DIREITO PENAL: CONCEITOS E FONTES

INTENSIVO I 2012/01
Disciplina: Direito Penal

Prof. Rogrio Sanches
DIREITO PENAL
Bibliografia sugerida:
Curso de Direito Penal. Rogrio Greco. mpetus.
Tratado de Direito Penal. Csar Roberto Bitencourt. Saraiva.
Coleo de Cincias Criminais. Coord. LFG e Rogrio Sanches.
Cdigo Penal Comentado do professor Rogrio Sanches. Cdigo Penal para Concursos. Jus
Podium. mais importante que um manual, pois o caderno j vai trazer tudo.
Teoria Geral do Direito Penal

1. Direito Penal: Conceito e Finalidade
Quando damos o conceito de Direito Penal, devemos faz-lo sob trs aspectos:
Aspecto Formal: Sob o aspecto formal, Direito Penal um conjunto de normas que
qualifica certos comportamentos humanos como infraes penais, define os seus agentes
e fixa as sanes a serem-lhes aplicadas.
Enfoque Sociolgico: O Direito Penal mais um instrumento de controle social de

comportamentos desviados, visando assegurar a necessria disciplina social.
Diferena em relao aos outros ramos: O Direito Penal o ramo do Direito que traz a
consequncia jurdica mais drstica (privao da liberdade). Por isso orientado pelo
princpio da interveno mnima.
2. Direito Penal: Misso

A doutrina divide a misso do direito penal em duas: mediata e imediata.
Misso Mediata: a) por um lado, serve como controle social (limites para o cidado,
para impedir abusos) e, por outro, b) limite ao poder punitivo estatal (no pode
punir de qualquer maneira). Assim, , ao mesmo tempo, uma limitao e uma garantia
para o indivduo.
Se de um lado o Estado controla o cidado, impondo-lhe limites para a vida em sociedade, de

outro lado, necessrio limitar tambm seu prprio poder de controle, evitando a punio
abusiva.
Misso Imediata: h divergncia na doutrina no que se refere misso imediata do

Direito Penal. Prevalece que proteger bens jurdicos (Roxin). Corrente minoritria diz
que assegurar o ordenamento, a vigncia da norma (Jakobs).
1 corrente: a misso do Direito Penal proteger bens jurdicos. Prevalece.
10
INTENSIVO I 2012/01

2 corrente: a misso do Direito Penal assegurar o ordenamento, a vigncia da norma.
3. Direito Penal Objetivo e Subjetivo

Apesar de ultrapassada, essa classificao caiu recentemente em concurso de Santa Catarina.
Direito Penal Objetivo: conjunto de leis penais em vigor no pas.

CUIDADO! O Direito Penal Objetivo expresso ou emanao do poder
punitivo do Estado (Direito Penal Subjetivo).
Direito Penal Subjetivo: direito de punir do Estado.
ATENO! O poder punitivo do Estado no absoluto, ilimitado, incondicionado. Ele tem

limites, que so:
Limite Temporal: Ex.: prescrio.

Limite Espacial: Ex.: Princpio da territorialidade. Art. 5, CP.
Limite Modal: Ex.: Dignidade da pessoa humana. Limita o modo de punir algum.
O monoplio do direito de punir no significa autorizao para punies abusivas. Por

isso, no h contradio entre esse monoplio e os limites ao direito de punir. O monoplio
s visa evitar a punio privada, no carta branca para a punio voraz.
PERGUNTA de concurso (MPF): Existe exceo de aplicao de sano penal por ente no
estatal? Resposta: SIM. Art. 57 do Estatuto do ndio, Lei 6.001/73.
Art. 57. Ser tolerada a aplicao, pelos grupos tribais, de acordo com as
instituies prprias, de sanes penais ou disciplinares contra os seus membros,
desde que no revistam carter cruel ou infamante, proibida em qualquer caso a
pena de morte.
Obs.: Cuidado para no responder que a legtima defesa uma exceo tambm. Na
verdade, legtima defesa no aplicao de sano penal, uma defesa do indivduo,
exemplo de autotutela permitida pelo Estado.
4. Direito Penal Substantivo e Adjetivo

Classificao ultrapassada, da poca quando o direito processual no era ramo autnomo,
mas dependente do direito material.
Direito Penal Substantivo: o mesmo que Direito Penal Objetivo (Dir. Material).
11
INTENSIVO I 2012/01

Direito Penal Adjetivo: Corresponde ao Direito Processual Penal.
5. Direito Penal de Emergncia, Simblico e Promocional.
Direito Penal de Emergncia: utilizado para limitar ou derrogar garantias penais e

processuais penais em busca do controle da alta criminalidade. tpico de um direito
penal de terceira velocidade (vide texto abaixo) Ex.: Lei 8.072/90, Lei dos Crimes
Hediondos.
Direito Penal Simblico: o Estado, na pretenso de dar rpida resposta aos anseios
sociais, muitas vezes criminaliza condutas sem qualquer fundamento criminolgico e
de poltica criminal, criando uma iluso. apartado da realidade. Acaba cumprindo
uma funo simblica. Cria crime sem pensar na necessidade e consequncia. Ex.: Lei
da palmada.
Direito Penal Promocional: Ocorre quando o Estado utiliza as leis penais para
consecuo de suas finalidades polticas. Acaba por ignorar o princpio da interveno
mnima. Ex.: hiptese de utilizar o Direito Penal no caso de reforma agrria.
6. Fontes do Direito Penal

o lugar de criao (fonte material) e a forma de revelao (fonte formal) do Direito Penal.
Fonte material: a fonte de produo, o rgo encarregado da produo de Direito

Penal. Em regra, a Unio. Art. 22, I, CF/88.
Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre:
I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo,
aeronutico, espacial e do trabalho;
Competncia estadual
Obs.: Cuidado com o pargrafo nico do art. 22 da CF/88, que prev hiptese excepcional
de competncia estadual para legislar sobre questes especficas de matria penal (e de
outras matrias de competncia privativa da Unio).
Pargrafo nico. Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar
sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo.
Ex.: A doutrina d o exemplo de um Estado hipottico que tenha uma vegetao especial
de forma que seja lhe autorizado por Lei Complementar proteger essa vegetao por meio
de Direito Penal.
Fontes Formais: So as fontes de conhecimento, de revelao. Podem ser:

a) Imediata: Lei (veremos na 3 aula).
12
INTENSIVO I 2012/01

b) Mediata: Costumes (veremos hoje) e Princpios Gerais do Direito (prxima aula).

Velocidades do Direito Penal, os ritmos nas medidas do Direito Penal.
http://professorkennedybarreto.blogspot.com.br/2012/02/velocidades-do-direito-penal-os-ritmos.html
Gostaria de abrir os trabalhos jurdicos deste blog com um tema moderno e em desenvolvimento pelas
principais escolas do direito penal. A Teoria das Velocidades do Direito Penal, liderada pelo professor
Silva Sanchez. O doutrinador defende que o Direito Penal no homogneo, tendo um processo de
diferenciao entre os ritmos das garantias e penalidades. O Direito Penal acaba diferenciando a ao
do Estado ou abrangncia entre Estados ao impor suas intenes punitivas. Chamou-se esse ritmo de
Velocidades do Direito Penal. Atualmente existem 4 velocidades, que sero analisadas a seguir de uma
maneira simples e definitiva para nosso entendimento: (Entenda o termo Velocidade como ritmo ou forma
de ao do direito em relao energia e eficincia de seus resultados.).
Velocidade 1 - Tm como caractersticas: o cumprimento ao devido processo legal, no que diz respeito a
penas privativas de liberdade e as garantias constitucionais, total respeito aos preceitos iluministas como
nos ensina Zaffaroni. Esta velocidade trata do Direito Penal do Cidado, em uma viso tradicional,
garantista, com total cumprimento de todos os preceitos de direitos fundamentais.
Velocidade 2 - Admite uma substituio das penas privativas de liberdade por penas alternativas, faz-se
necessrio lembrar a Lei 9605/98, Crimes Ambientais, que no artigo 8 e 13 admite o recolhimento
domiciliar como pena alternativa, assim como esta velocidade evidente na Lei n. 9.099, de 1995 dos
Juizados Especiais. Temos, portanto, aplicao de penas no privativas de liberdade, medidas
alternativas e uma flexibilizao das medidas punitivas do estado.
Velocidade 3 - Est ligada ao Direito Penal do Inimigo, sustentado pelo doutrinador alemo Gnther
Jakobs, na dcada de 1990. baseada em trs fundamentos: antecipao da punio do inimigo,
desproporcionalidade das penas e ou supresso de garantias; criao de medidas gravosas contra
crimes de alto repdio social. O inimigo passa a no ter o tratamento destinado ao cidado. Existindo
assim, uma distino entre o cidado o qual, quando infringe a Lei Penal, torna-se alvo do Direito Penal,
e o inimigo como ameaa ao Estado, diferenciando seu tratamento. As medidas punitivas contra o
inimigo podem ser temporrias ou mesmo excepcionais. Esse movimento pode ser constatado na Lei
dos Crimes Hediondos, Lei n. 8.072, de 1990, que aumentou a pena de vrios delitos, estabeleceu o
cumprimento da pena em regime integralmente fechado e suprimiu a liberdade provisria, assim como,
tambm latente no regime disciplinar diferenciado de execuo penal, Lei 7.210/84, assim como na Lei
n. 9.034, de 1995 do Crime Organizado. Os ataques em 11 de setembro s torres gmeas reforaram as
teses levantadas por Jakobs, acentuando a figura do inimigo do Estado, no cidado, no adquirindo as
garantias processuais e materiais. No Brasil, temos explicitamente ao de uma terceira velocidade
do direito penal, ao de grupos de elite como o BOPE no Rio de Janeiro, uso de tcnicas de tortura e
abordagens muito enrgicas, tpicos de uma medida de pena imposta pelo Estado para o inimigo, leia-se
traficantes e seus adjacentes. Uma vtima famosa no mundo da aplicao desse ritmo penal foi o famoso
caso do brasileiro Jean Charles na Inglaterra, que, confundido com um terrorista, foi morto pela ao do
Estado, com 8 tiros a queima roupa, pelo tratamento diferenciado que o inimigo do Estado, o terrorista, tem.
Velocidade 4 - Esta novssima velocidade apareceu na Itlia e vem apresentando vrios seguidores na
America do Sul, principalmente Zaffaroni. Surge da necessidade de punir crimes contra a coletividade,
crimes ambientais, crimes cometidos contra chefes de Estado, crimes biolgicos, violaes a tratados
internacionais, onde o sentido do nexo se perde pela amplitude da ao do agente. O direito penal passa
a no ter fronteiras nem rea de atuao (abrangncia universal) e se apresenta em uma nova
denominao, Direito Penal do Autor, onde os preceitos iluministas passam a ser radicalmente
restringidos, adotando-se garantias mnimas dentro do interesse do Estado em punir o agente. A teoria
da quarta velocidade estabeleceria o Tribunal Penal Internacional como foro competente e estenderia
sua atuao contra pases no signatrios (em tese), mas nem todas as garantias seriam de acordo com
o Estatuto de Roma. Seria um direito penal do inimigo com a abrangncia universal. importante
diferenciar essa velocidade da terceira que trata do direito penal do inimigo do Estado, a quarta
velocidade seria usada para tratar criminosos de guerra, genocidas, crimes contra a humanidade e meio
ambiente. Um exemplo do uso do direito penal em terceira velocidade, o qual deveria ser tratado em
quarta velocidade, seria o do ditador iraquiano Saddam Hussein: foi caado, preso, submetido a torturas
e foi condenado em um tribunal de exceo e enforcado. Ele no foi julgado em tribunal penal
internacional, portanto no foi utilizada a medida da energia e abrangncia da quarta velocidade. Sem
falar do caso do Osama Bin Laden, onde qual foi utilizado o direito penal do inimigo, afastando-se o uso
do direito penal de quarta velocidade para ao menos poder ser julgado.
Portanto, as velocidades devem ser admitidas como ritmos da atividade punitiva imposta pelo Estado ou
Estados em pactos internacionais. Inegavelmente, esses ritmos diferenciados da pretenso do Estado
em punir sempre existiram ao longo da histria. Estudar esses pontos de vistas esclarece melhor o
entendimento da amplitude de ao do direito penal, um direito penal positivista e nico torna a
13
INTENSIVO I 2012/01

penalizao injustamente gravosa para o cidado ou muito benfica e protetora para o criminoso
irrecupervel.
6.1.
Direito Penal Vs. Costumes
Costumes: comportamentos uniformes e constantes pela convico de sua obrigatoriedade e

necessidade jurdica.
CUIDADO! Em razo do princpio da legalidade (reserva legal), o costume NO cria
crime nem comina pena (veda-se o costume incriminador).
PERGUNTA: Admite-se o costume abolicionista? Costume pode revogar crime? Resposta: H
doutrina permitindo costume abolicionista, dando como exemplo a contraveno penal do
jogo do bicho. Discutindo a questo, temos trs correntes:
1 corrente: admite-se o costume abolicionista, aplicado nos casos em que a infrao penal
no mais contraria o interesse social.
Para esta corrente, jogo do bicho deixou de ser infrao penal.
2 corrente: no existe costume abolicionista, mas quando o fato no mais contraria o
interesse social, o juiz no deve aplicar a Lei. o Congresso Nacional quem deve revogar a
lei, mas o juiz deixa de aplic-la. Adotar no caso de Defensoria Pblica. Seguida pelo LFG.
Para esta corrente, jogo do bicho permanece tpico, cabendo ao Congresso revogar a
infrao.
3 corrente: a que prevalece. No existe costume abolicionista. Enquanto no revogada
por outra Lei, a norma tem plena eficcia. Essa corrente est de acordo com a LINDB (Lei de
Introduo s Normas de Direito Brasileiro). H decises do STJ no sentido de casa de
prostituio continuar crime.
Para esta corrente, jogo do bicho permanece tpico, aplicvel no caso concreto.
ATENO! No responda que o adultrio foi revogado pelo costume, pois adultrio no
comportamento uniforme e constante pela convico de sua obrigatoriedade e
necessidade. Foi revogado em razo do princpio da interveno mnima, pois estava
apartado da realidade social.
PERGUNTA: Para aqueles que no admitem o costume abolicionista, para que serve o
costume no Direito Penal? Resposta: Admite-se o costume interpretativo. Ex.: o exemplo
clssico sempre foi o do conceito de mulher honesta, em que se devia olhar o costume da
sociedade para entender o que seria mulher honesta. Mas esse termo foi suprimido do
Cdigo. Logo, no se deve utilizar esse exemplo.
14
INTENSIVO I 2012/01

Melhor exemplo o do art. 155, 1: A pena aumentada de um tero, se o crime

praticado durante o repouso noturno. O que repouso noturno? Vai depender da localidade,
pois em algumas cidades mais cedo, noutras, mais tarde.
Classificao moderna das fontes formais do direito penal

Essa classificao que vimos das fontes formais do direito penal j est ultrapassada.
Doutrina tradicional
Fontes formais:
Imediata: Lei
Mediata:
Doutrina moderna
Fontes formais:
Imediatas:
i. Lei
a) Costumes
ii. Constituio Federal
b) Princpios Gerais do Direito.
iii. Tratados
Internacionais
de
Direito Humanos
- E a Constituio Federal?
- E os Tratados Internacionais de Direitos
iv. Jurisprudncia
Humanos?
v. Princpios
- E a Jurisprudncia, inclusive smula
vi. Complementos da norma penal

em branco prpria
vinculante?
- E os atos administrativos que so
Mediata: doutrina
complemento das normas penais em

branco?
CUIDADO! Costumes configuram fontes
Onde inserir essas espcies normativas
informais do Direito Penal.
que tambm revelam o Direito Penal

(tambm so fontes formais)?
Assim temos as fontes formais Imediatas para a doutrina moderna:
i.
Lei: NICA capaz de criar crime e cominar pena.
ii. Constituio Federal: NO PODE criar crime nem cominar pena, porque seu
processo de alterao hiper-rgido, o que dificultaria a alterao do crime. Mas a

CF pode fixar alguns patamares abaixo dos quais a interveno penal no se pode
reduzir. So os Mandados Constitucionais de Criminalizao. Ex.: art. 5, XLI, CF.
CF, Art. 5, XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e
liberdades fundamentais;
A Constituio no est criando o crime, est mandando que o legislador o faa. O

mesmo vale para os incisos XLII e XLIII.
PERGUNTA: existe Mandado de Criminalizao implcito? Resposta: de acordo com a
maioria, ao lado das obrigaes expressas de criminalizao, existem mandados de
15
INTENSIVO I 2012/01

criminalizao implcitos. Ex.: o legislador no pode revogar o crime de homicdio, pois a

Constituio protege a vida.
Mandados constitucionais de criminalizao: ordens do constituinte para que o
legislador infraconstitucional defina determinado crime e comine sua pena. A maioria
entende que podem estar implcitos na Constituio.
iii. Tratados
Internacionais
de
Direitos
Humanos:
podem
entrar
em
nosso
ordenamento jurdico de duas formas:

a. Com status constitucional: se aprovado com qurum de Emenda Constitucional.
b. Com status supralegal: se aprovado com qurum comum. Nesse caso, estar
abaixo da Constituio, mas acima da Lei.
Os Tratados no podem criar crime nem cominar pena para o Direito Interno, e sim,
apenas no mbito do Direito Penal Internacional. Eles so mais direitos de garantia que de
punio.
O MP de So Paulo denunciou um casal lder de igreja por lavagem de dinheiro, crime que
exige um crime antecedente, como trfico de drogas, crimes contra a administrao pblica,
organizao criminosa, etc.. A denncia usou a organizao criminosa, crime no definido em
nosso ordenamento (no h lei, tipo penal), mas definido em um tratado internacional (Conveno
de Palermo). Isso no seria utilizar um tratado para criar crime em nosso ordenamento? O STF,
nesse caso concreto, est pendendo para o trancamento da ao penal em razo da falta de
definio do que seria organizao criminosa em nosso ordenamento (ainda no crime).
iv. Jurisprudncia: apesar de tambm no criar crime nem cominar pena, a

jurisprudncia revela direito penal. Ex.: Art. 71 do CP, que trata do crime continuado.
a jurisprudncia quem diz, v.g., quais so as condies de tempo (30 dias) e lugar
(comarcas vizinhas). Outro exemplo importante so as smulas vinculantes que tratam
de direito penal.
CP, Art. 71 - Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica
dois ou mais crimes da mesma espcie e, pelas condies de tempo, lugar,
maneira de execuo e outras semelhantes, devem os subsequentes ser havidos
como continuao do primeiro, aplica-se-lhe a pena de um s dos crimes, se
idnticas, ou a mais grave, se diversas, aumentada, em qualquer caso, de um
sexto a dois teros.
v. Princpios: h vrios julgados dos Tribunais Superiores absolvendo ou reduzindo pena

com base em princpios (como o da insignificncia, razoabilidade, proporcionalidade,
etc). No tem como dizer que no se trata de fonte formal imediata, pois revela direito
penal.
16
INTENSIVO I 2012/01

vi. Complementos da norma penal em branco: veremos posteriormente.

Aula 2
Interpretao da Lei Penal

Vamos estudar as formas de interpreo que podem ser:
a) Quanto ao sujeito que interpreta: a classificao quanto origem.
i. Autntica ou legislativa: dada pela prpria, que interpreta a si mesma. Ex.: art.
327 do CP, onde a lei interpreta o conceito de funcionrio pblico para fins penais.
CP, Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem,
embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo
pblica.
ii. Doutrinria ou cientfica: feita pelos estudiosos.

iii. Jurisprudencial: fruto das decises reiteradas dos Tribunais. Hoje, pode ter
fora vinculante.
PERGUNTA de concurso (Analista/2008): a exposio de motivos do Cdigo Penal qual
espcie de interpretao quanto origem? Resposta: doutrinria. Os doutos que trabalharam
na reforma que a elaboraram. J a do CPP legislativa, lei.
b) Quanto ao modo: a que menos cai em concurso.
Crtica: Na prtica, o juiz primeiro decide aonde quer chegar e depois escolhe o modo para
chegar l.
i. Gramatical: leva em conta o sentido literal das palavras.
ii. Teleolgica: indaga-se a vontade objetivada na Lei.
iii. Histrica: procura-se a origem da Lei.
iv. Sistemtica: a Lei interpretada com o conjunto da legislao/princpios gerais
do Direito.
v. Progressiva ou Adaptativa ou Evolutiva: interpretao da norma de acordo
com o avano da cincia.
Exemplo que j caiu concurso: Antes da Lei 12.015, que alterou os crimes contra a dignidade sexual, o art.
213 punia o crime de estupro de forma que s mulher podia ser vtima: crime constranger mulher
conjuno carnal, mediante violncia ou grave ameaa. Constranger quem? Mulher. Homem no podia ser
estuprado. Mas, e os transexuais (pessoa que tem uma dicotomia fsica e psicolgica: fisicamente do
sexo masculino, psicologicamente do sexo feminino), como a Roberta Close? A doutrina brasileira sempre
disse que no poderia. Ela seria vitima de atentado violento ao pudor, apenas. Todavia, Rogrio Greco diz o
seguinte: A medicina avanou. Se o transexual se submeteu a uma cirurgia definitiva de ablao do rgo
e, juridicamente, alterou seus registros, pode ser vtima de estupro.
17
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA de concurso (Delegado/RJ, 2 fase): O termo mulher na lei Maria da Penha

se estende aos transexuais? Resposta: Sim, desde que haja ablao de rgo e
alterao de registro. a posio de Nelson Rosenvald e Cristiano Chaves.
c) Quanto ao resultado: a que mais cai em concurso.
i.
Declarativa: a letra da Lei corresponde exatamente quilo que o Legislador

quis dizer.
ii.
Extensiva: amplia-se o alcance das palavras para que corresponda

vontade do texto.
iii.
Restritiva: reduz-se o alcance das palavras para que corresponda

vontade do texto.
PERGUNTA: cabe interpretao extensiva contra o ru? Resposta: temos trs

correntes:
1. corrente: Prevalece. O ordenamento jurdico brasileiro no probe.
2. corrente: socorrendo-se do Princpio do in dubio pro reo, no cabe interpretao
extensiva malfica. Funo garantista do Direito Penal. Adotar para defensoria pblica.
Foi reforada pelo art. 22.2, 2, Estatuto de Roma.
2. A previso de um crime ser estabelecida de forma precisa e no ser permitido
o recurso analogia. Em caso de ambiguidade, ser interpretada a favor da
pessoa objeto de inqurito, acusada ou condenada.
3. corrente: admite, em casos excepcionais, a interpretao extensiva contra o ru, em

especial quando a interpretao restritiva gera um escndalo por sua notria
irracionalidade (Ex.: punir bigamia e no punir poligamia). (Zaffaroni).
Exemplo: crime de roubo com pena aumentada em razo do emprego de arma: o que
significa emprego de arma? Uns dizem que no sentido amplo, interpretao
extensiva, com ou sem finalidade blica. At faca de cozinha arma. Outros dizem que
s os instrumentos fabricados com finalidade blica. Como prevalece, no Brasil, que
possvel interpretao extensiva, a faca de cozinha considerada arma no roubo.
Interpretao analgica
CUIDADO! A interpretao extensiva no se confunde coma interpretao analgica.
Nesta, o significado que se busca extrado do prprio dispositivo, levando-se em conta
as expresses genricas e abertas utilizadas pelo legislador. Ex.: art. 121, 2, CP: ... ou
por outro motivo torpe.; ... ou outro meio insidioso ou cruel ou de que possa resultar
18
INTENSIVO I 2012/01

perigo comum.; ... ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do
ofendido, etc.
Analogia
CUIDADO! As hipteses de interpretao extensiva e analgica no se confundem com
analogia (regra de integrao). Na analogia, ao contrrio das anteriores, partimos do
pressuposto de que no existe uma lei a ser aplicada ao caso concreto, socorrendo-se
daquilo que o legislador previu para outro similar. Por isso no interpretao, pois no
h lei para interpretar. O que h lacuna para ser integrada.
PERGUNTA: quais os requisitos para que exista analogia no Direito Penal? Resposta:
1. Certeza de que sua aplicao favorvel ao ru. Probe-se analogia malfica.
2. Existncia de uma efetiva lacuna a ser preenchida: pressupe falha do legislador.
Omisso na Lei. Se o legislador propositalmente no quis abranger uma situao,
no cabe analogia, nem mesmo a favor do ru.
Obs.: de acordo com o STJ, o crime de associao para o trfico no integra a Lei
8.072/90 (Leis dos crimes hediondos). Impossvel analogia in malam partem, com a
finalidade de consider-lo crime dessa natureza. (HC 177.220/RJ).
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de:
Quadro-resumo comparando interpretao extensiva, interpretao analgica e analogia.

