investigao preliminar

1. Polcia Judiciria
Inicialmente, preciso analisar o conceito de polcia judiciria e de polcia investigativa.
A polcia judiciria aquela que auxilia o poder judicirio no cumprimento
de suas ordens, ou seja, o rgo policial que presta auxlio ao poder judicirio.
J a polcia investigativa a que atua na apurao de infraes penais e de sua
autoria.
Ambas as situaes so encontradas no art. 144 da CF:
Art. 144. A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de
todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das
pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos:
I - polcia federal;
II - polcia rodoviria federal;
III - polcia ferroviria federal;
IV - polcias civis;
V - polcias militares e corpos de bombeiros militares.
1 A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente, organizado
e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se a:
I - apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento
de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei;
II - prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos
pblicos nas respectivas reas de competncia;
III - exercer as funes de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras

Direito Processual Penal

IV - exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio.

(...)
4 - s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a
apurao de infraes penais, exceto as militares.
Neste pargrafo, conseguimos enxergar a distino entre polcia judiciria e
polcia investigativa, pois o dispositivo menciona que polcia civil incumbe duas
funes:
- polcia judiciria;
- apurao de infraes penais.
A polcia federal, em um primeiro momento, possui as mesmas atribuies da
justia federal, mas a prpria Constituio amplia essa atribuio, pois menciona
que cabe PF a apurao de outros crimes. Esta parte do dispositivo constitucional est regulamentada pela Lei 10.448/02, que, em seu art. 1, determina que
quando houver repercusso interestadual ou internacional que exija represso
uniforme, poder o Departamento de Polcia Federal do Ministrio da Justia,
sem prejuzo da responsabilidade dos rgos de segurana pblica arrolados no
art. 144 da Constituio Federal, em especial das Polcias Militares e Civis dos Estados, proceder investigao, dentre outras, das infraes penais mencionadas
nos seus incisos.
Podemos, portanto, resumir esta introduo ao tema nos seguintes termos:
- a CF traz a previso legal investigao;
- esta previso est incumbida polcia civil e polcia federal;
- compete polcia federal os crimes relacionados no art. 144, I.
- no 4 do mesmo artigo, temos as atribuies de polcia judiciria e polcia
investigativa das polcias civis;
- a Leis 10.446/02 traz alguns crimes que passam a ser de atribuio concorrente da polcia federal, mas lembre-se que estes crimes sero julgados pela
justia comum estadual.

2. Conceito de Polcia Judiciria

Observe os conceitos abaixo:
a) Polcia Administrativa (ou Ostensiva):
Tem o papel de preveno, almejando evitar a ocorrncia dos crimes. So
exemplos a PM, Polcia Rodoviria, Ferroviria e Martima.
b) Polcia Judiciria:

Direito Processual Penal

Esta funo atribuda Polcia Civil Estadual e Polcia Civil Federal. No se

trata de uma polcia militarizada.
Com o advento da CF, a Polcia Judiciria passou a ser gerida por Delegados
concursados e bacharis em Direito, com tratamento protocolar similar ao dos
Juzes, Promotores, Defensores e Advogados (art. 3, Lei 12.830/13 Estatuto do
Delegado de Polcia).
Art. 3 - O cargo de delegado de polcia privativo de bacharel em Direito,
devendo-lhe ser dispensado o mesmo tratamento protocolar que recebem os
magistrados, os membros da Defensoria Pblica e do Ministrio Pblico e os advogados.
Esta lei ampliou a competncia e as atribuies do Delegado de Polcia, que
passa a ter sua carreira elevada ao mesmo patamar de carreira jurdica de Estado.
Compete mesma Polcia Judiciria apurar a autoria, materialidade e circunstncias das infraes penais, pois, por determinao constitucional, essas duas
funes cabem polcia civil.
Lembrar que a Polcia judiciria no pertence ao Poder Judicirio, mas sim ao
Poder Executivo. A polcia civil , portanto, um brao do governo do Estado, tanto
na esfera federal quanto na esfera estadual.
Assim, pode-se dizer que cabe Polcia Civil funcionar como auxiliar do Poder
Judicirio e elaborar o IP (art. 2, Lei 12.830/13), sendo o IP a principal ferramenta
do Estado em uma investigao.

