10.12818/P.0304-2340.

2013vJJp211

O DIREITO NA TEORIA E O DIREITO NA

PRTICA COM O RECONHECIMENTO DE
NOVOS SUJEITOS CONSTITUCIONAIS
LAW IN THEORY AND LAW IN PRACTICE WITH
THE RECOGNITION OF NEW CONSTITUTIONAL
SUBJECTS

Maria Fernanda Salcedo Repols*

RESUMO

ABSTRACT

O artigo aborda a relao entre teoria e

prtica do Direito a fragilizar o paradigma
legalista e a exigir um novo paradigma
que considere o pluralismo jurdico. Essa
mudana paradigmtica impulsionada
pelo reconhecimento de novos sujeitos
constitucionais a exigir leituras distintas
dos textos legais, o que torna evidente o
carter hermenutico e poltico da lei. So
discutidas tambm as funes atribudas lei
e os impasses dali surgidos. As consideraes
sobre a Cincia do Direito so permeadas por
exemplos do trabalho de campo do Programa
Plos de Cidadania, experincia que permite
visualizar a crise do Direito Moderno e
possibilidades para a sua superao.

The paper discusses the relationship between

theory and practice of Law that makes
fragile the legalist paradigm and demands
a new paradigm that takes into account
legal pluralism. This change of paradigm
is provoked by the recognition of new
constitutional subjects who demand different
interpretations of legal texts, and this makes
clear the hermeneutical and the political
aspects of Law. The functions of statutory
law and its deadlock are also discussed. The
thoughts on Law Jurisprudence are illustrated
by examples of the ground work of the Plos
de Cidadania Program, an experience that lets
one visualize the crisis of Modern Law and the
possibilities of overcoming it.

PALAVRAS-CHAVE: Crise do Direito.

Paradigma Legalista. Pluralismo. Funo da
lei. Novos sujeitos constitucionais. Programa
Plos de Cidadania.

KEYWORDS: Laws Crisis. Legalist Paradigm.

Pluralism. Functions of statutory law. New
Constitutional Subjects. Plos de Cidadania
Program.

SUMRIO:1.Introduo. 2. Lope de Vega e o

pluralismo. 3. O esgotamento do paradigma legalista e

Professora Adjunta da Faculdade de Direito da UFMG, Doutora em Direito e Mestre

em Filosofia, Coordenadora do Programa Plos de Cidadania, Subcoordenadora da
Ps-graduao. E-mail: mfrepoles@ufmg.br

Rev. Fac. Direito UFMG, Nmero Especial: Jornadas Jurdicas Brasil-Canad, pp. 211 - 227, 2013

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O DIREITO NA TEORIA E O DIREITO NA PRTICA COM O RECONHECIMENTO ...

o pluralismo. 4. Funo e limites da lei e novos sujeitos

constitucionais. 5. Concluso.

1. INTRODUO
2. LOPE DE VEGA E O PLURALISMO
Um dos maiores expoentes do Sculo de Ouro
espanhol, o dramaturgo LOPE DE VEGA escreve sua obra
prima Fuenteovejuna em 16191. Nela, o Comendador aprisiona
um casal porque a mulher se recusa a ceder ao seu assdio. Em
meio indignao com a injustia da priso de cidados de bem,
o comendador morto. Sabedores de que o homicdio atrair
a estrutura judicial do Rei para a pequena cidade, os cidados
combinam que quando o juiz da Corte chegar e for interroglos, frente pergunta quem matou o comendador? todos
respondero: Fuenteovejuna. Ou seja, eles resolvem assumir
coletivamente a responsabilidade pela morte da autoridade
como uma forma de reforar a idia de que esse ato no
isolado ou privado, ele tem uma dimenso pblica de afirmao
dos costumes e das regras da prpria comunidade, da viso da
comunidade do que certo e errado.
No fundo, a responsabilidade coletiva pelo homicdio
na obra Fuenteovejuna levanta a polmica sobre a legitimidade
para se resolver conflitos comunitrios em um contexto de
sobreposio de ordens jurdicas. Por um lado existe uma
ordem jurdica centralizada e vlida para todo o reino, que
reforada pelas figuras enviadas pelo Rei, inclusive pela vtima,
o Comendador. Por outro, existem regras e costumes locais,
advindos das prticas cotidianas e da legitimidade tradicional
que remete ao passado comum dos membros da cidade, sua
1