Interpretao extensiva
Interpretao analgica
H Lei criada para o caso.
Analogia
No h lei para o caso.
Ampliao de um conceito Depois de exemplos, a Lei Criao de uma nova norma a

legal.
No
importa
no encerra o texto de forma partir de outra (analogia legis)
surgimento de nova norma. genrica, permitindo alcanar ou de todo do ordenamento

Ex.:
art.
157,
expresso arma.
2,
I, outras
hipteses.
Ex.:
121, 2, I, III e IV, CP.
art. jurdico (analogia iures).

integrao, no interpretao.
Ex.: art.
181, I aplica
tambm unio estvel.
Princpios do Direito Penal

Veremos os princpios em blocos:
Princpios relacionados com a misso fundamental do direito penal
Princpios relacionados com o fato do agente

19
INTENSIVO I 2012/01

Princpios relacionados com o agente do fato
Princpios relacionados com a pena
1) Princpios relacionados com a misso fundamental do Direito Penal.
1.1. Princpio da exclusiva proteo de bens jurdicos

Bens jurdicos so todos os dados que so pressupostos de um convvio pacfico entre
humanos. Por esse princpio, nenhuma criminalizao legtima se no busca evitar a
leso ou o perigo de leso a um bem juridicamente determinvel. Impede que o Estado
utilize o Direito Penal para proteger bens jurdicos ilegtimos. O CP segue isso, tanto que
os ttulos da parte geral mostram os bens jurdicos tutelados.
Espiritualizao do bem jurdico

PERGUNTA de concurso (MP/MG): explique a espiritualizao do bem jurdico .
Resposta: parte da doutrina critica a expanso inadequada e ineficaz da tutela penal em
razo dos novos bens jurdicos de carter coletivo e difuso. Argumenta-se que tais bens
so
formulados
de
modo
vago
impreciso,
ensejando
denominada
DESMATERIALIZAO ( ou ESPIRITUALIZAO ou LIQUEFAO) do bem jurdico.

Liquefao (espiritualizao, desmaterializao) do bem jurdico: expanso
inadequada e ineficaz da tutela penal em razo dos novos bens jurdicos de
carter coletivo e difuso, que so formulados de modo vago e impreciso.
1.2. Princpio da interveno mnima

O Direito Penal s deve ser aplicado quando estritamente necessrio, mantendo-se
SUBSIDIRIO (a interveno fica condicionada ao fracasso das demais esferas de
controle) e FRAGMENTRIO (observa somente os casos de relevante leso ou perigo de
leso ao bem jurdico tutelado).
Subsidiariedade: norteia a interveno em abstrato do Direito Penal que, para intervir,

deve aguardar a ineficcia dos demais direitos. O Direito Penal a ltima ratio.
Fragmentariedade: norteia a interveno no caso concreto. Para intervir, o direito
penal exige relevante e intolervel leso ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.
Princpio da insignificncia ou da bagatela
20
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA: o Princpio da Insignificncia (ou da bagatela) desdobramento da

subsidiariedade ou da fragmentariedade? Resposta: P. da fragmentariedade.
Princpio da insignificncia nos Tribunais Superiores: h alguns requisitos, que

na verdade andam em crculo, sendo redundantes:
o Mnima ofensividade da conduta do agente.
o Nenhuma periculosidade social da ao.
o Reduzido grau de reprovabilidade do comportamento.
o Inexpressividade da leso jurdica provocada.
A aplicao do Princpio da Insignificncia exclui a
Tipicidade (material) do fato. Logo, no h crime.
PERGUNTA: aplica-se o Princpio da Insignificncia nos delitos contra a Administrao

Pblica? Resposta: STF: Sim. STJ: No, considerando o bem jurdico tutelado
(moralidade administrativa), que jamais atingido de maneira insignificante.
# (Juiz Federal): aplica-se o Princpio da Insignificncia no delito de moeda falsa (nota
de pequeno valor)? Resposta: STF e STJ: No, pois se trata de delito contra a f pblica,
em que sempre h interesse estatal na sua punio.
#: aplica-se o Princpio da Insignificncia para agente reincidente? Resposta: a questo
no est consolidada nos Tribunais superiores, havendo decises nos dois sentidos. Em
questo para concurso do TJPR, foi considerado que poderia ser aplicado. Para o
professor, deve ser aplicado, pois, caso a reincidncia impea a aplicao, estaremos no
campo do direito penal do autor.
#: aplica-se o Princpio da Insignificncia no delito de descaminho? Resposta: h
decises admitindo, desde que: ( o que prevalece).
a) Dbito tributrio apurado inferior a R$ 10.000,00 (valor mnimo que a Procuradoria da
Fazenda exige para ajuizar a ao fiscal).
b) Apreenso de todos os produtos objeto do crime.
#: aplica-se o Princpio da Insignificncia no delito de apropriao indbita

previdenciria? Resposta: prevalece que no, pois atinge bem jurdico de carter
supraindividual (previdncia social).
#: aplica-se o Princpio da Insignificncia no delito de roubo? Resposta: STF e STJ: No
admitem, mas possvel no FURTO, mesmo que qualificado.
21
INTENSIVO I 2012/01

#: aplica-se o Princpio da Insignificncia nos delitos ambientais? Resposta: a questo

no est consolidada nos Tribunais superiores, havendo decises nos dois sentidos.
2) Princpios relacionados com o fato do agente
2.1. Princpio da exteriorizao ou materializao do fato

Significa que o Estado s pode incriminar condutas humanas, isto , fatos. Ningum pode
ser castigado por seus pensamentos, desejos, cogitaes ou estilo de vida. Temos que
abominar o direito penal do autor. O art. 2 do CP deixa claro que nosso ordenamento
privilegia o direito penal do fato:
CP, Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de
considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da
sentena condenatria.
Isso no significa que o Brasil adota o direito penal do fato. H 3 tipos de direito penal.
Direito penal do autor
Marcado
pela
pessoas
que
punio
no
Direito penal do fato
Direito penal do fato, levando
em considerao seu autor.

de Punio de fatos causados S podem ser incriminados fatos,
tenham pelo homem.
praticado nenhuma conduta.
mas,
na
considera
punio,
as
juiz
condies
pessoais do agente. Art. 59, CP.
Para Assis Toledo, o Brasil adotou o direito penal do fato, levando em considerao seu
autor.
Em razo do Princpio da Materializao ou Exteriorizao do fato, foi revogada da

lei das contravenes penais a contraveno de mendigar por ociosidade ou cupidez.
Todavia, ainda no foi abolida a Vadiagem (art. 59), ntido direito penal do autor.
2.2. Princpio da Legalidade: prxima aula.

2.3. Princpio da Ofensividade ou Lesividade
Para que ocorra o delito, imprescindvel a efetiva leso ou perigo de leso ao bem
jurdico tutelado.
H crimes de perigo abstrato e crimes de perigo concreto.
Perigo abstrato: o perigo resultado da conduta absolutamente presumido por lei.
Perigo concreto: o perigo resultado da conduta deve ser comprovado.
22
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA: os crimes de perigo abstrato foram recepcionados pela Constituio?

Resposta: duas correntes, ambas j adotadas pelo STF.
1 corrente: O crime de perigo abstrato viola o princpio da ofensividade, no sendo
recepcionado pela CF.
2 corrente: O crime de perigo abstrato uma opo legtima do legislador na tutela
antecipada de bens jurdicos relevantes.
STF: o STF adotou a primeira corrente quando julgou atpica a conduta de porte de arma
desmuniciada. Recentemente, no entanto, adotou a segunda corrente quando decidiu ser
crime a conduo embriagada mesmo sem gerar perigo concreto.
3) Princpios relacionados com o agente do fato
3.1. Princpio da Responsabilidade Pessoal: probe-se o castigo penal pelo fato
de outrem. No existe no direito penal responsabilidade coletiva.
3.2. Princpio da Responsabilidade Subjetiva: s faz sentido castigar fatos
desejados
ou
previsveis
pelo
agente.
No
existe
no
direito
penal
responsabilidade objetiva (sem dolo ou culpa).

PERGUNTA: quais so as duas excees em que o Cdigo Penal admite responsabilidade
penal objetiva no nosso ordenamento penal? Resposta:
1. Embriaguez no acidental completa.
2. Rixa qualificada. Todos respondem pela qualificadora da leso grave, independentemente
de saber quem foi o autor. At a vtima da leso responde.
3.3. Culpabilidade: o Estado s pode punir agente imputvel, com potencial
conscincia da ilicitude, quando dele exigvel conduta diversa.
Responsabilidade Pessoal
Probe
a
responsabilidade
Responsabilidade Subjetiva
Probe
a
responsabilidade
Culpabilidade
S se pune agente imputvel,
penal por fato de outrem e a
penal sem dolo ou culpa.
com potencial conscincia da
coletiva.
ilicitude e quando exigvel dele

conduta diversa da praticada.
3.4. Princpio da Igualdade ou Isonomia: todos so iguais perante a Lei. a
igualdade material, no formal, admitindo distines justificadas.

A Primeira Turma do STF, ao aplicar o Princpio da Isonomia, concedeu HC em favor de cidado
paraguaio, em situao irregular no pas, substituindo a pena privativa de liberdade por restritiva
de direitos (a PRD seria incompatvel com a situao irregular do estrangeiro, pois se contrape
possibilidade de sua expulso. Todavia, o STF entendeu que cabe a PRD). (HC 103.311)
23
INTENSIVO I 2012/01

Aula 3
3.5. Princpio da Presuno de Inocncia ou de no culpa
A Constituio, em uma anlise cautelosa, no traz a presuno de inocncia e sim a de no
culpa. No permite presumir culpa. Ningum ser presumido culpado: Princpio da
presuno de no culpa. Para alguns, esse princpio mais coerente com o sistema de
prises provisrias. A Conveno Americana de Direitos Humanos, em seu art. 8, 2,
fala em presuno de inocncia.
2. Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia,
enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, toda
pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas:
Caiu em fase oral de concurso qual princpio o Brasil adotou. Era para responder que a
Constituio no adotou a presuno de inocncia, mas a CADH adotou-a. Por isso se tem
utilizado os dois textos normativos. Em provas, utilizar as duas expresses, como no ttulo
desse tpico (presuno de inocncia ou de no culpa).
Desse princpio decorrem trs concluses:
i. Priso provisria s ser admitida quando imprescindvel. O que dizer, ento, o art.
312, CPP?
Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem
pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para
assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e
indcio suficiente de autoria. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Essa redao absurda. Priso por convenincia da instruo criminal clara

violao do princpio em estudo.
ii. Cumpre acusao o dever de demonstrar a responsabilidade do ru, e no a
este demonstrar sua inocncia.
iii. A condenao deve derivar da certeza do julgador. o in dubio pro reo.
4) Princpios relacionados com a pena: sero aprofundados no intensivo II.

4.1. Princpio da proibio da pena indigna
4.2. Princpio da humanizao das penas
Ambos so desdobramentos do Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. Esto no art. 5,
1 e 2 da CADH.
Artigo 5 - Direito integridade pessoal
1. Toda pessoa tem direito a que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral.
2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos
ou degradantes. Toda pessoa privada de liberdade deve ser tratada com o respeito
devido dignidade inerente ao ser humano.
24
INTENSIVO I 2012/01

A esto timas definies desses princpios. Utilizar em prova aberta.

4.3. Princpio da Proporcionalidade
Desdobramento lgico do Princpio da Individualizao da Pena. A pena deve ser

proporcional gravidade da infrao penal.
H dois aspectos: por um lado, deve-se evitar a hipertrofia da pena, os excessos. Mas
tambm deve-se evitar a insuficiente interveno estatal, ou seja, a impunidade.
Proporcionalidade
evitar excesso
(Garantismo Negativo)
evitar impunidade
(Garantismo Positivo)
Um exemplo de impunidade, ou falta de proporcionalidade da pena nesse segundo

aspecto, o art. 319-A, CP:
Art. 319-A. Deixar o Diretor de Penitenciria e/ou agente pblico, de cumprir seu
dever de vedar ao preso o acesso a aparelho telefnico, de rdio ou similar, que
permita a comunicao com outros presos ou com o ambiente externo: (Includo
pela Lei n 11.466, de 2007).
Pena: deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano.
uma pena ridcula para um crime grave. Fere a proporcionalidade.

PERGUNTA de concurso (MP/MG): o que Garantismo positivo? Resposta. O
Garantismo que visa evitar excesso o Garantismo Negativo. O Garantismo que visa
evitar a impunidade o Garantismo Positivo.
4.4. Princpio da Pessoalidade
A pena no passa da pessoa do condenado. Art. 5, LXV, CF:

XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de
reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei,
estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do
patrimnio transferido;
PERGUNTA: o princpio da pessoalidade admite excees? Resposta: duas correntes.

1 corrente: a pena de confisco pode passar da pessoa do condenado, exceo prevista
na prpria Constituio. O erro dessa corrente est em chamar confisco de pena, quando,
na verdade, efeito da condenao.
2 corrente: o Princpio da Pessoalidade absoluto. O perdimento de bens no pena,
mas efeito da condenao. Prevalece. Est no mesmo esprito do art. 5, 3, da CADH.
No h exceo.
Artigo 5 - Direito integridade pessoal
3. A pena no pode passar da pessoa do delinquente.
25
INTENSIVO I 2012/01

4.5. Princpio da Vedao do bis in idem.
Esse Princpio tem trs significados.

i. Processual: ningum pode ser processado duas vezes pelo mesmo
crime.
ii. Material: ningum pode ser condenado pela segunda vez em razo
do mesmo fato.
iii. Execucional:
ningum pode ser executado duas vezes por
condenaes relacionadas com o mesmo fato.

Esse princpio no est previsto expressamente em nossa Constituio, mas est no
Estatuto de Roma. Por isso no d pra estudar Direito Penal sem estudar tratados
internacionais. Art. 20, Estatuto de Roma:
Ne bis in idem
1. Salvo disposio contrria do presente Estatuto, nenhuma pessoa poder ser julgada pelo
Tribunal por atos constitutivos de crimes pelos quais este j a tenha condenado ou absolvido.
2. Nenhuma pessoa poder ser julgada por outro tribunal por um crime mencionado no artigo
5, relativamente ao qual j tenha sido condenada ou absolvida pelo Tribunal.
3. O Tribunal no poder julgar uma pessoa que j tenha sido julgada por outro tribunal, por
atos tambm punidos pelos artigos 6o, 7o ou 8o, a menos que o processo nesse outro tribunal:
a) Tenha tido por objetivo subtrair o acusado sua responsabilidade criminal por crimes da
competncia do Tribunal; ou
b) No tenha sido conduzido de forma independente ou imparcial, em conformidade com as
garantias de um processo equitativo reconhecidas pelo direito internacional, ou tenha sido
conduzido de uma maneira que, no caso concreto, se revele incompatvel com a inteno de
submeter a pessoa ao da justia.
Caso: Processo A inicia-se primeiro, mas condena depois. Processo B inicia depois,
mas condena primeiro e com pena mais branda que a do Processo A. Qual prevalece?
Duas correntes:
1 corrente: em face do carter normativo concreto das duas coisas julgadas, dever-se-ia
aplicar, no mbito do processo penal, aquela mais benfica ao ru (STF, Min. Luiz Fux).
2 corrente: a ao instaurada posteriormente jamais poderia ter existido. Apenas a
primeira tem validade no mundo jurdico, independentemente da pena cominada em
ambos os processo (STF, Min. Marco Aurlio, prevalecendo. HC 101.131).
Veremos, na prxima aula, que esse princpio comporta uma exceo, no art. 8, CP.
---------=------=-------=-------=--------=-------=-------
26
INTENSIVO I 2012/01

Princpio da legalidade
Veremos, agora, o Princpio da Legalidade.
Segundo doutrina que prevalece hoje, o art. 1 do CP adotou o princpio da Legalidade,
que nasce de dois Princpios: Princpio da Reserva Legal (no h crime/pena sem Lei) e
Princpio da Anterioridade (sem Lei anterior).
Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia
cominao legal. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Est, tambm, na Constituio. Art. 5, XXXIX.

XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia
cominao legal;
Na CADH, art. 9.
Artigo 9 - Princpio da legalidade e da retroatividade
Ningum poder ser condenado por atos ou omisses que, no momento em que
foram cometidos, no constituam delito, de acordo com o direito aplicvel.
Tampouco poder-se- impor pena mais grave do que a aplicvel no momento da
ocorrncia do delito. Se, depois de perpetrado o delito, a lei estipular a imposio
de pena mais leve, o delinquente dever dela beneficiar-se.
No Estatuto de Roma, art. 22.

Nullum crimen sine leqe
1. Nenhuma pessoa ser considerada criminalmente responsvel, nos termos do
presente Estatuto, a menos que a sua conduta constitua, no momento em que
tiver lugar, um crime da competncia do Tribunal.
2. A previso de um crime ser estabelecida de forma precisa e no ser permitido
o recurso analogia. Em caso de ambiguidade, ser interpretada a favor da
pessoa objeto de inqurito, acusada ou condenada.
3. O disposto no presente artigo em nada afetar a tipificao de uma conduta
como crime nos termos do direito internacional, independentemente do presente
Estatuto.
E no Convnio para a Proteo de Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais, art. 7, 1.

Princpio da legalidade
1. Ningum pode ser condenado por uma aco ou uma omisso que, no
momento em que foi cometida, no constitua infraco, segundo o direito nacional
ou internacional. Igualmente no pode ser imposta uma pena mais grave do que a
aplicvel no momento em que a infraco foi cometida.
Legalidade = Reserva Legal + Anterioridade

Conceito: o princpio da Legalidade constitui uma real limitao ao poder estatal de
interferir na esfera de liberdades individuais.
27
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA: quais os fundamentos do Princpio da Legalidade? Resposta:

i.
Fundamento poltico: exigncia de vinculao do Executivo e do Judicirio a Leis

formuladas de forma abstrata. Impede o poder punitivo com base no livre arbtrio.
ii.
Fundamento democrtico: respeito ao Princpio da Diviso de Poderes. O

Parlamento deve ser responsvel pela criao de crimes.
iii.
Fundamento jurdico: uma Lei prvia e clara produz importante efeito intimidativo.
ATENO! Este Princpio uma conquista do indivduo contra o poder de polcia do

Estado, valendo tambm para as contravenes penais e (de acordo com a maioria)
medidas de segurana.
Vamos, agora, destrinchar a Legalidade.
Primeiro, dito que no h crime ou pena sem Lei. Essa Lei, em regra, Lei
ordinria e, excepcionalmente, Lei Complementar, que pode autorizar Estado a

legislar sobre Direito Penal.
PERGUNTA: Medida Provisria pode versar sobre Direito Penal? Resposta: o Princpio
da Legalidade exige Lei na criao de crime. Medida Provisria no Lei, mas ato do
executivo com fora normativa. Logo, no pode versar sobre Direito Penal incriminador.
#: E sobre Direito Penal no incriminador? Resposta: duas correntes.
1 corrente: a CF/88, com a EC 32/01, probe Medida Provisria versando sobre Direito
Penal, incriminador ou no. Prevalece entre os constitucionalistas.
2 corrente: a CF/88, ao proibir Medida Provisria versar sobre Direito Penal, alcana
apenas o Direito Penal incriminador. Assim, no probe MP de versar sobre Direito Penal
no incriminador, como tratar de causas extintivas de punibilidade, v.g.
Qual a posio do STF? Em duas oportunidades distintas, aplicou MP a favor do ru,
antes e depois da EC 32/01, que alterou o regime jurdico das medidas provisrias.
Antes da EC 32/01
Depois da EC 32/01
O STF, no RE 254.818/PR, discutindo as
O STF no julgou inconstitucional a MP
causas extintivas da punibilidade trazidas pela
417/08 (convertida na Lei 11.706/08) que
Medida Provisria 1571/97, proclamou sua autorizou a entrega espontnea de armas de

admissibilidade em favor do ru.
fogo, afastando a ocorrncia de crime.
28
INTENSIVO I 2012/01

Segundo, diz que no h Crime/Pena sem Lei anterior. Probe a retroatividade
malfica.
CUIDADO! A retroatividade benfica uma garantia constitucional do cidado.
Terceiro, diz que no h Crime/Pena sem Lei escrita. Probe o costume
incriminador.
CUIDADO! O costume interpretativo admitido.
Quarto, diz que no h Crime/Pena sem Lei estrita. Probe a utilizao da
analogia incriminadora.
CUIDADO! A analogia in bonam partem perfeitamente possvel.
Art. 155, 3, CP: subtrair energia eltrica furto. A 2 Turma do STF declarou a
atipicidade da conduta de ligao clandestina de sinal de TV a cabo. Reputou-se que o
objeto do aludido crime no seria energia, caracterizando analogia in malam partem (HC
97261/RS).
Quinto, diz que no h Crime/Pena sem Lei certa. Princpio da Taxatividade ou
mandado de certeza. Exige clareza dos tipos penais.

CUIDADO! O legislador no deve deixar margens a dvidas.
Ex.: Lei 10.671/03, art. 41-B. O que promover tumulto? O legislador no claro.
Art. 41-B. Promover tumulto, praticar ou incitar a violncia, ou invadir local restrito
aos competidores em eventos esportivos: (Includo Lei n 12.299,/10).
Pena - recluso de 1 (um) a 2 (dois) anos e multa. (Includo Lei n 12.299/10).
Sexto, diz que no h Crime/Pena sem Lei necessria. desdobramento lgico
do Princpio da Interveno Mnima.
Lei Reserva Legal
Probe MP incriminadora.
Lei Anterior Anterioridade
Probe retroatividade malfica.
Lei Escrita
Probe costume incriminador.
Lei Estrita
Probe analogia incriminadora.
Lei Certa Taxatividade
Taxatividade ou mandado de certeza.
Lei Necessria
Decorrncia da interveno mnima.
O Princpio da Legalidade ponto basilar do Garantismo (negativo). Quanto mais se desce
29
INTENSIVO I 2012/01

nesse quadro, exigindo mais coisas (Lei anterior, escrita, estrita, certa e necessria), mais
se diminui o poder punitivo do Estado e aumenta a garantia do cidado.
Garantismo negativo diminuir ao mximo o poder punitivo do Estado e aumentar ao
mximo as liberdades e garantias do cidado.
Por sua vez, Garantismo positivo aquele que visa impedir uma interveno penal
insuficiente, geradora de impunidade.
Espcies de Lei Penal

1. Lei Penal Completa: dispensa complemento normativo (dado por outra norma) ou
valorativo (dado pelo juiz). Ex.: art. 121, CP.
2. Lei Penal Incompleta: depende de complemento normativo ou valorativo. Divide-se em
Norma Penal em Branco e Tipo Aberto.
1.1.
Norma Penal em Branco: depende de complemento normativo. aquela cujo

preceito primrio (descrio da conduta) indeterminado quanto ao seu contedo,
porm determinvel. chamada de norma cega.
1.1.1. Norma penal em branco prpria/ em sentido estrito/ heterognea: o
complemento normativo no emana do legislador. A Lei complementada
por uma espcie normativa diversa de Lei. Ex.: Lei de Drogas (11.343/06),
que complementada por uma portaria.
1.1.2. Norma penal em branco imprpria/ em sentido amplo/ homognea: o
complemento normativo emana do legislador. A Lei complementada por
uma Lei. Ela se divide em duas.
1.1.2.1.
Homovitelnea ou homloga: o complemento emana da mesma

instncia legislativa. Ex.: Cdigo Penal complementado Cdigo
Penal. Art. 312, CP complementado pelo art. 327, CP.
1.1.2.2.
Heterovitelnea ou heterloga: o complemento emana de instncia

legislativa diversa. Ex: Cdigo Penal complementado pelo Cdigo
Civil. Art. 237, CP, complementado pelo CC.
1.1.3. Norma penal em branco ao revs/ inversa/ ao avesso: o preceito primrio

completo. O que incompleto o preceito secundrio, a pena, que reclama
complementao.
30
INTENSIVO I 2012/01

ATENO! No caso da norma pena em branco ao revs, o complemento s pode ser

dado por uma Lei em sentido estrito, sob pena de violao do Princpio da Reserva Legal.
Ex.: Lei de Genocdio (2889/56):
Art. 1 Quem, com a inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional,
tnico, racial ou religioso, como tal:
a) matar membros do grupo;
b) causar leso grave integridade fsica ou mental de membros do grupo;
c) submeter intencionalmente o grupo a condies de existncia capazes de
ocasionar-lhe a destruio fsica total ou parcial;
d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo;
e) efetuar a transferncia forada de crianas do grupo para outro grupo;
Ser punido:
Com as penas do art. 121, 2, do Cdigo Penal, no caso da letra a;
Com as penas do art. 129, 2, no caso da letra b;
Com as penas do art. 270, no caso da letra c;
Com as penas do art. 125, no caso da letra d;
Com as penas do art. 148, no caso da letra e;
1.2.
Tipo Aberto: depende de complemento valorativo. Ex.: tipos culposos, que so

valorados pelo juiz no caso concreto, em busca do que ser negligncia, impudncia
ou impercia.
PERGUNTA:
a norma penal em branco prpria/ em sentido estrito/ heterognea viola o
Princpio da Legalidade? Resposta: duas correntes:

1 corrente: para Rogrio Greco, viola o fundamento democrtico do Princpio da Legalidade
(respeito diviso de poderes), pois quem est decidindo o que crime o legislativo.
inconstitucional, pois ofende o Princpio da Reserva Legal. O Princpio da Legalidade
violado ao se permitir que o contedo da norma possa ser modificado por rgo diverso do
Parlamento. (Rogrio Greco).
2 corrente: no viola, pois o legislador traz todos os requisitos do crime. O Executivo apenas
trabalha com alguma especialidade. No h ofensa ao Princpio da Legalidade. O legislador
criou os requisitos bsicos do delito. O que a autoridade administrativa pode fazer explicitar
um dos requisitos tpicos. (posio do STF).
Aula 4
Eficcia da Lei Penal no Tempo

Temos trs teorias discutindo o assunto:
I.
Teoria da atividade: considera-se praticado o crime no momento da conduta.