3. Tipos de Investigao
Vimos que a investigao a busca da autoria, materialidade e circunstncias
do fato. Assim, no h acusao na investigao: preciso investigar para que,
eventualmente, possa acusar.
A investigao pode ocorrer de duas formas: inqurito policial ou termo circunstanciado.
a)

Inqurito Policial:

Segundo Aury Lopes Jr., IP um procedimento administrativo preliminar, de

carter informativo e presidido pela autoridade policial (art. 144 CF c/c art. 2,
2, Lei 12.830/13), que tem o objetivo de apurar a autoria, materialidade (existncia do crime) e aferir as circunstncias em que a infrao foi praticada (art. 2,
1, Lei 12.830/13); e que tem por finalidade contribuir na formao da opinio
delitiva do titular da Ao Penal. Percebe-se que o IP contribui para convencer o
titular da Ao Penal quanto deflagrao ou no do processo.
Podemos afirmar, ento, que o IP um procedimento administrativo, mas
de carter judicial. O IP instrumento imparcial do Estado: a ferramenta para

Direito Processual Penal

buscar a autoria e as circunstncias.

Para Aury, o IP ainda alimenta uma finalidade acidental, fornecendo lastro indicirio (justa causa) para adoo de medidas cautelares ao longo da persecuo
penal.
Lembrar que o IP no pode ser base exclusiva para uma condenao.
b)

Termo Circunstanciado:

O termo circunstanciado ser usado para as infraes de menor potencial.

Hoje, no Brasil, infrao de menor potencial ofensivo so todas as contravenes e crimes cuja pena mxima no seja superior a 2 anos. Tanto faz se cumulada
ou no com multa e tanto faz se sujeitos (em virtude do crime) ou no a procedimento especial. Este o conceito da lei 9.099/95.
Quando o caso se enquadrar nas hipteses acima, o auto de priso em flagrante ser substitudo pelo TC.
H ainda outros tipos de investigao, seno vejamos:
- Investigao pelo Ministrio Pblico (Resoluo 13 do Conselho Nacional
do Ministrio Pblico):
Art. 1: O procedimento investigatrio criminal instrumento de natureza
administrativa e inquisitorial, instaurado e presidido pelo membro do Ministrio
Pblico com atribuio criminal, e ter como finalidade apurar a ocorrncia de
infraes penais de natureza pblica, servindo como preparao e embasamento
para o juzo de propositura, ou no, da respectiva ao penal.
- Inqurito Parlamentar
So elaborado pelas CPIs. Havendo indcios da ocorrncia de delito, este inqurito ser encaminhado ao MP, sendo analisado em carter de urgncia (Lei
1001/00).
- Inqurito Militar
Tem por objeto as infraes militares e sero presididos por um oficial da respectiva instituio militar.
- Ministrio Pblico
Havendo indcio de que o membro do MP contribuiu para a infrao penal,
as investigaes sero encaminhadas para a Procuradoria-Geral, j que no cabe
polcia judiciria promover o respectivo indiciamento (Lei Orgnica Nacional do
MP).
- Magistrados
Neste caso as investigaes sero encaminhadas ao Tribunal ao qual o magistrado est vinculado (art. 33, pargrafo nico, LC 35/79).

Direito Processual Penal

Art. 33 - So prerrogativas do magistrado:

(...)
Pargrafo nico - Quando, no curso de investigao, houver indcio da prtica
de crime por parte do magistrado, a autoridade policial, civil ou militar, remeter
os respectivos autos ao Tribunal ou rgo especial competente para o julgamento, a fim de que prossiga na investigao.
- Demais autoridades com foro com prerrogativa de funo: Para o STF, o
indiciamento destas autoridades e a evoluo da investigao pressupem autorizao do tribunal onde elas usufruem da prerrogativa funcional (STF Inq. 2411).
Uma vez promovida a autorizao pelo Tribunal, subsistem 3 posies quanto
real presidncia da investigao a ser desenvolvida:
1 posio: caberia ao Delegado conduzir a investigao criminal, provocando
o Tribunal nas hipteses de clusula de reserva de jurisdio (prevalece no Brasil).
2 posio: a presidncia da investigao compete ao Desembargador ou ao
Ministro Relator no Tribunal onde a autoridade usufrui da prerrogativa de funo
e as diligncias necessrias sero requisitadas autoridade policial (usada apenas
em casos notrios, ex.: Mensalo).
3 posio: para Paulo Rangel, em homenagem ao Sistema Acusatrio e numa
crtica 2 posio, melhor seria que a presidncia investigativa fosse promovida
pela cpula do MP, que provocar o Judicirio nas hipteses de clusula de reserva e requisitar polcia as diligncias necessrias.