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(LOPE DE VEGA, 1980)

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Maria Fernanda Salcedo Repols

vivencia conjunta e a acordos verbais e tambm tcitos de quais

valores os regem. O povo quer aplicar o direito costumeiro
local. O Comendador representa o poder centralizado abstrato
e por isso o povo da cidade sabe que o Rei pode interpretar a
morte de seu funcionrio como um atentado a esse poder, caso
no qual eles esperam uma dura represso atentatria da ordem
local. A palavra final para o conflito do Rei da Espanha que
comparece pessoalmente ao julgamento e ante a expectativa de
todos decide que Fuenteovejuna ser absolvida, ou seja, reconhece
o carter simblico coletivo do homicdio e resolve reforar o
direito local, desde que se reconhea que esse direito prevalece
na medida em que a sua legitimidade repousa sobre a palavra
do Rei. Assim, o ordenamento jurdico local e o geral convivem
harmonicamente porque o Rei coloca-se como o garante de sua
unidade. Ele e somente ele pode ser a fora simblica que outorga
autoridade a todo direito produzido.
Este exemplo da dinmica do Direito medieval permitenos visualizar de maneira clara o que se convenciona chamar de
crise do direito moderno. O Direito moderno constri seus
pressupostos sob a base do Direito universal, geral, abstrato, e
sob o poder poltico centralizado na figura do Estado. O Direito
estatal coloca-se como garante auto-suficiente capaz de mediar
todo conflito social. E a necessidade de despersonalizar a soluo
do conflito faz com que esse mesmo Direito carregue em si a
fora simblica da autoridade e do poder de deciso, tornando
necessrio para isso sua consagrao em textos formalizados
as leis, os Cdigos, as Constituies escritas porque j que
no se pode mais esperar que um rei irrompa porta e tome a
deciso para o caso, possvel ao detentor de um cargo pblico
- simbolicamente mais fraco do que a figura desse rei medieval,
levantar um grosso livro de capa preta por sobre as cabeas dos
presentes e bradar que a deciso tomada por fora das palavras
daquele livro.

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A crise do Direito moderno evidencia-se justamente no

questionamento sobre a capacidade desses textos representarem o
papel de autoridade, e de terem a fora simblica necessria a dar
legitimidade aos contextos de deciso de conflitos. Tudo isso num
contexto em que parece impossvel voltar ao Direito medieval e
pedir a um Rei, a uma figura personalizada, que outorgue essa
fora simblica por via do discurso da legitimidade religiosa ou
moral do Direito. Esses sentidos simblicos permanecem no
Direito moderno, mas de uma maneira fraca e secundria. Assim,
por exemplo, possvel reconhecer a ligao histrica entre
uma concepo moral judaico-crist e o surgimento dos direitos
humanos, mas impossvel na modernidade querer fundamentar
a legitimidade desses naquela moral, pois eles a transcenderam,
nesse mesmo processo histrico.
Assim, a sobreposio de ordenamentos jurdicos e de
regras, costumes e valores que regem a sociedade, resolvel
mediante a figura personalizada de um Rei medieval, torna-se
um enorme problema no contexto moderno. A nica soluo
pensada para substituir o Rei e cumprir com a necessidade de
despersonalizao da soluo de conflitos a da centralizao
e universalidade dos textos jurdicos e sua reduo ao Direito
estatal. No fundo essa soluo significa a negao da sobreposio
de ordenamentos plurais e o reconhecimento de apenas um desses
ordenamentos como legtimo. No se trata, como na Idade
Mdia, de um ordenamento abraar os outros e emprestar-lhes
legitimidade; trata-se de um ordenamento afirmar-se sobre
todos os outros como o nico e negar aos outros no apenas a
legitimidade, como tambm a existncia.
Os contrastes entre a teoria e a prtica do Direito
freqentemente aparecem no momento da resoluo do conflito
social quando esses ordenamentos paralelos teimam em aparecer
e em cobrar do ordenamento jurdico estatal uma reinterpretao
dele prprio em face complexidade e sobreposio de regras e
de valores para a deciso. O ordenamento estatal moderno reage