Adotada pelo CP, no art. 4:
CP, Art. 4 - Considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda
que outro seja o momento do resultado.
31
INTENSIVO I 2012/01

II.
Teoria do resultado ou evento: considera-se praticado o crime no momento do

resultado.
III.
Teoria da ubiquidade ou mista: considera-se praticado o crime no momento da

conduta ou do resultado.
O art. 4 do CP tem inteira aplicao no somente na fixao da lei que vai reger o caso,
mas tambm para fixar a imputabilidade do agente, por exemplo.
Art. 4 do CP VS Imputabilidade do Agente

Conduta
Agente era menor de 18 anos.
Resultado
Agente era maior de 18 anos.
PERGUNTA: aplica-se o ECA ou o CP? Resposta: aplica-se o ECA, pois considera-se o

momento da conduta, no o do resultado, conforme o art. 4. J caiu em concurso.
(Juiz/RS/2009) Fica sujeito ao Cdigo Penal, e no s normas estabelecidas na legislao especial do
Estatuto da Criana e do Adolescente, o agente que, com dezessete anos e onze meses de idade, a tiros
de revlver, atinge a regio abdominal de seu desafeto, vindo o ofendido a falecer quarenta e cinco dias
aps em consequncia das leses recebidas. R: Errado - sujeito ao CP.
Obs.: Se se tratar de crime permanente ou continuado e o menor fica maior antes de
cessar a permanncia, aplica-se o CP.
Art. 4 do CP VS Sucesso de Leis Penais

Tempo da Conduta
Tempo do Resultado
Lei A
Lei B, que revoga Lei A.
Cuidado: como decorrncia do Princpio da Legalidade, aplica-se, em regra, a Lei Penal
vigente ao tempo da realizao da conduta criminosa. H excees.
Tempo da Conduta
Lei Posterior
Fato atpico.
Torna o fato tpico. Alcana apenas os fatos
Fato tpico. A pena menos rigorosa ter
futuros, sendo irretroativa. Art. 1, CP

Torna a pena mais rigorosa. irretroativa.
ultratividade.
Fato tpico.
Torna o fato atpico. mais benfica, sendo
Fato tpico.
retroativa. Art. 2, caput, CP.

Torna a pena menos rigorosa. mais benfica,
sendo retroativa. Art. 2, pargrafo nico, CP.
Art. 2 do, caput, CP Abolitio Criminis
32
INTENSIVO I 2012/01

CP, Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de
considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da
Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente,
aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por sentena condenatria
transitada em julgado. (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Esse dispositivo traz a abolitio criminis, que a supresso da figura criminosa. Quanto
natureza jurdica da abolitio criminis, h duas correntes:
I.
Causa de extino da punibilidade: a que prevalece, parecendo que foi a

adotada pelo CP, no art. 107, III.
CP, Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;
II.
Causa de excluso da tipicidade, gerando, por conseguinte, a extino da

punibilidade.
Obs. 1: Cessando em virtude dela a execuo Lei abolicionista no respeita coisa

julgada.
PERGUNTA: o art. 2 do CP no viola o art. 5, XXXVI da CF (proibio de violao da
coisa julgada)? Resposta: no viola o mandamento constitucional, pois o art. 5 tutela a
garantia individual e no o direito de punir do Estado.
Obs. 2: Cessando em virtude dela os efeitos penais da sentena condenatriaOs
efeitos extrapenais permanecem. Ex.: continua servindo como ttulo executivo.
PERGUNTA: o que abolitio criminis temporria? Resposta: uma situao
interessante surgiu com o Estatuto do Desarmamento ao estabelecer um prazo para

que os possuidores e proprietrios de armas de fogo entregassem ou regularizassem
o registro da arma. Durante esse prazo, no incidiu o tipo penal respectivo. Esse prazo
foi chamado de abolitio criminis temporria.
Abolitio Criminis e Princpio da continuidade normativo-tpica

Antes da Lei 11.106/05
Rapto violento. Art. 219, CP.
Depois da Lei 11.106/05

Art.
148,
1,
V,
CP.
Princpio
da
continuidade normativo-tpica.
Rapto consensual. Art. 220, CP.
Foi abolido (abolitio criminis)
H diferenas entra a abolitio criminis e o Princpio da Continuidade Normativo-tpica.

Abolitio Criminis
Princpio da continuidade normativo-tpica

33
INTENSIVO I 2012/01

Supresso da figura criminosa
Migrao do contedo criminoso para outro

tipo penal incriminador.
A inteno no mais considerar o fato A inteno manter a natureza criminosa do

criminoso.
fato.
Ex.: fenmeno que ocorreu com o atentado
violento ao pudor (art. 214), que foi para o art.
213 a partir da Lei 12.015/09.
Art. 2, pargrafo nico, do CP Lex Mitior

CP, art. 2, Pargrafo nico - A lei posterior, que de qualquer modo
favorecer o agente, aplica-se aos fatos anteriores, ainda que decididos por
sentena condenatria transitada em julgado.
A lei posterior que, de qualquer modo, favorece o ru, tambm no respeita coisa
julgada.
PERGUNTA: Depois do trnsito em julgado, quem aplica a Lei mais benfica?
Resposta para prova objetiva: Juzo das execues. Smula 611, STF.
Smula 611/STF: Transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao
juzo das execues a aplicao de lei mais benigna.
Resposta para prova subjetiva: duas correntes.
Primeira corrente - majoritria: trabalha com a smula 611 do STF.
Segunda corrente - minoritria: se a aplicao da lei mais benfica demandar

raciocnio meramente matemtico, o juiz da execuo quem a aplica. Ex.: Lei
posterior cria uma causa de diminuio quando o agente maior de 70 anos.
Basta verificar a idade do agente.
Se, no entanto, exigir juzo de valor, deve ser interposta a reviso criminal. Ex.:
Lei posterior cria uma causa de diminuio no Roubo quando a coisa de
pequeno valor. No h critrio objetivo para dizer o que coisa de pequeno
valor. Exige juzo de valor.
A maioria no concorda com essa segunda corrente, pois h um rol taxativo das
hipteses que permitem Reviso Criminal, na qual consta aplicao de lei mais
benfica. De qualquer forma, deve-se citar essa segunda corrente em prova aberta.
PERGUNTA: possvel retroagir lei benfica ainda durante a sua vacatio legis?
Resposta: temos duas correntes.
Primeira corrente - minoritria: a vacatio legis tem como finalidade principal dar
conhecimento da lei promulgada. No faz sentido que aqueles que j se
34
INTENSIVO I 2012/01

inteiraram do seu teor fiquem impedidos de lhe prestar obedincia, em especial

tratando-se de lei mais benfica.
Segunda corrente - majoritria: Lei na vacatio legis no tem eficcia jurdica ou

social, no podendo ser aplicada.
Crime Continuado VS Sucesso de Leis Penais
Caso: 5 furtos praticados nas mesmas circunstncias de tempo, local e modo de

execuo. Quando comeou a cadeia criminosa, a Lei A previa pena de 1 a 4 anos.
Durante a cadeia criminosa, Lei B prev pena de 1 a 5 anos. Por fico jurdica, no
crime continuado trabalha-se como se fosse apenas um crime. Sendo assim, deve-se
aplicar uma s pena.
PERGUNTA: qual lei deve ser aplicada? Resposta: ser a Lei B, mesmo que mais
gravosa. a Smula 711/STF.
Smula 711/STF: A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao
crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da
permanncia.
Crime Continuado VS combinao de Leis Penais
PERGUNTA: possvel a combinao de Leis para favorecer o ru? Resposta: h

divergncia e no est consolidada no STF.
Primeira corrente - minoritria: no possvel, pois o juiz, assim agindo,

transforma-se em legislador, criando uma terceira Lei. Adotada por Nelson Hungria.
a tendncia do STF.
Segunda corrente - majoritria: se o juiz pode aplicar o todo de uma Lei ou de

outra para favorecer o agente, pode escolher parte de uma e de outra para o
mesmo fim. Basileu Garcia, seguido pela maioria.
A tendncia do STF a primeira corrente, mas ainda no est consolidado.
Art. 3 do CP Lei excepcional ou temporria

CP, Art. 3 - A lei excepcional ou temporria, embora decorrido o perodo de sua
durao ou cessadas as circunstncias que a determinaram, aplica-se ao fato
praticado durante sua vigncia.
35
INTENSIVO I 2012/01

Lei temporria ( ou temporria em sentido estrito): aquela que tem prefixado no
seu texto o tempo de sua vigncia. Ex.: Lei A, que vai de 01.01.12 a 01.06.12.
Lei excepcional ( ou temporria em sentido amplo): a que atende a transitrias
necessidades estatais, tais como guerras, epidemias, calamidades, etc. Perdura por
todo o tempo excepcional. Ex.: Lei A, que vai de 01.01.12 at o fim da epidemia.
Atos praticados durante a vigncia de Lei excepcional ou temporria continuam sendo
punidas mesmo aps a cessao de sua vigncia. Ou seja, so leis ultrativas. Se no
fosse assim, haveria uma ineficcia preventiva em relao aos fatos cometidos na
iminncia do seu vencimento.
PERGUNTA: o art. 3 do CP foi recepcionado pela CF/88? Resposta: lembrando que o
art. 3 do CP prev hiptese excepcional de ultratividade malfica. H duas correntes:
Primeira corrente - minoritria: Zaffaroni, percebendo que a CF no traz qualquer

exceo proibio da ultratividade, ensina que o art. 3 no foi recepcionado.
Concordam com ele Rogrio Greco e Paulo Queirz.
Segunda corrente - majoritria: predomina o entendimento de que a ultratividade

da lei temporria ou excepcional no infringe a Constituio, pois no h duas leis
em conflito no tempo. As leis temporrias e excepcionais versam sobre matrias
especficas.
Obs.: Frederico Marques leciona que a lei temporria no ultrativa, mas continua
em vigor, embora no seja aplicvel.
Tempo de crime VS Sucesso de complementos de norma penal em branco
Lei A (N.P.B.) complementada pela norma X, que alterada pela norma Y.

PERGUNTA Difcil (MP/SP): o novo complemento da norma penal em branco, se mais
benfico, retroage? Resposta: temos 4 correntes.
1 corrente: a alterao do complemento da norma penal em branco deve sempre

retroagir, desde que mais benfica para o acusado. (Paulo Jos da Costa Jr)
2 corrente: a alterao do complemento da norma penal em branco, mesmo que

mais benfica, no retroage. (Frederico Marques)
3 corrente: s tem importncia a variao do complemento da norma penal em

branco quando provoca uma real modificao da figura tpica, da conduta
criminosa, caso em que retroage. (Mirabete)
36
INTENSIVO I 2012/01

4 corrente: a alterao de um complemento de uma norma penal em branco

homognea (lei complementada por lei), se benfica, retroage. Quando se tratar de
norma penal em branco heterognea e seu complemento no se revestir de
excepcionalidade, retroage quando mais benfica. Se o complemento for
excepcional, tem ultratividade. (Alberto Silva Franco e STF)
Exemplos de aplicao das quatro correntes

Art. 33, Lei de Drogas - Trfico
de Drogas. Norma penal em
branco heterognea.
Art. 2, Lei 1521 transgredir

tabelas de preo. Norma penal
em branco heterognea.
Ex.: suprime-se uma hiptese de

impedimento do CC.
Ex.: retira o lana-perfume do rol

de drogas da Portaria.
Ex.: atualiza o valor mximo para

venda de R$ 20 para R$ 30
(Portaria)
1 C: a alterao benfica do
complemento retroage.
2 C: a alterao, mesmo que
benfica, no retroage.
3 C: havendo real modificao
3 C: havendo real modificao
3 C: no havendo modificao
da figura abstrata, retroage.
da figura abstrata, retroage.
da figura abstrata, mas mera
Art. 237, CP - Contrair

casamento com impedimento.
Norma penal em branco
homognea.
atualizao, no retroage.
4 C: tratando-se de alterao
4 C: N.PB. heterognea, no se
4 C: N.P.B. heterognea,
benfica de norma penal em
revestindo de excepcionalidade,
revestindo-se de
branco homognea, retroage.
sendo benfica, retroage.
excepcionalidade, no retroage.
Retroatividade de Jurisprudncia mais benfica
Questo importante em pases que adotam o sistema de precedentes judiciais. No Brasil,

comeou a ter interesse com decises e smulas vinculantes. A doutrina bem admitindo a
retroatividade de jurisprudncia mais benfica em casos de smula vinculante e controle
concentrado de constitucionalidade.
Aula 5
Eficcia da Lei Penal no Espao

Sabendo que um fato punvel pode, eventualmente, atingir os interesses de dois ou mais
Estados igualmente soberanos, o estudo da lei penal no espao visa descobrir qual o
37
INTENSIVO I 2012/01

mbito territorial de aplicao da lei penal brasileira, bem como de que forma o Brasil se
relaciona com outros pases em matria penal.
Em resumo, estamos estudando quais as fronteiras de atuao da lei penal brasileira.
Quando um fato punvel desperta o interesse de punir de mais de um pas soberano, seis
princpios so utilizados para resolver possvel conflito:
1. Princpio da Territorialidade
Aplica-se a lei penal do local do crime, no importando a nacionalidade do agente ou da
vtima.
2. Princpio da Nacionalidade/ Personalidade Ativa
Aplica-se a lei penal da nacionalidade do agente, no importando o local do crime, a
nacionalidade da vtima ou do bem jurdico.
3. Princpio da Nacionalidade/ Personalidade Passiva
Aqui temos divergncia:
1 corrente: Aplica-se a lei penal da nacionalidade do agente apenas quando atingir um
bem jurdico do seu prprio Estado ou de um concidado, no importando o local do
crime. (Damsio de Jesus, Capez, etc.)
2 corrente: Aplica-se a lei penal da nacionalidade da vtima, no importando a
nacionalidade do agente ou o local do crime. (LFG, Flvio Monteiro de Barros e Cesar
Roberto Bittencourt).
discusso meramente terica, no havendo jurisprudncia para aclarar o assunto.
4. Princpio da Defesa ou Real
Aplica-se a lei penal da nacionalidade do bem jurdico lesado, no importando a
nacionalidade dos envolvidos ou o local do crime.
5. Princpio da Justia Penal Universal ou Cosmopolita
O agente fica sujeito lei penal do pas onde for encontrado, no importando a
nacionalidade dos envolvidos, do bem jurdico ou o local do crime.
Dica: so crimes previstos em tratados internacionais.

6. Princpio da Representao
A lei penal nacional aplica-se aos crimes praticados em aeronaves ou embarcaes

privadas, quando no estrangeiro e a no sejam julgados, no importando a nacionalidade
do agente nem do bem jurdico.
Como regra, o Brasil adotou o princpio da territorialidade. Os demais princpios so
aplicados nas hipteses de extraterritorialidade da lei penal nacional.
38
INTENSIVO I 2012/01

Territorialidade
Aplica-se a lei brasileira ao crime cometido no territrio nacional.
Regra
Crime praticado por brasileiro.
Nac. ativa
Nac. passiva
Crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do Brasil.

Vida ou a liberdade do Presidente; Patrimnio ou a f pblica da
Defesa (Real)
Adm; Contra a administrao pblica, por quem est a seu

servio.
Justia
universal
Genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no
Hipteses de
Brasil; crime que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou
extraterritorialidade
a reprimir.
Crimes praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras,
Representao
mercantes ou de propriedade privada, quando em territrio

estrangeiro e a no sejam julgados.
Princpio da Territorialidade (temperada / relativa)

PERGUNTA: o art. 5 do CP adotou a territorialidade absoluta ou relativa (temperada )?
Resposta: como o prprio artigo mostra, adotou-se a territorialidade temperada, pois
convenes, tratados e regras de direito internacional podem impedir a aplicao da lei
brasileira ao crime cometido no territrio nacional. a intraterritorialidade.
CP, Art. 5 - Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras
de direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional.
Territorialidade: o crime ocorre no Brasil e a lei aplicada a brasileira.
Extraterritorialidade: o crime ocorre no estrangeiro e a lei aplicada a

brasileira.
Intraterritorialidade: o crime ocorre no Brasil e a lei aplicada a estrangeira.
Cuidado! Diversamente do que ocorre no Direito Civil, em nenhuma hiptese o Juiz

criminal pode aplicar a legislao penal estrangeira. Na intraterritorialidade, quem
aplica a lei estrangeira o juiz estrangeiro.
Exemplos de intraterritorialidade: imunidade diplomtica; TPI (Tribunal Penal

Internacional).
PERGUNTA de concurso: o TPI viola o monoplio de punir do Estado? Resposta: No. Art. 1
do Estatuto de Roma.
Art. 1 - criado, pelo presente instrumento, um Tribunal Penal Internacional ("o
Tribunal"). O Tribunal ser uma instituio permanente, com jurisdio sobre as pessoas
responsveis pelos crimes de maior gravidade com alcance internacional, de acordo com
o presente Estatuto, e ser complementar s jurisdies penais nacionais. A
competncia e o funcionamento do Tribunal reger-se-o pelo presente Estatuto.
39
INTENSIVO I 2012/01

O art. 1 do Estatuto de Roma consagrou o Princpio da Complementaridade, isto , o TPI

no pode intervir indevidamente nos sistemas judiciais nacionais, que continuam tendo a
responsabilidade de investigar e processar os crimes cometidos no seu territrio, salvo nos
casos em que os Estado se mostrem incapazes ou no demonstrem efetiva vontade de punir
os seus criminosos.
Concluso: em regra, a lei penal brasileira deve respeitar as fronteiras do territrio

nacional.
Territrio nacional
PERGUNTA de concurso: o que se entende por territrio nacional? Resposta: espao
fsico (geogrfico), mais o espao jurdico (ou por fico/ equiparao/ extenso), previsto
no art. 5, 1 e 2.
CP, art. 5, 1 - Para os efeitos penais, consideram-se como extenso do
territrio nacional as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou
a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as
aeronaves e as embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada,
que se achem, respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar.
2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo de
aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se
aquelas em pouso no territrio nacional ou em voo no espao areo
correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil.
Concluses:
1. Quando os navios ou aeronaves forem pblicos ou estiverem a servio do governo
brasileiro, so considerados partes do nosso territrio onde quer que se encontrem.
No importa se est sobrevoando outro pas ou se o crime foi cometido por estrangeiro
ou contra estrangeiro. Pela territorialidade, aplica-se a lei brasileira. extenso do
territrio nacional.
2. Se privados, quando em alto-mar ou espao areo correspondente, seguem a lei da
bandeira que ostentem. Nenhum pas exerce soberania em alto-mar. O conceito de
liberdade em alto-mar est no art. 87 da Conveno das Naes Unidas sobre o direito
do mar (1982).
3. Quanto aos estrangeiros em territrio brasileiro, desde que pblicos, no sero
considerados parte do nosso territrio (Princpio da Reciprocidade).
As Embaixadas
PERGUNTA de concurso: embaixada extenso do territrio que representa? Resposta:
prevalece que no, apesar de inviolveis. Quanto territorialidade das embaixadas,
mesmo havendo divergncias entre alguns doutrinadores, prevalece que no fazem parte
do territrio do pas que representam, apesar de inviolveis.
40
INTENSIVO I 2012/01

Casos concretos que caem em concurso

Problema 1: embarcao privada brasileira em alto-mar naufraga. Sobre os destroos
dessa embarcao, um italiano mata um holands. A lei de qual pas aplicada ao caso?
Resposta: aplica-se a lei brasileira, pois os destroos continuam ostentando a bandeira.
Problema 2: embarcao privada brasileira colide com embarcao privada portuguesa
em alto-mar, naufragando ambas. Dois estrangeiros constroem uma jangada com os
destroos de ambas as embarcaes. Ali, um italiano mata um holands. A lei de qual
pas aplicada ao caso? Resposta: o CP no explica essa situao, na dvida, aplica-se
a lei da nacionalidade do agente.
Problema 3: navio pblico da Colmbia atracado na costa brasileira. Se o crime ocorrer
no interior dessa embarcao, por se tratar de navio pblico, aplicar-se- a lei
colombiana. E se o marinheiro sai do navio e comete o crime no territrio brasileiro, a lei
de qual pas aplicada ao caso? Resposta: h duas situaes:
1) Se o marinheiro estiver a servio do governo colombiano, aplica-se a lei colombiana. 2)
Se no estiver a servio do seu governo, aplica-se a lei brasileira.
Problema 4: embarcao privada holandesa, fora do mar territorial brasileiro, pratica
abortos, o que permitido na Holanda. Uma brasileira sai do nosso territrio, vai at esse
navio e pratica aborto. Ela poder ser punida? Resposta: No, pois, em alto-mar,
prevalece a lei da bandeira, no caso, a holandesa, onde aborto no crime.
Teoria da Ubiquidade
necessrio verificar quando, em concreto, se pode afirmar que um crime foi realizado no
territrio brasileiro. Na discusso do assunto, temos trs teorias:
i. Teoria da Atividade: considera-se lugar do crime aquele em que se desenvolveu a
conduta.
ii. Teoria do Resultado: considera-se lugar do crime aquele em que ocorreu o
resultado.
iii. Teoria da Ubiquidade (mista): considera-se praticado o crime no lugar em que
ocorreu a conduta, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado.
Foi a adotada pelo CP, em seu art. 6:
41
INTENSIVO I 2012/01

CP, Art. 6 - Considera-se praticado o crime no lugar em que ocorreu a ao ou

omisso, no todo ou em parte, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se
o resultado.
CUIDADO! Se no territrio brasileiro ocorre unicamente o planejamento ou

preparao do crime, no se aplica a lei brasileira, salvo quando o Brasil
pune atos preparatrios, como no crime de quadrilha ou brando.
Princpio da passagem inocente

