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Ledesma
La oralidad
del proceso civil como
instrumento de cambio
por ngela E. Ledesma(1)
1 | Introduccin
La reforma de la Justicia hoy es un tema que est fuertemente instalado
en la agenda pblica y como no poda ser de otro modo alcanz al denominado fuero civil como omnicomprensivo de lo no penal.
Los problemas de acceso a la justicia fueron advertidos por sectores acadmicos que se hicieron sentir en la dcada de los ochenta en consonancia con una tendencia mundial para hacer efectivos los derechos.(2) En
los noventa se alcanzaron niveles de discusin en los distintos mbitos,
que comenzaron por proponer una reforma integral al Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin,(3) hasta consolidar la mediacin como una
forma alternativa de solucin de conflictos en nuestro medio, primero en
el orden nacional, y luego extendida a las provincias y a la Ciudad Aut(1) Profesora titular interina de la ctedra Elementos de Derecho Procesal Civil, de la Facultad
de Derecho de la UBA y post grado de la misma casa de estudios
(3) Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, ley 17.454, de la dcada de los sesenta,
cuya reforma fue promovida en los noventa por dos proyectos encarados por comisiones
constituidas en el mbito del Ministerio de Justicia de la Nacin. El primero de ellos,
publicado en septiembre de 1993, fue elaborado por Augusto M. Morello, Roland Arazi,
Isidoro Eisner y Mario E. Kaminker; y el segundo, publicado en mayo de 1994, por Carlos J.
Colombo, Julio C. Cueto Ra, Ral A. Etcheverry y Hctor G. Umaschi.
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(2) As cabe mencionar la repercusin que los trabajos de Mauro Cappeletti y Bryant G. Garth
tuvieron entre nosotros, en particular gracias a la impronta dada por la denominada escuela
procesal de La Plata, encabezada por el Maestro Augusto M. Morello.
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Aunque en este momento se est desarrollando el nuevo software de gestin impulsado por la Comisin Nacional de Gestin de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin y el Consejo Nacional de la Magistratura, no creemos
que con el cdigo vigente y las prcticas enraizadas en nuestros tribunales se
modifique al menos en el corto plazo el tiempo del proceso, dado que
las disfunciones del sistema soporte papel se trasladarn al soporte digital,
y ya se advierte una gran preocupacin por resguardar las mismas formas.
El expediente digital, que no implica en s mismo ausencia de trmite
sino transporte del trmite de un modelo acumulativo de papeles a otro
acumulativo on line, quiz pueda aportar el acortamiento de los tiempos
probablemente en el mediano o en el largo plazo, pero el cambio tampoco impedir la delegacin de funciones, en detrimento del principio de
personalizacin que debera prevalecer entre el juez, las partes y la prueba, y, en definitiva, no necesariamente incidir en trminos de eficiencia y
menos an de calidad en las respuestas del sistema.
La nueva propuesta de reglas de trabajo emprendida con el auxilio del soporte informtico significa un avance en trminos de modernizacin de gestin. Empero, si no se modifican las reglas de actuacin, la cultura de los
operadores y los mtodos en la organizacin del trabajo, as como la propia estructura organizativa de los tribunales, difcilmente la tecnologa nos
resuelva demasiados problemas. El cambio de la justicia requiere un giro
copernicano que no muchos estn dispuestos a dar, por ello es imperioso intensificar el debate en los distintos mbitos implicados para que se produzca
una acabada toma de conciencia de la necesidad de producirlo y se pierdan
los miedos que imperan cada vez que se propicia una mutacin de reglas.
(7) El caso puso al desnudo la realidad del proceso civil y la falta de inmediacin del juez
con los conflictos que se le presentan para su solucin y resolucin: un proceso por daos
y perjuicios tard 9 aos, 11 meses y 5 das hasta la sentencia definitiva, y el mismo estuvo
seguido de la etapa de ejecucin de la sentencia con el fin de obtener la indemnizacin
ordenada que dur un ao y 9 meses, con el agravante de que se encontraban en juego
los derechos de una persona vulnerable por su discapacidad y la necesidad de acceder de
inmediato a diversos tratamientos que no llegaron.
