao. Se no h
qualquer interesse na realizao de conciliao, referida audincia perde sentido e razo, ou seja,
tal audincia mostra-se desnecessria, no devendo ser realizada.
Portanto, a parte que, mesmo no possuindo qualquer interesse na conciliao e mesmo
assim permite a realizao da audincia para este fim no informando o juzo antecipadamente
sobre seu desinteresse, certamente contribui para que um ato infundado e protelatrio seja
realizado, devendo, portanto ser considerado litigante de m-f, nos termos dos incisos IV e VI,
do artigo 17, do CPC420.
A segunda situao, aquela em que o juiz deve sim proceder com a realizao de
audincia de instruo imediatamente aps a conciliao, justifica-se, primeiramente pelo prprio
texto da lei, que permite a realizao de audincias unas e; em segundo lugar, age em
conformidade com a Constituio.
Essa garante, nos incisos XXXV e LXXVIII, do artigo 5, o acesso justia, que dentre
suas caractersticas possui a celeridade e tempestividade.
Portanto, o juiz deve sim lutar para dar atendimento a estes preceitos Constitucionais,
ainda mais no caso em tela em que existe previso legal. Mesmo se no houvesse a previso
420 Art. 17 - Reputa-se litigante de m-f aquele que: (...) IV opuser resistncia injustificada ao andamento do
processo; (...) VI provocar incidentes manifestamente infundados. BRASIL. Lei 5.869 de 11 de janeiro de 1973
(Cdigo de Processo Civil). Institui o Cdigo de Processo Civil. Disponvel em http://www.planalto.gov.br.
Acesso em 04 dez. 2008.
196
legal, o juiz, diante da ausncia legislativa deve lutar pela efetivao de direitos e garantias
constitucionais, inclusive com a supresso de lacunas421. E, certamente a busca por um processo
mais clere, mais tempestivo, sem delongas desnecessrias corolrio deste direito e jamais deve
ceder a uma possvel invocao da plenitude de defesa e do princpio do contraditrio, que como
bem ficou demonstrado, no sero desrespeitados.
Por fim, a ltima situao trazida, a de se impor aos juzes, que cobam defesas
protelatrias, quando da realizao da audincia de instruo e julgamento, legitima-se tambm
pelas disposies do CPC e da Constituio da Repblica.
A apresentao de defesas protelatrias, sem fundamentos plausveis, com repeties de
questes j assentadas na jurisprudncia e na doutrina, tambm se mostra como atos que protelam
indevidamente o processo. So situaes que adiam a resoluo da lide e da mesma forma obstam
o andamento regular do processo.
Ento, da mesma forma que demonstrado anteriormente, as disposies do artigo 17 do
CPC, por serem de interpretao ampla devem sim ser utilizadas com maior frequncia pelos
juzes.
Analogicamente, tambm a disposio do pargrafo nico, do artigo 740 do CPC tambm
pode servir com meio de legitimao para tais atitudes.
Ou seja, todas as proposies aqui apresentadas no representam a face de um Estado
arbitral, mas apenas a correta utilizao dos dispositivos processuais e constitucionais
disposio dos operadores jurdicos.
Como forma de concluir o presente tpico importa destacar que a defesa mostra-se como
importante momento no procedimento dos Juizados Especiais. Ainda se destaca, que a defesa
421 Ao juiz no dado conformar-se com eventuais solues injustas ditadas pela legislao infraconstitucional, a
pretexto de estar simplesmente a cumprir a lei, circunstncia de diz respeito tanto ao direito material como ao
direito processual. O advento do Estado Constitucional repele esse eventual conformismo a propsito, essa sadia
irresignao com as solues injustas vai deveras potencializada no sistema jurdico brasileiro merc do nosso
controle difuso de constitucionalidade e da necessidade de uma incessante interpretao conforme aos direitos
fundamentais, instrumentos fundamentais para construo, em concreto, de um processo verdadeiramente justo.
MITIDIERO, Daniel. Obra citada, p. 27.
197
mostra-se como o exerccio da garantia do Contraditrio, que alm de uma garantia das partes
tambm importante instrumento de uma adequada prestao da tutela jurisdicional.
Sendo assim, h de se exigir de juzes e conciliadores, por meio de posturas mais ativas,
que garantam o exerccio do contraditrio e da defesa das melhores maneiras possveis, com o
respeito a garantias de todas as partes e com o objetivo de prestar uma adequada tutela
jurisdicional.
198
422 O princpio dispositivo limita a atividade jurisdicional postulao das partes (arts. 2, 459 e 460).
BERMUDES, Srgio. Obra citada, p. 97.
423 Se entiende por principio de disposicin aquel que deja librada a las partes la disponibilidad del proceso. En
matria civil este principio es muy amplio, a diferencia de la matria penal, en la cual es muy restringido. Pero ni
en matria civil existe disponibilidad absoluta, ni en matria penal indisponibilidad absoluta. (...) Este principio se
apoya sobre la suposicin, absolutamente natural, de que en aquellos asuntos en los cuales solo se dilucida un
inters privado, los rganos del poder pblico no deben ir ms All de lo que desean los propios particulares.
Distinta es la suposicin en aquellos casos en que se halla comprometido um inters social, frente al cual no es
lcito a las partes interesadas contener la actividad de los rganos del poder pblico. Por supuesto que la divisin
de los asuntos entre los de interes meramente privado y de inters social, no es fcil. (...) En la disponibilidad de
las pruebas. Por principio dispositivo, la iniciativa de las pruebas corresponde a las partes. El juez no conoce,
normalmente, otros hechos que aquellos que han sido objeto de prueba por iniciativa de los litigantes. El precepto
ensea, entonces, que el juez no conoce ms hechos que aquellos que surgen del expediente: quod non est in actis
non est in mundo. Este principio tiene limitaciones, aun en los cdigos ms acentuadamente dispositivos.
COUTURE, Eduardo J. Obra citada, p. 185-188.
199
424 El comn sentir deduce, del principio de que probar significa hacer conocidos para el Juez los hechos dudosos
y discutidos, la mxima de que las partes, a las cuales tales hechos se refieren, son las que los conocen, y conocen
tambin los medios idneos para probarlos. No puede, en su virtud, corresponder al Juez la iniciativa en esta
materia, donde la ley no se la consienta expresamente en atencin a la especialidad de la controversia o a la de los
medios de prueba. LESSONA, Carlos. Teora General de la Prueba en Derecho Civil o Exposicin
Comparada de los principios de la prueba en materia civil y de sus diversas aplicaciones en Itlia, Francia,
Alemania, etc. Traducido y anotado con arreglo a la Legislacin y Jurisprudencia espaolas por Enrique Aguilera
de Paz. Madrid: Editorial Rus, 1928, p. 55.
425 Estabelecido que a instrumentalidade do processo deve ser concebida em funo do ordenamento jurdicosubstancial criado pelo Estado, e cuja preservao encontra nele o maior interessado, pelo Estado, e cuja
preservao encontra nele o maior interessado, impossvel aceitar a intransigente defesa que a maioria da doutrina
brasileira faz da inrcia judicial no tocante investigao probatria, postura muito comum quando os direitos em
questo so disponveis. No h como conciliar as duas concluses. Se o objetivo da atividade jurisdicional a
manuteno da integridade do ordenamento jurdico, deve o magistrado desenvolver todos os esforos para
alcan-lo, pois somente se tal ocorrer, a jurisdio ter cumprido sua funo social. E, como o resultado da prova
, na grande maioria dos casos, fator decisivo para a concluso do rgo jurisdicional, deve ele assumir posio
ativa na fase investigatria, no se limitando a analisar os elementos fornecidos pelas partes, mas procur-los,
quando entender necessrio. Ningum melhor do que o juiz, a quem est afeto o julgamento, para decidir sobre a
necessidade de produzir determinada prova. A colheita de elemento probatrios ato privativo do julgador.
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes instrutrios do juiz. Obra citada, p. 12-13.
426 Estou, e tenho a certeza de que ficarei at a morte, seguramente, inabalavelmente, convencido de que preciso
que o juiz se compenetre da necessidade de que ele assuma realmente, no formalmente apenas, a sua
responsabilidade na direo do processo. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Os poderes do juiz. In:
MARINONI, Luiz Guilherme (Coord.). O processo civil contemporneo. Curitiba: Editora Juru, 1994, p. 93-98,
p. 95.
427 El cambio de actitud del legislador en esa materia refleja el florecimiento de una concepcin ms exacta de la
funcin del rgano judicial en el proceso. Al juez le corresponde esencialmente juzgar, y toda la actividad procesal
est ordenada a proporcionale los medios necesarios para juzgar bien. Pero juzgar quiere decir aplicar las normas
jurdicas pertinentes a los hechos que han originado el litigio. De ah que al rgano judicial le es tan indispensable
el conocimiento de los hechos cuanto el conocimiento de las normas: y constituyendo las pruebas, como nadie
ignora, la va normal de acceso al conocimiento de los hechos, resulta lgico estimar inherente a la tarea del juez la
iniciativa probatoria. Invocar el principio dispositivo para objetar a ello es ensanchar demasiado la significacin
de dicho principio, cuando no sea rendir homenaje a un falso dolo. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Breves
reflexiones sobre la iniciativa oficial en matria de prueba. Obra citada, p. 80.
200
Na esfera dos Juizados Especiais, sobretudo naquelas situaes em que a parte postula
seus direitos sem a assistncia do advogado, tal situao se impe com maior necessidade
ainda428.
201
Atualmente, pensa-se que o processo alm de ser instrumento das partes, tambm
instrumento do Estado para que preste a tutela jurisdicional da melhor maneira possvel,
utilizando-se de todos os meios necessrios para tanto432.
Ento, diante dessa nova viso do processo, essa viso pblica433, o Estado tambm se
mostra interessado no resultado do processo. E, dessa forma, deve preocupar-se com o seu
adequado andamento, primando tambm para que tenha um desfecho dentro de parmetros
mnimos de Justia e julgado a partir de fatos condizentes com a realidade.
Nesse sentido, notam-se algumas permisses legislativas que ampliaram de certa forma os
poderes do juiz434 e demonstraram a preocupao do Estado em ter um processo mais prximo
realidade435.
O CPC, por exemplo, no artigo 130, estabelece que caber ao juiz, de ofcio ou a
requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as
diligncias inteis ou meramente protelatrias. Nota-se que o CPC determina que as provas no
432 Considera-se, porm, que o critrio decisivo deve adotar a perspectiva do Estado; no como eventual litigante
condio em que ele se equipara substancialmente a qualquer outro , mas como entidade instituidora e
mantenedora do aparelho judicirio, destinado antes de mais nada a substituir a atuao dos prprios titulares de
interesses em conflito, evitando que faam justia por suas prprias mos. O fim pblico do processo, destarte,
sobrepaira ao seu fim privado. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. As bases do direito processual. Obra citada,
p. 7.
433 Assim, as partes vem no processo um instrumento para satisfao de seus interesses; o juiz o considera um
instrumento de atuao do direito objetivo material. Pode-se encontrar no processo, portanto, dois nimos
diferentes: um das partes, que vm a procura de proteo aos seus interesses; o outro do juiz, que, como rgo do
Estado, visa a atingir uma das finalidades bsicas deste, qual seja, a efetivao do ordenamento jurdico. Embora
se reconhea a possibilidade de anlise dos institutos processuais por estes dois ngulos no se pode aceitar que o
primeiro prevalea sobre o segundo. A consequncia seria, sem dvida a privatizao da cincia processual. Por
isso, a viso publicista mais adequada. Sua adoo reala a autonomia e a instrumentalidade do processo.
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes instrutrios do juiz. Obra citada, p. 25-26.
434 Os arts. 125, 129, 130, entre outros (sobressaindo-se o art. 462), bem como as regras de saneamento do
processo, denunciam a adoo do princpio oposto ao do debate, vale dizer, a preferncia pelo princpio da
investigao. No se cuida, por bvio, de um sistema inquisitorial puro, mas do acolhimento de regras que
concitam o magistrado a um papel ativo no processo, independentemente da exigncia de imparcialidade,
resguardada por outros princpios, como o do contraditrio, o da publicidade dos atos processuais e o da motivao
dos provimentos judiciais. DALLAGNOL JR., Antonio Janyr. Obra citada, p. 92.
435 Tambm entendendo que o legislador ampliou os poderes do Juiz: A adoo do princpio dispositivo, entretanto
no implica, por simples consequncia, no acolhimento do principio do debate (esse situado, segundo a doutrina
que distingue, no campo do funcionamento do mecanismo processual no que respeita matria probatria,
basicamente). Em outras palavras, a circunstncia de adotarmos um sistema que preserva o poder de iniciativa das
partes para a propositura da demanda, para o estabelecimento dos limites da lide e mesmo para a sobrevivncia do
processo, em absoluto conduz a um sistema em que a progresso da relao processual fique entregue s partes. O
art. 262, parte final, do CPC, bem pelo contrrio, pe em evidncia a adoo de outra diretriz, qual seja, a do
impulso oficial, o que implica na direo do procedimento pelo juiz, com repercusso inclusive no tema da prova.