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buscando impor uma nica deciso possvel, dogmtica e apegada

ao mximo a sua prpria tradio. Mas essa tentativa est fadada
ao fracasso na medida em que as pessoas a ela submetidas se
negam a cumpri-la, negam-lhe legitimidade e eficcia e, por isso,
tendem a fragiliz-la.
Esse ponto freqentemente observado no trabalho
de campo realizado pelo Programa Plos de Cidadania2. Esse
programa toma como ponto de partida para a sua atuao a
falta de efetividade dos direitos humanos fundamentais no diaa-dia, observando dois aspectos: a desobedincia generalizada ao
direito estatal, fenmeno este que a sociologia chama de anomia;
e a no aplicao ou a aplicao seletiva do direito estatal por
parte dos rgos oficiais de poder. Interessa-nos pesquisar no
mbito do Programa aqueles contrastes entre teoria e prtica
do Direito que se tornam evidentes na resoluo de conflitos
sociais, principalmente quando esses conflitos envolvem variveis
conexas desigualdade social e econmica. Observamos ao
longo dos quinze anos de funcionamento do Programa como a
crise do direito estatal moderno aparece dramaticamente em
situaes em que a desigualdade social mais profunda, pois
nesses contextos de aplicao que o Direito estatal evidencia
as suas carncias e fraquezas e em que as conseqncias do
ocultamento do pluralismo de ordenamentos so mais evidentes
para a teoria e para a prtica do Direito.

3.

O ESGOTAMENTO DO PARADIGMA LEGALISTA E

O PLURALISMO

Diversos so os autores que se debruam sobre a questo

do esgotamento do paradigma legalista no Direito. Uma dessas
abordagens que nos particularmente cara a de Antonio
2

Programa Plos de Cidadania com sede na Faculdade de Direito da UFMG realiza

projetos de pesquisa e de extenso com foco na efetividade dos direitos humanos.
Informaes sobre os projetos e seu funcionamento em www.polos.ufmg.br

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Manuel HESPANHA3, quem coloca uma questo fundamental

para a compreenso dessa perplexidade constatada pela cincia
do Direito: a compreenso das funes atribudas lei nos
fornece pistas seguras do que est por trs desse esgotamento e
da necessidade de superao desse modelo. A partir da anlise
das funes da lei possvel perceber tambm como o paradigma
legalista opera de modo a ocultar o inerente pluralismo do
ordenamento do Direito.
Foi principalmente no sculo XIX que a lei se torna
a principal fonte de controle social. Tanto o movimento do
constitucionalismo clssico, a consagrar o modelo de Constituies
escritas, quanto o movimento da codificao do Direito, auxilia
na tarefa de construo da compreenso do Direito enquanto
lei em sentido estrito, ou seja, como mandamentos emanados
do Poder Legislativo a partir de procedimentos pr-ordenados.
Surge o conceito de ordenamento jurdico, de sistematicidade
e de unidade de tal ordenamento, e todas essas idias tomam
como base uma srie de pressupostos polticos e sociais que se
estruturam na idia geral do Estado de Direito.
Analisemos alguns dos pressupostos que sustentam a lei
como principal fonte de controle social no Estado de Direito.
A lei opera como fonte principal do Direito na medida em que
existe transparncia entre o cidado e o legislador. Ou seja, que
um modelo efetivo de Estado de Direito no pode funcionar sem
um correlato desenvolvimento do sistema democrtico, no qual
h procedimentos de comunicao e de relao entre o legislador
e o legislado. Em tal sistema o legislador efetivamente la
bouche de la loi, mas tambm la bouche du peuple, condensador
da vontade geral. Outro pressuposto que opera no modelo
legalista o de que a mensagem nela inscrita acessvel a todos
posto que ela levanta uma pretenso de universalidade, abstrao
e generalidade. E a acessibilidade aqui entendida em dois