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Una decisin adversa para nuestro pas, como lo fue la condena en el caso
Furlan resuelto por la Corte IDH en 2012,(7) puso al descubierto la crisis del
modelo civil de enjuiciamiento. La sentencia se dio casi al mismo tiempo
que distintos pases de Amrica Latina implementaban un nuevo Cdigo
General del Proceso Civil como Colombia, y se discutan las reformas
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procesales en lo civil en Ecuador, Costa Rica y Bolivia, mientras que Uruguay acababa de actualizar su legislacin, en todos las casos con una clara
opcin hacia el proceso oral.
En la Repblica Argentina, tambin las provincias han avanzado en esa lnea de pensamiento, y el movimiento reformista de los noventa se proyect en particular en la Patagonia, con los Cdigos de Ro Negro y La Pampa.
Diversas voces se levantan hoy desde los sectores acadmicos denunciando
la necesidad atender la situacin planteada en la justicia civil. As se afirma
con toda elocuencia que Los avances en el reconocimiento de derechos
que signific la Constitucin de 1994 no logran plasmarse en el acceso a la
Justicia por parte de los sectores ms vulnerables. Si queremos una sociedad respetuosa de los derechos, debemos contar con procesos efectivos.
La reforma de la justicia civil en este punto es urgente e ineludible.(8)
Cuando abordamos la agenda pblica en materia de reformas de justicia
en materia procesal, un desafo esencial es el de la transparencia y publicidad de las decisiones judiciales. En ese derrotero el juicio oral y pblico
constituye un eje esencial.
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(12) Esta potestad que lgicamente habr de ejercerse en primer lugar, en la primitiva redaccin se encontraba prevista en el inc. 5 del art. 360, hoy con la reforma de 2010 se ubica en
su sitial, inc. 1.
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Sabemos que esos datos perdieron actualidad en cinco aos y que la importante experiencia que se lleva a cabo mediante el Plan Piloto que impulsa la Cmara Civil muestra nuevos desarrollos superadores de aqul
estado de situacin,(14) por lo que slo tomaremos algunos indicadores
que denotaron una tendencia del sistema que en algunos juzgados se
mantiene conforme los propios operadores lo reconocen en discusiones
pblicas, y es precisamente la que debera ser superada previo anlisis de
las verdaderas razones que encierran la disfuncin.
En orden a la presencia del juez en la audiencia preliminar ms all
de la letra del Cdigo que en la primitiva redaccin estableca el juez
citar, se celebrar con su presencia bajo pena de nulidad y hoy agrega
que presidir, con carcter indelegable, explicita que si el juez no
se hallare presente no se realizar la audiencia. De la simple lectura de
las funciones de este acto nuclear surge su necesaria presencia, toda vez
que es la nica forma posible para que el instrumento opere como una
verdadera vlvula reguladora del caudal del litigio, eje central de la realizacin del proceso civil y definitorio del trmite que pueda tener lugar
para su conclusin.
Del muestreo referido surgi que, conforme las actas, en el 91% de los
casos los jueces las suscriban, pero los abogados encuestados manifestaron que en la realidad su presencia fsica no se daba con tal frecuencia,
que en la prctica por lo general en los juzgados se realizaban varias
audiencias al mismo tiempo, y que el juez sola pasar solo a preguntar
si haba habido arreglo. A esta circunstancia se atribuyen algunas prcticas detectadas a partir de las actas de audiencia, a saber: que no se
fijaran los hechos conducentes (inc. 3), ni se proveyera la prueba (inc. 5)
en el acto, sino que las causas pasaran a despacho para resolver. Es decir que la fijacin del objeto de la prueba fuera una mera ficcin, de
all la imposibilidad de proveer en el momento los medios a producir.
(14) En este aspecto cabe destacar que la primitiva propuesta provino del juez Dr. Gernimo
Sans, quien recogi la tarea realizada por la Mesa del Dilogo Argentino en el ao 2003,
cuya comisin integrramos. El Plan piloto sobre juicios orales comenz el 11/09/07 y hoy se
le ha dado nuevo impulso, en tanto se procura registrar por va digital todas las audiencias
que se realizan. As lo ha manifestado la juez de la Cmara Nacional en lo Civil, Dra. Mabel
de los Santos, como responsable de la Comisin de seguimiento, en las Segundas Jornadas
Acadmicas Asociacin de Magistrados y Funcionarios de la Justicia Nacional, Bs. As., 20,
21 y 22 de noviembre, Facultad de Derecho, UBA.