DALLAGNOL JR., Antonio Janyr. Idem, p. 91.
202
sero somente aquelas produzidas pelas partes, mas tambm abre a possibilidade de o juiz
produzir provas de ofcio, como forma de atender de forma adequada o anseio jurisdicional.
Em comentrio ao citado dispositivo legal, Luiz Guilherme Marinoni e Daniel Mitidiero
enaltecem este poder existente para o juiz. Lecionam dizendo que:
No Estado Constitucional, o juiz dispe sobre os meios de prova, podendo determinar
as provas necessrias instruo do processo de ofcio ou a requerimento da parte. A
iniciativa probatria um elemento inerente organizao de um processo justo, que ao
rgo jurisdicional cumpre zelar, concretizando-se com o exerccio de seus poderes
instrutrios tanto a igualdade material entre os litigantes como a efetividade do processo.
mais do que evidente que um processo que pretenda estar de acordo com o princpio
da igualdade no pode permitir que a verdade dos fatos seja construda indevidamente
pela parte mais astuta ou com o advogado mais capaz. A necessidade de imparcialidade
judicial no obstculo para que o juiz possa determinar prova de ofcio. Imparcialidade
e neutralidade no se confundem. Ser parcial o juiz que, sabendo da necessidade de um
prova, julga como se o fato que deve ser por ela provado no tivesse sido provado. (...) O
juiz pode exercer seus poderes instrutrios independentemente da natureza do direito
(disponvel ou indisponvel) posto em causa. Entender que nos casos de direitos
disponveis o juiz pode limitar-se a acolher o que as partes levaram ao processo o
mesmo que afirmar que o Estado no est muito preocupado com o que se passa com os
direitos disponveis, ou que o processo que trata de direitos disponveis no o processo
que instrumento pblico destinado a cumprir os fins do Estado Constitucional.436
203
Note-se que o citado dispositivo procura ampliar os poderes do juiz, dando-lhe ampla
liberdade na determinao das provas a serem produzidas, tudo com o intuito de apurar os fatos
de forma a proferir uma sentena mais prxima da realidade437.
Ainda, no artigo 35, caput e pargrafo nico438, abre-se a possibilidade de o juiz, de
ofcio, inquirir tcnicos de sua confiana e realizar a inspeo de pessoas ou coisas. Novamente o
legislador se preocupou na adequada averiguao dos fatos trazidos ao processo, seja por
iniciativa das partes, seja por iniciativa do prprio juiz.
Dessa forma, a partir dos exemplos acima mencionados, nota-se uma evoluo no tocante
participao do juiz na instruo processual, no sentido de atribuir a este, poderes
instrutrios439. Essa participao sempre fora muito criticada pela doutrina clssica que tratava do
assunto.
437 Conforme a este principio, el rgano jurisdicional debe tener facultades para ordenar y practicar pruebas
oficiosamente. Es, por lo tanto, un deber del juez ejercitalas cuando sean necesarias o convenientes para
comprobar la realidad de los hechos alegados o investigados. SANTO, Victor de. Obra citada, p. 28.
438 Art. 35 - Quando a prova do fato exigir, o Juiz poder inquirir tcnicos de sua confiana, permitida s partes a
apresentao de parecer tcnico.
Pargrafo nico - No curso da audincia, poder o Juiz, de ofcio ou a requerimento das partes, realizar inspeo
em pessoas ou coisas, ou determinar que o faa pessoa de sua confiana, que lhe relatar informalmente o
verificado. BRASIL. Lei 9.099 de 26 de setembro de 1995. Dispe sobre os juizados especiais cveis e criminais
e d outras providncias. Disponvel em http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04 dez. 2008.
439 El poder de documentacin faculta al juez para adoptar las medidas conducentes a verificar los hechos que
interesen al proceso, decretando y practicando pruebas, allegando directamente documentos, no slo a instancia de
parte sino oficiosamente en toda clase de procesos. Los poderes de coercin y de documentacin se denominan
tambin de ordenacin e instruccin, y comprenden las facultades para investigar oficiosamente los hechos,
decretando pruebas de toda clase y careos entre partes o stas y los testigos, y las dems que en el nmero anterior
se mencionan. ECHANDA, Devis. Obra citada, p. 293.
440 Pontes de Miranda, sua poca, se posicionou contra a amplitude de poderes instrutrios ao juiz. Disse ele que:
Dar ao juiz o direito de ordenar produo de testemunhas que as partes no ofereceram, ou mandar que se exibam
documentos, que se acham em poder da parte, e no foram mencionados pela parte adversa, ou pela prpria parte
possuidora, como probatrios de algum fato do processo, ou deliberar que uma das partes preste depoimento
pessoal, quebrar toda a longa escadaria, que se subiu, atravs de cento e cinquenta anos de civilizao liberal.
PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. t. II. 2 ed. Rio de
Janeiro: Forense, 1958, p. 225-226.
204
Por muito tempo o direito processual civil brasileiro foi marcado por obras que tratavam
do direito processual como um todo, ou seja, tratavam todos os institutos de maneira conjunta, de
forma a serem utilizados tanto no mbito civil, como no mbito penal.
Porm, mesmo o iniciante no estudo do direito percebe vrias diferenas no tocante
filosofia destes dois ramos do processo, bem como o papel que desempenha o processo em cada
uma destas esferas.
No mbito do direito penal, por muito tempo entendeu-se o direito processual penal
apenas como um meio de efetivar as normas materiais do direito penal que prescreviam condutas
e sanes.
Porm, com o avano dessa cincia, atualmente o direito processual penal aparece como
garantia. Como uma garantia do ru ou do acusado de que o Estado dever seguir certos trmites
at poder efetivamente restringir sua liberdade. Em outras palavras, o direito processual penal
surge como um freio ao arbtrio do Estado, trazendo um sem nmero de garantias queles que so
taxados como rus441.
Essa garantia fica implcita em diversos momentos da Constituio Brasileira, como, por
exemplo, quando da previso do contraditrio. Ainda, o Poder Judicirio enaltece estas garantias,
como se observou com a recente edio da smula vinculante a respeito da utilizao de algemas.
Todas essas situaes representam a evoluo da ideia do direito processual penal que no pode
mais ser visto somente como um instrumento de efetivao das leis penais, mas sim, como uma
garantia dos cidados contra o Poder Estatal que exerce exclusivamente o jus puniendi.442
Antes de prosseguir, importante destacar que fica fcil perceber essa necessidade da
funo garantstica do direito processual penal. Os rgos de persecuo penal, que so estatais,
quando apuram o fato criminoso possuem os elementos aptos condenao e privao da
liberdade do ser humano. Portanto, somente por meio do processo penal que o acusado pode se
defender e demonstrar as razes dos fatos ocorridos de forma a no ser privado de sua liberdade.
441 Reconheceu, portanto, o Estado que o processo, mesmo para as relaes jurdico-penais, fator indispensvel,
pois visa a proteger os cidados contra os abusos do Poder Pblico. TOURINHO FILHO, Fernando da Costa.
Processo Penal. 28 e. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 13.
442 Porque os bens tutelados pelas normas penais so eminentemente pblicos, eminentemente sociais, o jus
puniendi, o direito de punir os infratores, o direito de poder impor a sanctio juris queles que descumprirem o
mandamento proibitivo que se contm na lei penal, corresponde sociedade. (...) O jus puniendi pertence, pois, ao
Estado, como uma das expresses mais caractersticas de sua soberania.TOURINHO FILHO, Fernando da
Costa.Idem, p. 10.
205
Sendo assim, evidente a ideia de garantia do processo penal, o que no se verifica da mesma
forma com o processo civil.
Em contrapartida ao direito processual penal, o direito processual civil no aparece como
garantia de uma das partes, mas sim, como instrumento de diversas garantias, no somente do
ru, mas sim de ambas as partes.
Por isso, defende-se a ideia de que o processo civil instrumento para a efetivao dos
direitos materiais, sejam de ndole constitucional, sejam de ndole infraconstitucional.
Porm, muitos ainda acabam confundindo as duas esferas e acabam aplicando premissas
do processo penal no processo civil, sem qualquer correlao.
Ou seja, no direito processual penal o princpio dispositivo, tambm conhecido como
princpio acusatrio, aparece como uma evoluo e em contraposio ao princpio inquisitrio443,
em que o juiz buscava as provas para a condenao do acusado444.
Note-se que, no processo penal, o pensamento que se tinha era o de que o Estado, diante
de todo seu poder e arbtrio possua o interesse em condenar o acusado e diligenciava em busca
de provas, a fim de legitimar sua atuao. Por esta razo que se considera no processo penal, o
princpio dispositivo (acusatrio), um grande avano e no se concebe em hiptese alguma a
abertura de poderes de instruo ao juiz, vez que este representa o Estado repressor e arbitrrio.
Porm, esse raciocnio no pode ser transplantado ao processo civil. No processo civil o
Estado no o detentor do jus puniendi, como ocorre no processo penal. No processo civil o
Estado, por meio do Poder Judicirio e principalmente do juiz, exerce a funo de garantir que o
443 J o princpio dispositivo (Dispositionsmaxime) est relacionado de forma especfica tratativa processual da
demanda. A questo aqui se pe prioritariamente em determinar de que modo deve ser conduzido o processo, se
com predominante atuao do juiz ou se prioritariamente segundo as determinaes e impulsos das partes. No
primeiro caso, fala-se em processo de tipo inquisitrio e no segundo, de processo dispositivo ou do tipo acusatrio.
Assim, se o processo impe a prevalncia da vontade das partes na conduo dos atos do processo, inibindo ao
magistrado papel ativo na colheita da prova e no andamento do feito, tem-se a predominncia do princpio
dispositivo. Se, ao revs, prevalece a atuao oficiosa do juiz, tanto na instruo da causa, como no impulso da
seqncia dos atos do processo, ento se verifica um processo de perfil inquisitrio. ARENHART, Srgio Cruz.
Obra citada.
444 Reconhecem-se, portanto, dois regimes em matria de atuao no processo: um, que concede s partes
completa disponibildiade de iniciativa do processo, produo de provas, e recursos, em que o juiz depdende da
atividade do autor para exercer a jurisdio. Nessa orientao, deve julgar as questes de fato segundo as provas
carreadas sua apreciao pelo litigantes, no pode dar mais do que foi pedido, nem coisa diversa, mas no est
limitado em questes de direito. O segundo sistema atribui ao juiz poderes, ou para impulso inicial, ou para a
conduo do processo, a tudo provendo, sem aguardar a iniciativa das partes. (...) O princpio dispositivo
representou um aperfeioamento do processo, porque o libertou de certa feio policial, sublinhou as funes do
juiz e das partes e atribuiu, predominantemente ao Ministrio Pblico, e no ao juiz, os casos de interesse pblico.
SOUZA, Carlos Aurlio Mota de. Poderes ticos do juiz: a igualdade das partes e a represso ao abuso no
processo. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1987, p. 43.
206
instrumento445 processo, tutele todos os direitos das partes, tanto da parte autora como da parte
r.
Ento, como no processo civil o Estado no exerce o papel de protetor da sociedade,
determinando a punio do acusado (como ocorre no processo penal), no existem quaisquer
fundamentos que possam inibir a ampliao dos poderes de instruo ao juiz.
No processo civil h a necessidade de uma amplitude no conhecimento dos fatos, para que
o juiz utilize-se desse instrumento de forma a prestar uma adequada tutela jurisdicional.
E, muitas vezes, a instruo do feito, feita exclusivamente pelas partes mostra-se
incompleta, sendo necessria uma maior atuao do rgo estatal, que pode ocorrer com a
concesso de amplos poderes instrutrios ao juiz. Tal situao vem evoluindo e o que aqui se
prope uma ampliao ainda maior na esfera dos Juizados Especiais, em que a deficincia na
busca pelas provas, mostra-se ainda maior, devido dispensabilidade do advogado.
445 Es verdade que el proceso es un instrumento y que, como tal, debe adecuarse, como se h dicho, al objeto
respecto al cual opera. CAPPELLETTI, Mauro. Ideologas en el derecho procesal. In: CAPPELLETTI, Mauro.
Proceso, Ideologas, Sociedad. Traduccin de Santiago Sentis Mellendo y Toms A. Banzhaf. Buenos Aires:
Ediciones Jurdicas Europa-Amperica, 1974, p. 3-31, p. 24.
207
Note-se que tal disposio do CPC (a que determina a precluso ao pedido de produo de
provas) aparece como forma de organizao do procedimento, no se preocupando muito com a
busca da verdade dos fatos.