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(HESPANHA, 1993)

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sentidos: em primeiro lugar, todos tm acesso ao texto, sabem que

ele foi promulgado e que est vigente, conhecem o seu contedo
e podem escolher adequar a sua conduta aos seus preceitos. Em
segundo lugar, acessibilidade entender o contedo em si, todos
tm compreenso dos sentidos do texto, conseguem ler a sua
mensagem e captar o que esperado deles.
O terceiro pressuposto do paradigma legalista que na
pretenso de universalidade, generalidade e abstrao da lei
supe-se possvel a padronizao das relaes sociais, e assim,
pode-se esperar de todos que ajam e sejam atingidos pela lei da
mesma forma e no mesmo nvel. A lei, se supe, igual para todos
e isso que a torna justa e capaz de ultrapassar desigualdades
materiais concretas que so elementos contingentes frente
estabilidade do texto. Finalmente, gostaramos de relembrar o
pressuposto legalista segundo o qual a lei a principal fonte de
controle social porque o Estado a nica fonte de resoluo de
conflito social. Assim, o modelo de Direito vigente no sculo XIX
est profundamente atrelado ao surgimento do modelo de Estadonao na medida em que um conceito d suporte terico e ftico
para o outro, a ponto de se tornarem um binmio inseparvel:
Estado-Direito. Este ltimo pressuposto como tambm os
outros acima mencionados somam-se na elaborao do Direito
moderno reduzido ao seu componente legal a ponto do texto e
dos procedimentos formais se tornarem um verdadeiro fetiche a
suplantar a phronesis to cara ao Direito antigo.
A crtica a esse modelo de Direito amplamente divulgada e
aceita nos dias de hoje constata duas ordens gerais de problemas
atrelados aos pressupostos aqui expostos. Primeiramente, a
dinmica de aplicao da lei encerra um carter hermenutico,
e por isso, a definio dos sentidos do texto legal no algo que
se resolva no prprio texto, ao contrrio, exige do intrprete
instrumentos capazes de fazer frente a essa dinmica. Ela encerra
tambm um sentido prtico j que se dirige resoluo de conflitos
reais, do cotidiano de pessoas reais que no necessariamente se

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conduzem por preceitos de lgica formal, o que exige do intrprete

precisamente a phronesis, ou seja, o uso da razo prtica em um
sentido atrelado vivencia dos conflitos presentes e dos valores
compartilhados pela comunidade capazes de servir de guia para
a superao dos conflitos. Em segundo lugar, os pressupostos
do paradigma legalista ocultam as conseqncias polticas das
escolhas justificadas conforme uma lgica formal jurdica que
encontra certa aceitao do ponto de vista dos discursos tcnicos
especializados, mas que fracassa completamente do ponto de vista
do enfrentamento do conflito social no-tcnico, poltico e social
e que escancara as diferenas, as discriminaes, o distanciamento
entre os membros da comunidade e seu corpo tcnico-jurdico.
s margens da Avenida Nossa Senhora do Carmo, acesso
que corta os principais bairros da zona sul de Belo Horizonte,
ergue-se um pequeno grupo de casas improvisadas que recebem
o nome de Vila So Bento e que integram o Aglomerado Santa
Lcia, um conjunto de vilas e favelas de 0,46 km, com populao
aproximada de quinze mil habitantes. A Vila considerada um
dos setores mais pobres do Aglomerado e segundo entrevistas
com moradores realizadas pelo Programa Plos na fase
diagnstica do trabalho de campo, existe uma discriminao da
prpria comunidade em relao a eles. A Prefeitura da Cidade
mantm uma poltica de retirada das famlias da Vila usando os
seguintes argumentos. A Vila So Bento encontra-se em rea
de risco, facilmente afetada nos perodos de chuva; ela um
assentamento mais recente se comparado com o Aglomerado
Santa Lcia. A Vila est localizada logo acima de uma rea de
proteo ambiental que sofre impactos negativos da ocupao.
Parte dos terrenos onde se localiza a Vila so reas pblicas,
tornando, portanto, a ocupao ilegal e gerando uma obrigao
para a Prefeitura de desocupao da rea.
Mais ou menos duzentos metros a frente da Vila So Bento
ergue-se uma grande construo de concreto. Nela se encontra
um supermercado de luxo, uma concessionria de carros de