4. Caractersticas do Procedimento Investigativo

e seus Princpios Norteadores
Todos os instrumentos investigativos possuem caractersticas e princpios prprios, que os norteiam. Vamos estudar os mais significativos:
1 - Procedimento inquisitivo: o Inqurito Policial dirigido com concentrao
de poder em autoridade nica, e, portanto, no IP no h contraditrio. No que
tange ampla defesa, importante a leitura da Smula Vinculante 14: direito
do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de
prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo
com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de
defesa.
Alguns autores defendem a processualizao dos procedimentos. Segundo
Miguel Calmon, devemos aplicar o Princpio do Devido Processo Legal aos procedimentos investigativos e a sua respectiva carga axiolgica (valorativo), com isso
permitiremos o contraditrio e a ampla defesa na fase investigativa, na dosagem

Direito Processual Penal

adequada para preservao dos direitos e garantias fundamentais. Esta posio,

contudo, minoritria, defendida por Fredie Didier, Aury Lopes e Min. Jos Eduardo Cardoso, e no tem base legal.
So exerccio prtico da atividade defensiva no Inqurito Policial
a) Exerccio exgeno: aquele desenvolvido fora dos autos da investigao.
Ex.: utilizao de HC almejando trancar Inqurito Policial.
b) Exerccio endgeno: aquele efetivado dentro dos autos da investigao.
Havendo vontade pblica nada impede que determinado IP comporte contraditrio e ampla defesa, era o que ocorria no Inqurito Falimentar, e, atualmente,
o que ocorre no Inqurito para expulso de estrangeiro (Lei 6815/80, disciplinada
pelo Dec. 86715/81).
2 - Procedimento discricionrio: a margem de convenincia e oportunidade,
traduzida no reconhecimento de que o Delegado conduzir a investigao da
forma que entender mais eficiente, at chegar realidade do caso concreto.
O IP no possui rito, mas os artigos 6 e 7 do CPP, alm do art. 2 da Lei
12.830/13, de forma no exaustiva, elencam uma srie de exigncias que podem
ou devem ser cumpridas pelo Delegado para melhor orquestrar a investigao.
Os requerimentos apresentados pela vtima ou pelo suspeito podem ser deferidos ou indeferidos pelo Delegado, que levar em conta a impertinncia (art. 14
CPP). Ressalve-se, contudo, o exame de Corpo de Delito quando a infrao deixar
vestgios (art. 158 CPP).
Segundo Tourinho Filho, por analogia, do indeferimento das diligncias obrigatrias, caber Recurso Administrativo endereado ao chefe de polcia.
J as requisies emanadas do MP ou do juiz sero obrigatoriamente cumpridas por imposio normativa (art. 13, II, CPP) mesmo no havendo vnculo
hierrquico. Ressalve-se, contudo, as requisies manifestamente ilegais. Esta a
posio majoritria.
Isto ocorre em virtude do Princpio da indisponibilidade da Ao Penal. No h
que se falar em hierarquia entre juiz, promotor e delegado, mas o que norteia a
investigao sempre a busca da verdade real.

5. Caractersticas do Procedimento Investigativo

e seus Princpios Norteadores II
3- Procedimento sigiloso
Segundo Norberto Avena, o IP conduzido de forma sigilosa em favor da sua
eficincia, no lhe sendo aplicvel a publicidade ordinria, prevista no art. 93, IX,
CF. Alm disso, cabe ao Delegado velar pelo sigilo (art. 20 CPP).

