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1997
Humberto Nogueira Alcal
EL DERECHO A LA IGUALDAD EN LA
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
Ius Et Praxis, Ao 2, Nmero 2
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
UNIVERSIDAD DE TALCA
TALCA, CHILE
pp. 235-267
http://redalyc.uaemex.mx
EL DERECHO A LA IGUALDAD
EN LA JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
(*) Doctor en Derecho. Profesor de Derecho Constitucional de las Universidades Central y de Talca. Decano
de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Talca.
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Rubio Llorente, Francisco, "La igualdad en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional", Revista Espaola
de Derecho Constitucional, N 31, Madrid, Espaa, 1991, p. 20.
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3
Blanc, N; Nogueira, H; Pfeffer, E; Verdugo, M., La Constitucin chilena, Tomo I, Ed. Centro de Estudios
y Asistencia Legislativa, Universidad Catlica de Valparaso, Chile, p. 97.
4
Venegas Castellanos, Alfonso, Teora y Prctica de la accin de tutela, Editores AVC Colombia, 1996, p.
181.
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Anuario de Derecho Constitucional, Ed. Ciedla y otro, 1996. art. Carlos Ayala Corao, "Origen y Evolucin
del control Constitucional en Venezuela", p. 271.
6
Verdugo, Mario; Pfeffer, Emilio; Nogueira, Humberto, Derecho Constitucional, Tomo I, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago, Chile, 1994, p. 210, cita 30.
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Ver Rubio Llorente, Francisco, Derechos fundamentales y principios constitucionales, Ed. Ariel, Derecho,
Espaa, 1995, pp. 110-111.
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Las negritas corresponden a los criterios que nos interesa resaltar, utilizados por el Tribunal Europeo de
Derechos Humanos.
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Piza Escalante, Rodolfo, "Voto separado en opinin consultiva N 4", Corte Interamericana de Derechos
Humanos, Citada por Rabossi, Op. Cit., p. 186.
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hecho de que la mujer indgena no dejaba de serlo por slo imperio de la ley, la ley no
puede cambiar la naturaleza de las cosas. Tampoco consider qu pasaba en el caso
de que la mujer indgena enviudara o se divorciara.
Una segunda pregunta o cuestin es el criterio que ocup el legislador para
identificar las caractersticas relevantes. Respecto a esto, la Corte Suprema otorg
total discrecionalidad al legislador, considerando legtimo que el legislador evitara la
mezcla racial que llevara a que, paulatinamente, se fueran extinguiendo las comunidades indgenas con la salida de las mujeres que pasaban a dar a luz hijos de padres no
indgenas.
Otras interrogantes son cmo determinar si las diferencias relevantes justifican un tratamiento diferente entre tales individuos o grupos? y a quin le
corresponde demostrar que las diferencias son relevantes y, adems, justificar un
tratamiento diferente entre ellas?.
En el tercer interrogante la Corte Suprema slo aplic que la norma se refera a
la subcategora de mujeres aborgenes casadas con blancos y como todas eran tratadas
igual consider que no haba discriminacin. A su vez, respecto de la carga de la
prueba, dio por hecho de que lo que argumentaba el Estado era cierto y suficiente para
justificar la decisin legislativa. La Corte Suprema no reflexion para nada sobre si
el impacto de la ley era discriminatorio, si la medida era coherente y eficaz para
alcanzar el objetivo perseguido por el legislador, si existan otros medios que no
llevaran a una clasificacin basada en el sexo para lograr el mismo objetivo, entre otras
reflexiones que debi hacerse.
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ve as colocado en una apora, de la que slo puede salir, con la ayuda del juez,
mediante una derogacin parcial de la norma prohibitiva o, la menos, una considerable
reduccin de su eficacia. La justificacin de la razonabilidad de la decisin resulta, sin
embargo, especialmente difcil, tanto para el legislador como para el juez, mediante
la apelacin a la "conciencia jurdica de la comunidad" pues, como fcilmente se
entiende, situaciones de este gnero slo pueden producirse cuando la conciencia
social est escindida, de manera que, en tanto que una parte de la sociedad acta de una
manera discriminatoria, otra parte intenta corregir mediante el uso del poder los
efectos de tal discriminacin" 10.
ste es uno de los grandes problemas a los cuales se encuentra enfrentada la
jurisdiccin y la jurisprudencia constitucional, ya que aqu se manifiesta una tensin
entre la Poltica y el Derecho, y es en dicho lmite donde, frecuentemente, se establecen
las acusaciones de activismo judicial o de abdicacin del juez ante la arbitrariedad del
legislador. Es aqu tambin donde el juez debe adoptar una actitud y prudencia propia
de quien carece de un poder de impulsin jurdico y en algunos casos poner en accin
su autolimitacin. En todo caso la actividad del juez o del tribunal slo ser legtima
si se apoya en una misma interpretacin de las normas constitucionales, cuando stas
consideran como valor o principio de igualdad de oportunidades o la remocin de los
obstculos para el logro de la misma, principios que, de acuerdo a la Constitucin,
deben ser implementados o promovidos por el Estado y sus rganos.