PROBLEMA: embarcao privada sai de Portugal com destino ao Uruguai. Quando est
no mar territorial brasileiro, em seu interior ocorre um homicdio. Aplica-se a lei brasileira?
Resposta: de acordo com o art. 5, 2, CP, aplica-se a lei brasileira.
CP, art. 5, 2 - tambm aplicvel a lei brasileira aos crimes praticados a bordo
de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se
aquelas em pouso no territrio nacional ou em voo no espao areo
correspondente, e estas em porto ou mar territorial do Brasil.
Todavia, lei posterior mudou esse entendimento. a Lei 8.617/93 (art. 3), que criou o
direito de passagem, prevendo hipteses que excepcionam o art. 5, 2.
Lei 8.617/93, Art. 3 reconhecido aos navios de todas as nacionalidades o
direito de passagem inocente no mar territorial brasileiro.
1 A passagem ser considerada inocente desde que no seja prejudicial paz,
boa ordem ou segurana do Brasil, devendo ser contnua e rpida.
2 A passagem inocente poder compreender o parar e o fundear, mas apenas
na medida em que tais procedimentos constituam incidentes comuns de
navegao ou sejam impostos por motivos de fora ou por dificuldade grave, ou
tenham por fim prestar auxlio a pessoas a navios ou aeronaves em perigo ou em
dificuldade grave.
3 Os navios estrangeiros no mar territorial brasileiro estaro sujeitos aos
regulamentos estabelecidos pelo Governo brasileiro.
Princpio da Passagem Inocente: quando o navio atravessa o territrio nacional apenas

como passagem necessria para chegar ao seu destino, no se aplica o art. 5, 2 do
CP, ou seja, no se aplica a lei brasileira.
Crime distncia
Crime em trnsito
Crime plurilocal
(Ou crime de espao mximo)
O delito percorre territrios
O delito percorre territrios
O delito percorre territrios de
de mais de dois pases
do mesmo pas.
dois pases soberanos.
soberanos.
42
INTENSIVO I 2012/01

Gera conflito internacional de
Gera conflito internacional
Gera conflito interno de
jurisdio.
de jurisdio.
competncia.
Resolve-se o conflito, no Brasil,
Tambm se aplica o art. 6
Resolve-se pelo art. 70 do
pela aplicao do art. 6 do CP
do CP, Teoria da Ubiquidade.
CPP: competncia do juiz do
(Teoria Ubiquidade).
local da consumao.
Hipteses de Extraterritorialidade (Art. 7 do CP)

CP, Art. 7 - Ficam sujeitos lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:
I - os crimes: (extraterritorialidade incondicionada)

a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da Repblica; (Princpio da Defesa ou Real)
b) contra o patrimnio ou a f pblica da Unio, do Distrito Federal, de Estado, de Territrio, de
Municpio, de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia ou fundao instituda pelo
Poder Pblico; (Princpio da Defesa ou Real)
c) contra a administrao pblica, por quem est a seu servio; (Princpio da Defesa ou Real)
d) de genocdio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil; (Duas correntes: Princpio
da Justia universal (Nucci - prevalece hoje); Princpio da Defesa)
II - os crimes: (extraterritorialidade condicionada)

a) que, por tratado ou conveno, o Brasil se obrigou a reprimir; (Princpio da Justia universal)
b) praticados por brasileiro; (Princpio da Nacionalidade Ativa)
c) praticados em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada,
quando em territrio estrangeiro e a no sejam julgados. (Princpio da Representao)
1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido ou
condenado no estrangeiro. (por isso incondicionada)
2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do concurso das seguintes
condies: (por isso condicionada)
a) entrar o agente no territrio nacional;
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradio;
d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena;
e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a
punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
3 - A lei brasileira aplica-se tambm ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora do
Brasil, se, reunidas as condies previstas no pargrafo anterior: (Duas correntes: P. da
Nacionalidade Passiva; P. da Defesa) (extraterritorialidade hipercondicionada)
a) no foi pedida ou foi negada a extradio;
b) houve requisio do Ministro da Justia.
H trs hipteses de extraterritorialidade: inciso I (hipteses de extraterritorialidade

incondicionada), II (hipteses de extraterritorialidade condicionada) e 3 (hipteses de
extraterritorialidade hipercondicionada).
O que mais cai em concurso a hiptese de crime praticado por brasileiro no estrangeiro.
Obs.: trata-se de contrapartida necessrias vedao de extradio do cidado
brasileiro. Caso no existisse essa hiptese de extraterritorialidade, o cidado que
43
INTENSIVO I 2012/01

cometesse o delito no estrangeiro e regressasse ao territrio nacional teria sacramentada

a sua impunidade.
Ex.: brasileiro, nos EUA, mata um mexicano (2, I, b e c), regressando (2, I, a), em
seguida, ao territrio nacional.
PERGUNTA 01: caso de extraterritorialidade da lei penal brasileira? Resposta: sim. Art.
7, inciso II, b, CP, hiptese de extraterritorialidade condicionada, pois devem estar
presentes todas as condies do art. 7, 2.
CP, art. 7, 2 - Nos casos do inciso II, a aplicao da lei brasileira depende do
concurso das seguintes condies:
a) entrar o agente no territrio nacional;
Entrar no significa permanecer. Basta entrar.
Prevalece que territrio nacional abrange o territrio jurdico do art. 5, 1, CP.
b) ser o fato punvel tambm no pas em que foi praticado;
c) estar o crime includo entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a
extradio;
O texto no est falando em extraditar o brasileiro. Apenas usa os mesmos crimes.
d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena;
o oposto das hipteses do inciso I.
e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar
extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel.
PERGUNTA 02: de quem a competncia para processo e julgamento, justia estadual

ou justia federal? Resposta: em regra, justia estadual. S ser da federal, nas hipteses
do art. 109 da CF.
PERGUNTA 03: de quem a competncia territorial? Resposta: art. 88, CPP. Capital do
Estado em que o agente mora ou morou no Brasil. Se nunca morou no Brasil, a capital
da Repblica (justia do DF). ATENO! No para a cidade onde mora, mas para a
Capital do Estado.
ATENO! A extraterritorialidade incondicionada faz aplicar a lei brasileira de qualquer
forma, mesmo que o agente seja absolvido ou condenado no estrangeiro.
CP, art. 7, 1 - Nos casos do inciso I, o agente punido segundo a lei brasileira,
ainda que absolvido ou condenado no estrangeiro.
O agente, assim, pode ser processado, condenado e executado no Brasil e no estrangeiro

pelo mesmo fato. Mas isso no bis in idem? O art. 8 do CP minimiza:
CP, Art. 8 - A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo
mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas.
Apesar de Francisco de Assis Toledo ensinar que o art. 8 do CP impede a dupla punio
(bis in idem), prevalece que apenas atenua. Trata-se de hiptese excepcional, em que o
bis in idem serve para reforar a soberania do nosso pas.
Aula 6 (ou aula 5 extra)
Validade da lei penal em relao s pessoas: Imunidades

PERGUNTA de concurso: O art. 5, Caput e inciso I, da CF, permitem falar em
imunidades? Analisar o instituto da imunidade luz do art. 5, caput, e inciso I da CF/88.
44
INTENSIVO I 2012/01

(Imunidade VS Todos so iguais perante a Lei). Lembrando que a isonomia garantida

constitucionalmente uma isonomia substancial, que permite tratar os desiguais de forma
desigual. Alm disso, a imunidade uma prerrogativa funcional.
A lei penal se aplica a todos, nacionais ou estrangeiros, por igual, no existindo
privilgios pessoais. H, no entanto, pessoas que, em virtude de suas funes ou em
razo de regras internacionais, desfrutam de imunidades. Logo, longe de ser uma
garantia pessoal, trata-se de necessria prerrogativa funcional, proteo ao cargo ou
funo desempenhada pelo seu titular.
Privilgio
Prerrogativa
Exceo da lei comum deduzida da

situao de superioridade das pessoas
que a desfrutam.
subjetivo e anterior lei.
Conjunto de precaues que rodeiam a

funo. Servem para o exerccio da
funo.
objetiva e deriva da lei.
Tem essncia pessoal.
Anexo qualidade do rgo.
Poder frente lei.
conduto para que a lei se cumpra.
Prprio das aristocracias das ordens

sociais (nobreza, clero, etc.).
Prprio
das
aristocracias
instituies governamentais.
das
O Brasil adota o sistema de prerrogativas. Por isso, no correto falar em foro

privilegiado, e sim foro por prerrogativa de funo, pois no se trata de privilgio,
que remete a superioridade da pessoa, algo subjetivo, mas de prerrogativa, que
conjunto de precaues que rodeiam a funo.
1. Imunidades diplomticas
So imunidades de direito pblico internacional de que desfrutam:
a) Os chefes de governo ou de Estado estrangeiro, sua famlia e membros de sua comitiva.
b) Embaixador e sua famlia.
c) Funcionrios do corpo diplomtico e sua famlia.
d) Funcionrios das organizaes internacionais, quando em servio (Ex.: ONU).
Em que consiste a imunidade diplomtica? O diplomata deve obedincia ao preceito

primrio (o contedo criminoso). O que a imunidade lhe garante escapar das consequncias
jurdicas (preceito secundrio), sujeitando-se s consequncias do seu pas .
Apesar de todos deverem obedincia ao preceito primrio da lei penal do pas em que se
encontram (generalidade da lei penal), os diplomatas escapam sua consequncia
jurdica (punio), permanecendo sob a eficcia da lei penal do Estado a que pertencem.
CUIDADO! A presente imunidade no impede a investigao policial.
45
INTENSIVO I 2012/01

Natureza jurdica da imunidade diplomtica

PERGUNTA de concurso: Qual a natureza jurdica da imunidade diplomtica? Resposta:
temos duas correntes discutindo esse assunto:
1 corrente: Causa pessoal de iseno de pena: a que prevalece.
2 corrente: Causa impeditiva de punibilidade.
ATENO! A imunidade no pode se renunciada pelo agente poltico. Porm, o pas de
origem pode renunciar a imunidade do seu diplomata (isso j aconteceu nos EUA).
Agentes consulares
PERGUNTA de concurso: Os agentes consulares desfrutam de imunidade?
Embaixador
Agente consular
Tem imunidade:
Tem imunidade apenas:
a) Nos crimes comuns.
a) Nos crimes praticados em razo da funo.
b) Nos crimes praticados em razo da funo.
Embaixadas
ATENO! Quanto territorialidade das embaixadas, mesmo havendo divergncias
entre alguns doutrinadores, decidiu o STF que as mesmas no fazem parte do territrio
do pas que representam, tendo em vista que as sedes diplomticas, de acordo com a
Conveno de Viena, possuem apenas inviolabilidade.
Isso significa que para cumprir a lei brasileira no interior dessa embaixada preciso,
antes, passar pelas regras de direito internacional, vencer burocracias internacionais.
2. Imunidade parlamentares
Temos dois tipos: absoluta (art. 53, caput, CF/88) e relativa (art. 53, 1 e seguintes,
CF/88).
2.1. Imunidade parlamentar absoluta (material, real, substancial); inviolabilidade;
indenidade.
J caiu em concurso com esses outros nomes. J foi pedida redao sobre indenidade.
CF, Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por
quaisquer de suas opinies, palavras e votos.
46
INTENSIVO I 2012/01

ATENO! De acordo com o STF, a inviolabilidade exime o seu titular de qualquer tipo
de responsabilidade (criminal, civil, administrativa e poltica).
Natureza jurdica da indenidade ou inviolabilidade

Temos seis correntes discutindo o assunto. J caiu em concurso pergunta que indagando qual
corrente no era defendida no Brasil. Assim, o candidato deveria saber todas essas que so
adotadas:
i.
Causa excludente de crime. (Pontes de Miranda)
ii.
Causa que se ope formao do crime. (Basileu Garcia)
iii.
Causa pessoal de excluso de pena. (Anbal Bruno)
iv.
Causa de irresponsabilidade. (Magalhes Noronha)
v.
Incapacidade pessoal penal por razes polticas. (Frederico Marques)
vi.
Causa de atipicidade. (LFG e STF)
Obs.: A consequncia jurdica do STF ter adotado a sexta corrente que impede a punio
do partcipe. Sabendo que a punio do partcipe pressupe fato principal tpico e ilcito,
adotada a sexta corrente (atipicidade) o partcipe tambm no poder ser punido.
# E como fica a Smula 245 do STF?
Smula 245 do STF: A IMUNIDADE PARLAMENTAR NO SE ESTENDE AO CORRU
SEM ESSA PRERROGATIVA.
Hoje, entende-se que essa smula s se aplica no caso de imunidade parlamentar relativa.
Limites da imunidade material

Para que haja imunidade real, deve haver nexo causal com o exerccio da funo
parlamentar.
Obs. 1: nas dependncias do Parlamento, o nexo causal presumido.
Obs. 2: fora das dependncias do Parlamento, o nexo deve ser comprovado.
O instituto da imunidade parlamentar absoluta no permite aes estranhas ao mandato,
sem que haja consequncias. A no se entender assim, estaro os parlamentares acima do
bem e do mal, blindados, com se o mandato fosse um escudo polivalente. (STF, INQ 2813
trecho de deciso do Min. Marco Aurlio)
2.2.
Imunidade parlamentar relativa/ formal
Tem vrias espcies:

I.
Imunidade relativa ao foro de julgamento. Art. 53, 1 da CF.

CF, art. 53, 1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma,
sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal.
47
INTENSIVO I 2012/01

O foro natural de Deputados e Senadores o STF. um foro especial criminal, no

abrangendo as aes extrapenais, nem mesmo improbidade administrativa.
Termo inicial: desde a expedio do diploma (antes mesmo da posse).
PERGUNTA de concurso: Esse foro permanece depois de terminado o mandato? Ou

seja, aps o mandato a ao permanece no STF ou vai para o juiz de 1 grau? Resposta:
se o processo continuar no STF, isso deixa de ser prerrogativa e vira privilgio, pois no
se estaria considerando o mandato, mas a pessoa. Por isso, o Supremo cancelou a
Smula 394.
Smula 394/STF: COMETIDO O CRIME DURANTE O EXERCCIO FUNCIONAL,
PREVALECE A COMPETNCIA ESPECIAL POR PRERROGATIVA DE FUNO, AINDA
QUE O INQURITO OU A AO PENAL SEJAM INICIADOS APS A CESSAO
DAQUELE EXERCCIO (CANCELADA).
O STF, no julgamento da ao penal 396, decidiu que a renncia do parlamentar para

evitar deciso da corte de processo colocado em pauta constitui manobra, inaceitvel
fraude processual, permanecendo o STF competente para a anlise do mrito. Obs.: o
Min. Marco Aurlio discordou da maioria, entendendo a renncia dentro do direito de
ampla defesa do ru.
II.
Imunidade relativa priso. Art. 53, 2 da CF.

CF, art. 53, 2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso
Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel.
Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa
respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a
priso.
Termo inicial: desde a expedio do diploma.
Garantia: S pode ser em flagrante em crime inafianvel.
Priso pena: parlamentar pode ser preso se condenado.

Priso provisria:
o Fragrante: obs.: com a Lei 12.403/11, questiona-se
se espcie de priso provisria.
Em crime inafianvel: pode prender o
parlamentar.
Em crime afianvel: no pode prender
parlamentar.
o Temporria: no pode prender o parlamentar.
o Preventiva: no pode prender o parlamentar.
Obs. 1: admite-se priso decorrente de sentena condenatria transitada em julgado.

Priso provisria, s em flagrante de crime inafianvel.
Obs. 2: a jurisprudncia estende a imunidade tambm para o caso de priso civil.
48
INTENSIVO I 2012/01

Obs. 3: no caso de flagrante em crime inafianvel, a casa legislativa faz um juzo poltico
da clausura (convenincia e oportunidade).
PERGUNTA de concurso: parlamentar que, fora da funo, ofende terceiros fazendo
referncias sua cor pode ser preso em flagrante? Resposta: no podemos confundir o
crime de injria qualificada pelo preconceito com o crime de racismo.
Injria qualificada pelo preconceito
Racismo
Art. 140, 3, CP.
Lei 7.716/89.
O agente atribui vtima qualidade negativa,
O agente segrega ou incentiva a segregao.
fazendo referncias sua raa, cor, religio, etnia.

Prescritvel.
Imprescritvel.
Afianvel.
Inafianvel.
Logo, no caso, o parlamentar no pode ser preso, pois o crime foi de injria qualificada
pelo preconceito, que afianvel e, portanto, no permite priso em flagrante para
parlamentar.
III.
Imunidade relativa ao processo. Art. 53, 3, 4 e 5 da CF.

CF, art. 53, 3 Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime
ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa
respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da
maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da
ao.
4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo
improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora.
5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato.
O STF no precisa de autorizao para processar o parlamentar. A imunidade

apenas garante que a Casa respectiva pode sustar o andamento da ao.
Esta imunidade s alcana os delitos praticados aps a diplomao.
Crime ocorrido antes da diplomao
Desde a diplomao, tem foro especial.
Crime ocorrido aps da diplomao

Alm do foro especial, o processo pode ser
suspenso.
Garantia: a Casa legislativa respectiva (Cmara ou Senado) poder sustar o
andamento do processo (suspendendo tambm a prescrio).

CUIDADO! A imunidade no impede a instaurao de inqurito policial e nem a
realizao de investigao penal, mas depende de autorizao do STF (posio
tranquila do STF).
IV.
Imunidade relativa condio de testemunha. Art. 53, 6 da CF.
49
INTENSIVO I 2012/01

6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre

informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem
sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes.
Os Deputados e Senadores, quando arrolados, esto obrigados a servir como

testemunhas.
Prestam o compromisso de dizer a verdade.
No esto obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em
razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou
deles receberam informaes.
Assim, ningum est dizendo que no devem servir como testemunha ou que no prestam
compromisso de dizer a verdade. S esto desobrigados a prestar algumas informaes.
Ajuste quanto a local, dia e hora para ser inquirido.

Os congressistas sero inquiridos em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e
o juiz. Art. 221 do CPP.
CPP, Art. 221. O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os senadores e
deputados federais, os ministros de Estado, os governadores de Estados e
Territrios, os secretrios de Estado, os prefeitos do Distrito Federal e dos
Municpios, os deputados s Assembleias Legislativas Estaduais, os membros do
Poder Judicirio, os ministros e juzes dos Tribunais de Contas da Unio, dos
Estados, do Distrito Federal, bem como os do Tribunal Martimo sero inquiridos
em local, dia e hora previamente ajustados entre eles e o juiz.
Obs. 1: o parlamentar indiciado (sujeito a investigao policial) no tem a prerrogativa a

que se refere o art. 221 do CPP. prerrogativa apenas para testemunha.
Obs. 2: o STF, na ao penal 421, retirou do parlamentar a prerrogativa do art. 221 do
CPP, pois utilizada para procrastinar, intencionalmente, o andamento e desfecho do feito.
Imunidades parlamentares e o estado de stio

PERGUNTA de concurso: as imunidades parlamentares permanecem no estado de stio?
Resposta: as imunidades subsistiro no estado de stio, salvo hipteses do art. 53, 8
da CF.
8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de
stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da
Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso
Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida.
Imunidades parlamentares e afastamento para exercer cargo no Executivo
50
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA de concurso: parlamentar que se licencia para exercer cargo no Executivo

mantm a imunidade? Resposta: a imunidade no privilgio da pessoa, mas
prerrogativa da funo. Assim, em regra, no mantm a imunidade, que do cargo. Por
isso foi cancelada a Smula 4 do STF.
Smula 4/STF: NO PERDE A IMUNIDADE PARLAMENTAR O CONGRESSISTA
NOMEADO MINISTRO DE ESTADO (CANCELADA).
CUIDADO! O STF, porm, entende que o parlamentar licenciado mantm o foro por
prerrogativa (continua sendo julgado criminalmente no STF). HC 95.485/AL.
3. Imunidades dos parlamentares dos Estados. Art. 27, 1 da CF.

CF, art. 27, 1 Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais,
aplicando-se-lhes
inviolabilidade,
as
regras
imunidades,
desta
Constituio
remunerao,
perda
sobre
sistema
eleitoral,
de
mandato,
licena,
impedimentos e incorporao s Foras Armadas.
Os parlamentares dos Estados tm as mesmas imunidades dos parlamentares
federais (Princpio da Simetria).

Obs.: no caso de prerrogativa de foro, h diferena. So julgados no TJ, TRF ou TRE, a
depender de ser crime estadual, federal ou eleitoral (antes, a competncia era do TSE,
mas agora do TRE).
4. Imunidades dos parlamentares dos Municpios

Parlamentares de Municpios s possuem imunidade substancial, mesmo assim,
limitada aos atos praticados no exerccio do mandato, dentro da circunscrio do
Municpio. Ou seja, uma imunidade material limitada.
ATENO! Em regra, no tm imunidade relativa, mas a CE pode prever foro por
prerrogativa de funo.
Dep. Federais/ Senadores
Imunidade absoluta
Imunidade relativa
o Foro (STF)
o Priso
o Processo
o Testemunha
Dep. Estaduais
Vereadores
Imunidade
Imunidade absoluta apenas na
absoluta
circunscrio no Municpio que
Imunidade
exercem a vereana.
relativa
o Foro (TJ, TRF ou
TRE)
Em regra, no tm imunidade
relativa.
Cuidado! A Constituio Estadual pode
o Priso
prever foro por prerrogativa de funo. Ex.:
o Processo
CE do Piau e do Rio de Janeiro.
o Testemunha
Foro por prerrogativa de funo e crime doloso contra a vida

51
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA de concurso: em se tratando de crime doloso contra a vida, o parlamentar

com foro por prerrogativa de funo ser julgado no STF (TJ, TRF ou TRE) ou no Tribunal
do Jri?
Lembrar: a competncia para o processo e julgamento de crime doloso contra a vida do
Jri, conforme previso constitucional. Mas a competncia do foro por prerrogativa de
funo tambm tem previso na Constituio para Deputados e Senadores.
Dep. Federais/ Senadores
Foro:
STF,
prevalecendo
Dep. Estaduais
Foro:
TJ
ou
Vereadores
TRE,
Regra: no tem foro especial. Exceo: pode
sobre a competncia do Jri.
prevalecendo sobre a
ter previso na CE para ir para TJ, TRF ou
a CF excepcionando a si
competncia do Jri.
TRE. Todavia, por no ser previso da CF,
mesma.
a CF excepcionando a
mas da CE, os crimes dolosos contra a
si mesma.
vida vo para o Jri. Smula 721/STF.
Smula 721/STF: A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece

sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela
Constituio estadual.
.
Aula 7 DVD 08 aula com Luiz Flvio Gomes
Tipicidade Material
O que crime?
Antes de tratarmos diretamente da tipicidade material, devemos entender o que crime.
Vrios conceitos h sobre crime.
1. Fato tpico e antijurdico. o conceito mais enxuto. No Brasil, defendida pelo Finalismo
dissidente. dissidente porque Welzel, criador do finalismo, coloca trs elementos.
2. Fato tpico, ilcito e culpvel. No mnimo, 90% dos penalistas mundiais defende esse
conceito.
3. Fato formal e materialmente tpico e antijurdico. a teoria constitucionalista do delito,
de LFG. S tem dois elementos. Essa corrente se diferencia da primeira em razo do
aspecto material da tipicidade, ignorado pela doutrina precedente.
H outras correntes (defendem 4 e at 5 elementos), mas no caem em concursos.