Repita-se, quando o CPC dispe que o direito da parte restou precluso com relao
produo de determinada prova demonstra que a preocupao do legislador muito mais voltada
a uma organizao do procedimento do que uma busca pela verdade, pois temeu o legislador que
a no-fixao de regras deste tipo pudesse alongar demasiadamente o feito frustrando
sobremaneira o direito da parte que props a ao judicial.
Porm, de se ressaltar que no procedimento previsto pelo CPC h a previso tambm
acerca da necessidade de advogado em representao da parte, ou esta em causa prpria, desde
que seja profissional devidamente habilitado.
Ou seja, o CPC ao estipula regras no tocante produo de provas parte tambm de
correta premissa de que as partes estaro representadas por advogados que conhecem as regras
do jogo. Diante disso, se no houve o requerimento para a produo de determinada prova, a
parte (representada pelo advogado) assim o fez, pois assim desejou.
Alm disso, nota-se que a instruo do feito normalmente realizada pelas partes,
restando ao juiz uma atuao suplementar. Porm, com o acmulo de servio dos juzes da
atualidade, verifica-se que em grande parte as provas sero aquelas requeridas e trazidas
exclusivamente pelas partes.
Note-se que, devido representao das partes por advogados o juiz tem reduzido seu
trabalho na instruo do feito, vez que, pelo menos em tese, os advogado sabero, cada um em
defesa de seu constituinte, requerer e trazer as provas necessrias para o deslinde do feito. Ora, tal
situao demonstra que em muitos casos o juiz ser um espectador do debate travado entre as
partes e esta atitude pouco ativa, no mbito do processo regido pelo CPC, talvez no traga
prejuzos prolao da futura sentena.
208
Portanto, fica claro que a instruo probatria, conforme as disposies do CPC parte de
uma premissa importante, qual seja, a presena de profissionais habilitados na representao das
partes e que tal premissa mostra-se de suma importncia no momento de estabelecimento de
regras de procedimento.
Porm, tal premissa no pode ser transportada para o procedimento previsto pela lei
9.099/95, o que evidencia a necessidade de uma diferena na atuao do juiz na produo das
provas, sob pena de se ter a prolao de uma sentena injusta, totalmente alheia realidade.
6.3.2 A necessidade de uma atuao mais ativa do juiz no momento da instruo probatria
na esfera dos Juizados Especiais Cveis Estaduais
Pelo que foi dito acima se denota facilmente que a atuao do magistrado no momento da
instruo do feito na justia regida pelo CPC at certo ponto passiva. Isso ocorre pelo fato de
que as partes, devidamente representadas por advogados, em tese, traro aos autos as provas
necessrias investigao dos fatos, restando diminudo o campo de atuao do magistrado.
J na esfera dos Juizados Especiais, como foi salientado em todo o curso do presente
estudo, a dispensabilidade do advogado uma realidade prevista e at incentivada pelo
legislador.
Por isso, h a necessidade de uma maior atuao do juiz (leigo ou togado) que instrui o
feito.
Antes de iniciar com essa anlise propriamente dita, cumpre tecer breves comentrios
sobre a atuao do conciliador no tocante instruo do feito. Como o conciliador no deve
conduzir a audincia de instruo e julgamento, seu papel resta bastante diminudo, ficando
restrito apenas em alertar as partes durante a conciliao para a necessidade de produo de
provas. Nos Juizados Especiais de Curitiba verificou-se que os conciliadores alertam as partes
sobre a necessidade de as provas serem trazidas em audincia de instruo e sobre quais meios de
prova pode-se utilizar. Todas essas atitudes aparecem expressamente na lei 9.099/95.
Porm, pensa-se que pode ser qualificado esse alerta dos conciliadores quanto produo
da prova. Defende-se a ideia de que o conciliador, tomando conhecimento dos fatos, explique
209
para a parte desassistida, at mesmo com exemplos, quais fatos deve provar e como pode fazer
isso. Dessa forma, parece que o conciliador pode auxiliar muito mais do que vem fazendo no
momento da instruo probatria.
claro que, em havendo uma qualificao dos conciliadores (que na maioria so
bacharis em direito) e autorizando estes a realizarem as audincias de instruo, como se props
acima, as mesmas aes esperadas dos juzes (leigos e togados) que sero abaixo expostas,
devem ser dirigidas tambm aos conciliadores. Por ora, diante da impossibilidade de realizao
de audincias de instruo por parte dos conciliadores, espera-se destes que auxiliem as partes
com uma melhor explicao acerca de como, quais e em que tempo as provas devem ser
produzidas.
J para os juzes leigos e togados outras atitudes devem ser impostas. O que se prope,
tanto ao autor, como tambm ao ru que litigam sem a assistncia do advogado, que o juiz que
instrui o feito requeira quantas provas forem necessrias para a adequada instruo do feito446.
Essa maior amplitude nos poderes instrutrios do juiz, bom se ressaltar, em nenhum
momento pressupe a retirada das garantias processuais das partes447.
446 O professor Devis Ecnahda tambm defende uma amplitude dos poderes do juiz no processo civil comum, por
entender a existncia do interesse pblico na adequada resoluo dos conflitos. Ora, se pensa-se nesta ampliao
de poderes no processo regido pelo CPC, em que as partes litigam com a presena de advogado, a mesma atitude
se impe, com ainda mais vigor na esfera dos Juizados Especiais Cveis Estaduais. Veja-se as palavras do citado
professor: En materia civil predominaba hasta fines del siglo XIX, en ambos aspectos, el principio dispositivo; en
proceso penal el inquisitivo ha predominado desde hace varios siglos. Y la razn de ello radica en que se
consideraba que solo la comisin de delitos interesa directamente al orden social, ya que atenta contra l y lo
quebranta, pero que el proceso civil no contiene una cuestin de inters general, lo que era un rezago del primitivo
sistema de la justicia privada y del caduco concepto de que en el proceso civil se discute una cuestin de exclusivo
inters para las partes, ante la cual el juez deba ser un simple espectador que se limitara a darle la razn al
vencedor. Consideramos equivocado este critrio, porque ejecutar justicia y obtener una sentencia que se acomode
a la verdad y al derecho es cuestin de inters social, cualquiera que sea la rama del derecho objetivo a que
corresponda la cuestin que constituye el objeto del proceso: penal, civil, laboral, etc. En el proceso civil moderno
se deben dar al juez facultades especialmente en matria de pruebas, para decretarlas oficiosamente con absoluta
libertad, para que la falta de iniciativa de las partes y las maniobras de stas no ahoguen su critrio ni burlen la
justicia y para hacer efectiva la lealtad procesal, la buena f, la igualdad real de las partes, la economia y la
celeridad del proceso, poniendo freno a las actividades dilatorias o dolosas de los litigantes y evitando la injusticia
de la setencia que niega el derecho a la parte cuyo abogado descuida la defensa o es menos capaz o de mala f (lo
cual le ocurre generalmente a la ms pobre e ignorante). Debe aplicarse al proceso el principio fundamental del
derecho moderno, sobre la proteccin de los dbiles. ECHANDA, Devis. Obra citada, p. 61-62.
447 Alega-se ainda que a atribuio de poderes instrutrios ao rgo judicial incompatvel com a preservao das
garantias processuais das partes. O argumento teria alguma consistncia se o juiz, ao exercer tais poderes,
comprimisse indevidamente o exerccio dos direitos conferidos quelas pela lei. Pode ser que em algum caso
especfico se incorra nesse grave erro; mas claro que se tratar de um desvio, no de fenmeno inerente
existncia dos aludidos poderes: acidente, nunca substncia. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O
neoprivatismo no processo civil. Obra citada, p.17.
210
211
Aqui, ainda h de se destacar que esta atuao mais ativa do juiz justifica-se por dois
motivos. O primeiro deles seria garantir o efetivo acesso justia das partes litigantes sem a
assistncia do advogado, vez que tambm a estas deve ser garantida a prolao de uma deciso
justa, que certamente com uma insuficiente instruo probatria no ser obtida.
O segundo motivo seria a prevalncia do interesse social, do interesse do Estado452, 453 em
prestar a adequada tutela jurisdicional454. Como j dito em outro momento, o processo no
apenas das partes, no coisa privada, mas sim instrumento utilizado tambm pelo Estado para
cumprir o seu dever de prestar tutela jurisdicional. Todos os servios prestados pelo Estado
devem se pautar pela eficincia, como bem leciona o artigo 37, da Constituio da Repblica.
Dessa forma, uma adequada instruo probatria no curso de um processo um dever do Estado,
como forma de prestar seu servio da maneira mais eficiente possvel.
privacidade do morador da outra residncia, porque da varanda ampliada se podia ver o interior daquela casa.
Confesso-lhes que, por mais que eu folheasse os autos, por mais que eu contemplasse grficos, fotografias,
croquis, no conseguia formar uma idia clara a respeito do problema; parecia-me impossvel ficar sabendo, s
com o estudo dos autos, se realmente ocorria ou no o fenmeno denunciado pelo autor. Pois bem, a soluo do
problema tornou-se simplicssima, com uma simples ida ao local, com uma inspeo da famosa varanda. Ento,
determinei com todas as formalidades necessrias, com absoluto respeito pela garantia do contraditrio, com a
intimao de todos os interessados dia e hora para comparecer ao local; e de l bastou-me chegar at a varanda
para forma uma convico absolutamente segura, sem qualquer dificuldade, a respeito do litgio. Permitam-me ser
um pouco enftico neste momento. Acho que os nossos juzes tm necessidade de ser incentivados, de ser
estimulados a exercer na sua plenitude as atribuies e as responsabilidades que o ordenamento ao meu ver lhes
confere nessa matria. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Os poderes do juiz. Obra citada, p. 95-96. Note-se
que at mesmo o mestre Barbosa Moreira, j em segundo grau de jurisdio atuou de forma a buscar a verdade,
no h por que no se exigir dos juzes que atuam nos Juizados Especiais, sejam leigos ou togados, que tomem a
mesma atitude, tudo em prol de um processo justo, baseado na realidade mais prxima aos fatos ocorridos.
452 En cambio, el juez representa nicamente el inters del Estado o de la sociedad en la realizacin normal de la
justicia; es decir, el fin que el juez persigue es el miso del proceso. ECHANDA, Devis. Obra citada, p. 288.
453 Colocada en primer plano la premisa de que el derecho satisface antes que nada una necesidad individual,
debemos hacernos cargo de la proyeccin social que esta tutela lleva consigo. En un trabajo contemporneo se
afirma que para el proceso civil como institucin est en primer lugar el inters de la colectividad, ya que sus
fines son la realizacin del derecho y el afianzamiento de la paz jurdica. El particular puede ocupar el tiempo y las
energas de los tribunales estatales solamente y en tanto que para l exista la necesidad de tutela jurdica. En
nuestro concepto, en cambio, el inters de la colectividad no precede al inters privado, sino que se halla en
idntico plano que ste. El Estado no tiene en el proceso un inters superior a la suma de los intereses individuales.
Lo que ocurre es que el proceso sirve al derecho como un instrumento de creacin vivificante, como una constante
renovacin de las soluciones histricas forjadas en el pasado. El derecho se realiza cada da en la jurisprudencia.
Satisfecho el inters individual, queda todava un abundante residuo de intereses no individuales que han quedado
satisfechos. En este sentido, y acaso slo en ste, corresponde compartir la teora que seala al proceso como el
medio idneo de asegurar la lex continuitatis del derecho, su efectividad en la experiencia jurdica. se es, sin
duda, su fin social, proveniente de la suma de los fines individuales. La idea desenvuelta en los captulos
anteriores, relativa a la necesaria conexin de los conceptos de accin y de excepcin con las garantas
constitucionales que tutelan la persona humana, se proyecta ahora en el campo de la tutela constitucional del
proceso. COUTURE, Eduardo J. Obra citada, p. 147.
454 No s elas tm interesse no resultado do processo. Tal resultado interessa muito mais ao Estado que, para
tornar possvel a convivncia das pessoas em sociedade, tem que manter a integridade do ordenamento jurdico por
ele criado. BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Poderes instrutrios do juiz. Obra citada, p. 54.
212
Repita-se, o processo pblico e por ser pblico deve interessar ao Estado e, portanto, ao
455
juiz
e no somente ser deixado a merc das atitudes das partes.456 Isto se impe com maior
agudez no caso dos Juizados Especiais, em que as partes, desassistidas pouco conhecimento tm
acerca dos instrumentos probatrios.
Talvez nesse ponto questionamentos poderiam surgir quanto a essa atuao do juiz, de
modo a surgirem indagaes no sentido de que o juiz, agindo dessa forma, no estaria violando
os princpios da imparcialidade? Ou at mesmo da igualdade? Ora, ao que se pensa, no ocorrem
tais violaes, conforme abaixo ser melhor esclarecido.