Direito Processual Penal

No se pode expor o indivduo uma investigao pblica, porque no se tem

a certeza da culpa no momento do inqurito.
Os doutrinadores Luigi Ferrajoli e Fauzi Hassan fazem uma classificao do
sigilo:
- Sigilo externo: aquele aplicado aos terceiros desinteressados (notadamente, a imprensa).
- Sigilo interno: aplicado aos interessados; um sigilo frgil, pois no atinge o
acesso aos autos do MP, Juiz, Defensor Pblico e Advogado.
Importante:
Este direito compreende o acesso aos autos e no d margem de acesso s
diligncias futuras (direito retrospectivo). Ou seja: o advogado poder ter acesso
aos autos, mas no s diligncias que ainda no esto anexadas aos autos ou que
iro ocorrer em momento futuro.
Este direito est previsto na Lei Orgnica da Defensoria Pblica; no art. 7, XIV,
EOAB e na Smula Vinculante 14 STF.
So ferramentas para combater o arbtrio por parte das autoridades que presidem a investigao o Mandado de Segurana, a Reclamao Constitucional e o
chamado HC Profiltico.
Para o STJ, como existe risco, mesmo que remoto liberdade de locomoo
do indiciado, pelo fato do advogado no ter acesso aos autos, caber Habeas
Corpus profiltico (o risco liberdade remoto, acidental, difuso).
4- Procedimento escrito
Prevalece que a investigao dotada da forma documental, e, por isso, os
atos produzidos oralmente sero reduzidos a termo (art. 9 CPP).
Atualmente as novas ferramentas tecnolgicas como captao de som e imagem, e at mesmo a estenotipia (tcnica de resumo de palavras por smbolos)
podem ser utilizados para documentar o IP (art. 405, 1, CPP). Segundo Eugnio
Pacceli, isto imprimir uma maior fidedignidade ao IP.
5 -Procedimento unidirecional
O Delegado, ao presidir o IP, no emite juzo de valor, afinal a investigao
direcionada ao titular da ao, para que ele formule a opinio crtica e jurdica
sobre o caso.
6 - Procedimento temporrio
Os procedimentos investigativos policiais possuem regncia prazal no CPP
(art. 10) ou na legislao especial.
No art. 10 do CPP, temos o prazo regra de 10 dias para a finalizao do IP, se
o indiciado estiver preso, e de 30 dias, se solto.

Direito Processual Penal

7 - Procedimento indisponvel
Em nenhuma hiptese o Delegado poder arquivar o IP, j que toda investigao iniciada deve ser concluda e encaminhada autoridade competente (art.
17 CPP).
Em situaes excepcionais, como a notria atipicidade do fato ou a inexistncia do crime, o Delegado denegar a instaurao do IP, e este ato comporta
Recurso Administrativo ao chefe de polcia. De todo modo, isso no significa desistncia da investigao. o denominado juzo negativo de admissibilidade: no
haver instaurao do IP pela autoridade, porque o caso claramente atpico.
Desta deciso caber recurso inominado ao chefe de Polcia.
8 - Procedimento dispensvel
Para que o processo comece no necessria a prvia elaborao de IP, j que
o lastro indicirio pode ser conseguido por outras fontes autnomas.

6. Elementos Indicirios e Prova

Elementos de Investigao: para Fauzi Hassan, os elementos de investigao so
colhidos inquisitoriamente, tendo valor limitado e servindo de base para adoo
de medidas cautelares e para deflagrao do processo. Os elementos de investigao no so colhidos sob a gide do contraditrio, e, por isso, tm valor limitado, pois no podem servir para condenao.
Mas observe que nada impede que sejam concedidas cautelares baseadas e
nos elementos de investigao.
Elementos de Prova: para Nicolas Malatesta, os elementos de prova so colhidos de maneira dialtica, com respeito ao contraditrio e ampla defesa, e normalmente, no transcorrer do processo, servindo de base para eventual sentena.
So colhidos durante a ao penal, sob o manto do contraditrio e da total
ampla defesa. Estes sim podem servir de base para eventual condenao.
Para Tourinho Filho, o IP tem valor probatrio relativo, pois ele serve de base
para deflagrar o processo, mas no se presta sozinho a sustentar uma futura condenao, j que os seus elementos foram colhidos sem contraditrio ou ampla
defesa (art. 155, CPP).
O prprio art. 155 faz a ressalva dos chamados elementos migratrios, que
so aqueles extrados do IP e levados ao processo, podendo servir de base para
eventual condenao. O contraditrio, nestes casos, diferido (feito no momento
em que o elemento migrado do IP para a ao penal).
Vejamos cada um desses elementos:
a) Provas Irrepetveis:

Direito Processual Penal

So aquelas de iminente perecimento e que no tem como serem refeitas na

fase processual. Ex.: bafmetro
O prprio Delegado, como regra, determinar a sua produo.
b) Provas Cautelares:
Elas se justificam pelo binmio necessidade e urgncia. Ex.: interceptao telefnica.
Normalmente, as medidas cautelares, mesmo durante o IP. Sero autorizadas
pelo juiz.Quando estes elementos migram para o processo, sero submetidos
ampla defesa e ao contraditrio retardado ou postergado no tempo.
c) Incidente de produo antecipada de provas:
instaurado perante o juiz e j conta com a interveno das futuras partes do
processo e com respeito ao contraditrio e ampla defesa (arts. 225 e 366 CPP).