PERGUNTA: Qual a diferena entre crime e fato punvel? Resposta: o Fato punvel
tem trs requisitos. a soma do crime mais ameaa de pena.
i.
Fato formal e materialmente tpico.
ii.
Antijuridicidade.
iii.
Punibilidade. a ameaa de pena.
Crime sem pena no fato punvel. um nada, um intil, mas j existiu em nosso
ordenamento. Crime cometido por embaixador tambm um crime impunvel no Brasil.
52
INTENSIVO I 2012/01

Para o fato punvel ser tambm culpvel, alm dos trs requisitos acima, acrescenta-se a
culpabilidade. So trs coisas: crime, fato punvel e fato punvel culpvel.
Tipicidade
S veremos um aspecto, que a tipicidade material. O resto matria do professor
Rogrio, que ser vista a seguir.
Sc. XIX XX. Voz Liszt e Beling (1906) (cria a tipicidade). Para eles, a tipicidade
objetiva e NEUTRA. mera descrio abstrata do crime. A tipicidade tem quatro
requisitos, que continuam presentes em todas as correntes:
1) Conduta humana voluntria. Animal no comete crime.
2) Resultado naturalstico (nos crimes materiais).
Causalismo
3) Nexo de causalidade.
4) Adequao tpica. Subsuno do fato lei.
A cincia penal (e o tipo) no leva em conta os valores, no metajurdica. As

cincias naturais estavam numa evoluo incrvel e tudo passava pela tica
delas.
1900 1930. Mezger. A tipicidade objetiva e VALORATIVA. Os requisitos formais
da tipicidade so os mesmos quatro. A diferena est no fato de que a tipicidade aqui
valorativa.
Neokantismo
Chama-se Neokantismo porque quem desenvolveu a teoria dos valores foi

Kant. Essa doutrina penal recupera essa teoria. Por isso a tipicidade
valorativa.
A tipicidade valorativa porque um juzo negativo feito pelo legislador, ou

seja, o fato foi valorado negativamente como nocivo sociedade.
1939 1960. Welzel. A tipicidade passa a ter duas dimenses, pois objetiva e
Finalismo
SUBJETIVA. A objetiva, ou formal, composta dos mesmos quatro requisitos

acima. A tipicidade subjetiva, por sua vez, composta de dolo e culpa. Antes, estes
elementos estavam na culpabilidade. Com Welzel, vm para a tipicidade.
1970. Roxin. Chama-se funcionalismo porque o Direito Penal est em funo da
tutela de bens jurdicos. uma tutela fragmentria e subsidiria. Roxin criou a teoria
da imputao objetiva. Assim, o tipo passa a ter 3 dimenses, pois tem a dimenso
objetiva, SUBJETIVA e da IMPUTAO OBJETIVA. A parte objetiva continua com
os quatro requisitos. A subjetiva passa a ter apenas o dolo. A imputao objetiva
Funcionalismo
est entre a objetiva e a subjetiva e tem 3 requisitos. Primeiro se analisa a dimenso
moderado
objetiva (4 requisitos), depois a imputao objetiva (3 requisitos abaixo) e, por fim, a

dimenso subjetiva (dolo).
1. Fundada na teoria do risco, o fato tpico quando cria um risco proibido. A teoria
do risco tambm foi criada por Roxin e est dentro da teoria da imputao objetiva.
2. O resultado deve ter nexo com o risco criado. o nexo de imputao.
3. Resultado dentro do mbito de proteo da norma.
Funcionalismo
Jakobs. No falaremos dele. H texto no blog do Luiz Flvio Gomes que trabalha
53
INTENSIVO I 2012/01

radical ou
sistmico
Funcionalismo
com as diferenas entre ele e Roxin. Para Jakobs, a funo do Direito Penal
proteger a norma.
Zaffaroni. Veremos essa corrente no decorrer da aula de hoje.
reducionista
2001. LFG. Sistematizou a tipicidade, sem perder nada de Roxin. A tipicidade tem
3 dimenses: formal, material e subjetiva. S mudou o nome de imputao
Teoria
constitucionalista
do delito
objetiva para tipicidade material. H leading case do STF que utiliza a tipicidade
material (HC 84.412), dizendo que o princpio da insignificncia afasta a
tipicidade material. Quando isso foi afirmado por Celso de Mello no STF, a
doutrina penal brasileira quis saber o que era isso. A partir da, desenvolveu-se,
na doutrina, o que seria tipicidade material. LFG, ento, em 2001, d uma
palestra em Madri e fala que a tipicidade formal, material e subjetiva.
Tipicidade material
A tipicidade material compreende duas coisas: valorao da conduta e valorao do
resultado jurdico. Assim, o lado material da tipicidade o lado eminentemente
valorativo. E quem valora essa conduta para saber se houve resultado jurdico? o juiz,
na sentena. Logo, todo esse mbito material compete ao juiz valorar.
No tem regra objetiva na lei, ento o juiz valora conforme sua cabea. Por isso o
princpio da insignificncia fluido: determinado valor pode ser insignificante para um,
mas bastante significante para outro. Por isso, quando se valora, deve-se levar em conta
vrios fatores, como, por exemplo, a situao econmica da vtima. Em regra, Tribunal
no aceita princpio da insignificncia para ru reincidente.
Valorao da conduta
Lembrando que o juiz, primeiro, passa pela tipicidade formal (conduta, resultado, nexo e
tipicidade), para depois vir para a tipicidade material e, depois desta, para a subjetiva.
Quem valora a conduta do ru o juiz. Ele valora a conduta (primeiro requisito formal) de
acordo com qual critrio? Resposta: Pela teoria do risco de Roxin. Ele deve perguntar: a
conduta gerou um risco proibido ou um risco permitido? Se for risco permitido, no h fato
tpico material. Ex.: trafegar acima da velocidade permitida.
STJ, HC 46.525 primeiro acrdo do STJ sobre a matria: formatura de mdicos;
delibera-se comemorar em uma chcara. Ali, um dos formandos chega drogado e ainda
bebe. Durante a festa, ele resolve nadar na piscina e morre afogado. O MP denuncia toda
a comisso de formatura por homicdio culposo. A comisso impetrou HC, mas o Tribunal
confirmou a denncia. A a comisso impetra HC contra o TJ de Mato Grosso e virou o
54
INTENSIVO I 2012/01

HC acima, no STJ, que entendeu que organizar uma festa gerar um risco permitido.
Logo, no h tipicidade material e, portanto, no h crime. O STJ trancou o processo.
Vender arma na loja, como nota fiscal e tudo o mais que a lei exige, no gerar risco
proibido. O vendedor no responde por eventual crime cometido pelo comprador da arma.
Mesmo que saiba do futuro uso criminoso da arma, nada responde.
Assim, a criao de risco proibido ou permitido a anlise central. Quem gera o risco
proibido responde. H alguns casos interessantes:
Leses esportivas: dentro das regras do jogo, risco permitido, mesmo que gere
morte. J aconteceu isso no futebol. Mas isso exclui a tipicidade ou a antijuridicidade?
Os livros tradicionais, de base finalista, todos diro que se trata de excluso da
antijuridicidade, sendo exerccio regular de um direito. A doutrina nova dir que
excludente de tipicidade material. Em concurso, deve-se olhar a banca.
Taxista: leva uma pessoa at um local e essa pessoa mata outra. O taxista
responde? No. Roxin diz que se trata de conduta estereotipada e incua, pela qual a
pessoa nunca responde, no gera responsabilidade penal.
Conhecimentos especiais: se o agente tem conhecimentos especiais, responde

pelo crime? Em regra, responde pelo crime. Ex.: comprar uma viagem para a Europa
para sua sogra gerar risco permitido, mesmo que se esteja torcendo para que o
avio caia e ele realmente cair, o genro no responde. Se o genro descobriu que tem
uma bomba no avio e se aproveita disso, a responde pelo crime, pois tem
conhecimentos especiais. Ele sabia que o avio ia cair.
Ofendculos: so os obstculos colocados para proteger bens, como cachorro e

caco de vidro. Dentro dos parmetros normais, so riscos permitidos. O nico cuidado
em no abusar do direito. Ex.: cerca eltrica pode ser utilizada, mas dentro das
regras do municpio.
Teoria da confiana
Quem pratica uma conduta observando as regras, pode confiar que os outros tambm
observaro as mesmas regras. Ex.: motorista dirigindo dentro das regras de trnsito
atropela e mata um pedestre que avanou o sinal. O motorista no responde, pois podia
confiar que o pedestre seguiria as regras.
Tipicidade conglobante de Zaffaroni
55
INTENSIVO I 2012/01

Se existe uma norma no ordenamento jurdico que permite, autoriza ou fomenta uma
conduta, o que est permitido no pode ser proibido. conglobante porque manda buscar
em todo o ordenamento. Ex.: mulher estuprada pode abortar? Sim, conforme art. 128, II
do CP.
Teoria da diminuio do risco de Roxin

Quem atua para diminuir risco de maior dano no responde. Ex.: uma pessoa ia ser
atropelada e uma outra vem e a empurra para que sai da frente do carro. A pessoa no
morre, mas quebra o nariz. Quem empurrou no responde pela leso corporal, pois agiu
para diminuir risco.
Fato que est fora do domnio do agente: teoria do domnio do fato

O ru no responde por fato que est fora do seu domnio. Ex.: o sobrinho, nico herdeiro
do seu tio, quer que ele morra e, para isso, pesquisa qual lugar da Alemanha cai mais
raios e descobre que a floresta negra. A, d para o tio uma excurso para a floresta e o
tio morre com um raio na cabea. O sobrinho, ainda assim, no responde, porque no
tem domnio do fato. a teoria do domnio do fato.
Autocolocao da vtima em risco em razo da prpria conduta

No exemplo do mdico formando que se afogou, o STJ utilizou, como segundo
argumento, a autocolocao da vtima em perigo. No caso do atirador de facas de circo,
no se aplica essa teoria, pois somente se autocolocar em risco no absolve terceiro.
Deve ser conduta da vtima. No caso, a vtima se coloca em risco, mas a conduta do
atirador de facas. Resta ver se ele responde por culpa consciente (em regra) ou dolo
eventual.
Valorao do resultado jurdico
a segunda valorao da tipicidade material. O juiz deve valorar 6 coisas.

1. O resultado deve ser concreto: No se admite perigo abstrato em direito penal por
essa teoria. Mas o STF admite portar arma desmuniciada crime, pois h perigo
abstrato. LFG no concorda. Na prova, trazer a divergncia e seguir o STF.
2. O resultado deve ser transcendente: deve-se afetar terceiros. A autoleso no
punida. Nesse sentido, LFG entende que crime posse de droga para uso pessoal
inconstitucional.
56
INTENSIVO I 2012/01

3. O resultado deve ser significativo: se for insignificante, aplica-se o princpio da

insignificncia.
4. O resultado deve ser intolervel: se for tolerado, no pode ser crime, como a
perfurao de orelha de criana, que seria leso corporal, mas que amplamente
permitido pela cultura.
5. O resultado deve ter nexo com o risco criado: o nexo de imputao de Roxin.
Pode ser que haja um resultado sem nenhum vnculo com risco criado. Ex.: o
agente furta um carro. O dono do carro, que amava seu veculo, se assusta e
morre de infarto. O agente s responde pelo furto.
6. O resultado deve estar no mbito de proteo da norma: Roxin doutrinou isso a
partir de um acrdo da Corte Suprema Alem de 1952. o exemplo dos dois
ciclistas: Dois ciclistas seguiam noite, no acostamento, o da frente no tinha farol
e o de trs tambm no. O da frente atropela e mata um transeunte. O promotor
denuncia os dois, o da frente por estar noite sem farol e o de trs por estar sem
farol e, assim, no ter iluminado o caminho do da frente. O caso chega Suprema
Corte que continua condenando o primeiro, por ter gerado um risco proibido. O
segundo absolvido, pois a norma que manda ter farol serve par proteger o ciclista
de acidentes prprios, no de acidentes de terceiros. Iluminar a bicicleta de terceiro
no faz parte do mbito da norma.
Aula 8
Teoria Geral do Delito

1. Introduo
Essa introduo pode ser usada em qualquer redao de teoria geral do delito, sobre
qualquer tema.
Inmeros fatos ocorrem no mundo e, pelo princpio da exteriorizao do fato, o nosso
direito penal s se preocupa com os fatos. direito penal do fato, em oposio ao direito
penal do autor, que pune uma pessoa pelo que ela , pelo seu estilo de vida.
Os fatos podem ser humanos ou da natureza. Fatos da natureza no interessam ao
direito penal, que s se importa com fatos humanos, pois o direito penal seletivo.
57
INTENSIVO I 2012/01

Os fatos humanos podem ser desejados (sociais) ou indesejados (antissociais). O direito

penal, sendo seletivo, no se preocupa com os fatos humanos desejados, sociais, mas
apenas com os antissociais.
Mas o direito penal orientado pelo princpio da interveno mnima, o que significa que
nem todos os fatos humanos indesejados interessam ao direito penal. Apenas os fatos
humanos antissociais consistentes em uma conduta produtora de um resultado com nexo
causal e com ajuste formal e material a um tipo penal (tipicidade). Ocorrendo isso, deixa
de ser um simples fato para ser um fato tipicamente penal, um fato tpico, que o primeiro
substrato do crime.
Mas o crime no sobrevive apenas com fato tpico, pois precisa tambm de ilicitude e,
conforme a maioria, a culpabilidade. Presentes eles, nasce a consequncia jurdica, que
a punibilidade.
Fatos: princpio da exteriorizao do fato direito penal do fato, no do autor.
a) Natureza: no interessa ao direito penal.

b) Humanos:
Desejados (sociais)
Indesejados (antissociais) o direito penal orientado pela

interveno mnima.
Fatos indesejados atpicos
Fatos tpicos (conduta, resultado, nexo causal e tipicidade)
Fato tpico + Ilicitude + Culpabilidade = Punibilidade (consequncia jurdica)

primeiro substrato do crime.
2. Fato tpico
Conceito: o primeiro substrato do crime. um fato humano antissocial consistente
numa conduta produtora de um resultado com ajuste formal e material a um tipo penal.
II.1. Elementos do fato tpico
Conduta.
Resultado.
Nexo causal.
Tipicidade: no se confunde com tipo penal. a operao de ajuste fatotipo

penal. Ex.: art. 121 matar algum. Fato: Tcio matou algum. H um ajuste entre
o fato e o tipo penal, que um modelo de conduta proibida.
58
INTENSIVO I 2012/01

O tipo penal tem os seguintes elementos:

a) Subjetivos: indicam a finalidade especial que anima o agente (... com o fim de...).
b) Objetivos: dizem respeito ao fato em si mesmo. Podem ser:
Descritivos: sensveis, percebidos pelos sentidos.
Normativos: demandam juzo de valor.
ATENO: Nem todos os tipos penais so dotados de elementos subjetivos e nem todos
so dotados de elementos objetivos normativos, mas todos os tipos penais so
compostos de elementos descritivos. Ex.: art. 121. Matar algum: s tem elementos
descritivos; art. 154. Violao de segredo profissional ... sem justa causa...: se a
causa justa ou no, percebe-se apenas mediante um juzo de valor; art. 299. Falsidade
ideolgica ... com o fim de....
PERGUNTA de concurso: o que elemento cientfico do tipo penal? Resposta: no se
confunde com elemento subjetivo, nem descritivo e menos ainda demanda juzo de
valor. um elemento que manda ir cincia buscar seu conceito. Ex.: art. 24 a 27 da lei
de biossegurana (Lei 11.105/2005): embrio, clula germinal, zigoto, clonagem, OGM,
etc.
Elementos cientficos do tipo: Transcendem o mero elemento
normativo. No h um juzo de valor a ser concretizado. Recorre-se
ao significado do termo de determinada cincia natural.
II.2.
Conduta
O conceito de conduta varia conforme a teoria adotada. Vamos estudar a teoria

Causalista, Neokantista, Social da ao etc. Livro: Fbio Guaragni: Da Conduta.
Teoria Causalista ou Causal ou Natural da ao
Para essa teoria, crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade. uma teoria, portanto,
tripartite. So adeptos dessa teoria Von Liszt e Beling. Na culpabilidade se encontra a
imputabilidade, dolo e culpa, que so, aqui, espcies de culpabilidade, e no elementos.
Se o agente quis o resultado, h culpabilidade dolo, se no quis, h culpabilidade culta. A
conduta est dentro do fato tpico, sendo ao humana voluntria, causadora de
59
INTENSIVO I 2012/01

modificao no mundo exterior. Os tipos penais devem ser meramente descritivos, sem
elementos normativos e/ou subjetivos. Como dolo e culpa esto na culpabilidade, no se
pode analis-los antes, o que requerido pelos elementos subjetivos e normativos.
PERGUNTA de concurso: qual a definio de tipo normal e tipo anormal? Resposta: essa
classificao tem interesse para o causalismo, em que o tipo normal composto
somente de elementos objetivos descritivos. J o tipo anormal composto tambm de
elementos normativos e subjetivos. chamado anormal porque incompatvel com a
base da teoria de que dolo e culpa so analisados somente na culpabilidade.
Teoria causal da ao
Fato tpico
Conduta:
ao
humana
voluntria,
Ilicitude
causadora
de
modificao no mundo exterior.
Dolo e culpa pertencem culpabilidade (como

espcies).
a. Tipo normal: s tem elementos descritivos.

b. Tipo anormal: tem elementos normativos e subjetivos.
Culpabilidade
Imputabilidade
Culpabilidade
dolo/culpa
Dolo
culpa
so
espcies de culpabilidade.
Crticas ao causalismo
1. Conceito de conduta como ao: no abrange os crimes omissivos.
2. Dolo e culpa na culpabilidade.
3. No reconhece como normal a presena de elementos subjetivos e normativos no
tipo: a esmagadora maioria dos tipos penais so compostos por esses elementos.
Teoria Neokantista da ao
uma teoria de base causalista. Por isso tripartite, sendo o crime fato tpico, ilicitude e
culpabilidade. So adeptos dessa teoria Rickert e Lask. Na culpabilidade se encontra a
imputabilidade, a exigibilidade de conduta diversa (novidade dessa teoria), dolo e culpa,
agora como elementos da culpabilidade, e no mais espcies. Na prtica muda pouca
coisa, mas na teoria muda. Deixa de ter duas culpabilidades para ter s uma. A conduta
est dentro do fato tpico, sendo comportamento (ao ou omisso) humano voluntrio,
causador de modificao no mundo exterior. Os tipos penais admitem elementos no
descritivos, o que acaba sendo uma contradio.
60
INTENSIVO I 2012/01

Teoria neokantista da ao
Fato tpico
Ilicitude
Conduta: comportamento humano voluntrio,
Imputabilidade
causador de modificao no mundo exterior.

Como
comportamento,
abrange
Exigibilidade de conduta diversa
Dolo
omisso.
Culpa
Dolo e culpa permanecem na culpabilidade,
Culpabilidade
Dolo e culpa so elementos.
no mais como espcies, mas como elementos.

Admite elementos no descritivos no tipo.
Crticas ao neokantismo
1. Partindo de conceitos causalistas, ficou contraditria quando reconheceu normal a
presena de elementos no descritivos no tipo.
2. Dolo e culpa na culpabilidade.
Teoria Finalista da ao
uma teoria tripartite, sendo o crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade. adepto dessa
teoria Hans Welzel. Na culpabilidade se encontra a imputabilidade, a exigibilidade de
conduta diversa e potencial conscincia da ilicitude. Dolo e culpa no esto mais na
culpabilidade, no tem esse elemento subjetivo. A conduta est dentro do fato tpico,
sendo comportamento humano voluntrio, psiquicamente dirigido a um fim. No incio,
conceituou-se como ... dirigido a um fim ilcito. Mas esse conceito foi to criticado, por
excluir o crime culposo, que os finalistas retiraram o termo ilcito do conceito. Dolo e
culpa migram da culpabilidade para o fato tpico como elementos implcitos.
Teoria finalista da ao
Fato tpico
Conduta: comportamento humano voluntrio,
psiquicamente dirigido a um fim.
Dolo e culpa migram para o fato tpico, como

elementos implcitos.
Ilicitude
Culpabilidade
Imputabilidade
Potencial conscincia da ilicitude
No se encontra dolo e
culpa.
Crticas ao finalismo
frgil na explicao dos crimes omissivos. Toda sua estrutura construda com
base nos crimes omissivos, sendo teoria da ao. No que no explica, mas
explica mal.
61
INTENSIVO I 2012/01

Centralizou a teoria no desvalor da conduta, ignorando o desvalor do resultado.
Teoria Finalista dissidente
CUIDADO! No Brasil nasceu a Teoria Finalista Dissidente, que discorda um pouco da

original. Um adepto Ren Ariel Dotti. Para a Dissidente, o crime um fato tpico e
ilicitude. A Culpabilidade no integra o crime, mas juzo de censura, mero pressuposto
de aplicao da pena.
uma teoria criticada porque diz que se admite um crime sem censura.
Teoria Finalista Dissidente:

Fato tpico
Ilicitude
A culpabilidade no integra o crime: juzo de censura,

mero pressuposto de aplicao da pena.
Crtica ao finalismo dissidente

1. Retirando a culpabilidade do crime, admite a hiptese de crime sem censura,
quando ausente a culpabilidade no caso concreto. Isso absurdo: ou tem crime e o
agente censurvel, ou o agente no censurvel e no h crime.
Teoria Social da ao
Para essa teoria, o crime fato tpico, ilicitude e culpabilidade (tripartite). adepto dessa
teoria Wessels. Na culpabilidade se encontra a imputabilidade, a exigibilidade de conduta
diversa e a potencial conscincia da ilicitude. Dolo e culpa continuam no fato tpico. A
conduta comportamento humano voluntrio, psiquicamente dirigido a um fim
socialmente relevante. Dolo e culpa permanecem no fato tpico, mas voltam a ser
analisados no juzo de censura. , assim, uma teoria que quer agradar a finalistas e a
causalistas. A grande crtica acerca do que seria fato socialmente relevante.
Teoria social da ao
Fato tpico
Conduta:
comportamento
Ilicitude
humano
voluntrio,
psiquicamente dirigido a um fim socialmente relevante.
Dolo e culpa permanecem no fato tpico,
mas
voltam a ser analisados no juzo de censura ( uma

teoria que tenta agradar a finalistas e causalistas).
Culpabilidade
Imputabilidade
Potencial conscincia da
ilicitude.
Exigibilidade de conduta
diversa.
62
INTENSIVO I 2012/01

Crtica teoria social

1. No h clareza no que significa fato socialmente relevante.
____________________
At agora, s vimos teorias que se preocupavam com a dogmtica jurdica. Analisam o
crime com base em estruturas jurdicas. A partir de 1970, nascem na Alemanha as teorias
funcionalistas, que no analisam mais o crime propriamente dito, e sim, analisam a
finalidade do Direito Penal com base em estruturas sociolgicas.
Teorias funcionalistas
Surgiram na Alemanha, a partir de 1970, como forma de submeter a dogmtica penal aos
fins especficos do Direito Penal. Quer a teoria atrelada ao Direito Penal. Ex.: o que
conduta? Primeiro diga qual a misso do direito penal para depois saber o que conduta.
A depender da misso, variar o conceito. Como os doutrinadores divergem no tocante
misso do direito penal, sero vrios os funcionalismos.
O professor Rogrio discorda de LFG no enquadramento de Zaffaroni: LFG diz que
funcionalista; Rogrio pensa que ele finalista.
Teoria Funcionalista Moderada ou Teleolgica da ao
a teoria adotada por Roxin. Para essa teoria, crime fato tpico, ilicitude e
reprovabilidade, constituda de imputabilidade, exigibilidade de conduta diversa,
potencial conscincia da ilicitude e necessidade da pena. Vemos que, ao mudar de
culpabilidade para reprovabilidade, Roxin acrescenta a necessidade da pena como
elemento. Se a pena for desnecessria, o fato deixa de ser reprovvel e, portanto, deixa
de ser crime. A culpabilidade nada mais que limite da pena. a culpabilidade
funcional.
Misso do direito penal

Para Roxin, a misso do Direito Penal proteger bens jurdicos indispensveis ao
homem. Como o funcionalismo quer atrelar o Direito Penal sua misso, o conceito de
conduta deve ter algo a ver com proteo de bens jurdicos.
Conceito de conduta
63
INTENSIVO I 2012/01

Conduta comportamento humano voluntrio, causador de relevante e intolervel leso

ou perigo de leso ao bem jurdico tutelado.
Hoje, o Funcionalismo de Roxin s no a teoria mais adotada em razo de sua
substituio da culpabilidade pela reprovabilidade.
Teoria Funcionalista Teleolgica da ao
Fato tpico
Ilicitude
Conduta: comportamento humano
Reprovabilidade
Imputabilidade
voluntrio, causador de relevante e
Potencial conscincia da ilicitude.
intolervel leso ou perigo de leso
Exigibilidade de conduta diversa.
ao bem jurdico tutelado.
Necessidade da pena.
A culpabilidade passa a ser limite
da
pena.
culpabilidade
funcional.
Misso do Direito Penal: proteger bens jurdicos indispensveis ao homem.
Crtica ao funcionalismo moderado ou teleolgico