6.3.2.1 A atitude mais ativa do juiz na instruo probatria e a possvel violao ao princpio da
imparcialidade do juiz
Uma primeira crtica que se poderia levantar acerca de uma atuao mais ativa do juiz no
momento da instruo probatria, seria a de que o juiz, em atuando desta forma estaria violando o
importante princpio da imparcialidade.
A imparcialidade, como j foi dito consiste em o juiz no possuir, j de antemo, a
deciso da causa com base em situaes alheias discusso travada no processo.
Ou seja, o juiz j se mostra pr-disposto a julgar favoravelmente a uma das partes, mesmo
sem a anlise dos fatos e provas trazidos ao processo. Tal situao no possui qualquer relao
com a maior ou menor participao do juiz na instruo do feito.
Como j dito, no se justifica no procedimento adotado pela lei 9.099/95 um juiz que
apenas aguarde a ao das partes na instruo probatria, pois a lei garante o acesso justia
(aqui tambm consistente numa adequada instruo probatria) queles que litigam sem a
presena do advogado.
455 O juiz o Estado administrando a justia; no um registro passivo e mecnico dos fatos em relao aos quais
no o anima nenhum interesse de natureza vital. No lhe pode ser indiferente o interesse da justia. Este o
interesse da comunidade, do povo, do Estado, e no juiz que um tal interesse se representa e personifica.
NALINI, Jos Renato. Obra citada, p. 81-82.
456 No indiferente ao juiz o resultado do processo; no que eu queira que ganhe o autor, no que eu queira
que ganhe o ru; o que eu quero que se faa justia. Mas, para isso, eu preciso atuar, no posso manter-me
passivo, pensando no princpio dispositivo (mal entendido, acrescente-se). BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos.
Os poderes do juiz. Obra citada, p. 97.
213
Ento, como a lei prev esta garantia aos litigantes sem advogados, deve o Estado por
meio do juiz auxiliar a parte, para que efetivamente tenha garantido o direito de acesso justia.
O fato de o Juiz trazer novas provas ao processo em nada afeta sua imparcialidade. Este
novo papel do juiz, que consiste num maior ativismo judicial, tambm em matria probatria
apenas se mostra como consectrio de um novo modelo de processo457 e nos Juizados Especiais
no pode ser diferente, vez que, devido s suas peculiaridades uma maior ao do rgo estatal
mostra-se necessria e indispensvel.
Um primeiro motivo para afirmao de que no h qualquer violao do princpio da
imparcialidade com a ampliao dos poderes instrutrios o de que a imparcialidade no consiste
na produo de determinada prova ou no, mas sim na predisposio de beneficiar uma das
partes. Alm disso, por mais que a imparcialidade do julgador estivesse relacionada produo
de provas, no haveria a violao a este princpio.
O juiz, quando busca a produo de determinada prova, apenas quer desvendar os fatos
ocorridos, no sabendo de fato a que resultado a prova ir chegar458. Ou seja, a prova se produz
em benefcio do processo459 e no em benefcio de uma das partes.
457 Daniel Mitidiero tratando do processo cooperativo enaltece a necessidade do ativismo judicial em matria
probatria, deixando claro que este novo papel do juiz em nada afeta a sua imparcialidade, mas apenas se mostra
compatvel e necessrio para este novo modelo de processo: Dentro do processo civil contemporneo, informado
pelo formalismo-valorativo, o ativismo judicial aparece como algo irreversvel, sendo essa posio mais diretiva e
engajada do Estado-juiz um componente essencial do modelo cooperativo de processo. Ao adjudicar-se iniciativa
oficial ao magistrado no terreno probatrio, alm de superar-se uma viso individualista e privatista de processo,
prpria da cultura jurdica francesa do sculo XIX, prestigia-se ao mximo a igualdade efetiva entre as partes. A
comunho de trabalho resta evidenciada com a iniciativa oficial em tema de prova na medida em que o seu
resultado deve ser, necessariamente, submetido ao crivo das partes, possibilitando-lhes influir sobre o valor
probante a ser outorgado pelo magistrado. No h que se falar, ademais, em quebra da imparcialidade e da
independncia judiciais por obra da possibilidade de instruo por iniciativa oficial, como o ambiente social do
modelo isonmico chegava a sugerir, porquanto imparcialidade e neutralidade so conceitos que no se
confundem. Juiz ativo o contrrio de juiz neutro; um e outro, todavia, podem ser imparciais. A valorao da
prova no processo cooperativo, de postremeiro, no se liga, de regra, a vnculos leais apriorsticos, sendo nesse
sentido considerada livre. Todo juzo de valor sobre a prova, contudo, tem de ser absolutamente motivado.
MITIDIERO, Daniel. Obra citada, p. 72-73.
458 Aqui, porm, h tambm um desdobramento de perspectivas. No me parece que a nossa legislao processual
deixe de ministrar ao juiz os instrumentos de que precisa para conduzir bem o processo, inclusive em matria de
instruo probatria do juiz como algo que se realize em substituio quilo que outrem deveria realizar. No; ao
juiz incumbe precipuamente julgar. Que julgar? Julgar aplicar a norma ao fato. Ento, preciso que o juiz
conhea tanto a norma quanto o fato. Isto est dentro da sua funo precpua. Ele no est fazendo as vezes de
ningum quando procura inteirar-se melhor dos acontecimentos que deram origem ao litgio claro, respeitados
os limites que lhe so postos pelo pedido do autor e pela sua respectiva causa. Peo licena para sublinhar que isso
em nada compromete a imparcialidade do juiz. quando o juiz determina a realizao de uma prova, ele
simplesmente no sabe que resultado vai obter; essa prova tanto poder beneficiar uma das partes como a outra; e
at diria se considerarmos que essa atitude do juiz implica parcialidade que a omisso em determinar a prova
tambm implicar parcialidade, porque se a prova no for feita, dessa falta de prova igualmente resultar benefcio
para algum, de modo que estaramos colocando o juiz na desconfortabilssima posio de ter de ser sempre
214
Ainda, de se destacar que parcial o juiz que, mesmo sabendo da necessidade de uma
determinada prova no o faz e se omite460. Ou seja, o juiz que, mesmo sabendo que a produo de
determinada prova poderia mudar a resoluo da questo, no a produz de ofcio, acaba
beneficiando uma das partes, no caso a que no tinha razo, o que demonstra que tal atitude alm
de ser eivada de parcialidade do julgador, acaba beneficiando aquela parte que no tinha razo,
tudo em prol da defesa de uma equivocada noo de imparcialidade, apegada a conceitos antigos
e ultrapassados.461
Imparcial no aquele juiz que assiste inerte o debate entre as partes, mas sim aquele com
predisposio para o julgamento em determinado sentido.
Alm disso, traz-se aqui uma questo para anlise. E, mesmo o juiz sabendo que a
produo de uma determinada prova ir beneficiar uma das partes. Ser que no deve determinar
a produo? Pensa-se que sim, se determinada prova for produzida, certamente elucidar os fatos
e por mais que o juiz saiba que esta produo beneficiar a uma das partes no pode deixar de
produzi-la, sob pena de ser parcial. Repita-se, com a produo da prova e, consequente benefcio
de uma das partes, ocorre o benefcio a quem tem razo, a quem tem o direito. Sendo assim,
parcial, quer atue, quer no atue. Eu prefiro ser parcial atuando, a ser parcial omitindo-me. BARBOSA
MOREIRA, Jos Carlos. Os poderes do juiz. Obra citada, p. 95.
459 Tratando do princpio da aquisio da prova, Victor de Santo diz que: Este principio es una consecuencia del
anterior: la prueba no pertenece a quien la suministra; por ende, es inadmissible pretender que slo beneficie al que
la allega al proceso. Uma vez incorporada legalmente a los autos debe tenrsela en cuenta para determinar la
existncia o inexistencia del hecho sobre el cual versa, sea que resulte favorable a quien la propuso o al adversrio,
que bien puede invocarla. SANTO, Victor de. Obra citada, p. 16.
460 Tratando do princpio da imparcialidade do juiz, com relao direo do processo, Vctor de Santo diz que: Es
el complemento indispensable del anterior. La direccin del debate probatrio por el juez impone necesariamente
su imparcialidad, es decir, el estar siempre orientado por el critrio de averiguar la verdad, tanto cuando ordena
prueba de oficio o a peticin de parte, como cuando merita los medios incorporados a la causa. Se omite este
deber cuando no ordena de oficio las que sean indispensables para comprobar los hechos alegados. SANTO,
Victor de. Idem, p. 23.
461 possvel afirmar-se, ento, no terem, os julgadores, uma viso clara sobre sua real funo. Acham-se,
realmente, neutros, aplicadores no s do Direito, mas, tambm, da Justia. Sequer cogita, a maioria, e a minoria
no admite a possibilidade, de serem legitimadores, os julgadores, do poder institudo, de estarem agindo segundo
os interesses de uma pequena classe privilegiada. Grande parcela interpreta o Poder Judicirio como algo afastado
das lutas de classes, pairando acima das partes em conflito, ou de suas condies sociais. No imaginrio do geral
dos magistrados, no h qualquer dvida sobre o resultado de sua conduta. Os contedos ideolgicos da funo
no so admitidos. Ou no so entendidos. Alguns juzes jamais aceitaro a afirmativa de que sua atividade
predominantemente retrica, j que se consideram sinceramente neutros e imparciais. No entanto, devem
conformar-se com saber que a imparcialidade impossvel quando se trabalha em reas de conflito, onde se
chocam interesses e valores. ANDRADE, Ldio Rosa de. Juiz alternativo e Poder Judicirio. So Paulo:
Editora Acadmica, 1992, p. 43.
215
mostra-se cumprida a funo do processo que deve ser instrumento de efetivao dos direitos e
no um fim em si mesmo462.
O Estado quando tomou para si o monoplio da jurisdio o fez no sentido de prestar a
adequada tutela jurisdicional, que somente ser prestada se efetivamente o julgador proferir sua
deciso de acordo com a verdade real, ou a mais prxima disso.
No pode o juiz proferir deciso apenas com o que fora trazido pelas partes, sob pena de
as sentenas judiciais serem meramente virtuais, pautadas em meias verdades.
claro que a verdade real dificilmente ser obtida, devido incapacidade de
reconstituio463 global dos fatos. Porm, deve o julgador alcanar o mais alto nvel de verdade, o
que certamente, em muitos casos, no ser possvel com a sua inrcia no tocante produo das
provas.
Frisa-se ainda que essa inrcia judicial excessiva formalismo inaceitvel num Estado
Constitucional que prega a humanizao464 das relaes pessoais e que sofre com grande
462 Contrariamente a lo que piensan algunos, la posicin activa del rgano judicial respecto a las pruebas no es
incompatible con la preservacin de su imparcialidad. Suponerlo sera admitir que el juez no necesita ser imparcial
en todas las clases de procesos, ya que en algunas se reconoce pacficamente la legitimidad de las iniciativas
probatorias oficiales. Adems, llevada la suposicin hasta las ltimas consecuencias lgicas, las leyes deberan
prohibir de modo absoluto cualesquiera iniciativas oficiales en materia de prueba, lo cual probablemente jams
ocurri y no es propugnado siquiera por los ms radicales representantes del dispositivismos en la ciencia
procesal civil. Podemos reconocer aqu el riesgo de un actuacin parcial del juez, que se concretara si l ejercitase
sus poderes en el inters exclusivo de una de las partes. Mas el riesgo de la parcialidad ronda al juez, que es y no
puede dejar de ser humano, a lo largo de toda su actividad; y la nica manera de eliminarlo completamente sera
confiar a una mquina la direccin del proceso. Atar las manos al juez en la investigacin de la verdad es pagar un
precio demasiado alto por la prevencin de un peligro que, an sin tal exorcismo, normalmente permanecer en
estado de peligro y slo en casos excepcionales se convertir en dao actual. En efecto: por regla general, cuando
el juez determina la realizacin de una prueba, difcilmente puede prever con seguridad a cual de los litigantes ser
favorable el xito de la diligencia. Es cierto que, si intenta beneficiar un de ellos, quizs busque influir en el
resultado, por los medios a su alcance; mas esa lamentable posibilidad no se cie a las hiptesis de pruebas
ordenadas ex officio, sino que existe igualmente en cuanto las requeridas por las partes. Tambin es cierto que, al
fin y al cabo, la iniciativa oficial beneficiar a una de stas: pero el beneficio lo recoger probablemente la ms
veraz, y se no es un suceso indeseable desde el punto de vista de la justicia: el proceso s hace para darle razn a
quien la tenga. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Breves reflexiones sobre la iniciativa oficial en materia de
prueba. Obra citada, p. 80-81.