7. Lei 12.830/2013 - Aspectos processuais

A lei 12.830/2013 dispe sobre a investigao criminal conduzida pelo delegado
de polcia. Trata, de maneira bem direta, das atribuies da polcia investigativa,
conceitua a autoridade policial e dando as atribuies dessa autoridade.
Funo Jurdica da Polcia Judiciria:
Art. 2 As funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais exercidas pelo delegado de polcia so de natureza jurdica, essenciais e exclusivas de
Estado.
Este artigo determina que s cabe ao delegado exercer a funo de polcia
judiciria e a apurao das infraes penais. Traz, ainda, as definies de polcia
judiciria e de polcia investigativa.
1 Ao delegado de polcia, na qualidade de autoridade policial, cabe a
conduo da investigao criminal por meio de inqurito policial ou outro procedimento previsto em lei, que tem como objetivo a apurao das circunstncias,
da materialidade e da autoria das infraes penais.
Neste dispositivo, temos, bem claro, que a autoridade policial o delegado de
polcia. A ele cabe conduzir o inqurito ou o termo circunstanciado.
2 Durante a investigao criminal, cabe ao delegado de polcia a requisio
de percia, informaes, documentos e dados que interessem apurao dos
fatos.
4 O inqurito policial ou outro procedimento previsto em lei em curso
somente poder ser avocado ou redistribudo por superior hierrquico, mediante
despacho fundamentado, por motivo de interesse pblico ou nas hipteses de
inobservncia dos procedimentos previstos em regulamento da corporao que

Direito Processual Penal

prejudique a eficcia da investigao.

No se pode mais avocar inqurito policial ao livre arbtrio do chefe, mas
somente nas hipteses previstas neste dispositivo. Lembrar que, em regra, o delegado que ter atribuio o do local do fato. E, assim sendo, no se fundamentando o motivo, no poder o inqurito ser avocado a outra autoridade
5 A remoo do delegado de polcia dar-se- somente por ato fundamentado.
Trata-se de um respaldo para o delegado, que s poder ser removido por
motivo fundamentado, o que no ocorria anteriormente esta lei. Por isso, diz-se
que esta lei criou o princpio do delegado de polcia natural.
6 O indiciamento, privativo do delegado de polcia, dar-se- por ato fundamentado, mediante anlise tcnico-jurdica do fato, que dever indicar a autoria,
materialidade e suas circunstncias.
Art. 3 O cargo de delegado de polcia privativo de bacharel em Direito,
devendo-lhe ser dispensado o mesmo tratamento protocolar que recebem os
magistrados, os membros da Defensoria Pblica e do Ministrio Pblico e os advogados.

8. Indiciamento
O indiciamento tem previso legal no CPP, na Lei 12.830, e em outras tantas leis
extravagantes.
Segundo Aury Lopes Jr., indiciar nada mais do que convergir a investigao
em razo de determinada pessoa a quem se atribui um fato criminoso.
Com o indiciamento, sairemos um juzo de mera possibilidade onde o status
de suspeito para outro mais robusto de probabilidade onde o status passa a ser
de indiciado, num verdadeiro juzo de verossimilhana.
necessrio despacho motivado da autoridade policial que est presidindo o
IP, analisando a situao ftica de onde se extrai os indcios de autoria, da materialidade e das circunstncias do crime (art. 2, 6, Lei 12830/13).
Em que pese a omisso do cdigo, segundo Aury Lopes Jr., o indiciamento
deve ocorrer assim que possvel, sendo que, se o indivduo foi ouvido perante
autoridade, este o melhor momento.
Segundo Eugnio Pacelli, na prtica, o indiciamento vem ocorrendo apenas
no relatrio do IP, pois este o momento em que o delegado conclui suas investigaes. O indiciamento deve ocorrer durante a investigao, mas o momento
exato depende do caso concreto. Se o suspeito est preso cautelarmente, presume-se que esteja indiciado.