1. Reprovabilidade como integrante do crime.
Teoria Funcionalista Radical ou Sistmica da ao
a teoria criada por Jakobs. Para essa Jakobs, crime fato tpico, ilicitude e
culpabilidade, formada de imputabilidade, exigibilidade de conduta diversa e potencial
conscincia da ilicitude.
Misso do direito penal

Para Jakobs, a misso do Direito Penal resguardar o sistema (imprio da norma). Como
o funcionalismo quer atrelar o Direito Penal sua misso, o conceito de conduta deve ter
algo a ver com resguardar o sistema.
Conceito de conduta
Conduta comportamento humano voluntrio, violador do sistema, frustrando as
expectativas normativas.
Para Jakobs, quando a pena aplicada, ela faz um exerccio de fidelidade ao Direito, e
comprova que o Direito mais forte que a sua contraveno.
Foi nessa teoria que nasceu o Direito Penal do Inimigo. Aquele que violou o sistema deve
ser tratado como inimigo, tendo reduzido o rol de direitos e garantias.
64
INTENSIVO I 2012/01

Direito Penal do Inimigo: Caractersticas

1) Antecipao da punibilidade com a tipificao de atos preparatrios: clara
impacincia do legislador, que no aguarda o incio da execuo para punir o fato.
O Brasil tem um pouco disso, por exemplo, na quadrilha ou bando.
2) Criao de tipos de mera conduta: o Brasil tambm tem alguns tipos de mera
conduta. Logo, tem um pouco de direito penal do inimigo.
3) Criao de tipos de perigo abstrato: o Brasil admite, por exemplo, na lei de drogas.
Por mais crticas que tipos de perigo abstrato recebam, alguns crimes precisam ser
combatidos assim.
4) Flexibilizao do princpio da legalidade: descrio vaga dos crimes e das penas.
Quanto mais vaga a previso, mais fcil de abranger condutas.
5) Inobservncia do princpio da ofensividade: exatamente porque trabalha muito com
crimes de perigo abstrato.
6) Inobservncia do princpio da exteriorizao do fato:
7) Predomnio do direito penal do autor:
8) Desproporcionalidade das penas.
9) Surgimento das chamadas leis de luta e de combate: Ex.: leis dos crimes
hediondos.
10)Endurecimento da execuo penal: Ex.: RDD (Regime Disciplinas Diferenciado).
11) Restrio de garantias penais e processuais.
Teoria Funcionalista Sistmica da ao
Fato tpico
Ilicitude
Conduta: comportamento humano
voluntrio,
violador
frustrando
as
do
sistema,
expectativas
normativas.
Culpabilidade
Imputabilidade
Potencial conscincia da ilicitude.
Exigibilidade de conduta diversa.
Necessidade da pena.
A culpabilidade passa a ser limite
da
pena.
culpabilidade
funcional.
Misso do Direito Penal: resguardar o sistema, o imprio da norma.
Crtica ao funcionalismo radical ou sistmica
65
INTENSIVO I 2012/01

1. Todas as caractersticas da Teoria Funcionalista Radical servem aos Estados

totalitrios.
Hipteses de ausncia de conduta

Pudemos perceber que, do Causalismo ao funcionalismo, o denominador comum acerca
da conduta de todas as teorias o movimento humano voluntrio.
Voluntrio significa que dominvel pela vontade. Se o movimento humano no for
dominvel pela vontade, todas as teorias dizem que no tem conduta. Assim, as
hipteses de ausncia de conduta so:
1. Caso fortuito ou fora maior.
2. Coao fsica irresistvel.
CUIDADO: A coao moral irresistvel causa excludente da culpabilidade,
no da conduta.
3. Movimentos reflexos.
CUIDADO: os movimentos reflexos previsveis no excluem conduta.
4. Estados de inconscincia. Ex.: sonambulismo.

Aula 9
Espcies de conduta
Veremos dolo, culpa e preterdolo. Veremos, ainda, erro de tipo, ao e omisso.
1. Crime doloso
CP, Art. 18 - Diz-se o crime:
I - doloso, quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produzi-lo;
O conceito cobrado em concurso vai alm desse conceito legal.

H doutrina que diz que a vontade livre e consciente dirigida a realizar (ou aceitar
realizar) a conduta prevista no tipo penal incriminador. Todavia, esse conceito no est
correto justamente pelo termo livre. A doutrina majoritria entende que a liberdade ou
no da vontade questo a ser analisada na culpabilidade. Vontade no livre no
exclui o dolo, mas pode interferir na culpabilidade.
De acordo com a maioria, dolo elemento subjetivo implcito da conduta. Fbio
Guaragni e outros entendem que elemento subjetivo da tipicidade, mas so minoria.
66
INTENSIVO I 2012/01

Dolo: vontade e conscincia dirigida a realizar (ou aceitar realizar) a conduta prevista
no tipo penal incriminador. elemento subjetivo implcito da conduta
1.1. Elementos do dolo

O dolo tem dois elementos, um intelectivo e um volitivo.
a) Elemento intelectivo: conscincia.
b) Elemento volitivo: vontade.
PERGUNTA: Qual a diferena entre dolo e desejo? Resposta: dolo no se confunde com
desejo. No dolo, o agente quer o resultado delitivo como consequncia de sua prpria
conduta. No desejo, o agente espera o resultado como consequncia de conduta ou fato
para o qual no concorre de qualquer modo.
1.2. Teorias do Dolo

1. Teoria da vontade: dolo a vontade consciente de querer praticar a infrao penal
(no se fala em vontade livre). a teoria adotada no caso de dolo direto.
2. Teoria da representao: fala-se em dolo sempre que o agente tiver a previso do
resultado como possvel e, ainda assim, decide continuar a conduta.
ATENO! Esta teoria acaba abrangendo no conceito de dolo a culpa
consciente.
3. Teoria do consentimento ou assentimento: corrige a teoria anterior. Fala-se em
dolo sempre que o agente tiver a previso do resultado como possvel, e ainda
assim decide continuar a conduta assumindo o risco de produzir o evento. Assim,
exclui a culpa consciente. a teoria adotada no caso de dolo eventual.
O Brasil adotou, assim, a primeira e a terceira teoria.
1.3. Principais espcies de Dolo

I.
Dolo normativo: tambm chamado de hbrido, adotado pela Teoria

Neokantista e a espcie de dolo que integra a culpabilidade, trazendo, a par dos
elementos conscincia e vontade, tambm a conscincia atual da ilicitude (seu
elemento normativo).
67
INTENSIVO I 2012/01

II.
Dolo natural: tambm chamado de neutro, adotado pela Teoria Finalista e

compe a conduta, despido de elemento normativo (conscincia da ilicitude), tendo
como elementos somente a conscincia e a vontade.
Dolo normativo ou hbrido
Dolo natural ou neutro
O crime, na teoria Neokantista, tinha na Na teoria Finalista, a culpabilidade perde o

culpabilidade a imputabilidade, exigibilidade
de
conduta
diversa,
culpa
dolo.
dolo e a culpa, que vo para o fato tpico. O
Os dolo, todavia, fica despido do elemento
elementos do dolo, nessa teoria, so:
normativo, que passa a integrar a prpria
Conscincia
culpabilidade. O dolo passa a ser um dolo
Vontade.
natural, pois s tem elementos naturais,
Conscincia atual da ilicitude.
intelectivo
A conscincia atual da ilicitude um elemento
volitivo,
livre
de
elemento
normativo.
normativo, da se falar em dolo normativo.
III.
Dolo direto ou determinado: configura-se quando o agente prev um resultado e

dirige a sua conduta na busca de realiz-lo. Ex.: Quer matar e age para matar.
IV.
Dolo indireto ou indeterminado: o agente, com a sua conduta, no busca realizar

resultado certo e determinado. Possui duas formas:
a. Dolo alternativo: o agente prev pluralidade de resultados. O agente quer
um ou outro resultado previsto. Ex: Tcio prev que com sua conduta poder
matar ou lesionar Mvio e age querendo ou matar ou lesion-lo.
b. Dolo eventual: o agente prev pluralidade de resultados. O agente quer um
resultado, assumindo o risco de realizar o outro. Ex.: Tcio prev que com
sua conduta poder matar ou lesionar Mvio, mas age querendo apenas
lesion-lo, porm, aceita o resultado morte.
A intensidade da vontade muda.
Dolo alternativo
Dolo eventual
Elemento em comum: o agente prev pluralidade de resultados.

O agente quer um OU outro resultado O agente quer um resultado, assumindo o
previsto.
risco de realizar o outro.
Dolo de 1 grau e dolo de 2 grau (ou de consequncias necessrias)

O dolo de 1 grau o dolo direto.
Dolo de 2 grau, ou de consequncias necessrias: no raras vezes, o agente busca
68
INTENSIVO I 2012/01

realizar determinado resultado, mas, para tanto, deve produzir eventos colaterais sem
os quais o evento desejado no ocorre. O agente no deseja imediatamente os efeitos
colaterais, mas tem por certa sua supervenincia, caso se concretize o resultado
pretendido. Ex.: colocar uma bomba num avio para matar o desafeto. Com relao
morte dos outros passageiros, o dolo de 2 grau, que no se confunde com o dolo
eventual, em que o resultado aceito somente possvel, enquanto que aqui certo.
Dolo de 2 grau
O resultado paralelo certo e necessrio.
Dolo eventual
O resultado paralelo incerto, eventual,
possvel, e desnecessrio.
As consequncias necessrias so inerentes O

ao meio escolhido.
resultado
escolhido,
no
ou
seja,
inerente
no
ao
meio
decorrncia
necessria dele.
.
V.
Dolo cumulativo: o agente pretende alcanar dois resultados em sequncia. um

caso de progresso criminosa.
VI.
Dolo de dano: a vontade do agente causar efetiva leso ao bem jurdico

tutelado. No se confunde com dolo de perigo.
VII.
Dolo de perigo: o agente atua com a inteno de expor a risco o bem jurdico
tutelado.
Ex.: Juca joga seu carro contra Tcio, que passava pela calada, mas no o acerta. O
promotor alega tentativa de homicdio, imputando a Juca o dolo de dano. A defesa alega
que Juca s queria assustar Tcio, ou seja, s tinha dolo de perigo, respondendo pelo art.
132 do CP (perigo para a vida ou sade de outrem).
VIII.
Dolo genrico: o agente tem vontade de realizar a conduta descrita no tipo penal
sem um fim especfico. classificao que perdeu a importncia, pois se dizia
genrico para diferenciar do especfico. Como no se fala mais em dolo especfico
(vide abaixo), o dolo genrico perdeu a razo de ser.
IX.
Dolo especfico: o agente tem vontade de realizar a conduta descrita no tipo

penal, visando um fim especfico. classificao que perdeu a importncia, pois
hoje chamado de elemento subjetivo especial do tipo, ou fim especial de agir.
X.
Dolo geral (erro sucessivo): veremos melhor na prxima aula.
XI.
Dolo de propsito: o dolo refletido. O agente age com premeditao, que nem
sempre agrava a pena.
69
INTENSIVO I 2012/01

XII.
Dolo de mpeto: o dolo repentino. O agente age por impulso. Pode configurar
atenuante.
PERGUNTA de concurso: doente mental tem dolo? Resposta: se responder que no,
est-se a dizer que a doena mental exclui a tipicidade, pois o fato seria atpico. Para a
teoria finalista, doente mental tem conscincia e vontade dentro do seu precrio mundo
valorativo. um raciocnio que serve para todo inimputvel.
2. Crime culposo
O conceito legal, previso legal: art. 18, II, CP, muito pobre. Daremos um conceito
extenso, mas bastante completo.
CP, Art. 18 - Diz-se o crime:
II - culposo, quando o agente deu causa ao resultado por imprudncia, negligncia
ou impercia.
Conceito: conduta voluntria que realiza um fato ilcito no querido pelo agente, mas que
foi por ele previsto (culpa consciente) ou lhe era previsvel (culpa inconsciente) e que
podia ser evitado se o agente atuasse com o devido cuidado.
No art. 33, II, do CPM, h um conceito at melhor que esse.
CPM, Art. 33. Diz-se o crime:
II - culposo, quando o agente, deixando de empregar a cautela, ateno, ou
diligncia ordinria, ou especial, a que estava obrigado em face das
circunstncias, no prev o resultado que podia prever ou, prevendo-o, supe
levianamente que no se realizaria ou que poderia evit-lo.
Antes se dizia que a culpa era, tambm, elemento subjetivo implcito na conduta.
Hoje, de acordo com a maioria, trata-se de elemento psicolgico normativo

implcito na conduta.
2.1. Elementos do crime culposo

1. Conduta (ao ou omisso) humana voluntria: a vontade do agente limita-se
realizao da conduta, e no produo do resultado.
2. Violao de um dever de cuidado objetivo: o agente atua em desacordo com o
esperado pela lei e pela sociedade. Se atuasse com prudncia e discernimento,
evitaria o evento.
ATENO! A violao desse dever pode manifestar-se de vrias formas, que so as
modalidades de culpa:
70
INTENSIVO I 2012/01

Imprudncia: a afoiteza, normalmente ligada pela doutrina a uma conduta

positiva (ao).
Negligncia: a falta de precauo, normalmente ligada pela doutrina a uma

conduta negativa (omisso).
Impercia: falta de aptido tcnica para o exerccio de arte, ofcio ou

profisso.
Em provas de caso concreto, deve-se citar o tipo de culpa e justificar: Fulano matou
Beltrano por manifesta imprudncia/negligncia/impercia, consistente em....
Questo de concurso (MP/RJ): o Promotor denuncia o agente por imprudncia. Na
instruo, apura-se que no houve imprudncia, mas impercia. O MP pode insistir na
acusao e o juiz pode condenar, ou o MP deve aditar a denncia? caso de mutatio
libeli ou basta o juiz aplicar o art. 383 ( emendatio libeli)? Resposta: o MP deve aditar a
inicial. O ru se defendeu de imprudncia. Conden-lo por impercia impedi-lo de fazer
prova de que era perito.
Muitos discordam dessa diviso em imprudncia, negligncia e impercia,
pois a imprudncia no deixa de ter um incio de negligncia, pois o afoito

deixa de ter precauo. O imperito tambm no deixa de ser negligente,
pois, se no tem aptido tcnica, tambm deixou de ter precauo. Assim,
tudo se resume a negligncia. Por exemplo, Juarez Tavares prefere no
falar em crime culposo, mas em direito penal da negligncia.
3. Resultado involuntrio: o resultado no querido ou no aceito pelo agente. Em
regra, o crime culposo material (exige resultado naturalstico).
PERGUNTA
de
concurso:
existe
crime
culposo
no
material?
Resposta:
excepcionalmente, sim. Ex.: art. 38 da Lei de drogas (11.343/06) prescrever (...),

culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente (...). Na modalidade
prescrever, o crime se consuma com a entrega da receita ao paciente.
4. Nexo entre conduta e resultado.
5. Previsibilidade: no se confunde com previso. a possibilidade de conhecer o
perigo.
ATENO! Na culpa consciente, o agente tem previso.
6. Tipicidade: no silncio da lei, s se pune crime doloso. Para punir crime culposo,
deve haver previso expressa. Art. 18, pargrafo nico, CP.
71
INTENSIVO I 2012/01

CP, Art. 18, Pargrafo nico - Salvo os casos expressos em lei, ningum pode
ser punido por fato previsto como crime, seno quando o pratica dolosamente.
Espcies de culpa
I. Culpa consciente ou com previso: o agente prev o resultado, mas espera que
ele no ocorra, supondo poder evit-lo.
II. Culpa inconsciente: o agente no prev o resultado, que, entretanto, era
previsvel.
III. Culpa prpria ou propriamente dita: o agente no quer e no assume o risco de
produzir o resultado. As duas anteriores so espcies de culpa prpria.
IV. Culpa imprpria ou por extenso/assimilao/equiparao: aquela em que o
agente, por erro evitvel, fantasia certa situao de fato, supondo estar agindo
acobertado por uma excludente de ilicitude (descriminante putativa). Em razo
disso, provoca intencionalmente um resultado ilcito. Apesar da conduta ser dolosa,
o agente responde por culpa (art. 20, 1, 2 parte, CP). A estrutura do crime
dolosa, porm, punida como se culposo fosse por razes de poltica criminal. Por
isso alguns admitem tentativa de crime culposo se se tratar de culpa imprpria.
CP, art. 20, 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas
circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima.
No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como
crime culposo.
PERGUNTA de concurso: o que culpa in re ipsa, tambm chamada de culpa

presumida? Resposta: tratava-se de modalidade de culpa admitida pela legislao penal
antes de 1940 (Cdigo Penal), e consistia na simples inobservncia de uma disposio
regulamentar. Hoje, a culpa no mais se presume, devendo ser comprovada.
Obs.: O Direito penal no admite compensao de culpas.
Conscincia
Vontade
Dolo direto
O agente prev o resultado.
Quer produzir o resultado.
Dolo eventual
Aceita produzir o resultado.
No quer, no aceita e acredita
Culpa consciente
Culpa inconsciente
poder evitar o resultado.

O
agente
no
prev
resultado, que era previsvel.
o No quer nem aceita o resultado,

j que nem o previa.
72
INTENSIVO I 2012/01

Embriaguez ao volante com resultado morte: caso de dolo eventual ou culpa
consciente? Os Tribunais tm entendido que se trata de culpa consciente.

Racha: caso de dolo eventual ou culpa consciente? caso de dolo eventual.
3. Crime preterdoloso
CP, Art. 19 - Pelo resultado que agrava especialmente a pena, s responde o
agente que o houver causado ao menos culposamente.
3.1.
Crimes agravados pelo resultado
a) Crime doloso qualificado dolosamente. Ex.: homicdio qualificado.

b) Crime culposo qualificado culposamente. Ex.: incndio culposo qualificado pela
morte culposo.
c) Crime culposo qualificado dolosamente. Ex.: homicdio culposo qualificado pela
omisso de socorro.
d) Crime doloso qualificado culposamente. Ex.: leso seguida de morte. Esta quarta
espcie chamada de preterdolo. Logo, preterdolo uma espcie de crime
agravado pelo resultado.
Preterdolo espcie de crime agravado pelo resultado.
No crime preterdoloso, o agente pratica um crime distinto do que havia projetado
cometer, advindo resultado mais grave, decorrente de sua negligncia. Cuida-se, assim,
de espcie de crime agravado pelo resultado, havendo verdadeiro concurso de dolo e
culpa no mesmo fato (dolo na conduta e culpa no resultado). uma figura hbrida.
3.2.
Elementos do crime preterdoloso
i. Conduta dolosa visando determinado resultado.

ii. Resultado culposo mais grave do que o projetado.
iii. Nexo causal entre conduta e resultado.
ATENO! Quando o resultado mais grave advm de caso fortuito ou fora maior,
no se aplica a qualificadora, evitando-se responsabilidade penal objetiva.
.
73
INTENSIVO I 2012/01

Aula 10.
Erro de tipo
1. Conceito
o erro do agente que recai sobre os requisitos constitutivos do tipo penal. O agente
no tem conscincia ou no tem plena conscincia da sua conduta. No sabe, ou no
sabe exatamente o que faz. Est previsto no art. 20 do CP.
CP, Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o
dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas circunstncias,
supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. No h iseno
de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como crime culposo.
(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro
3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no isenta de
pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da vtima,
seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime.
Exemplos extrados da jurisprudncia:
Quem subtrai ferro-velho supondo ser sucata abandonada (coisa que no pertence
a ningum) no comete o crime de furto porque est equivocado quanto
elementar coisa alheia mvel.
Quem vende a um adolescente cola de sapateiro pensando, em face de sua

aparncia fsica, que se trata de pessoa maior de 18 anos, no responder pelo
crime do art. 243 do ECA, pois no tinha conscincia de que a vtima era menor.
PERGUNTA de concurso: quais so as diferenas entre erro de tipo e erro de fato?

Resposta: tabela abaixo.
Erro de fato
Erro de tipo
Recai puramente sobre a situao ftica. Recai:

No
abrangia
erro
quanto
aos a.
elementos normativos do tipo, que era

chamado de erro de direito.
Sobre os requisitos ou elementos fticodescritivos do tipo;
b. Ou sobre os requisitos jurdico-normativos do
No se fala mais, hoje, em erro de fato
tipo, como coisa alheia (no passado, era
e erro de direito, s erro de tipo.
chamado de erro de direito).

Assim, hoje, erro de tipo erro de fato somado
ao erro de direito.
PERGUNTA de concurso: quais so as diferenas entre erro de tipo e erro de proibio?

Resposta: tabela abaixo.
74
INTENSIVO I 2012/01

Erro de tipo
Erro de proibio
H falsa percepo da realidade que O agente percebe a realidade, equivocando-se

circunda o agente. O agente no sabe (ou sobre a regra de conduta. O agente sabe o que faz,
no sabe exatamente) o que faz. Ex.: mas ignora a proibio da conduta. Ex.: Juca se
Juca
se
apodera
de
ferro-velho apropria de coisa achada, imaginando achado no
imaginando ser coisa abandonada.
roubado, no sabendo que comete crime.
Hoje, veremos apenas erro de tipo. Erro de proibio ser visto nas aulas de
culpabilidade, mas exploraremos, nesta aula, as diferenas entre eles.
2. Erro de tipo: espcies

a) Erro de tipo essencial: erro que recai sobre dados relevantes do tipo penal. Se
alertado do erro, o agente deixaria de agir ilicitamente. Pode ser:
I.
Inevitvel:
II.
Evitvel:
b) Erro de tipo acidental: erro que recai sobre dados irrelevantes do tipo. Se
alertado, o agente corrige e continua agindo ilicitamente. Pode ser:
I.
Erro sobre o objeto:
II.
Erro sobre a pessoa:
III.
Erro na execuo:
IV.
Resultado diverso do pretendido:
V.
Erro sobre o nexo causal:
3. Erro de tipo essencial

Trata-se de erro sobre as elementares (objetivas (fato) ou normativas (direito)), dados
principais do tipo penal. Ex.: Juca vai caar. No local prprio para a caa, Juca v um
arbusto se mexendo e atira, pensando que ali se escondia um animal. Depois do disparo,
percebe que l estava uma pessoa (algum).
CP, Art. 20 - O erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime exclui o
dolo, mas permite a punio por crime culposo, se previsto em lei.
Consequncias do erro de tipo essencial

Vai variar conforme o erro tenha sido evitvel ou inevitvel. Se inevitvel, exclui dolo,
porque o agente no tem conscincia do que faz (um dos elementos do dolo), e tambm
exclui culpa, pois o resultado imprevisvel (a previsibilidade um dos elementos da
culpa).
75
INTENSIVO I 2012/01

J o erro evitvel exclui dolo (falta de conscincia), mas pune a culpa, se prevista em
lei, pois o resultado era previsvel.
Erro de tipo essencial inevitvel
Erro de tipo essencial evitvel
Exclui dolo (falta de conscincia) e culpa Exclui apenas o dolo, mas responde pela
(falta de previsibilidade).
culpa (h previsibilidade), se prevista em lei.
PERGUNTA de concurso: como distinguir o erro evitvel do erro inevitvel? Resposta:

temos duas correntes.
1 corrente: Se o homem mdio (de diligncia mediana) pudesse evitar o erro, o erro
evitvel. Prevalece na doutrina.
2 corrente: Deve ser analisado o rol de circunstncias do caso concreto. A idade e o
grau de instruo do agente podem interferir na evitabilidade do erro. Doutrina moderna,
mas minoritria.
4. Erro de tipo acidental

No se referem aos elementos do crime. So erros quanto prtica da conduta,
valorao do agente quanto ao que est havendo, realizao do fato ou execuo.
So apurados na prtica do fato.
4.1.
Erro sobre o objeto
No tem previso legal. A doutrina passa a ter importncia muito grande.