463 Para uma adequada prestao jurisdicional aduz Barbosa Moreira acerca da necessidade de acurada investigao
dos fatos, diz o citado mestre: Impende assegurar condies propcias exata e completa reconstituio dos fatos
relevantes, a fim de que o convencimento do julgador corresponda, tanto quanto puder, realidade. BARBOSA
MOREIRA, Jos Carlos. Notas sobre o problema da efetividade do processo.Obra citada, p. 28.
464 El proceso judicial de cualquier clase, exige formas y ritualidades que lejos de ser inconvenientes representan
una garantia importante para el debido ejercicio del derecho constitucional de defensa. Pero es indispensable
humanizar al mximo sus procedimientos y sus trmites, puesto que se trata de actuaciones de personas para juzgar
a otras personas cuyos problemas son, por consiguinte, profundamente humanos. De ah que deshumanizar el
proceso es desnaturalizarlo y restarle eficcia para cumprir la funcin social de inters pblico, de obtener y tutelar
la paz y la armona sociales y los derechos fundamentales del ser humano. Se debe procurar ms inmediacin del
juez con los ajusticiables en todo proceso, para que aqul pueda conocerlos y apreciar mejor su problema; debe
216
desigualdade465, vez que, a falta de auxlio a uma das partes, com certeza ampliar a
desigualdade, fazendo com que somente os mais bem assessorados venam as batalhas judiciais.
Por fim, de se ressaltar que estes formalismos foram todos construdos sob a tica de um
processo civil entre partes representadas por advogados466, ou seja, que litigavam assessoradas
por pessoas conhecedoras de todas as regras e que no seriam prejudicadas por esta inrcia
judicial.
Porm, na esfera dos Juizados Especiais, objeto do presente estudo, no h esta
representao, essa assessoria, o que exige um juiz ainda mais ativo, sob pena de o Estado, diante
de uma defesa da imparcialidade acabar se tornando parcial e incoerente, vez que abre as portas
do Judicirio com uma das mos (possibilitando a postulao sem a assistncia de um advogado)
e com a outra nega aos jurisdicionados qualquer hiptese de uma efetiva garantia de acesso
justia.
6.3.2.2 A atitude mais ativa do juiz na instruo probatria e a possvel violao ao princpio da
igualdade
A outra violao que poderia ser arguida que a postura mais ativa do juiz na instruo
probatria violaria o princpio da igualdade.
Como foi dito alhures, o princpio da igualdade no consiste no tratamento igual de todos
perante a lei. Mas sim no tratamento igual daqueles que se encontram em igualdade de condies
e, consequentemente, o tratamento desigual daquelas pessoas que se mostram em desigualdade.
haber un trato sencillo y no arrogante de los juzgadores con las partes, que obstaculizan el ejercicio de su derecho
de defensa, tutelndolos en cuanto sea posible mediante el uso real y efectivo de las facultades inquisitivas
probatorias, de direccin del proceso, de control al fraude procesal y las colusiones y dems actos ilcitos o
desleales de los abogados. ECHANDA, Devis. Obra citada, p. 77.
465 O processo tem uma finalidade social e os processualistas mais sensveis no descuram de perseguir a maior
humanizao da justia. Para esse processo considerado sob enfoque mais liberal e aberto, imprescindvel a
ampliao do papel do juiz e a intensificao de seus poderes. NALINI, Jos Renato. Obra citada, p. 84.
466 A proposta de uma justia popular, acessvel a todos, no tem sido usualmente compreendida pelos nossos
operadores do direito, sendo comum a crtica a esse modelo de jurisdio. A justia dita tradicional,
caracterizadamente burocrtica e formal, fincou razes profundas em nossa cultura jurdica. Sua ritualidade e seus
cnones estabeleceram-se de forma quase sacramental entre ns. ABREU, Pedro Manoel. Obra citada, p. 21.
217
218
Note-se que, se existe essa preocupao nos casos em que ambas as partes encontram-se
representadas por advogados, nos Juizados Especiais, naqueles casos em que uma das partes
litiga sozinha, esta desigualdade maior ainda, necessitando, portanto, de grande preocupao
por parte do Estado no sentido de sanar esta desigualdade.
A previso legal, em caso de litigar uma parte com advogado e a outra sem, a de que o
juiz dever recomendar que a parte que litiga sem advogado procure um profissional para que no
sofra qualquer desvantagem. ( 1 e 2 do artigo 9, da lei 9.099/95)470. Ora, tais dispositivos
legais mostram-se totalmente incoerente com o esprito dos Juizados Especiais e com a prpria
garantia do acesso justia.
Se a lei prev que a parte pode postular seus direitos sem a assistncia de um advogado,
naturalmente ela admite que este postulao sem a assistncia de um advogado no ser
deficitria nem desvantajosa para a parte. Portanto, no pode a lei criar um novo obstculo,
orientando que a parte procure um advogado caso a parte contrria comparea devidamente
assistida.
Explica-se melhor. Se a lei possibilita a postulao sem a presena do advogado, deve o
Estado tambm garantir parte que assim postula, todas as garantias, independentemente de estar
ou no assistida por advogado471.
Note-se que o que ocorre hoje, ao menos nos Juizados Especiais Cveis de Curitiba,
conforme as observaes feitas nas audincias de conciliao, que os juzes leigos e
469 BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. O neoprivatismo no processo civil. Obra citada, p.20.
470 (...) 1 Sendo facultativa a assistncia, se uma das partes comparecer assistida por advogado, ou se o ru for
pessoa jurdica ou firma individual, ter a outra parte, se quiser, assistncia judiciria prestada por rgo institudo
junto ao Juizado Especial, na forma da lei local.
2 O Juiz alertar as partes da convenincia do patrocnio por advogado, quando a causa o recomendar.
BRASIL. Lei 9.099 de 26 de setembro de 1995. Dispe sobre os juizados especiais cveis e criminais e d outras
providncias. Disponvel em http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04 dez. 2008.
471 Adequado emprego da regra do art. 130 do CPC converte-se em salvaguarda da subsistncia do Judicirio
como detentor do monoplio de realizar a Justia. Assumindo o Estado o compromisso de pacificar o meio social e
de restaurar os direitos violados, deve compensar a vedao da autodefesa mediante assegurao integral dos
interesses, mormente dos despossudos. NALINI, Jos Renato. Obra citada, p. 83.
219
conciliadores orientam a parte a procurar um advogado, vez que este garantir uma melhor
prestao jurisdicional.
Essa constatao mostra-se absurda, pois a lei garante uma adequada prestao
jurisdicional independentemente da assistncia do advogado. evidente que qualquer pessoa
sabe que no possui condies de postular seus direitos com a mesma qualidade que um
advogado. Porm, se no contratou um profissional, no o fez, seja pela garantia legal de que esta
ausncia em nada a prejudicar; seja por que no possui condies econmicas de arcar com os
honorrios de um profissional.
Portanto, entende-se que, diante da desigualdade flagrante existente entre uma parte que
litiga sem advogado e uma parte que litiga com advogado, deve sim o juiz sanar tal desigualdade,
tratando de forma desigual ambas as partes, como se props em momento anterior, concedendo
ao juiz amplos poderes instrutrios.
Pensa-se que uma postura inerte do juiz alm de se mostrar malfica ao resultado do
processo, importaria em clara violao ao princpio da igualdade, vez que tratamento igual seria
concedido a pessoas absolutamente desiguais.
Ainda de se ressaltar, que esta postura mais ativa do juiz no tocante a relao das
provas, alm de privilegiar a igualdade, faria com que o equilbrio da relao processual fosse
restabelecido, o que fomentaria a paridade de armas no processo, objetivo que deve sempre ser
buscado.472
Sendo assim, diante dessa nova demanda social, no h mais como se ter um juiz passivo,
que apenas observe a marcha processual, que apenas julgue com base naquilo que as partes
trouxeram ao processo. Ressalta-se, a manuteno de um juiz passivo, um mero espectador se
coaduna com uma viso privada do processo, que no pode ser admitida nos dias atuais. H que
se pensar num processo pblico, em que o Estado tenha interesse na adequada resoluo do
conflito e isto exige um juiz mais participativo e com maiores poderes473, 474.
472 Si se debe sostener la legitimacin procesal de las decisiones, no slo deben observarse las reglas de las partes
en litigio, sino tambin ser justas. Cualquier otro requisito de la idea de justicia en un contexto comparativo,
seguramente supone arreglos destinados a proporcionar iguales oportunidades de victoria para los litigantes.
DAMASKA, Mirjan R. Obra citada, p. 179,
473 A tendncia a dar maior realce ao papel do juiz corresponde, como bem se compreende, a uma acentuao mais
forte do carter publicstico do processo civil. O interesse do Estado na atuao correta do ordenamento, atravs do
aparelho judicirio, sobrepe-se ao interesse privado do litigante, que aspira acima de tudo a ver atendidas e
satisfeitas as suas prprias pretenses. a antiga viso do duelo entre as partes, ao qual assistia o juiz como
espectador distante e impassvel, que cede o passo a uma concepo do processo como atividade ordenada, ao
220
H a necessidade de um juiz mais ativo, um juiz que saiba das desigualdades existentes no
processo, mas que tenha uma atuao voltada a diminuir ou ao menos amenizar tais
desigualdades e essa ao no deve se ater ao contido na lei, no pode mais o juiz se comportar
como um escravo da lei475. Muito pelo contrrio, o juiz deve guiar sua atuao de modo a dar
concretude Constituio brasileira476, com base numa nova e correta viso do princpio da
legalidade. Ou seja, o juiz no deve apenas fazer aquilo que a lei determina, mas deve realizar
aes, mesmo que no previstas em lei, com o objetivo de dar atendimento aos anseios
constitucionais.
Somente assim, o processo ser justo e beneficiar aquele que tem razo e no aquele que
possui mais recursos financeiros e tcnicos.
Note-se que ficou claro que a desigualdade existente no processo que tramita perante os
Juizados Especiais, devido falta de assistncia de advogado, legitima atitudes mais ativas dos
juzes e dos conciliadores tambm no momento da instruo do feito.
menos tendencialmente, realizao da justia. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. As bases do direito
processual. Obra citada, p. 11.
474 Quanto a essa iniciativa do juiz, notam-se, portanto, dois planos distintos de atuao: sobre as provas, pelo
impulso processual e probatrio, operando no plano formal do processo (direo formal), e sobre as alegaes das
partes, que o plano da matria ou objeto do processo (direo material). Portanto, com vistas ao
desenvolvimento de um novo modelo processual, de cunho democrtico ou social, em que se possam conciliar
justia com celeridade, e imparcialidade com publicizao, deve-se prestigiar os poderes do juiz na direo formal
e material do processo, tornando-os um misto de inquisitivo e dispositivo, com atenuao da disponibilidade, mas
sem prejuzo do contraditrio, da defesa e da igualdade das partes. SOUZA, Carlos Aurlio Mota de. Obra citada,
p. 45.
475 Preso norma posta, o operador est numa confortvel posio de um ser asctico, passivo, neutral, que se
limita a aplicar automaticamente a lei ao caso concreto. NALINI, Jos Renato. Obra citada, p. 11-12.
476 Alm disso, a viso principiolgica, ao contrrio da puramente esttica e garantstica, no se limita aos direitos
fundamentais expressos e pode elaborar normas a partir de outros direitos fundamentais principiolgicos, contidos
na Constituio, com vistas concretizao de um processo justo e uma tutela jurisdicional efetiva. Um exemplo
emblemtico o princpio da igualdade, que permite estabelecer a noo de processo equitativo, e em
consequncia a norma de princpio ou o direito fundamental da paridade de armas. OLIVEIRA, Carlos Alberto
Alvaro. Direitos fundamentais efetividade e segurana em perspectiva dinmica. In: Revista de Processo. So
Paulo: Revista dos Tribunais, n. 155, p. 11-26, jan. 2008, p. 22.
221
Pensa-se que somente dessa forma mostra-se possvel ao Estado cumprir os objetivos da
criao dos Juizados Especiais que, em suma, consistem em efetivamente garantir o devido e
almejado acesso justia.
Todas as proposies trazidas neste e nos dois anteriores captulos convergem para um
mesmo ponto, qual seja, o incentivo e a necessidade de uma atuao mais ativa do condutor do
processo477 no mbito dos Juizados Especiais478.
Demonstrou-se a necessidade desta maior atuao479, vez que nos Juizados Especiais a
postulao dos direitos se d prioritariamente sem a assistncia de um advogado480.
477 Daniel Mitidiero falando do processo cooperativo (o modelo de processo para o Estado Constitucional) prega a
necessidade de uma maior participao do juiz, uma participao que consiste num maior dilogo do rgo estatal
com as partes. Diz o citado jurista: Nessa quadra, coloca-se o rgo jurisdicional como um dos participantes do
processo, igualmente gravado pela necessidade de observar o contraditrio ao longo de todo o procedimento. Por
fora do contraditrio, v-se obrigado ao debate, ao dilogo judicirio. V-se na contingncia, pois, de dirigir o
processo isonomicamente, cooperando com s partes, estando gravado por deveres de esclarecimento, preveno,
consulta e auxlio para com os litigantes. MITIDIERO, Daniel. Obra citada, p. 55.