Direito Processual Penal

Observaes importantes: quem j ru no processo criminal no tem por

que ser indiciado retroativamente por aquele mesmo fato, pois se o IP dispensvel, o indiciamento tambm . Todavia, descobrindo-se, durante o processo, a
prtica de outro delito, nada impede que se instaure uma investigao incidental,
e o consequente indiciamento por aquele novo fato.
Importante observar que o art. 15 do CPP, que determinava a nomeao de
curador ao menor sofreu revogao tcita, tendo em vista que atualmente,
como o art. 5 do CC/02 considera os maiores de 18 como absolutamente capazes. A necessidade de nomeao de curador subsiste, contudo, para o inimputvel por doena mental.
Atualmente, cabe ao Delegado, privativamente, promover o indiciamento durante o IP. No se submetendo a requisies do MP ou do juiz neste sentido (art.
2, 6, Lei 12.830/13).
O indiciamento pode ser classificada das seguintes formas:
Direito: aquele efetivado com a presena do suspeito
Indireto: aquele patrocinado quando o suspeito est ausente.
O art. 17-D da Lei 9613/98 autoriza o afastamento do funcionrio pblico que
lava dinheiro desde que exista pertinncia temtica, ou seja, necessrio que ele
se valha do cargo ou da funo. Em analogia ao que ocorre com o artigo 319, VI,
CPP, por se tratar de uma medida cautelar necessrio ordem judicial motivada,
j que o afastamento no uma decorrncia automtica do indiciamento.
Algumas pessoas no podem ser indiciadas:
a) Membros do MP: eles no podero ser indiciados pela polcia judiciria (art.
41, II, Lei 8625/93).
b) Juzes: no podero ser indiciados pela polcia judiciria (art. 33, , LC
35/79).
c) Demais autoridades com foro por prerrogativa funcional: no podero sofrer investigao ou indiciamento sem prvia anlise do tribunal onde usufrui do
foro por prerrogativa de funo (STF Inq. 2411).
Por fim, desindiciamento a retirada do status de indiciado, normalmente
ocasionado por um redirecionamento da investigao.

9. Poder Investigatrio do Ministrio Pblico

Antes de iniciarmos o estudo do novo assunto, importa lembrar que desindiciar
no significa desistir da investigao e sim readequar a estratgia, redirecionar a
investigao.
O desindiciamento pode ser voluntrio (promovido pela prpria autoridade

Direito Processual Penal

policial, podendo ocorrer durante o IP e at mesmo no relatrio da investigao)

ou coacto/obrigatrio (obtido em razo da procedncia do HC impetrado para
trancar o IP).
Inqurito Ministerial (PIC Procedimento Investigativo Criminal)
Atualmente, dentro da jurisprudncia do STF, do STJ e da doutrina majoritria
(Hugo Nigro Mazilli), o MP poder presidir investigao criminal que conviver
harmonicamente com o Inqurito Policial (STF HC 91.661 Rel. Min. Ellen Gracie)
Para o STF e para o STJ, o promotor que investiga no suspeito ou impedido
de atuar na fase processual.
STJ Smula n 234 - A participao de membro do Ministrio Pblico na fase
investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia.
O poder investigativo do MP no est expressamente contemplado na CF,
logo, o STF se valeu da Teoria dos Poderes Implcitos, ou seja, como a CF entregou
ao MP expressamente o poder-dever de processar (art. 129, I, CF), sinal, implicitamente, que ele usufrui de todas as ferramentas necessrias para cumprir o seu
papel, ou seja, quem pode o mais, pode o menos.
Para Luis Flvio Borges DUrso, o MP no pode presidir investigao criminal,
afinal representaria uma intolervel aglutinao de funes, o que poder quebrar o equilbrio, assim como no existe lei federal disciplinando os limites.
O CNMP editou a Resoluo n. 13 para disciplinar o tema, entretanto a lacuna continua, pois a matria deve ser disciplinada por Lei Federal.
Por fim, desindiciamento a retirada do status de indiciado, normalmente
ocasionado por um redirecionamento da investigao.

10. Resoluo 13 do Conselho Nacional do

Ministrio Pblico
Conforme vimos, no h, hoje uma base legal para a investigao direta pelo
MP. Contudo, existe a Resoluo 13 do CNMP, que regulamenta o art. 8 da Lei
Complementar 75/93 e o art. 26 da Lei n. 8.625/93, disciplinando, no mbito
do Ministrio Pblico, a instaurao e tramitao do procedimento investigatrio
criminal.
Art. 1 O procedimento investigatrio criminal instrumento de natureza
administrativa e inquisitorial, instaurado e presidido pelo membro do Ministrio
Pblico com atribuio criminal, e ter como finalidade apurar a ocorrncia de