Conceito: o agente representa equivocadamente a coisa que busca atingir com a
conduta criminosa. Ex.: Juca quer subtrair o relgio. Subtrai o relgio da vtima
imaginando ser de ouro, mas na verdade, era de lato.
Consequncias do erro sobre o objeto

No exclui dolo, nem culpa nem isenta o agente de pena. Assim, o agente responde
pelo crime considerando o objeto efetivamente atacado. Se esse objeto atingido for
insignificante, pode ser aplicado o princpio da insignificncia. Se queria atingir um objeto
insignificante e acabou atingindo um bastante significante, no se aplica o princpio, pois
considera-se o objeto efetivamente atingido.
76
INTENSIVO I 2012/01

ATENO! Zaffaroni resolve o impasse aplicando o princpio do in dubio pro
reo, ou seja, considera-se o objeto que gerar consequncias mais favorveis para
o ru, seja o efetivamente atacado, seja o que se queria atacar. minoria.
4.2.
Erro sobre a pessoa
Previso legal no art. 20, 3 do CP.

CP, art. 20, 3 - O erro quanto pessoa contra a qual o crime praticado no
isenta de pena. No se consideram, neste caso, as condies ou qualidades da
vtima, seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime.
Conceito: o agente representa equivocadamente a pessoa que busca atacar com a

conduta criminosa. Ex.: Juca espera seu pai abrir a porta para mat-lo. Pensando ser
seu pai entrando em casa, Juca atira, porm, percebe que quem entrava era seu tio,
irmo gmeo do pai.
CUIDADO! No h erro na execuo, mas apenas na representao da pessoa.
No existe falha de pontaria.
Consequncias do erro sobre a pessoa

No exclui dolo, nem culpa nem isenta o agente de pena. O agente responde pelo crime
considerando as qualidades da vtima pretendida.
4.3.
Erro na execuo ou aberratio ictus
Tem previso legal no art. 73 do CP.

Art. 73 - Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, o
agente, ao invs de atingir a pessoa que pretendia ofender, atinge pessoa
diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se
ao disposto no 3 do art. 20 deste Cdigo. No caso de ser tambm atingida a
pessoa que o agente pretendia ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.
Conceito: o agente, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, atinge
pessoa diversa da pretendida. Ex.: Juca, errando a pontaria, querendo matar seu pai,
acaba matando um amigo que estava ao lado da vtima pretendida.
CUIDADO! No h erro de representao, pois a pessoa representada
corretamente, mas erro no momento da execuo. falha de pontaria.
Erro sobre a pessoa
Erro na execuo
Representao equivocada da vtima. Representao correta da vtima.

Execuo certeira.
Execuo falha.
77
INTENSIVO I 2012/01

Consequncias da aberratio ictus

No exclui dolo, nem culpa nem isenta o agente de pena. O agente responde pelo crime
considerando as qualidades da vtima pretendida. a mesma consequncia do erro
quanto pessoa.
Se atingida tambm a pessoa visada, aplica-se o concurso formal de delitos.
Situaes possveis e solues legais e sugeridas pela doutrina

a) Juca quer matar Zeca, mas, por erro na execuo, acaba matando Chico: Juca
responde por homicdio doloso, considerando-se as qualidades de Zeca.
b) Juca quer matar Zeca, porm, por erro na execuo, acaba matando tambm
Chico: Juca responde por homicdio doloso contra Zeca e por homicdio culposo
contra Chico, em concurso formal.
c) Juca quer matar Zeca. Em razo dos disparos, causa ferimentos em Zeca e acaba
matando Chico, que estava ao lado de Zeca: Juca responde por tentativa de
homicdio contra Zeca e por homicdio culposo contra Chico, em concurso formal.
Espcies de aberratio ictus

O art. 73 mostra que h duas espcies de erro na execuo:
1. Aberratio ictus por acidente: no h erro no golpe, mas desvio na execuo
(acidente). Ex.: Juca coloca bomba no carro para explodir quando Zeca ligar o
motor. No entanto, quem liga o motor seu empregado, Chico. Foi erro por
acidente e no por uso nos meios de execuo; a esposa quer matar o marido e
coloca veneno em sua marmita. Pela manh, quem come a marmita o filho.
caso claro de desvio na execuo, aberratio ictus por acidente.
2. Aberratio ictus por erro no uso dos instrumentos de execuo: erro no golpe,
falha no uso do instrumento. Quase sempre falha na pontaria. Ex.: Juca atira em
Zeca para mat-lo, mas erra a pontaria e acaba acertando Chico.
PERGUNTA de concurso: Juca quer matar o policial federal Zeca. Por erro na
78
INTENSIVO I 2012/01

execuo, acaba matando o policial civil Chico, que estava ao lado de Zeca. Qual o
crime praticado e qual a jurisdio competente (Federal ou Estadual)? Resposta: o
crime o de homicdio, considerando as qualidades de Zeca, policial federal. Todavia, a
competncia da Justia Estadual, pois o erro sobre a pessoa ou na execuo no
tem relevncia para efeito de determinao de competncia. Nesse caso, no vale
a qualidade da pessoa que o agente pretendia atingir, mas sim, a pessoa efetivamente
lesada. Erro matria de direito penal, no interferindo no direito processual.
4.4.
Resultado diverso do pretendido ou aberratio criminis
tambm uma espcie de erro na execuo. Previso legal no art. 74 do CP.

Resultado diverso do pretendido
CP, Art. 74 - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na
execuo do crime, sobrevm resultado diverso do pretendido, o agente responde
por culpa, se o fato previsto como crime culposo; se ocorre tambm o resultado
pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste Cdigo.
Conceito: o agente, por acidente ou erro no uso dos meios de execuo, provoca
leso jurdica em bem jurdico diverso do pretendido. Ex.: o agente atira uma pedra
para danificar o veculo de Zeca. Por falha na pontaria, acaba acertando o motorista, que
vem a falecer. Responde por homicdio culposo do motorista.
Se o resultado pretendido a morte do motorista e o resultado produzido o dano no
veculo, no se aplica o art. 74. Se fosse aplicado, o agente no responderia por nada, j
que no h dano culposo. Mas e a tentativa de homicdio? Por isso no se aplica.
Alerta Zaffaroni que no se aplica o art. 74 do CP se o resultado produzido
menos grave (bem jurdico menos valioso) que o resultado pretendido, sob pena
de prevalecer a impunidade. Nesse caso, o agente responde pela tentativa do
resultado pretendido no alcanado.
Somente se aplica o art. 74 quando se quer atingir coisa e acaba atingindo pessoa.
Se for o contrrio, no se aplica. Se atingir ambos, h concurso formal.
Consequncias da aberratio criminis

O agente responde pelo resultado produzido (diverso do pretendido) a ttulo de culpa.
Se ocorre tambm o resultado pretendido, aplica-se a regra do concurso formal.
Art. 73 do CP aberratio ictus
Art. 74 do CP aberratio criminis

79
INTENSIVO I 2012/01

Aspecto comum: erro na execuo.

O agente atinge o mesmo bem jurdico visado.
O agente atinge bem jurdico diverso do

pretendido.
O resultado provocado o mesmo que o
pretendido, mas atinge pessoa diversa.
pretendido.
Pessoa X pessoa
Coisa X pessoa
4.5.
resultado
provocado
diverso
do
Erro sobre o nexo causal ou aberratio causae
No tem previso legal. Tem duas espcies.

4.5.1. Erro sobre o nexo em sentido estrito: o agente, mediante um s ato,
provoca o resultado pretendido, porm com outro nexo de causalidade.
Ex.: empurro a vtima de um penhasco para morrer afogada. Na queda, bate a
cabea numa pedra e morre de traumatismo craniano.
4.5.2. Dolo geral ou erro sucessivo: o agente, mediante conduta desenvolvida

em dois ou mais atos, provoca o resultado pretendido, porm, com outro
nexo. Ex.: depois de atirar contra a vtima e imagin-la morta, o agente joga
seu corpo no mar, vindo a morrer afogada. Por isso chamado de erro
sucessivo, pois cada ato resulta num erro: atira e pensa que matou, joga no mar
pensando ser um cadver.
Erro sobre o nexo em sentido estrito
Dolo geral ou erro sucessivo
O agente, mediante um s ato, provoca o O agente, mediante conduta desenvolvida em

resultado pretendido, porm com outro nexo
dois ou mais atos, provoca o resultado
de causalidade.
pretendido, porm, com outro nexo.
Consequncias da aberratio causae

No exclui dolo, nem culpa nem isenta o agente de pena. O agente responde pelo
resultado produzido. Mas com qual nexo? O pretendido ou o efetivamente ocorrido?
Temos trs correntes discutindo isso.
1. Corrente: considera-se o nexo pretendido.
2. Corrente: considera-se o nexo ocorrido (real). O agente, de modo geral, aceita
qualquer meio para atingir o fim. a que prevalece.
3. Corrente: deve ser considerado o nexo mais favorvel para o ru.
80
INTENSIVO I 2012/01

Erro de tipo provocado por terceiro

Erro determinado por terceiro (Includo pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
Art. 20, 2 - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.
No erro de tipo, o agente erra por conta prpria. J no art. 20, 2, o agente erra
induzido por terceiro. Ex.: o mdico quer matar o paciente. Trocando a ampola,
induz a enfermeira a erro de modo a ministrar a substncia letal na vtima, que
morre.
Consequncias do erro provocado por terceiro

Provocador (autor mediato)
Provocado
Quem determina dolosamente o erro de Se o erro for inevitvel, exclui dolo e culpa.
outrem responde por dolo.
Se o erro for evitvel, exclui dolo, mas pune-se
Quem determina culposamente o erro de a culpa.

outrem responde por culpa.
Prxima aula: concluir erro de tipo, ao e omisso, resultado e nexo causal.
81
INTENSIVO I 2012/01

Sobre o objeto:
representa
erradamente a coisa
que pretendia atingir
(lato por ouro). No
isenta de nada e
responde pelo objeto
efetivamente atingido.
Aberratio causae (erro

sobre o nexo causal):
sentido estrito: um s ato;
dolo geral ou erro
sucessivo: mais de um
ato. Em qualquer caso,
provoca o resultado
pretendido, mas com
outro nexo, e reponde por
esse resultado, com o
nexo ocorrido (prevalece).
Erro mandamental
Recai sobre uma
norma que manda
agir. o erro do
garantidor, que erra
quanto ao dever de
atuar.
Erro de tipo acidental
Aberratio ictus (Erro na

execuo): por acidente ou
erro no uso dos meios de
execuo, atinge pessoa
diversa da pretendida (erro de
pontaria). No isenta de nada
e responde pelo crime
considerando as qualidades
da vtima pretendida. Se
atingir as duas, h concurso
formal de delitos. No interfere
no direito processual.
Erro de tipo: pai v

pessoa afogando e
no atua, mas no
sabe que era seu
filho.
Sobre a pessoa:
representa de forma
equivocada a pessoa que
pretendia atingir (erro do
irmo gmeo). No isenta
de nada e responde pelo
crime considerando as
qualidades da vtima
pretendida.
Aberratio criminis
(resultado diverso do
pretendido): por acidente
ou erro no uso dos meios de
execuo, provoca leso em
bem jurdico diverso do
pretendido. Responde pelo
resultado produzido a ttulo
de culpa. No se aplica se
atingir pessoa no lugar de
coisa. Aplica-se concurso
formal se atingir ambos
objetos (unidade complexa
de resultados).
Erro de proibio:
mdico pensa que no
precisa atender
traficante baleado.
82
INTENSIVO I 2012/01

Teoria Normativa Pura
Finalismo
T. Extremada da
Culpabilidade.
Erro de tipo
incriminador
Incide sobre
o tipo penal
incriminador.
Erro de fato.
Inevitvel
exclui dolo
e culpa
T. Limitada da
Culpabilidade.
Erro de
proibio
Erro de tipo
incriminador
Incide sobre
o tipo penal
incriminador
.
Erro de fato.
Tem alcance
extremado
para todos
os casos de
erro sobre a
ilicitude, de
fato e de
valorao.
Inevitvel: No conhece
nem podia conhecer a
ilicitude do ato. Afasta a
culpabilidade (falta de
potencial conhecimento da
ilicitude).
Sobre o objeto
Sobre
a
pessoa
Na execuo
Inevitvel
exclui dolo
e culpa.
Evitvel: podia conhecer a

ilicitude (tem potencial
conhecimento da ilicitude).
Afasta a culpabilidade.
Diminui a pena de 1/6 a 1/3.
Erro de
subsuno
Aberratio ictus
Erro de tipo
permissivo
Erro de fato
(como todo
erro de tipo)
Pensa estar
diante de
uma causa
justificante
, mas no
est.
Evitvel:
responde
pela culpa.
Culpa
imprpri
a
Erro
de
interpretao. Pode
atenuar a pena.
Para alguns erro
de proibio, sem
suas consequncias.
Result. diverso
Aberratio delicti
Nexo causal
Provocado
por
Aberratio
causae
Delito putativo
por erro de tipo
Tem alcance
limitado aos
erros de
valorao
(potencial
conhecimento
da ilicitude)
Direto: pensa que o que

est fazendo lcito.
Indireto: sabe que
ilcito, mas pensa que
tem uma permisso.
Evitvel:
responde
pela culpa.
Erro de tipo
acidental
Erro de
proibio
Imagina estar agindo

ilicitamente, ignorando a
ausncia de uma
elementar.
Sentido
estrito
Dolo geral ou
erro
sucessivo
Aula 11
Erro de subsuno
83
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA de concurso: o que se entende por erro de subsuno? Resposta: no se

confunde com erro de tipo, pois no h falsa percepo da realidade. No se confunde
com erro de proibio, pois o agente sabe da ilicitude de seu comportamento. Trata-se de
erro que recai sobre interpretaes jurdicas. O agente interpreta equivocadamente o
sentido jurdico do seu comportamento. Ex.: o agente no sabe que cheque documento
pblico por equiparao; o agente no sabe que jurado funcionrio pblico para fins
penais.
Erro de subsuno: O agente interpreta equivocadamente
o sentido jurdico do seu comportamento.
Ex.: O CP, para efeitos penais, equipara o cheque a documento pblico. Caso o agente
falsifique cheque sem saber que equiparado a documento pblico, no est em erro de
tipo, que exige que o agente no saiba o que faz, nem erro de proibio, em que o agente
desconhece o carter ilcito de sua conduta. erro de subsuno.
CF, art. 297, 2 - Para os efeitos penais, equiparam-se a documento pblico o
emanado de entidade paraestatal, o ttulo ao portador ou transmissvel por
endosso, as aes de sociedade comercial, os livros mercantis e o testamento
particular.
No tem previso legal, sendo criao doutrinria.
Consequncias do erro de subsuno

No exclui dolo, nem culpa nem isenta o agente de pena. Pode gerar somente uma
atenuante.
ATENO! H doutrina entendendo que o erro de subsuno espcie de Erro de
Proibio, irrelevante por cuidar de erro que afeta to somente a punibilidade da

conduta. Ou seja, seria espcie
de erro de proibio que no merea as
consequncias do erro de proibio.
Erro de tipo X Delito putativo por erro de tipo

Erro de tipo essencial
Delito putativo por erro de tipo
O agente no sabe o que faz. H falsa percepo da realidade.

O agente imagina estar agindo licitamente O agente imagina estar agindo ilicitamente.
(Ex.: atirar contra animal, quando, na verdade, (Ex.: atirar contra cadver imaginando tratar-
84
INTENSIVO I 2012/01

era algum).
O
agente
se de pessoa viva).
ignora
presena
de
uma O agente ignora a ausncia de uma elementar
elementar (algum).
(algum).
Exclui dolo e culpa, quando inevitvel. Pune a Espcie de crime impossvel.

culpa, quando evitvel.
Crime comissivo
O agente viola um tipo proibitivo, fazendo o que a lei probe.
Tipo proibitivo: o direito penal protege bens jurdicos proibindo algumas condutas
desvaliosas.
Ao: conduta (fazer) desvaliosa proibida pela norma. Ex.: matar algum.
Crime omissivo
O agente viola um tipo mandamental, no fazendo o que a lei determina.
Tipo mandamental: o direito penal protege bens jurdicos determinando a
realizao de condutas valiosas.
Omisso: conduta valiosa no realizada pelo agente, contrariando a determinao
da norma.
A norma mandamental pode decorrer:

a) Do prprio tipo penal: A omisso est descrita no tipo incriminador. a omisso
prpria, ou pura. Ex.: Omisso de socorro, art. 135, CP. Tambm pode ser crime
culposo, como o art. 13 do Estatuto do Desarmamento.
b) De uma clusula geral: a omisso imprpria, ou impura. Art. 13, 2, CP.
Descreve a omisso penalmente relevante.
CP, art. 13, 2 - A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e
podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.
Tambm chamado de crime comissivo por omisso.

Omisso prpria/ pura
O agente tem dever genrico de agir.
Omisso imprpria/ impura

O agente tem dever jurdico de evitar o
85
INTENSIVO I 2012/01

dever
genrico
atinge
resultado.
todos O dever
indistintamente.
A omisso est descrita no tipo.
jurdico
atinge
somente
os
garantidores (art. 13, 2, CP).

O agente responde por crime comissivo, como
se tivesse agido, provocado o resultado.
Caso concreto: Juca, percebendo que Zeca agoniza, precisando de socorro, nada faz,
vindo Zeca a falecer. Se no era garantidor, nos termos do art. 13, 2, CP, responder
por omisso de socorro. Se, no entanto, era garantidor, responder pelo resultado como
se o tivesse provocado por ao (homicdio doloso ou culposo, depende do caso
concreto). Trata-se da omisso imprpria.
Erro mandamental
Erro mandamental o erro do agente que recai sobre uma norma mandamental, ou
seja, norma que manda agir (espcie de erro de tipo).
O professor disse que espcie de erro de tipo. Todavia h quem diga que pode
ser espcie, tambm, de erro de proibio, quando o garante desconhece sua

condio de garante e, por conseguinte, desconhece o carter ilcito da sua
omisso. Ex.: a me v uma criana se afogando e, no sabendo que seu filho,
no atua, vindo esta a falecer. A me errou quanto a uma circunstncia ftica, logo,
erro de tipo. Se, porm, um mdico se recusar a atender um traficante baleado,
pensando que no tem obrigao, j que se trata de traficante, est em erro de
proibio.
Crime de conduta mista

QUESTO de concurso: definir crime de conduta mista. Resposta: trata-se de delito que
possui conduta antecedente por ao e conduta subsequente por omisso. Ex.: art. 169,
pargrafo nico, II, do CP, que tambm exemplo de crime a prazo.
CP, art. 169, II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total
ou parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou
de entreg-la autoridade competente, dentro no prazo de quinze dias.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------Situando o estudo: estamos estudando crime, dentro do qual est o fato tpico. No fato
tpico, comeamos a estudar conduta, vendo as teorias, ausncia e espcies (dolo/culpa,
erro de tipo, ao/omisso). Agora, veremos o prximo elemento do fato tpico, que
o resultado.
86
INTENSIVO I 2012/01

Teorias
Ausncia
Conduta
Espcies
Dolo/culpa
Erro de tipo
Ao/omisso
Naturalstico
Fato tpico
Resultado
Crime
Normativo
Nexo
Causal
Concausas:
Preexistentes
Concomitantes
Supervenientes
Crime material
Crime formal
Crime de mera conduta
Crime de leso
Crime de Concreto
perigo
Abstrato
Absolutamente independente
Relativamente independente
Tipicidade
Ilicitude
Culpabilidade
Resultado
elemento do fato tpico e pode ser:
a) Resultado naturalstico: da conduta resulta alterao fsica no mundo exterior.
Nem todo crime tem resultado naturalstico. O material sempre tem, o formal
dispensa e o de mera conduta sequer prev resultado naturalstico.
b) Resultado normativo (jurdico): da conduta resulta relevante leso ou perigo de
leso ao bem jurdico tutelado. Todo crime tem resultado normativo.
Classificao do crime quanto ao resultado naturalstico

i. Crime material: o tipo penal descreve conduta e resultado naturalstico,
indispensvel para a consumao do crime. Ex.: homicdio.
ii. Crime formal ou de consumao antecipada: o tipo penal tambm descreve
conduta e resultado naturalstico, mas este dispensvel. A consumao se d
com a conduta. O resultado naturalstico mero exaurimento do crime. Por isso
chamado de crime de consumao antecipada. Ex.: extorso, art. 158 do CP.
iii.Crime de mera conduta: o tipo penal descreve uma mera conduta, sem
previso de resultado naturalstico. Ex.: violao de domiclio.
87
INTENSIVO I 2012/01

Classificao do crime quanto ao resultado normativo

i. Crime de dano ou de leso: a consumao exige efetiva leso ao bem jurdico
tutelado. Ex.: homicdio.
ii. Crime de perigo: a consumao se d com a exposio do bem jurdico a uma
situao de perigo. Pode ser:
a. Crime de perigo concreto: o perigo deve ser comprovado.
b. Crime de perigo abstrato: o perigo absolutamente presumido por lei. H
doutrina que questiona se seria constitucional, pois o crime presumido por
lei. H duas correntes:
i. Inconstitucional: Crime de perigo abstrato viola o princpio da
Lesividade ou Ofensividade: est punindo algum sem prova
concreta do perigo eventualmente gerado.
ii. Constitucional: O crime de perigo abstrato revela maior zelo do
Estado em proteger adequadamente certos interesses. O STF aceita
crime de perigo abstrato, por exemplo, no crime de embriaguez ao
volante.
Isso mostra como todo crime tem resultado normativo (jurdico). No h crime sem leso
Nexo de causalidade
Tambm elemento do fato tpico.
Conceito: vnculo entre conduta e resultado. O estudo da causalidade busca concluir
se o resultado, como um fato, ocorreu da conduta e se pode ser atribudo, objetivamente,
ao sujeito ativo, inserindo-se na sua esfera de autoria por ter sido o agente do
comportamento. Est previsto no art. 13 do CP.
CP, Art. 13 - O resultado, de que depende a existncia do crime, somente
imputvel a quem lhe deu causa. Considera-se causa a ao ou omisso sem a
qual o resultado no teria ocorrido.
O artigo 13, caput, adotou a causalidade simples, generalizando as condies, dizer,

todas as causas concorrentes se pem no mesmo nvel de importncia, equivalendo-se
em seu valor (Teoria da Equivalncia dos Antecedentes Causais ou conditio sine qua
non).
88
INTENSIVO I 2012/01

Assim, causa toda conduta pretrita sem a qual o resultado no ocorreria como e
quando ocorreu. Para saber se a conduta foi determinante para o resultado, basta
eliminar hipoteticamente a conduta e verificar se ainda assim o resultado ocorreria quando
e como ocorreu. a Teoria da Eliminao Hipottica dos Antecedentes Causais.
No campo mental da suposio ou da cogitao, o aplicador deve proceder eliminao
da conduta para concluir pela persistncia ou desaparecimento do resultado. Persistindo
o resultado, a conduta no causa; desaparecendo, causa.
Assim, a frmula conditio sine qua non + eliminao hipottica dos antecedentes
causais.
ATENO! Essa frmula pode redundar no regresso ao infinito. Isso porque os
pais do criminoso, por exemplo, seriam causa do crime, os avs, bisavs,

fabricantes de armas, etc.
A Teoria da Equivalncia muito extensa, permitindo o regresso ao infinito na
investigao do que seja causa. Numa morte por envenenamento, por exemplo, o
fabricante do veneno pode ser considerado causa; os pais do homicida podem ser
considerados causa; Ado e Eva podem ser considerados causa.
Entretanto, para evitar a responsabilidade de certas condutas antecedentes que
contriburam para o resultado, a doutrina clssica analisa o dolo e a culpa como
limites da responsabilidade.
Assim, a responsabilidade pela infrao pressupe: Imputao objetiva do evento (
ser causa Teoria da Equivalncia Nada tem a ver com a Teoria da Imputao Objetiva
de Roxin) + Imputao subjetiva (dolo e culpa). preciso ser causa e ter dolo ou culpa,
para ser responsvel pelo resultado.
Concausas
a pluralidade de causas concorrendo para o mesmo evento. Ex.: Juca dispara
contra Zeca, que morre quando conduzido para o HPS em razo de acidente com a
ambulncia. Temos duas causas: disparo de arma e acidente com a ambulncia.
Esse estudo importante para se saber como ser tratada a causa concorrente
(disparo) da que efetivamente causou o resultado (acidente).
Temos vrias espcies de concausas:
Absolutamente independentes
Relativamente independentes
A causa efetiva no se origina da causa A
causa
efetiva
se
origina
direta
ou
89
INTENSIVO I 2012/01

concorrente.
indiretamente da causa concorrente

Preexistente: a causa efetiva antecede a causa concorrente.
Concomitante: a causa efetiva e a causa concorrente so simultneas.
Supervenientes: a causa efetiva posterior causa concorrente.
Concausa absolutamente independente
1. Preexistente: Juca, s 19 hs, d veneno a Zeca. Chico, s 20 hs, dispara contra