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renome e algumas lojas que sero colocadas para aluguel. A

construo tem menos de trs anos, foi parcialmente erguida em
terreno pblico, carece de licenas ambientais e de outras licenas
municipais, invade parte de uma reserva ambiental e est fora dos
parmetros e posturas municipais, com especial destaque para
o sistema de coleta de gua de chuva. Esse sistema composto
de vrias tubulaes que jogam a chuva diretamente por sobre
as casas da Vila So Bento.
Em dezembro de 2009, durante o perodo de chuvas, a
gua coletada pela construo de concreto ocasionou a derrubada
de cinco casas e a fragilizao de outras tantas. Cinco famlias, em
torno de trinta pessoas, perderam mveis, roupas, documentos,
fotos de famlia e outros pertences pessoais. Em janeiro de 2010,
um dos lderes comunitrios procurou o Ncleo de Mediao
e Cidadania do Programa Plos de Cidadania que funciona no
Aglomerado Santa Lcia desde 2003. Ele buscava a mediao
entre a associao comunitria e as famlias da Vila So Bento
e a firma de engenharia responsvel pelo edifcio de concreto.
O Ncleo de Mediao procurou os engenheiros, pediu vrias
reunies sem sucesso. Na Prefeitura foi possvel descobrir as
condies e irregularidades da construo e os peritos pblicos
foram chamados para dar seu parecer sobre a obra de escoamento
de guas pluviais. Essa vistoria constatou a irregularidade da
obra e a necessidades de reformas.
O caso aqui apresentado demonstra, em parte, a crise
do Estado de Direito que se menciona acima. Embora tenha a
finalidade de ser universal e aplicada a todos igualmente, a lei
freqentemente aplicada seletivamente e diferenas econmicas,
sociais e polticas tm um peso definitivo. Inclusive os rgos
encarregados do garantir a obedincia lei so influenciados por
essas diferenas e a sua interpretao e aplicao no funciona
da mesma maneira para todos.
Certamente por trs do tratamento desigual que se d
comunidade pobre da Vila So Bento e s empresas ricas que

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investem no empreendimento do supermercado e demais lojas,

existe uma compreenso legalista de Direito que busca fazer uma
leitura dogmatizante e estreita da legislao, a partir de uma
compreenso de propriedade privada h muito tempo superada
pelo prprio ordenamento jurdico, mas que continua a operar
no imaginrio dos aplicadores do Direito e elevada ao status de
uma verdade inquestionvel.
A dificuldade da mediao entre essas duas partes
mostra tambm a desconsiderao do pluralismo normativo da
sociedade. Os engenheiros da poderosa firma que constri o
supermercado negam legitimidade da associao comunitria e
das lideranas comunitrias da So Bento, eles os ignoram porque
no os consideram partes. A Prefeitura do mesmo modo no
reconhece as lideranas como legtimas num pleito como esse e
alegam que no se negocia com quem est na ilegalidade, mesmo
que em outras ocasies, por exemplo, na aplicao de polticas
pblicas de combate pobreza, a Prefeitura tome outra posio,
qual seja a de procurar e ouvir as mesmas lideranas.
A respeito dessa posio dbia e dupla da Prefeitura vale
fazer um parntese para pensarmos. Um dos argumentos que vem
sendo utilizado pelas lideranas da Vila So Bento e de outras
Vilas e Favelas que enfrentam hoje a desocupao compulsria
da Prefeitura busca precisamente trabalhar com essa dubiedade
a seu favor. Afinal, se a Prefeitura alega que a posse das reas
ilegal, que preciso desocup-las, sem pagar indenizao aos
membros da comunidade, ento porque em diversas ocasies a
mesma Prefeitura promove benfeitorias, oferece alguns servios
pblicos e chega at, em alguns casos, a cobrar tributos? Ora
a comunidade includa, ora ela excluda. Essa posio
ambivalente um trunfo que pode de fato abrir caminhos para
lutas de reconhecimento.