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(15) Es del caso sealar que en la muestra se analizaron dos grupos de casos, terminados
con y sin audiencia preliminar. En el segundo caso se intent medir la diferencia entre la
regulacin anterior del artculo 125 bis y el actual 360, y casos en trmite.
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caso de fracasar la conciliacin a cargo de un juez se designe otro magistrado para que contine con el trmite.
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han acontecido los hechos en la realidad. Este es un valor que hay que
medirlo en trminos de calidad de la decisin que surgir como consecuencia de la o las audiencias.
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A la hora de pensar un modelo de proceso que posibilite el acortamiento de los tiempos y la inmediacin del juez con el caso, otro tema trascendente es su rol en la audiencia. En este aspecto participamos de la
concepcin de un juez muy activo en el trmite que garantice un proceso
adversarial con fuerte participacin de los contendientes sin que se convierta en un inquisidor.
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6 | Propuestas: modernas
formas de gestin y de organizacin
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Los mitos referidos sintticamente tambin son el producto reformas fragmentarias, de la incapacidad que hemos tenido hasta ahora de pensar en
una reforma integral que ponga en marcha un sistema de resolucin de
conflictos ms dinmico, menos formal, ms sencillo y simplificado.
Desde el punto de vista procedimental, con la estructura de nuestros cdigos es probable que podamos oralizar el proceso civil con pocos cambios. Sin embargo, a la hora de analizar las objeciones que se hacen a
ste modelo, advertimos la necesidad de una nueva estructura organizacional. La organizacin horizontal ha sido definida como paradigma
del siglo XXI segn Frank Ostroff. El fracaso de las formas verticales de
organizacin originadas en la edad media y la eficacia de las formas horizontales que permitan otra dinmica, ms flexibles en todas las categoras de organizaciones, aparecen como una opcin que se amolda
a los problemas actuales.
El valor de la organizacin judicial horizontal se puede ejemplificar frente
al temor de parcialidad como causal objetiva que pone en crisis el principio de imparcialidad. De este podra intervenir un juez en la audiencia
preliminar, intentar la conciliacin, definir el objeto litigioso y proveer la
prueba, an ms dictar las medidas cautelares que soliciten las partes
tengamos en cuenta que muchas veces coinciden con el fondo de la
cuestin o se acercan a l y otro juez ser el que tome la audiencia de
prueba y dicte la sentencia definitiva.
En este esquema desaparece el valor y la necesidad de un actuario, y ese
recurso humano secretario podra aumentar el nmero de jueces o conciliadores segn el caso; y sobre la base de estas ideas desparece tambin
o pierde trascendencia el clsico despacho: lo importante pasar por
convertirlo en una sala de audiencias.
Finalmente, cabe reiterar que una visin sistemtica de la problemtica
que desnuda la condena a la Repblica Argentina en el caso Furlan requiere no solo de cambios procesales, sino de la organizacin de nuestros
tribunales y de una nueva concepcin de la gestin judicial, que deber
estar a cargo de expertos y dejar de ser ejercida por los jueces se es
gerente o se es juzgador, quienes estn para decidir despus de haber
tomado una acabado conocimiento del caso gracias a la inmediacin que
permite el mtodo oral.
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7 | Conclusin
(16) Vanse las propuestas que formulan distintos autores en Voces en el Fnix, n 30,
noviembre de 2013, [en lnea] www.vocesenelfnix.com.
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En definitiva, y ms all de la necesaria regulacin de procesos especiales para atender tutelas diferenciadas, ejecucin de sentencias, pequeas causas y procesos colectivos;(16) no se advierten serias objeciones que
impidan el trmite y adopcin de decisiones en el contradictorio con la
transparencia y comprensin que permite la oralidad. Las disfunciones del
modelo vigente requieren de una impostergable transformacin de los
procesos civiles para lograr la agilidad y reduccin de costos que se demandan. Tarea que es no fcil, razones culturales e intereses de diversa
ndole conspiran contra ello, a vencerlos estamos convocados porque la
justicia en el estado democrtico de derecho es un instrumento realizativo
de primer orden sin el cual los dems valores se diluyen.
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