Direito Processual Penal

infraes penais de natureza pblica, servindo como preparao e embasamento

para o juzo de propositura, ou no, da respectiva ao penal.
Pargrafo nico. O procedimento investigatrio criminal no condio de
procedibilidade ou pressuposto processual para o ajuizamento de ao penal e
no exclui a possibilidade de formalizao de investigao por outros rgos legitimados da Administrao Pblica.
A prpria resoluo tambm permite que o promotor que instaura o PIC requisitar a instaurao de IP, o que demonstra que o MP procura fazer a investigao paralela, mas sem nunca excluir a atuao da polcia.
O procedimento investigatrio criminal poder ser instaurado de ofcio, por
membro do Ministrio Pblico, no mbito de suas atribuies criminais, ao tomar
conhecimento de infrao penal, por qualquer meio, ainda que informal, ou mediante provocao.
Da instaurao do procedimento investigatrio criminal far-se- comunicao
imediata e escrita ao Procurador-Geral da Repblica, Procurador- Geral de Justia,
Procurador-Geral de Justia Militar ou ao rgo a quem incumbir por delegao,
nos termos da lei.
No art. 6 da resoluo, temos as diligncias e providncias que o membro do
MP poder tomar na conduo da investigao.
O prazo mnimo para resposta s requisies do Ministrio Pblico ser de 10
(dez) dias teis, a contar do recebimento, salvo hiptese justificada de relevncia
e urgncia e em casos de complementao de informaes
O procedimento investigatrio criminal dever ser concludo no prazo de 90
(noventa) dias, permitidas, por igual perodo, prorrogaes sucessivas, por deciso
fundamentada do membro do Ministrio Pblico responsvel pela sua conduo.

11. Argumentos Favorveis ao Poder

Investigatrio do MP
a) Se o MP o destinatrio final das investigaes (dominus litis), nada mais
lgico do que autorizar que investigue a prtica do delito.
Surge nesse ponto, uma teoria que deve ser demonstrada: Doutrina ou teoria
dos poderes implcitos. Esse precedente surge no caso McCulloch vs. Maryland,
de 1819. O que essa doutrina dos poderes implcitos vai dizer o seguinte:
Ao conceder uma atividade-fim a determinado rgo ou instituio, a Constituio, implcita e simultaneamente, concede a ele todos os meios necessrios
para atingir aquele objetivo.
O raciocnio dessa teoria quase que instantneo. De acordo com a CF, art.

Direito Processual Penal

129, I, o titular da ao penal o Ministrio Pblico. E se possui esse fim, que

a propositura da ao penal pbica, deve ser dotado dos meios para atingir esse
objetivo e os meios seriam exatamente os poderes de investigar.
b) O instrumento a ser utilizado para a investigao do MP: o PIC (Procedimento Investigatrio Criminal).
Este o instrumento que vai ser usado pelo MP. PIC o instrumento de natureza administrativa e inquisitorial, instaurado e presidido por um rgo do MP
com atribuio criminal, e ter como finalidade apurar a ocorrncia de infraes
penais de natureza pblica, fornecendo elementos para o oferecimento ou no
da denncia.
Como vimos, o PIC est regulamentado pela Resoluo n 13, do Conselho
Nacional do MP.
c) Polcia judiciria no se confunde com polcia investigativa.
A polcia judiciria a polcia que auxilia o Poder Judicirio. Isso exclusividade, no mbito da Unio, da Polcia Federal. Polcia investigativa quando investiga a prtica de infraes penais. As funes de polcia judiciria so exclusivas,
mas sobre a investigao a Constituio no fala nada. Prova disso, o art. 4,
nico, do CPP, que categrico e, com base neste artigo, j podemos dizer que
o MP pode investigar:
Jurisprudncia sobre o assunto
- Smula 234, STJ: A participao de membro do Ministrio Pblico na fase
investigatria criminal no acarreta o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia.
- RHC 81323 Nesse Recurso Ordinrio em HC, de 2003, o Supremo manifestou-se contrariamente.
Mas depois desse recurso em HC, surge o famoso Inqurito 1968. Quem
presidiu a investigao foi o MP, envolvendo deputados com uma mfia relacionada com o Ministrio da Sade. Nesse inqurito, o Ministro Marco Aurlio
manifestou-se contrariamente, porm Joaquim Barbosa, Eros Grau e Carlos Britto
manifestaram-se favoravelmente investigao pelo MP.
- HC 93.224 e tambm o Recurso Extraordinrio 464.893 A atuao do
MP na fase investigatria encontra fundamento na legislao infraconstitucional,
porquanto o investigado seria titular de foro por prerrogativa de funo e, por sua
vez, nesse recurso extraordinrio 464.893, o STF considerou vlido o oferecimento de denncia com base em elementos colhidos pelo MP em um inqurito civil.
- RHC 97926 Informativo 757 outubro/2014: Favorvel ao Ministrio Pblico investigar 2 Turma