478 Comentando sobre a Lei 7.244/84 que institui o Juizado de Pequenas Causas, Theotonio Negro j afirmava a
respeito dos maiores poderes do juiz e de uma maior atividade deste: A nova lei, corajosamente, entrega ao juiz
um poder de direo do processo e uma liberdade na conduo da prova que lhe d, em ltima anlise, verdadeiro
arbtrio para fazer Justia com quase total desapego s frmulas tradicionais, reduzidas, nesse diploma legislativo,
ao mnimo indispensvel. muito significativo que em seus preceitos no exista um s cuja inaplicao seja
expressamente sancionada com a pena de nulidade. (...) E esta mais uma virtude da lei: considerar vlidos todos
os caminhos que, em cada caso, o juiz entende de trilhar para fazer justia real (e no meramente formal),
valendo-se do processo como instrumento para alcan-la, e no para neg-la, a pretexto da obedincia s formas.
NEGRO, Theotonio. Juizado Especial de Pequenas Causas: lei n. 7.244, de 7.11.84. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1984, p. 5-6.
479 H muito tempo Barbosa Moreira j defendeu a idia de uma maior atuao do juiz em prol de auxiliar a parte
mais fraca e erradicar as desigualdades. Disse o mestre: Sin embargo, al menos em sociedades como las nuestras,
no es factible, en definitiva, prescindir de la colaboracin del juez. En el mismo trabajo a que poo antes hicimos
referencia se lee una exhortacin a que el juez ejercite los poderes, que le otorga la ley procesal, de suministrar al
litigante ms dbil la informacin y el apoyo adecuados, en miras a oponer un contrapeso a la superioridad del
adversrio. No solo en Alemania, donde se escribieron tales palabras, sino en muchos otros pases, sucessivas
reformas legislativas han acrecentado y siguen acrecentando poderes (o mejor dicho: deberes) de esse gnero. Se
asigna al rgano judicial, v.g., llamar la atencin de las partes para las cargas procesales que les correspondan;
estimularlas a expresarse sin reservas sobre todos los hechos relevantes, a formular las solicitudes apropiadas y a
indicar los medios de prueba; concederles la oportunidad de manifestarse sobre las cuestiones jurdicas de que no
se hayan dado cuenta, o a las cuales hayan negado transcedencia por no hablar de la iniciativa instructoria, que
222
las legislaciones modernas atribuyen com notable amplitud al juez, pero que, a pesar de su eventual utilidad en este
contexto, no constituye en rigor, de por si, ejercicio de una funcin asistencial, ya que la correcta reconstitucn
de los hechos, en los limites que la ley estabelece a la cognicin del rgano judicial, se incluye entre las tareas
inherentes a la jurisdiccin y no se subordina a circunstancias particulares. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos.
Dimensiones sociales del proceso civil. Obra citada, p. 143.
480 Uma tentativa de reduzir custos simplesmente eliminar a representao por advogado em certos
procedimentos. Com certeza, no entanto, uma vez que litigantes de baixo nvel econmico e educacional
provavelmente no tero a capacidade de apresentar seus prprios casos, de modo eficiente, eles sero mais
prejudicados que beneficiados por tal reforma. Sem alguns fatores de compensao, tais como um juiz muito
ativo ou outras formas de assistncia jurdica, os autores indigentes poderiam agora intentar uma demanda, mas
lhes faltaria uma espcie de auxlio que lhes pode ser essencial para que sejam bem sucedidos. Um estudo srio do
acesso Justia no pode negligenciar o inter-relacionamento entre as barreiras existentes. CAPPELLETTI,
Mauro. GARTH. Bryant. Obra citada, p. 29.
481 BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. A motivao das decises judiciais como garantia inerente ao Estado de
Direito. In: BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Temas de Direito Processual. Segunda Srie. 2 ed. So Paulo:
Saraiva, 1988. p. 83-95, p. 95.
482 Nas cortes no-oficiais inglesas, j referidas no incio do presente trabalho, falava-se da possibilidade de um
oficial desta corte auxiliar as partes no pedido, na defesa e na produo de provas: The main features of these
systems are thar they deal with amounts larger than in the County Court system; the procedure can only be used if
both parties consent in writing; there are no costs, except for a small initial fee for commencing the proceedings;
the procedure is very informal and enables indeed, requires the court officer to help the parties in the
preparation of their respective cases, both in formulating claims and defences and in determining which evidence,
both oral and written, shoul be presented to the court, including which witnesses and documents to call and
produce; the adjudicator, who is generally a lawyer, renders his services free of charge, although if an expert report
is required it may have to be paid for; and, above all, the parties are not allowed to be represented by lawyers,
although the hearing is held in public rather than in private. JACOB, I. H. Obra citada, p. 453
483 Em sntese, pode-se afirmar que a tutela jurisdicional eficaz aquela exercida e disciplinada atravs de
princpios e regras que confiram ao processo a mais ampla efetividade, ou seja, o maior alcance prtico e o menor
custo possveis concreta dos direitos dos cidados. KLIPPEL, Bruno vila Guedes. Os meios de impugnao s
decises judiciais e o processo justo. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 155, p. 52-75,
jan. 2008, p. 54.
223
a deciso proferida, mesmo com acerto no mrito, ser injusta, devido morosidade excessiva484,
485
.
Ora, os direitos fundamentais acima descritos so de suma importncia e jamais podem
ser descartados quando da aplicao de qualquer lei, bem como quando da realizao de qualquer
ato pelo Poder Estatal.
Tais direitos so de aplicabilidade imediata e no devem esperar, dos agentes estatais, a
promulgao de leis para sua efetivao, sob pena de os agentes estatais, no caso especfico, os
juzes togados, juzes leigos e conciliadores, transformarem-se em refns do Poder Legislativo.
Para a efetivao dos direitos fundamentais j citados, h a necessidade do aplicador do
direito agir de forma a garanti-los, independentemente da previso de leis. H a necessidade da
supresso das lacunas. Ou seja, apesar de no existirem previses legais no sentido das
proposies aqui apresentadas o que poderia ensejar discusses acerca da violao do princpio
da legalidade o texto constitucional precisa ser efetivado486, exigindo de todos os entes estatais
mais aes com este mister.
J passou a poca do Estado liberal487, em que este no realizava aes, mas apenas se
abstinha quanto a possveis violaes de direitos fundamentais, assim como ocorria com os juzes
que se tornavam meros escravos do Poder Legislativo, ficando totalmente limitados lei488. H a
484 Mas justia atrasada no justia, seno injustia qualificada e manifesta. Porque a dilao ilegal nas mos do
julgador contraria o direito escrito das partes e, assim, as lesa no patrimnio, honra e liberdade. BARBOSA, Rui.
Orao aos Moos. 2 ed. Rio de Janeiro: Edio Organizao Simes, 1949, p. 70.
485 A demora na outorga da prestao jurisdicional pode representar, em casos extremados, verdadeira negao de
Justia. Prolongamento excessivo da demanda constitui bice ao acesso, pois a facilitao compreende a entrega
oportuna e clere do prstimo judicial. NALINI, Jos Renato. Obra citada, p. 66.
486 Na mesma senda, igualmente no se pode mais afirmar que o juiz, diante do direito material e do direito
processual, encontra-se atado a uma pauta de legalidade. A pauta do direito contemporneo a juridicidade, que
aponta automaticamente idia de justia, a qual forma o substrato material, ao lado da constitucionalidade e dos
direitos fundamentais, do Estado Constitucional. Ao juiz no dado conformar-se com eventuais solues injustas
ditadas pela legislao infraconstitucional, a pretexto de estar simplesmente a cumprir a lei, circunstncia que diz
respeito tanto ao direito material como ao direito processual. O advento do Estado Constitucional repele esse
eventual conformismo a propsito, essa sadia irresignao com as solues injustas vai deveras potencializada
no sistema jurdico brasileiro merc do nosso controle difuso de constitucionalidade e da necessidade de uma
incessante interpretao conforme aos direitos fundamentais, instrumento fundamentais para construo, em
concreto, de um processo verdadeiramente justo. MITIDIERO, Daniel. Obra citada, p. 26-27.
487 Un Estado reactivo se limita a proporcionar el marco de apoyo dentro del cual los ciudadanos persiguen los
objetivos que han elegido. Sus instrumentos deben liberar las fuerzas espontneas de la autogestin social. El
Estado no contempla ninguna nocin de inters separado, aparte de los intereses sociales e individuales (privados):
no existen problemas que son inherentes al Estado, slo problemas sociales e individuales. A menudo se dice de
este tipo de Estado minimalista que slo hace dos cosas: protege el orden, y ofrece un foro para resolver aquellas
disputas que los propios ciudadanos no pueden resolver. DAMASKA, Mirjan R. Obra citada, p. 128-129
488 Mas, e como j dito, a pesar disso, o que se percebe e que levou a esta baixa constitucionalidade, que a
compreenso do lugar de atuao do Juiz continuou atrelada ao modelo do Estado Liberal, especialmente no seu
224
aspecto mais marcante, qual seja, de ser o juiz reduzido figura de um escravo da lei, com sua atividade
totalmente limitada pelo dogma maior que retratado na expresso dua lex, sed lex. OLIVEIRA NETO,
Francisco Jos Rodrigues de. A atuao do juiz no estado democrtico de direito: em busca do ponto de equilbrio.
In: COUTINHO, Jacinto Nelson de Miranda; MORAIS, Luiz Bolzan de; STRECK, Lenio Luiz. (Org.). Estudos
Constitucionais. Rio de Janeiro: Editora Renovar, 2007, p. 101-109, p. 105-106.
489 El siglo que vivimos ha asistido al trnsito inexorable del Estado liberal individualista al Estado Social de
Derecho, producto de profundas transformaciones polticas, econmicas y sociales. El sistema de libertades
formales decimonnico se ve superado por las exigencias propias de la efectividad, en concreto, de los derechos y
garantas que resguarda la Constitucin. La versin simplista de un Estado como simple administrador pasivo e
inerme debe dejar paso a nuevas concepciones que lo erigen en controlador y garante de la operancia concreta de
los derechos impresos en la Carta Fundamental, y en particular de los nuevos derechos impresos en la Carta
Fundamental, y en particular de los nuevos derechos sociales. El vasto programa del Estado de Bienestar supone el
explcito y puntual aseguramiento del acceso irrestricto a los bienes en general y a los niveles de salud, consumo,
cultura, ocio y, sobremanera, tambin de la justicia. Una estructuracin, en sntesis, de la sociedad por el Estado,
en que la administracin y tcnicas eficaces son responsables de la procura existencial. En este modelo, los
derechos plasmados en la Constitucin no son slo garantas jurdico-formales, sino derechos plenos y operativos
que exigen efectiva realizacin material. Su violacin o su falta de virtualidad impone directamente al Estado un
deber de aseguramiento positivo, una accin encaminada a vencer los obstculos del camino hacia su concrecin.
La defensa judicial de los derechos asume una significacin superlativa, porque su consagracin exige el libre e
irrestricto acceso a la jurisdiccin. De ah que las garantas de igualacin procesal adquieran jerarqua
constitucional y que la cuestin de la igualdad ante la ley se traduzca ahora en el tema de la igualdad ante la
justicia. Precisamente a la remocin de los obstculos de todo tipo especialmente econmicos que impiden el libre
acceso a la jurisdiccin, tienden ciertas instituciones legales equilibradas, que consagran una suerte de igualdad por
compensacin. BERIZONCE, Roberto O. Asistencia juridica a los carentes de recursos: de la ayuda caritativa a la
cobertura integral de caracter social. In: Revista de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 45, p. 106-113,
jan./mar. 1987, p. 106-107.
490 Nesse sentido: Realmente, j no mais se discute na doutrina do direito constitucional o papel dos direitos
fundamentais e das normas de princpio mesmo daquelas consideradas meramente programticas consideradas
diretivas materiais permanentes, vinculando positivamente todos os rgos concretizadores, inclusive aqueles
encarregados da jurisdio, devendo estes tom-las em considerao em qualquer dos momentos da atividade
concretizadora. Alis, a mais importante fonte jurdica das normas de princpio so exatamente os direitos
fundamentais. Alm disso, a concepo dos direitos fundamentais como normas objetivas supremas do
ordenamento jurdico reveste-se de capital importncia prtica, no s terica, para as tarefas do Estado. Por isso,
qualquer poder do Estado tem uma obrigao (negativa) de se abster de ingerncias no mbito protegido pelos
direitos fundamentais, como tambm uma obrigao (positiva) de levar a cabo tudo que sirva para a realizao dos
direitos fundamentais, inclusive quando no diga respeito a uma pretenso subjetiva dos cidados. OLIVEIRA,
Carlos Alberto Alvaro. Direitos fundamentais efetividade e segurana em perspectiva dinmica. Obra citada, p.