En este sentido, diversos tribunales constitucionales han desarrollado una jurisprudencia consistente, entre ellos, sealaremos diversas sentencias del Tribunal
Constitucional Espaol y Colombiano.
El Tribunal Constitucional de Colombia, en sentencia T 402/92, asume esta
misma perspectiva sealando: "El principio de igualdad de oportunidades juega un
papel neurolgico en la tarea de mantener y promover un orden justo, en una sociedad
que adems de la pobreza se caracteriza por una inquisitiva distribucin de recursos.
La obligacin del Estado de promover las condiciones para alcanzar una igualdad real
y efectiva slo podr verse cumplida mediante el respeto e igual consideracin de todas
la personas en el diseo y funcionamiento de las instituciones pblicas. Tratndose de
un menor de edad, se espera que su permanencia en una entidad educativa sea
garantizada por encima de las decisiones arbitrarias de la autoridad de turno con poder
decisorio para otorgar y denegar cupos de estudios"
10
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sealado que "debe admitirse como constitucional el trato distinto que reacaiga sobre
supuestos de hecho que fueran desiguales en su propia naturaleza, cuando su funcin
contribuya al restablecimiento de la igualdad real a travs de un diferente rgimen
jurdico, impuesto precisamente para hacer posible el principio de igualdad, lo que,
indudablemente, acontece con la desigualdad originaria que mantienen el empresario
y el trabajador, debida a la distinta y, generalmente, profunda condicin econmica de
ambos y a la posicin de primaca y respectiva dependencia o subordinacin del uno
respecto al otro, que precisamente trata de equilibrar el derecho laboral compensador
e igualitario, lo que tiene el fundamental apoyo del art. 9.2 de la Constitucin".
Por ltimo, el Tribunal Constitucional Espaol ha establecido que "una Estado
social y democrtico de Derecho, que propugna entre los valores superiores de su
ordenamiento jurdico la justicia y la igualdad (art. 1.1 de la CE) y en el que se
encomienda a todos los poderes pblicos, el promover las condiciones para que la
igualdad del individuo y de los grupos en que se integra sean reales y efectivas (art. 9.2
de la CE) a de complementar aquel sistema de determinacin del mnimo salarial
(negociacin colectiva) estableciendo desde los poderes pblicos a los que compete
la gobernacin unos techos salariales mnimos". 11
As, diversas constituciones establecen el empeo de toda la comunidad nacional
y de todos sus rganos, en remover los obstculos de orden econmico y social que
limiten la igualdad efectiva de las personas, alcanzando un conjunto bsico esencial
de condiciones de vida en el pleno material, moral y espiritural. Ello constituye una
indicacin finalista que permite concretar aquella orientacin en la funcin legislativa
hacia fines sociales.
De esta forma, la igualdad de oportunidades o la igualdad sustancial justifica las
excepciones que debe experimentar la igualdad formal con vistas a eliminar los efectos
de las discriminaciones del pasado o las disparidades de hechos originados en la
injusticia de la naturaleza.
En este sentido, la Constitucin chilena, adems de fijar en el artculo 1 inciso
tercero el bien comn como fin y tarea del Estado, como asimismo, en el inciso final
del mismo artculo el deber del Estado "de promover la integracin armnica de todos
los sectores de la Nacin y asegurar el derechos de las personas a participar con
igualdad de oportunidades en la vida nacional". Respecto de esta disposicin el
11
Ibid, p. 63-64.
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Ello supone, en algunos casos, consagrar una proteccin especial a las personas
o grupos que, por sus condiciones fsicas, mentales, culturales o econmicas se
encuentran en situacin de discriminacin o agravar la situacin de debilidad de otros
individuos o grupos.
Ello lleva a plantear la necesidad de tener presente en el tema de la igualdad, el
principio de igual consideracin, el que obliga en el caso de medidas adoptadas por
la administracin en la definicin de polticas sociales, econmicas y culturales, a
considerar violatorias del principio de igualdad las medidas que excluyan o pasen por
alto algunos de los posibles beneficios, los cuales necesariamente deben tenerse
presentes, aun cuando tengan poca presencia, influencia o poder. El uso de este criterio
permitir reducir los riesgos de que un rgano estatal tomara decisiones arbitrarias
basadas en criterios sin justificacin racional, a su vez, ello hara ms responsables a
los funcionarios directivos que deben tomar las decisiones, al serles exigibles un
anlisis ms cuidadoso que no deje fuera a ciertos grupos que debieran estar comprendidos dentro de los beneficiarios, como asimismo, cuidando de no gravar excesivamente a otros.
ANEXO N 1:
DECLARACIONES Y PACTOS INTERNACIONALES EN MATERIA DE
DERECHOS HUMANOS RESPECTO AL DERECHO DE LA IGUALDAD.
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proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin."
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ANEXO 2:
DISPOSICIONES CONSTITUCIONALES RESPECTO DEL DERECHO DE
LA IGUALDAD.
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