Direito Processual Penal

12. Argumentos Contrrios ao Poder

Investigatrio do Ministrio Pblico
a) Atenta contra o sistema acusatrio, pois a partir do momento em que se autoriza que o MP investigue, cria-se um desequilbrio entre a acusao e defesa.
Permitir que o MP colha toda a prova na fase preliminar, seria criar um certo
desequilbrio entre acusao e defesa, havendo quebra da imparcialidade da investigao. Este argumento bastante utilizado pelo professor Luis Flvio DUrso.
Pela lei 12.830/12, a investigao uma atuao imparcial do Estado. Permitir
que o rgo acusador realize a investigao, geraria perda da garantia da imparcialidade do momento investigatrio.
b) Para o Ministro Marco Aurlio, a norma constitucional no possibilita que
o MP presida o inqurito policial. Cabe ao MP requisitar diligncias investigatrias
e a instaurao de um inqurito policial.
O MP no tem atribuio para presidir. Se ele quiser alguma investigao,
deve requisitar a instaurao do IPL e as diligncias investigatrias.
O MP, portanto, tem poder requisitrio, mas no tem poder de realizar, por si
s, a investigao.
c) A atividade investigatria exclusiva da polcia judiciria (art. 144, 1,
IV, da CF).

13. Investigao Direta pelo MP e Investigao

Defensiva
Tendo em vista a tese de que a investigao pelo MP quebraria a imparcialidade da investigao, surge a tese do chamado Inqurito Defensivo. Trata-se do
conjunto de diligncias promovidas pelo advogado do suspeito na esperana de
demonstrao da inocncia, levantando os seguintes elementos:
- comprovao de eventual libi;
- comprovao de excludentes de ilicitude ou de culpabilidade;
- demonstrao de eventuais vcios na investigao;
- identificao e localizao de eventuais testemunhas.
Atualmente, a matria no tem previso no CPP, mas disciplinada no art. 13
do PL 156/09 (novo CPP), na Lei 3.099/57 e no Decreto 50.532/61.
Nada impede que o advogado de defesa atua, mesmo sem amparo de investigador, sendo que a atuao vlida se no houver ofensa garantias constitucionais e est desprovida de coercitividade. Ou seja: no h, hoje, ilegalidade em

Direito Processual Penal

atos investigativos realizados pelo advogado.

14. Investigao feita pela Polcia Judiciria Atribuio

A atribuio investigativa da polcia judiciria a determinao da margem de
atuao da autoridade, especificando o seu mbito de abrangncia.
O desrespeito aos critrios de atribuio mera irregularidade e no impede
que o MP se valha desse IP para oferecer denncia. Ou seja: existem critrios de
atribuio de investigao, na Polcia. Mas o desrespeito a esses critrios no gera
nulidade do IP.
a) Critrio Territorial
Por ele, a atribuio definida pela circunscrio da consumao do crime.
Circunscrio nada mais do que a delimitao territorial da atuao do Delegado.
Nas comarcas com mais de uma circunscrio, esto dispensadas as precatrias entre Delegados.
b) Critrio Material
Por ele, teremos Delegados especialistas no combate a determinado tipo de
crime.
Ex.: Delegacia de Homicdios.
Pelo critrio Material a atribuio da Polcia Civil est bifurcada, j que a Polcia
Federal, materialmente, investigar os crimes federais.
Os crimes eleitorais so especiais e de conotao federal, todavia, nas comarcas onde no h departamento da Polcia Federal, a investigao vem sendo
promovida pela polcia estadual. O TST, por meio de Resoluo, d atribuio para
a polcia federal de investigao de crimes federais. Contudo, nas localidades
onde no exista polcia federal, essa atribuio passa a ser exercida pela polcia
estadual.
O art. 144 CF autoriza que a PF investigue crimes estaduais que exigem retaliao uniforme por sua repercusso interestadual ou internacional remetendo a
matria Lei Ordinria (Lei 10.446/02 recentemente alterada pela Lei 12.894/13).

Direito Processual Penal