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4.

FUNO E LIMITES DA LEI E NOVOS SUJEITOS

CONSTITUCIONAIS

Incluso / excluso, reconhecimento, cidadania, so

conceitos que somente podem ser compreendidos dentro do
processo histrico de luta, no qual as posies sociais ambivalentes
vo sendo apropriadas de um lado e de outro. Assim, o exemplo
acima mostra bem esse processo em andamento. De mais
pobres entre os pobres, discriminados pela prpria comunidade
onde vivem; atores sociais ativos, em confronto com empresas
dentre as mais poderosas da cidade, e cidados que cobram da
sua administrao municipal o cumprimento da lei de maneira
igual para todos.
O Direito se desenvolve nesse processo histrico, e, se
por um lado, existe a impresso de que ele constitudo por
elementos estticos como o do texto da lei, o reconhecimento de
novos sujeitos nos conflitos sociais, que trazem novos argumentos
e novas perspectivas, fazem com que esses textos sejam vistos de
maneira dinmica. Esse dinamismo permite injustias, o mesmo
texto pode ser interpretado de maneira distinta para distintos
atores sociais, sob influencia de condicionantes econmicos,
polticos e sociais que geram discriminaes. Porm, permite
tambm que esses atores sociais reivindiquem um tratamento
isonmico, ou uma diferenciao que considere as diferenas
sociais de maneira a gerar maior igualdade.
A superao do paradigma legalista de Direito - para
o qual essa dinmica invisvel - inicia-se precisamente com
a explicitao do carter poltico do Direito e com a anlise
do impacto desse fato para a prtica, para a interpretao e
aplicao. Isto facilita o diagnstico dos problemas gerados
pela crise do Direito moderno e aponta para possibilidades
de rever os mtodos da Cincia do Direito em direo a um
novo paradigma. E precisamente na reviso desses mtodos e
no pensar sobre novas possibilidades para a Cincia do Direito

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que se concentram os esforos de pesquisa do Programa Plos

de Cidadania, que, por isso, muito mais do que um programa
de extenso universitria, pois busca uma retroalimentao entre
a prtica gerada pelas aes extensionistas e a teoria revista
mediante o trabalho de pesquisa. Essa retroalimentao base
da metodologia de pesquisa-ao desenvolvida pelo Programa.
As linhas gerais do trabalho de pesquisa-ao do Programa
Plos incluem as seguintes diretrizes. Faz-se um mapeamento
de formas discursivas, no violentas, de resoluo de conflito,
em comunidades e grupos vulnerveis socialmente. Mesmo em
situaes de vulnerabilidade social, possvel encontrar lideranas
comunitrias legtimas, associaes e grupos de convvio social,
mobilizaes em torno de causas comuns, entre outros. A Vila
So Bento demonstra isso, pois, como j foi explicado, trata-se
de uma parte mais pobre do Aglomerado, e que, apesar disso,
mobilizou sua populao em torno da reivindicao de direitos
e buscou a resoluo pacfica de seus conflitos atravs do Ncleo
de Mediao.
Alm da identificao das formas discursivas, o Programa
promove o reconhecimento de tais formas. Esse reconhecimento
se d em diversos nveis: um nvel interno, dos membros do
grupo que do legitimidade s aes, que se juntam e depositam
sua confiana em formas coletivas de organizao. H um
nvel externo, da relao desses grupos e comunidades com seus
parceiros, sejam eles outros grupos similares, a universidade e seus
programas, fruns de direitos e sociedade civil organizada. No
nvel externo preciso tambm o reconhecimento por parte do
Poder Pblico e da sociedade em geral, inclusive dos detentores
do poder econmico. O caso da Vila So Bento exigiu do Ncleo
de Mediao um esforo concentrado para promover e auxiliar
o reconhecimento nesses diversos nveis. Era dilema comum
conseguir reunir a comunidade para participar das reunies com
o Poder Pblico ou com os engenheiros parte da mediao, e
levar um discurso unido e direcionado para os diversos interesses

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Maria Fernanda Salcedo Repols

que surgiam durante as reunies da associao comunitria.