15-16.
491 O emprego de determinadas tcnicas, previstas em lei, pode se revelar insatisfatrio em termos de justia,
efetividade, segurana, igualdade e outras determinantes axiolgicas e deontolgicas de carter constitucional. Em
todas essas hipteses, os direitos fundamentais constituiro suporte importante para a integrao e superao das
dificuldades apresentadas pelo sistema, colaborando assim de forma decisiva para uma aplicao mais justa do
direito. OLIVEIRA, Carlos Alberto Alvaro. Idem, p. 12.
225
Caso isso no ocorra, corre-se o grave risco de o procedimento dos Juizados Especiais
representar apenas iluso de acesso justia e verdadeira negao de importantes direitos e
garantias fundamentais.
492 dever do juiz, quando se prope a outorgar a prestao jurisdicional, examinar sempre a questo sob o prisma
constitucional. NALINI, Jos Renato. Obra citada, p. 22.
493 Se no Estado Liberal e no modelo decorrente do tipo de Constituio que lhe dava sustentao o que se
tinha era um juiz neutro, distante e que s exercia seu papel mediador quando chamado pelas partes, no Estado
Democrtico de Direito desaparece essa figura, que passa a apresentar outras caractersticas, com mais poderes e
obrigao de us-los na busca da concretizao constitucional. Evidentemente que neste quando haver um juiz
com maior interveno e os casos de ativismo judicial sero mais frequentes. Da que, em lugar de simplesmente
negar esta possibilidade, o que se prope aceit-la como natural no novo papel a ser exercido no estado
democrtico de direito com perfil social e, a partir da, buscar formas de soluo para os casos de atuao
inadequadas e que venham a violar o compromisso democrtico que deve permear a atividade jurisdicional, sem
esquecer, contudo, que esta atuao ser sempre necessria, indispensvel. OLIVEIRA NETO, Francisco Jos
Rodrigues de. Obra citada, p. 107.
494 Por fora da regra da cooperao, cuja base constitucional est no direito fundamental participao no
processo, o juiz tem outros deveres na conduo do processo alm daqueles enunciados no art. 125, CPC. Haja
vista o seu dever de conduzir o processo de maneira isonmica, observando e fazendo observar o contraditrio,
tem os deveres de esclarecimento, preveno, consulta e auxlio para com os litigantes. O juiz tem o dever de
esclarecer com as partes eventuais dvidas sobre as alegaes e os pedidos formulados; tem o dever de prevenir as
partes a respeito da possibilidade de seus pedidos serem frustrados pelo uso inadequado do processo; tem o dever
de consultar as partes antes de decidir sobre qualquer questo (ftica, jurdica ou mista; material ou processual),
possibilitando antes que essas o influenciem a respeito do rumo a ser outorgado causa e o dever de auxiliar as
partes na superao de eventuais dificuldades que impeam ou agravem o exerccio de suas posies jurdicas.
MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Obra citada, p. 174.
226
CONCLUSO
Aps a realizao do presente estudo que partiu da origem dos Juizados Especiais,
passando pela anlise de princpios e do procedimento, culminando na exposio da necessidade
de uma atuao mais ativa de conciliadores, juzes leigos e juzes togados, algumas concluses
podem ser extradas.
Com relao ao tratamento concedido s pequenas causas e a origem dos Juizados
Especiais conclui-se que:
1) a experincia realizada em outros pases, tanto os de civil law como os de common law
serviu para chamar a ateno dos estudiosos e polticos brasileiros para uma maior preocupao
com o tratamento das denominadas pequenas causas, assim consideradas aquelas de reduzido
valor econmico, que por muito tempo ficaram a merc do procedimento tradicional.
2) os Conselhos de Conciliao e Arbitragem criados, sobretudo, nos estados da regio sul
do Brasil no incio da dcada de 80 do sculo passado foram muito importantes para a criao dos
atuais Juizados Especiais, representando um marco, no direito brasileiro, no tratamento das
pequenas causas.
3) a lei 7.244/84 tambm se mostrou importante instrumento evolutivo para a criao dos
Juizados Especiais, vez que criou instituio prpria para o tratamento de causas especiais. Por
esta lei criaram-se os Juizados de Pequenas Causas, os antecessores direitos dos atuais Juizados
Especiais.
4) os Juizados Especiais idealizados pela lei 9.099/95, com razes nas instituies j
citadas, aparecem como forma de dar concretude ao texto constitucional, sobretudo o inciso
XXXV, do artigo 5, considerado como um dos mais importantes direitos fundamentais.
Ainda se extraem concluses da anlise da lei 9.099/95 que alm de criar os Juizados
Especiais previu o procedimento a ser seguido nestas instituies. Quanto a estas questes
conclui-se que:
5) a lei 9.099/95 quando da abordagem das causas sujeitas ao rito especial no precisa
na conceituao das causas de menor complexidade, o que evidencia uma falta de clareza quanto
227
aos critrios utilizados pelo legislador para a definio da competncia, se instituda pelo valor da
causa, ou pelo grau de complexidade das causas.
6) apesar de j restar sedimentada a relatividade da competncia dos Juizados Especiais,
h a necessidade de ser revisto este entendimento a fim de tornar esta competncia absoluta.
Pensa-se que desta forma, pode at haver uma maior possibilidade de alcance dos objetivos da lei
9.099/95, vez que no somente os mais necessitados se utilizaro deste rgo, o que talvez
repercuta numa maior ateno a essa instituio.
7) a falta de previso de uma anlise dos pedidos elaborados pelas partes pode vir a causar
srios danos, seja para as parte, seja para o Estado como um todo.
8) a previso de ultrapassagem do limite de valor de competncia dos Juizados Especiais,
no caso de conciliao entre as partes, disposio totalmente intil, j que no h como se
conceber que algum aceite num acordo pagar um valor superior ao valor limite de competncia
desta instituio.
9) o legislador pecou em no prever nenhuma sano especfica queles rus que no
possuem qualquer interesse na realizao de acordos e que no informam antecipadamente o
juzo.
10) a previso na lei 9.099/95 de resoluo da questo por arbitragem no possui
quaisquer condies de prosperar. Um primeiro motivo seria a ausncia no Brasil de uma cultura
a respeito da soluo pela arbitragem, sendo este meio totalmente desconhecido dos brasileiros,
ainda mais daqueles mais carentes que pelo menos em tese so os maiores interessados nos
Juizados Especiais. Outro motivo seria o prprio modo como foi idealizada pela lei 9.099/95.
Pelo que determina a lei, um advogado com mais de cinco anos de experincia (juiz leigo) atuar
como rbitro, o que desnatura o instituto que surgiu com o objetivo de utilizar-se de especialistas
em determinados assuntos para a resoluo das questes litigiosas.
11) a lei 9.099/95 quando autoriza a modificao do parecer do juiz leigo por parte do
juiz togado acaba autorizando a violao de importantes princpios processuais. Primeiramente ao
dispor sobre a possibilidade de ser proferida nova deciso pelo juiz togado sem nova instruo,
permite a violao do princpio da identidade fsica do juiz. E, quando prev a modificao da
deciso por parte do juiz togado, garantindo a este uma nova instruo do feito, acaba permitindo
um alongamento demasiado do feito, o que, certamente, afronta o princpio da tempestividade da
jurisdio.
228
12) a previso legal de dispensa do relatrio nas sentenas no possui qualquer sentido,
vez que, somente com este relatrio, o juiz togado pode verificar se a deciso tomada pelo juiz
leigo foi proferida de maneira acertada.
13) a existncia de custas na fase recursal, inclusive daquelas custas que foram
dispensadas na fase inicial do processo, mostra-se como um obstculo ao acesso recursal, que
pode ser visto como uma das faces do acesso justia.
14) imprpria a interpretao constitucional realizada para o fim de vedar a interposio
de recurso especial na esfera dos Juizados Especiais, pois esta impossibilidade pode ser
causadora de diversos prejuzos s partes e administrao da justia.
15) a impossibilidade da utilizao da ao rescisria para rescindir as sentenas
emanadas dos Juizados Especiais mostra-se contrria aos ditames da justia, interferindo
inclusive no acesso efetivo justia. Portanto, h a necessidade de reformas legislativas no
sentido de permitir a utilizao da ao rescisria nestas instituies.
16) deve ser revisto o entendimento acerca da impossibilidade de utilizao da via adesiva
na interposio do recurso inominado, vez que o mesmo cumpre o papel da apelao devendo,
portanto, ser permitida a interposio adesiva deste importante recurso.
17) a antecipao dos efeitos da tutela deve ser amplamente admitida e utilizada nos
Juizados Especiais, no havendo razes plausveis para se exigir uma excepcionalidade maior do
que as j previstas no artigo 273, do CPC.
18) por fim, a impossibilidade de interposio de alguns recursos, como o agravo de
instrumento, na vem surtindo os efeitos desejados, j que muitas partes esto se utilizando do
mandado de segurana como opo falta desta espcie recursal.
Alm da anlise da origem dos Juizados Especiais e da lei 9.099/95, procurou-se com o
presente estudo propor uma nova atividade aos condutores do processo, no momento do pedido,
do exerccio do contraditrio e da instruo do feito. Para isso, algumas premissas foram
analisadas e destas pode-se concluir que:
19) os litgios existentes hoje nos Juizados Especiais so diferentes daqueles que deram
azo criao desta instituio, o que evidencia a necessidade de se adaptar o procedimento e as
aes dos sujeitos condutores do processo.
20) a dispensa na postulao e defesa dos direitos sem a assistncia de um advogado
aparece como fator legitimador a uma maior atuao dos juzes (togados e leigos) e conciliadores.
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flagrante, sendo necessrio um tratamento desigual das partes, at mesmo para efetivar o
princpio em questo.
27) o princpio dispositivo tambm no se mostra violado. Quanto primeira faceta deste
princpio ficou clara a inexistncia de qualquer violao, j que a atuao de juzes e
conciliadores somente ocorrer aps a provocao da parte interessada. Quanto questo da
disposio dos direitos a serem discutidos, demonstrou-se tambm que no se pode cogitar de
violao alguma, vez que a parte, desassistida, no possui o adequado conhecimento dos seus
direitos, no podendo presumir-se que se no pleiteou determinada situao, assim o fez porque
desejou. Mostrou-se que quando a parte confiou ao Estado a resoluo do problema o fez de
maneira integral, no parecendo lcito ao Estado abster-se de uma tutela integral dos direitos.
28) ainda, que no h qualquer violao ao princpio da demanda, pois, a parte apresentou
todos os fatos e espera a atuao estatal sobre estes fatos e no somente sobre um ou outro pedido
que tenha feito sem qualquer assistncia tcnica.
No captulo cinco seguiu-se com uma anlise do contraditrio e do papel de juzes e
conciliadores para o adequado exerccio desta garantia. Neste ponto concluiu-se que:
29) o contraditrio deve ser entendido como direito de informao, reao, influncia, de
igualdade entre as partes e tambm como um dever de colaborao com o juzo, por meio de boaf e lealdade processual.
30) h a necessidade de uma maior atuao de juzes e conciliadores para uma efetivao
plena e adequada desta garantia. Nos Juizados Especiais essa maior atuao impe-se com maior
razo, j que o permissivo legal para a postulao dos direitos sem a assistncia do advogado
exige isso.
31) para o atendimento do direito de informao, naqueles casos em que a parte autora
encontra-se desassistida, h que se exigir do juiz (leigo ou togado) que, no momento da
apresentao de defesa pelo ru ou da juntada de algum documento, analise a defesa e os
documentos e explique parte contrria o que foi dito, o que foi trazido, para que ela
efetivamente tome conhecimento global das alegaes e documentos. No caso de a parte r
encontrar-se desassistida, a atuao mais incisiva inicia-se pelo prprio conciliador que dever
tomar conhecimento do contido no pedido inicial, repassando todas essas informaes de forma
clara ao ru.
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efetividade ao texto constitucional que garante a todos a prestao de uma tutela jurisdicional
efetiva.
Por fim, no presente trabalho ainda se tratou do momento da instruo probatria,
demonstrando-se tambm a necessidade de uma maior atuao de conciliadores e juzes (leigos e
togados). Neste ponto, pde-se concluir que:
38) o conciliador, apesar de no realizar atos de instruo propriamente ditos, pode
auxiliar a parte desassistida, deixando claro a necessidade de comprovao de determinados
fatos, explicando como funciona o procedimento de produo de provas e at mesmo trazendo
exemplos de tipos de provas a serem utilizadas.
39) no momento da instruo juzes leigos e togados devem ser ativos, de modo que, em
caso de insuficincia de provas, devem agir de ofcio para o fim de tornarem a situao litigiosa
clara para que seja proferido um adequado julgamento.