Foi tambm um desafio conseguir que os engenheiros da firma
privada reconhecessem aquelas pessoas da Vila como cidados
com um pleito legtimo, legal e importante.
O Programa Plos procura tambm diagnosticar a
violncia, os contrapontos s formas discursivas de resoluo
de conflito, de maneira a no idealizar as formas no-oficiais
de resoluo de conflitos como se elas fossem panacia para
problemas sociais. Conflitos como os que surgiram na Vila So
Bento promovem grande mobilizao da comunidade em que
aparecem lideranas e choque de interesses e opinies. Nada raro
que nas reunies comunitrias haja lideranas que reproduzem
formas no discursivas e autoritrias de agir. Durante os debates
que levaram mobilizao e mediao com a firma de engenharia,
houve desde salvadores da ptria, a guias espirituais, e
pessoas individualistas, que pretendiam negociar uma soluo
por fora.
No podemos nesse momento contar o final desta histria
de mediao. Ela ainda est em andamento e esperamos que o
desfecho favorvel comunidade e s famlias que viram seus
direitos violados. Mas esperamos acima de tudo que o processo
seja um aprendizado sobre cidadania. Espera-se que um conflito
como esse desencadeie uma reflexo conjunta do Poder Pblico,
dos entes privados, da universidade e da comunidade vulnervel
sobre o papel, as responsabilidades e os direitos de cada um.

5. CONCLUSO
Mesmo sem o desfecho final, faremos consideraes finais
sobre a questo geral colocada no incio deste artigo. Qual o
papel e os limites do Direito entendido como lei? O anncio
da crise desse paradigma no significa que desconsideremos o
ganho funcional obtido com a consagrao do Direito escrito.
Assim, a lei continua tendo uma funo importante na dinmica
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jurdica, mas no exatamente aquela atribuda pela teoria do

Direito no sculo XIX e parte do sculo XX. Embora sem uma
resposta definitiva a essa questo que demandaria um estudo
mais aprofundado do que possvel neste espao, lanamos uma
perspectiva do que vemos poder fixar como funes da lei em
um novo paradigma de Direito.
A lei pode operar no sentido da concretizao de um
princpio de devido processo. Ou seja, que ela permite a
formalizao de algumas relaes sociais que assim o demandam.
Com isso queremos frisar que a lei no esgota as relaes sociais
existentes, e nessa abrangncia que encontramos o pluralismo
jurdico, cientes de que existem relaes sociais reguladas por
normas e princpios jurdicos e que no foram explicitamente
formalizadas em leis. Por outro lado, a formalizao em textos
legais permite a estabilizao de comportamentos, fornece
elementos para a reivindicao de direitos, estabelece critrios
e parmetros para o debate sobre o alcance desses direitos e a
atribuio de deveres. Ento a lei permite organizar os processos
de atribuio de direitos e deveres e um ponto de partida para
esse debate.
Nessa mesma linha, a lei tem a funo de substrato
valorativo mnimo, permite colocar um conjunto de princpios
diretivos do debate sobre atribuio de direitos e deveres. Assim,
a lei fornece a forma e os procedimentos que permitem regular
como esse debate ocorrer, como foi dito acima, e tambm
permite estabelecer um contedo mnimo, mesmo que aberto
interpretao, capaz de qualificar os argumentos de parte a
parte conforme uma lgica de princpios focados nos direitos
fundamentais. Desse modo, no debate sobre atribuio de
direitos e deveres, cada um dos envolvidos deve provar que o
seu interesse justificvel luz do substrato principiolgico do
Direito. Alis, essa a funo principal que, em nosso critrio,
cumpre a Constituio escrita.