40) no h a violao do princpio da imparcialidade do julgador no momento da
atribuio de poderes instrutrios, vez que, de antemo no h como o julgador saber o resultado
da prova, ficando claro que parcial ser o juiz que no produz a prova necessria ao
esclarecimento dos fatos, j que pode acabar, com sua inrcia, beneficiando a parte que no tem
razo, situao, obviamente, no deseja pelo Estado e pelos jurisdicionados.
41) quanto possvel violao do princpio da igualdade, esta tambm no se verifica. A
dispensa do advogado coloca as partes em total desigualdade, o que exige do Estado o
reequilbrio da relao processual. E, uma atuao mais ativa dos juzes e conciliadores aparece
como forma de estabelecer o equilbrio da situao, fomentando o respeito ao princpio da
igualdade.
Sendo assim, por todo o exposto no presente trabalho conclui-se pela necessidade de se
atribuir mais poderes aos juzes e conciliadores que atuam nos Juizados Especiais Cveis
Estaduais, a fim de que se exija destes uma postura mais ativa. Pensa-se que somente assim
importantes direitos fundamentais, como o do acesso justia, podero ser garantidos.
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BRASIL. Supremo Tribunal Federal. RvC 5377, Relator Ministro Celso de Mello. Julgado em
19/11/2003. Publicado em DJ 26/11/2003 PP-00033.
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Medida Cautelar 15.465-SC. Relatora Ministra Nancy
Andrighi. Julgamento 28/04/2009.
PARAN. Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio Paran. 27941-2007-013-09-00-2ACO-20907-2009 - 1A. Turma Relator: Celio Horst Waldraff. Publicado no DJPR em 03-072009.
248
LEGISLAO CONSULTADA
BRASIL, Constituio. (1937) Constituio dos Estados Unidos do Brasil. Disponvel em <
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BRASIL, Constituio. (1946) Constituio dos Estados Unidos do Brasil. Disponvel em <
http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 21 jan. 2009.
BRASIL, Constituio. (1967) Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Emenda
Constitucional n 1 de 17 de outubro de 1969. de Disponvel em <
http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 21 jan. 2009.
BRASIL. Lei 5.869 de 11 de janeiro de 1973 (Cdigo de Processo Civil). Institui o Cdigo de
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BRASIL. Lei 7.244 de 7 de novembro de 1984. Dispe sobre a criao e funcionamento do
Juizado Especial de Pequenas Causas. In: WATANABE, Kazuo. (Coord.) Juizados de Pequenas
Causas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1985, p. 214-221.
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< http://www.presidencia.gov.br>. Acesso em: 21 jan. 2009.
BRASIL. Lei 8.078 de 11 de setembro de 1990. Dispe sobre a proteo do consumidor e d
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BRASIL. Lei 8.906 de 4 de julho de 1994. Dispe sobre o Estatuto da Advocacia e a Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB). Disponvel em http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04 dez.
2008.
BRASIL. Lei 9.099 de 26 de setembro de 1995. Dispe sobre os juizados especiais cveis e
criminais e d outras providncias. Disponvel em http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04 dez.
2008.
BRASIL. Lei 9.307 de 23 de setembro de 1996. Dispe sobre a arbitragem. Disponvel em
http://www.planalto.gov.br. Acesso em 04 dez. 2008.
249
250
APNDICES
251
Foram questionados oitenta conciliadores dos Juizados Especiais Cveis de Curitiba. Destes, quarenta e
oito optaram por colaborar e responderam o questionrio.
FAIXA ETRIA
At 25 anos de idade
De 25 a 35 anos de idade
De 36 a 45 anos de idade
Acima de 45 anos de idade
N DE PESSOAS
21
18
8
1
PERCENTUAL
43,75%
37,50%
16,66%
2,08%
PROFISSO
Advogado
Bacharel em direito
Estudante de direito
Outra rea do conhecimento
N DE PESSOAS
25
6
13
4
PERCENTUAL
52,08%
12,50%
27,08%
8,33%
N DE PESSOAS
4
13
5
2
10
4
10
PERCENTUAL
8,33%
27,08%
10,41%
4,16%
20,83%
8,33%
20,83%
REMUNERADO?
Sim
No
N DE PESSOAS
28
20
PERCENTUAL
58,34%
41,66%
FREQUNCIA DE TRABALHO
Uma vez por semana
Duas vezes por semana
Trs vezes por semana
Mais de trs vezes semana
N DE PESSOAS
45
2
1
0
PERCENTUAL
93,75%
4,16%
2,08%
0,00%
TREINAMENTO INICIAL
Curso de capacitao
Simples observao com orientao do juiz
Simples observao sem orientao do juiz
N DE PESSOAS
15
14
19
PERCENTUAL
31,25%
29,16%
39,58%
N DE PESSOAS
10
38
PERCENTUAL
20,83%
79,17%
252
N DE PESSOAS
38
10
PERCENTUAL
79,17%
20,83%
N DE PESSOAS
34
14
PERCENTUAL
70,83%
29,17%
N DE PESSOAS
23
25
PERCENTUAL
47,92%
52,08%
N DE PESSOAS
32
15
1
PERCENTUAL
66,66%
31,26%
2,08%
N DE PESSOAS
6
7
33
33
45
6
1
5
PERCENTUAL
12,50%
14,58%
68,75%
68,75%
93,75%
12,50%
2,08%
10,41%
N DE PESSOAS
27
21
PERCENTUAL
56,25%
43,75%
N DE PESSOAS
PERCENTUAL
11
33
4
22,92%
68,75%
8,33%
253
Foram questionados vinte e trs juzes leigos dos Juizados Especiais Cveis de Curitiba. Destes, treze
optaram por colaborar e responderam o questionrio.
FAIXA ETRIA
At 25 anos de idade
De 25 a 35 anos de idade
De 36 a 45 anos de idade
Acima de 45 anos de idade
N DE PESSOAS
0
6
4
3
PERCENTUAL
0,00%
46,15%
30,77%
23,08%
N DE PESSOAS
3
3
6
1
PERCENTUAL
23,08%
23,08%
46,15%
7,69%
N DE PESSOAS
PERCENTUAL
3
10
23,08%
76,92%
N DE PESSOAS
4
13
5
2
PERCENTUAL
8,33%
27,08%
10,41%
4,16%
REMUNERADO?
Sim
No
N DE PESSOAS
12
1
PERCENTUAL
92,31%
7,69%
FREQUNCIA DE TRABALHO
Uma vez por semana
Duas vezes por semana
Trs vezes por semana
Mais de trs vezes semana
N DE PESSOAS
10
3
0
0
PERCENTUAL
76,92%
23,08%
0,00%
0,00%
TREINAMENTO INICIAL
Curso de capacitao
Simples observao com orientao do juiz
Simples observao sem orientao do juiz
N DE PESSOAS
7
6
0
PERCENTUAL
53,85%
46,15%
0,00%
N DE PESSOAS
3
10
PERCENTUAL
23,08%
76,92%
254
N DE PESSOAS
13
0
PERCENTUAL
100,00%
0,00%
N DE PESSOAS
13
0
PERCENTUAL
100,00%
0,00%
N DE PESSOAS
PERCENTUAL
9
4
69,23%
30,77%
N DE PESSOAS
PERCENTUAL
8
5
0
61,53%
38,47%
0,00%
N DE PESSOAS
5
7
1
PERCENTUAL
38,47%
53,84%
7,69%
N DE PESSOAS
2
1
9
13
13
1
0
0
PERCENTUAL
15,38%
7,69%
69,23%
100,00%
100,00%
7,69%
0,00%
0,00%
N DE PESSOAS
PERCENTUAL
1
12
22,92%
68,75%
OS SEUS PARECERES SO
HOMOLOGADOS PELO JUIZ TOGADO EM
QUE PERCENTUAL?
Em 100% dos casos
Entre 90% e 99% dos casos
Abaixo de 90% dos casos
255
1
2
3
4
5
6
7
8
Conduzidas por
conciliador
1745
1836
2008
3357
1082
2262
2198
1681
TOTAL
16169
4007
24,78%
Secretaria
1
2
3
4
5
6
7
8
Obtida a conciliao
0
3
0
0
0
0
0
0
Percentual de Conciliaes
0,00%
18,75%
0,00%
0,00%
0,00%
0,00%
0,00%
0,00%
TOTAL
32
9,38%
Obtida a conciliao
Percentual de Conciliaes
55
3
21
7
250
20
19
0
26,32%
30,00%
18,92%
30,43%
23,56%
13,99%
15,97%
0,00%
375
22,35%
Secretaria
1
2
3
4
5
6
7
8
TOTAL
1678
Secretaria
Obtida a conciliao
Percentual de Conciliaes
494
457
553
530
282
558
602
531
28,31%
24,89%
27,54%
15,79%
26,06%
24,67%
27,39%
31,59%
256
1
2
3
4
5
6
7
8
Conduzidas por
conciliador
12
0
1
0
0
0
57
0
TOTAL
70
22
31,43%
Secretaria
1
2
3
4
5
6
7
8
Obtida a conciliao
159
139
182
130
107
110
252
283
Percentual de Conciliaes
21,66%
29,51%
24,23%
16,21%
17,63%
20,07%
31,94%
34,81%
TOTAL
5515
1362
24,70%
Obtida a conciliao
Percentual de Conciliaes
54
9
22
53
28
37
22
1
26,34%
20,45%
21,78%
17,26%
20,29%
25,34%
33,85%
16,67%
226
22,33%
Secretaria
1
2
3
4
5
6
7
8
TOTAL
1012
Secretaria
Obtida a conciliao
Percentual de Conciliaes
5
0
0
0
0
0
17
0
41,67%
X
0,00%
X
X
X
29,82%
X
257
n dos autos
2008.18301-2
2008.19323-7
2008.5333-3
2008.23344-4
2008.21497-6
2007.26438-2
2007.13556-5
2007.7681-7
2007.11771-0
2008.17591-1
2009.2651-0
2009.2586-1
2009.2734-3
2009.3099-7
2009.2952-1
Autor
Rosa Guimares de Lima
Ilza Terezinha Camargo
Joo Mendes de Freitas
Jean Fbio Fiala
Lidiamar de Souza e outra
Luiz Carlos Carvalho
Salustiano Alves Cordeiro
Maria das Dores Francelino
Margareth Chinasso Abreu
Angela Mara dos Santos
Enio Santos
Marco Aurelio Trevisan
Senilso Anagriberto Linhares
Luciane dos Santos Foresti
Cristiane da Silva Rabello
2009.4043-0
2009.3496-1
2009.3793-6
2009.5608-5
2009.4228-9
2009.3937-8
2001.13818-5
2009.3921-6
2008.23789-7
2009.3611-5
2008.18960-6
2008.26152-9
2008.25867-0
2008.31680-0
2009.3465-7
2008.27717-8
2008.3629-5
2008.27421-3
2008.31631-8
2008.31707-6
2009.4294-7
2009.4151-8
2009.2210-4
2008.21688-7
2009.7853-9
2008.24611-5
2008.24731-7
2008.30600-4
Ru
Consrcio Nacional Honda e outro
Motorola Industrial Ltda.
Odicio Divino Tristo
Banco Ita S/A
Dia Brasil Ind. E Comrcio Ltda.
Balaroti Com. De Materiais de Const.
Diego de Andrade Sampaio
Miguel de Farias Netto
Gafisa S/A / Caambas Pantanal / Transdetritos
Brasil Telecom S/A
Iara Schaussard
SKY Brasil Servios Ltda.
Raquel Cristiane Ukoski
Auto Viao Redentor Ltda.
Claro S/A
Brasil Telecom S/A e Br Turbo Servios de
Internet
Eza Ranzoni Filho
Liele Bendin
Fox Fotografias do Sul Ltda.
Banco Panamericano S/A
VRG Linhas Areas S/A (Gol)
Carlos Alberto Pereira de Jesus e Rubens Patruni
Antonio Otair Figueiro e Maria do Rocio da Silva
Servopa S/A
Raia S/A (farmcia)
Show da Sade
Financeira Americana Ita
Brasil Telecom S/A
Moacir Vieira
Banco Ita S/A
Sul Amrica - Companhia Nacional de Seguros
Companhia Itauleasing de Arrendamento
Mercantil
HSBC Banco Mltiplo
Joel Adriano Bordignon e outra
Peugeot Citroen do Brasil
Reinaldo Tadachi Kato
Banco ItauCard S/A
Miguel Twardiwski Neto e outro
Omni S/A
Embratel S/A
Estofaria ILD Ltda.
Instituto de Ensino Superior Anchieta
Brasil Telecom S/A
258
2008.24846-7
2008.26715-0
2008.26603-6
2008.26452-9
2009.612-0
2009.421-9
2009.482-6