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O outro papel que atribumos a ela o da autoridade

simblica deixada em aberto pela excluso da figura do Rei
medieval. A Constituio no seria apenas um texto legal
como os outros, pois nela esto inscritos os caminhos de uma
comunidade que se pensa a si prpria de maneira principiolgica.
A Constituio cumpre a misso de despersonalizar a autoridade
de maneira a neutralizar relaes de favoritismo e hierarquia.
Por sua vez, o texto em si no tem o poder simblico suficiente
para operar como um unificador dos princpios; mas, se tomado
como uma produo conjunta e permanente de uma comunidade
que pensa e repensa a si prpria, ela capaz de elevar-se a
autoridade mxima que garante a abertura para esse processo.
Assim como o Rei de Fuenteovejuna, a Constituio escrita
um garante que funciona tanto mais quanto puder deixar que
as pessoas resolvam seus conflitos discursivamente tomando o
texto como o argumento diretivo. A diferena com aquele Rei
que a Constituio no uma pessoa a ser agradada ou temida.
Ela se coloca numa posio neutra e aproprivel por todos na
medida em que no pertence a ningum.
Esse caminho precrio e de alto risco no diminui em
nada as possibilidades do abuso do Direito. possvel se utilizar
de um discurso principiolgico constitucional para defender
e justificar violao de direitos. Esse um risco inerente ao
processo dialgico e ao pluralismo. Porque inerente, o risco
pode ser administrado, mas no eliminado. Contamos com
que esse mesmo risco que permite uma apropriao indbita
da Constituio o mesmo que nos obriga a admitir que ela
construda por um processo aberto a novos sujeitos e a novos
conflitos e que estes podem tambm se utilizar dos princpios em
favor da edificao de uma sociedade livre, justa e solidria.
No final, admitimos, com HABERMAS e DWORKIN, que este
um processo que se corrige a si prprio de maneira a fazer
prevalecer a leitura constitucionalmente adequada.

Rev. Fac. Direito UFMG, Nmero Especial: Jornadas Jurdicas Brasil-Canad, pp. 211 - 227, 2013

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O DIREITO NA TEORIA E O DIREITO NA PRTICA COM O RECONHECIMENTO ...

REFERNCIAS
DUSSEL, Enrique. tica da Libertao: na idade de globalizao e de
excluso. Petrpolis: Vozes, 2002.
DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. Traduo de Jefferson Luiz
Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 1999.
GUSTIN, Miracy Barbosa de Sousa. Constituio de Capital Social:
minimizao da violncia e regularizao fundiria sustentvel. Belo
Horizonte: Anais do 7. Encontro de Extenso da Universidade Federal
de Minas Gerais, 12 a 15 de setembro de 2004.
GUSTIN, Miracy Barbosa de Sousa. A metodologia da mediao.
Belo Horizonte: Faculdade de Direito da UFMG, Programa Plos de
Cidadania, 2003.
HABERMAS, Jrgen. Constitutional Democracy: a paradoxical union
of contradictory principles? Political Theory, vol. 29, n.6, p. 766-781,
dez. 2001.
HESPANHA, Antonio Manuel. Lei, Justia e Litigiosidade. Histria e
prospectiva de um paradigma. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian,
1993.
LOPE DE VEGA. Fuenteovejuna. Barcelona: Bruguera, 1980.
SALCEDO REPOLS, Maria Fernanda. Quem deve ser o guardio da
Constituio? Do Poder Moderador ao Supremo Tribunal Federal. Belo
Horizonte: Mandamentos, 2009.
SALCEDO REPOLS, Maria Fernanda. Identidade do sujeito
constitucional e controle de constitucionalidade: razes histricas da
atuao do Supremo Tribunal Federal. Rio de Janeiro: Fundao Casa
de Rui Barbosa, 2010.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Para alm do Pensamento Abissal:
Das linhas globais a uma ecologia de saberes, In Santos, Boaventura de
Sousa e Meneses, Maria Paula (Orgs.), Epistemologias do Sul. Coimbra:
Editora Almedina, 23-71.

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Rev. Fac. Direito UFMG, Nmero Especial: Jornadas Jurdicas Brasil-Canad, pp. 211 - 227, 2013

NOTA DE AGRADECIMENTO
Agradeo e dedico este texto Doutora Miracy
Barbosa de Sousa Gustin e ao Doutor Menelick de
Carvalho Netto, fundadores do Programa Plos
de Cidadania, professores de Direito, agitadores
sociais, e seres humanos muito especiais.