Zeca. Zeca morre s 21 hs, em razo do veneno (causa efetiva). A causa efetiva
no se origina da causa concorrente (disparo). Eliminando o disparo, a vtima
morreria do mesmo modo. Assim, o disparo no foi causa do resultado.
Chico responde por tentativa de homicdio.
2. Concomitante: Juca, s 19 hs, d veneno a Zeca. Chico, no mesmo horrio,

assalta e atira contra Zeca. Zeca morre s 20 hs, em razo dos disparos (causa
efetiva). A causa efetiva no se origina da causa concorrente (veneno). Eliminando
a causa concorrente, o resultado ocorreria do mesmo modo. Assim, o veneno no
foi causa do resultado.
Juca responde por tentativa de homicdio.
3. Superveniente: Juca, s 19 hs, d veneno a Zeca. s 20 hs, cai um lustre na

cabea de Zeca. Zeca morre s 21 hs por traumatismo craniano (causa efetiva). A
causa efetiva no se origina da causa concorrente (veneno). Eliminando a causa
concorrente, o resultado ocorreria do mesmo modo. Assim, o veneno no foi causa
do resultado.
ATENO! Em toda concausa absolutamente independente, o resultado no ser

imputado causa concorrente, respondendo o seu agente por tentativa. Para
efeitos penais, sequer causa do resultado (art. 13, CP).
Concausa relativamente independente
1. Preexistente: com a inteno de matar, Juca desfere facadas em Zeca, portador

de hemofilia, que vem a falecer em consequncia dos ferimentos aliado ao seu
estado hemoflico. A hemofilia acaba sendo a causa efetiva (perda de sangue
excessiva), mas ela origina-se da causa concorrente. Eliminando a facada, o
resultado desaparece. Assim, o golpe de faca causa do resultado.
Juca responde por homicdio consumado.
H jurisprudncia estrangeira exigindo que o agente conhea a condio particular da

vtima (hemofilia), evitando responsabilidade penal objetiva.
90
INTENSIVO I 2012/01

2. Concomitante: Juca, s 19 hs, dispara contra Zeca, que tem um ataque cardaco
por causa do disparo e morre. A causa efetiva (ataque cardaco) se origina da
causa concorrente (disparo). Eliminando a causa concorrente, o resultado no
ocorreria. Assim, o disparo causa do resultado.
Aula 12
3. Superveniente: No se aplica o art. 13, caput, do CP, mas o art. 13, 1, CP.
CP, art. 13, 1 - A supervenincia de causa relativamente independente exclui a
imputao quando, por si s, produziu o resultado; os fatos anteriores, entretanto,
imputam-se a quem os praticou.
ATENO! De acordo com o art. 13, 1, CP, existem duas espcies de concausa
relativamente independente superveniente:
i.
Que por si s produz o resultado: o resultado sai da linha de desdobramento

causal normal da conduta concorrente. Estamos diante de um evento
imprevisvel para a conduta concorrente. A conduta concorrente no idnea,
adequada para produzir o resultado.
Juca atira em Zeca querendo mat-lo. Zeca vai para o hospital e ali ocorre um incndio
no hospital e ele morre. O incndio uma causa relativamente independente
superveniente que por si s produziu o resultado. algo imprevisvel. A conduta
concorrente (tiro) responde por tentativa, pois no causa do resultado.
ii. Que no por si s produz o resultado: o resultado est na linha de

desdobramento causal normal da conduta concorrente. Estamos diante de um
evento previsvel para a conduta concorrente. A conduta concorrente idnea,
adequada para produzir o resultado.
Juca atira em Zeca querendo mat-lo. Zeca vai para o hospital e ali, por erro mdico,
vem a morrer. O erro mdico uma causa relativamente independente superveniente
que no por si s produziu o resultado. o que prevalece. Entende-se que o tiro
idneo para produzir a morte por erro mdico. No precisa ser previsto, mas previsvel, e
mdico ser humano, e homem erra. Assim, a conduta concorrente (tiro) responde por
crime consumado, pois causa do resultado.
PERGUNTA de concurso: E se for infeco hospitalar? Resposta: h divergncia na

doutrina, mas o CESPE d como causa que no por si s produziu o resultado. O STJ,
na esfera cvel, trabalha como sendo causa que por si s produz o resultado.
91
INTENSIVO I 2012/01

ATENO!
O art. 13, caput, CP, adota a causalidade simples (causa a ao/omisso sem a
qual o resultado no teria ocorrido). aplicado causa absolutamente independente e
relativamente independente preexistente e concomitante.
J o art. 13, 1, CP, prev a causalidade adequada, isto , somente haver
imputao do evento se, no conjunto das causas, fosse a conduta do agente,
consoante as regras de experincia comum, a mais adequada produo do resultado
ocorrente. o que se aplica na causa relativamente independente superveniente.
Teoria da imputao objetiva

Ainda est sendo trabalhada pela nossa doutrina. Cada manual explica de uma forma
diferente. H vises, correntes diferentes dentro dessa grande teoria. Veremos de uma
forma mais simples, para possibilitar um estudo pessoal mais aprofundado.
Para a maioria, no h previso legal em nosso ordenamento. Vamos comparar essa
teoria com a Teoria da Equivalncia.
Direito penal baseado na Teoria da
Direito penal baseado na Teoria da
Equivalncia
Imputao Objetiva
Imputao objetiva: Contenta-se com
Imputao objetiva: nexo causal +
o simples nexo causal (relao de causa e
nexo
normativo.
efeito)
composto de:
nexo
normativo
a. Criao ou incremento de um risco no
Imputao subjetiva: dolo e culpa.
permitido.
Imputao objetiva + Imputao subjetiva
b. Realizao do risco no resultado.
= responsabilidade penal.
c. Resultado dentro do alcance do tipo.
Imputao subjetiva: dolo e culpa.
Imputao objetiva + Imputao subjetiva =

responsabilidade penal.
Responsabilidade penal na Teoria da Equivalncia: nexo causal + dolo/culpa.
Responsabilidade penal na Teoria da Imputao Objetiva: nexo causal + nexo
normativo + dolo/culpa.
A Teoria da Equivalncia gera o regresso ao infinito, s solucionado com a anlise da
imputao subjetiva. A Teoria da Imputao Objetiva impede o regresso ao infinito da
imputao objetiva do resultado.
Insurgindo-se contra o regresso ao infinito da causalidade simples, a Teoria da Imputao
Objetiva enriquecer a causalidade acrescentando o nexo normativo, composto de:
92
INTENSIVO I 2012/01

a. Criao ou incremento de um risco no permitido (no tolerado pela sociedade).

b. Realizao do risco no resultado (resultado na linha de desdobramento causal
normal da conduta).
c. Abrangncia do resultado pelo tipo penal.
Exemplos:
1. Fabricante de automvel e acidente de veculo. Para a teoria da Equivalncia, o
fabricante causa do acidente, pois, se no tivesse fabricado o automvel, o
acidente no teria ocorrido (conditio sine qua non), s no respondendo
penalmente pelo acidente porque no tem dolo ou culpa. J pela teoria da
Imputao Objetiva, o fabricante sequer seria causa. Produzir automvel no
criar ou incrementar um risco no permitido. Logo, no tem realizao do risco no
resultado nem abrangncia do resultado no tipo penal. Exclui-se o nexo normativo
e o agente no responde pelo resultado.
2. Homicdio por envenenamento e vendedor de veneno. Pela teoria da Equivalncia,
o vendedor causa, mas s responde se tiver dolo/culpa. Para a Teoria da
Imputao Objetiva, o vendedor de veneno, se o vende dentro do risco tolerado
pela sociedade, sequer causa.
Nexo normativo
Criao ou incremento de um risco no permitido (no tolerado pela

sociedade).
Diminuio do risco
No h possibilidade de imputao se o autor modifica um curso causal de modo que o

perigo j existente para a vtima seja diminudo.
Ex.: Juca, percebendo que Zeca vai ser atropelado, empurra o amigo, que cai e fratura o brao.
Teoria da Equivalncia
Teoria da Imputao objetiva
Juca praticou leso corporal em beltrano, porm,
Juca diminuiu o risco, loco, sequer causa da
agiu em estado de necessidade de terceiro.
leso em Zeca.
Realizao do risco no resultado (resultado na linha de desdobramento

causal normal da conduta)
Risco no realizado no resultado

93
INTENSIVO I 2012/01

O resultado no atribudo ao autor como realizao do risco de leso do bem jurdico

nos casos de substituio de um risco por outro e em algumas hipteses de contribuio
da vtima para o resultado.
Ex.: Erro mdico para salvar vtima de disparo com inteno de morte.
O erro mdico uma causa relativamente 1. Se o resultado produto exclusivo da

independente superveniente que no por si s
falha mdica, o mdico responde por
produziu o resultado. o que prevalece.
homicdio culposo e o atirador por
Entende-se que o tiro idneo para produzir a
tentativa.
morte por erro mdico. No precisa ser previsto,
2. Se o resultado produto combinado de
mas previsvel, e mdico ser humano, e homem

erra. Assim, a conduta concorrente (tiro) responde
por crime consumado, pois causa do resultado.
ambos os riscos, o mdico responde

por homicdio culposo e o atirador por
homicdio consumado.
Resultado dentro do alcance do tipo

Ex.: Juca atira em Zeca para matar. Ao ser socorrido, Zeca morre em razo de um acidente
entre a ambulncia que o transportava e outro veculo.
1 corrente: o acidente concausa relativamente No objetivo do tipo penal do art.

independente superveniente que, por si s, provocou a 121 prevenir as mortes causadas
morte. O atirador responde por homicdio tentado.
por acidentes de veculos que no
2 corrente: o acidente concausa relativamente esteja sob o domnio direto ou

independente superveniente que no por si s produziu o indireto
resultado. O atirador responde por homicdio consumado.
do
autor.
atirador
responde por homicdio tentado.
Relao de causalidade nos crimes omissivos

Como j estudamos, temos duas espcies de delitos omissivos: omisso prpria (pura) e
imprpria (impura, comissivo por omisso).
Nexo causal na omisso prpria

Juca percebe Zeca em perigo e no socorre: Omisso de socorro, art. 135 do CP. O tipo
penal no descreve resultado naturalstico. Tem conduta, mas no tem resultado, logo,
no h nexo causal. No tem a qu ligar a conduta.
No crime omissivo prprio h somente a omisso de um dever de agir, dispensando a
relao de causalidade (trata-se de delito de mera conduta, sem resultado naturalstico).
94
INTENSIVO I 2012/01

Nexo causal na omisso imprpria (crime comissivo por omisso)

Fulana, dolosamente, deixa de alimentar a filha de tenra idade, que vem a falecer.
H uma omisso e um resultado naturalstico. Temos que ligar essa conduta ao resultado
(nexo causal). O problema que a omisso um nada, um no fazer. Logo, omisso no
causa nada, do ponto de vista fsico. Assim, no se pode falar em nexo causal, pois, do
nada, nada surge. Mas se pode falar em nexo de no evitao. H um nexo jurdico e
no fsico.
No crime omissivo imprprio, o dever de agir para evitar um resultado concreto.
Estamos diante de um crime de resultado material, exigindo, consequentemente, um nexo
entre a omisso e o resultado.
Esse nexo, no entanto, no naturalstico (do nada, nada surge). Na verdade, o vnculo
jurdico (nexo de no impedimento ou no evitao).
Omisso prpria
Omisso imprpria
Omisso.
Omisso + resultado naturalstico.
crime de mera conduta, no admitindo crime de material, admitindo tentativa.

tentativa.
======#####======#######=======#######========
Tipicidade
1. Evoluo da tipicidade penal
Doutrina clssica
Doutrina moderna
A tipicidade penal era composta A tipicidade penal composta pela tipicidade formal
apenas tipicidade formal, ou seja, mais a tipicidade material, esta sendo a relevncia da
perfeito ajuste entre o fato e o tipo leso ou perigo de leso ao bem jurdico. Com isso, o
penal.
Tipicidade penal = tipicidade formal
princpio da insignificncia elimina a tipicidade e,

portanto, o fato tpico.
Tipicidade penal = tipicidade formal + tipicidade material
2. Tipicidade conglobante de Zaffaroni
95
INTENSIVO I 2012/01

Para a tipicidade conglobante, a tipicidade penal composta pela tipicidade formal mais a
tipicidade conglobante. A tipicidade conglobante composta de tipicidade material mais
atos antinormativos, que so atos no determinados ou no incentivados por lei.
Tipicidade penal = Tipicidade Formal + Tipicidade Conglobante
Tipicidade Conglobante = Tipicidade Material + Atos Antinormativos
Atos Antinormativos = atos no determinados ou no incentivados por lei.
O estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio regular de um direito
incentivado passam a excluir o prprio fato tpico e no a ilicitude. Isso porque, para
Zaffaroni, contraditrio o ordenamento determinar ou incentivar fatos tpicos. Ex.:
O oficial de justia subtrai coisa alheia mvel ao realizar uma penhora. Isso no pode ser
considerado fato tpico e apenas no ilcito. Na verdade, para Zaffaroni, um ato
normativo e, portanto, no implementa os elementos da tipicidade conglobante, apesar de
ser formalmente tpico, excluindo a tipicidade penal e o prprio fato tpico.
Tipicidade conglobante: trata-se de um corretivo da tipicidade penal. Tem como
requisitos a tipicidade material (relevncia da leso ou perigo de leso ao bem jurdico) e
a antinormativadade do ato (ato no determinado ou no incentivado por lei).
Consequncia: O Estrito Cumprimento do Dever Legal e o Exerccio Regular de Direito
Incentivado deixam de excluir a ilicitude para excluir a tipicidade.
ATENO! A legtima defesa e o estado de necessidade no migram para a tipicidade,
pois no so determinados ou incentivados por lei, mas apenas permitidos.
3. Tipicidade formal: espcies

Adequao tpica direta ou imediata: ocorre quando h um s dispositivo para
fazer o ajuste entre o fato e o tipo penal. Ex.: art. 121, CP (matar algum) Juca
matou algum. H um ajuste direto e imediato.
Adequao tpica indireta ou mediata: imprescindvel mais de um dispositivo
para fazer a adequao tpica. Ex.: art. 121, CP (matar algum) Juca tentou
matar algum. No possvel ajustar a conduta ao tipo de forma direta. preciso
se socorrer do art. 14, II, que pune a tentativa, para depois ir para o art. 121. H
um ajuste indireto e mediato; Juca induz Chico a matar Zeca. Induzir no matar,
logo, no possvel fazer um ajuste direto entre a conduta de Juca e o art. 121 do
CP, que s pune matar, no induzir. preciso se valer do art. 29 do CP, que pune o
partcipe, para se fazer um ajuste indireto entre a conduta de Juca e o art. 121.
96
INTENSIVO I 2012/01

Deve-se denuncia Juca pelo art. 121 c/c art. 29, e Chico por art. 121 (no se deve
combinar com o art. 29, pois o ajuste aqui direto).
PERGUNTA de concurso: como se chamam as normas auxiliares na tipicidade indireta ou
mediata? Resposta: so normas de extenso.
Normas de extenso ou de adequao tpica indireta
Art. 14, II: norma de extenso temporal, pois amplia o tipo para alcanar fatos incompletos.
Art. 29: norma de extenso pessoal, pois amplia o tipo para alcanar partcipes.
Art. 13, 2: norma de extenso causal, pois amplia o tipo para alcanar garantidores.
Aula 13
Ilicitude
Ilicitude ou antijuridicidade? H doutrina que diz que ambos os termos so
sinnimos. Porm, o Cdigo Penal s reconhece ilicitude.

ATENO! O CP s reconhece a ilicitude e no a antijuridicidade porque o primeiro
elemento do crime o fato tpico, que um fato jurdico. O crime no pode ser um fato
jurdico e ao mesmo tempo antijurdico. Em concurso pblico, melhor usar ilicitude.
No importa a teoria que se adote (causalismo, neokantismo, finalismo, finalismo
dissidente, social da ao, funcionalismo). Em todas elas, a ilicitude elemento do crime.
1. Conceito de ilicitude
Por ilicitude entende-se a relao de contrariedade entre o fato tpico e o ordenamento
jurdico como um todo, no existindo qualquer exceo determinando, incentivando ou
permitindo a conduta tpica.
ATENO! O conceito de ilicitude muda para os adeptos da
tipicidade
conglobante, entendendo-se a relao de contrariedade ente o fato tpico e o

ordenamento jurdico como um todo, no existindo qualquer exceo permitindo a
conduta tpica. Vimos na aula passada que, se for adotada a tipicidade conglobante,
um comportamento determinado ou incentivado por lei sequer tpico.
PERGUNTA de concurso: o que antijuridicidade formal e material? Resposta: uma
diferenciao ultrapassada.
Antijuridicidade formal
Antijuridicidade material
97
INTENSIVO I 2012/01

Contrariedade
do
fato
tpico
todo
ordenamento jurdico.
o Relevncia da leso ou perigo de leso ao

bem jurdico.
Hoje apenas ilicitude, no se

qualificando de formal ou material.
Hoje tipicidade material e no

antijuridicidade.
PERGUNTA de concurso: o princpio da insignificncia exclui qual requisito do crime?

Resposta: antigamente, exclua a antijuridicidade material. Hoje, exclui a tipicidade
material.
2. Relao entre tipicidade e ilicitude

Temos quatro teorias discutindo essa relao.
i.
Teoria da autonomia ou absoluta independncia: a tipicidade no tem qualquer

relao com a ilicitude. (adepto: Beling)
ii.
Teoria da indiciariedade ou ratio cognoscendi: Prevalece que a adotada pelo

Brasil. Diz que, se h fato tpico, presume-se, relativamente, a ilicitude. O fato tpico
um indcio da ilicitude. uma teoria importante porque inverte o nus da prova da
descriminante. A presuno est do lado de quem acusa. Cometido o fato tpico,
presume-se que seja, tambm, ilcito, at que o acusado prove alguma causa
justificante. (adepto: Mayer)
iii. Teoria da absoluta dependncia ou ratio essendi: cria o tipo total do injusto, em
que a ilicitude a essncia da tipicidade. O fato s ser tpico se tambm ilcito.
(adepto: Mezger)
iv. Teoria dos elementos negativos do tipo: a doutrina costuma confundir com a
anterior, porque chegam ao mesmo resultado. Mas o caminho distinto, por isso
no se confundem. O tipo penal passa a ser composto de elementos positivos e
elementos negativos.
a. Elementos positivos: elementares do tipo, que devem estar presentes para
que o fato seja tpico. So explcitos. No art. 121, matar algum.
b. Elementos negativos: so elementos que no devem ocorrem para que o
fato seja tpico. So implcitos. No art. 121, o estado de necessidade,
legtima defesa, exerccio regular de um direito e estrito cumprimento de
dever legal.
98
INTENSIVO I 2012/01

Como prevalece que o Brasil adotou a teoria da indiciariedade, se o MP comprova que

Juca matou Zeca, presume-se que no agiu em legtima defesa. O nus da prova da
legtima defesa do ru. Sendo o nus da prova do ru, no se aplica a mxima do in
dbio pro reo. Na dvida, o juiz condena.
Para o professor, essa teoria foi temperada. Com a Lei 11.690/08, o art. 386 do CPP foi
alterado:
Art. 386, V/CPP antes da Lei 11.690/08.
Art. 386, V/CPP depois da Lei 11.690/08.
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a
Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a
causa na parte dispositiva, desde que reconhea:
causa na parte dispositiva, desde que reconhea:
V existir circunstncia que exclua o crime ou
VI existirem circunstncias que excluam o crime
isente o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e
ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e
1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo
1 do art. 28, todos do Cdigo Penal);
Pela lei, na dvida, o juiz condena o
se houver fundada dvida sobre sua existncia;
A lei seguiu a jurisprudncia. Agora,
ru.
A jurisprudncia, todavia, dizia que, na
dvida
razovel
(fundada),
juiz
havendo fundada dvida, o juiz deve

absolver o ru.
O juiz condena na hiptese de dvida
deveria absolver.
simples, no fundada.
3. Causas de excluso da ilicitude ou Descriminantes ou Justificantes

Temos causas de excluso legais e supralegais.
Descriminantes legais
Cdigo Penal, parte geral, art. 23.
Cdigo Penal, parte especial, art. 128 (aborto
Descriminantes supralegais
Consentimento do ofendido.
permitido).
Legislao extravagante Lei 9.605/98 (Lei dos

crimes ambientais).
CF/88 apesar de divergente, temos corrente

ensinando que a imunidade parlamentar exclui
a ilicitude (prevalece que exclui a tipicidade).
4. Estado de necessidade
Previso legal: Art. 23, I, e art. 24 do CP.
Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato:
99
INTENSIVO I 2012/01

I - em estado de necessidade;
Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo, responder
pelo excesso doloso ou culposo.
Art. 24 - Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar
de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo
evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel
exigir-se.
1 - No pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de
enfrentar o perigo.
2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito ameaado, a pena
poder ser reduzida de um a dois teros.
Conceito: considera-se em estado de necessidade quem pratica um fato tpico

sacrificando um bem jurdico para salvar de perigo atual direito prprio ou de terceiro, cujo
sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. Se h dois bens em perigo, o
Estado permite que seja sacrificado um deles, pois, diante do caso concreto, a tutela
penal no pode salvaguardar a ambos.
Requisitos do estado de necessidade

i.
O perigo deve ser atual: o perigo atual pode decorrer de fato da natureza,
comportamento humano ou comportamento de um animal. Em qualquer caso, o
perigo atual no tem destinatrio certo. diferente da legtima defesa, em que h
destinatrio certo.
ATENO ! Se o perigo imaginrio, temos estado de necessidade putativo, que
no exclui a ilicitude.
PERGUNTA de concurso: abrange o perigo iminente? Resposta: duas correntes:
1 corrente: Em que pese o silncio da lei, o perigo iminente (prximo) deve ser
abrangido.
2 corrente: prevalece. Diante do silncio da lei, o perigo iminente no est abrangido

(circunstncia distante para permitir ao agente sacrificar bens jurdicos alheios).
ii.
Que a situao de perigo no tenha sido causada voluntariamente pelo

agente: a questo saber o que significa voluntariamente. Certamente o
causador doloso do perigo no pode alegar estado de necessidade. Mas e o
causador culposo, pode alegar estado de necessidade? Resposta: duas correntes:
1 corrente: prevalece. Somente o causador doloso do perigo no pode alegar

estado de necessidade. O causador culposo pode alegar.
100
INTENSIVO I 2012/01

2 corrente: O causador doloso ou culposo do perigo no pode alegar estado de

necessidade. Fundamenta a sua concluso no art. 13, 2, c, CP - O dever de agir
incumbe a quem: c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do
resultado.
iii. Salvar direito prprio ou alheio: configura estado de necessidade prprio ou
estado de necessidade de terceiro.

PERGUNTA de concurso: o estado de necessidade de terceiro depende da autorizao
ou ratificao da pessoa cujo bem jurdico est em perigo? Resposta: duas correntes:
1 corrente: prevalece. O estado de necessidade de terceiro dispensa autorizao

ou ratificao.
2 corrente: O estado de necessidade de terceiro s dispensa autorizao ou

ratificao se o bem jurdico em perigo for indisponvel.
iv. Inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo: no pode alegar estado de
necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo. Enquanto o perigo

comportar enfrentamento, quem tem o dever legal deve enfrentar o perigo.
PERGUNTA de concurso: o que vem a ser dever legal? Resposta: duas correntes:
1 corrente: Entende que tem dever legal apenas o garantidor do art. 13, 2,a, CP O dever de agir incumbe a quem: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou
vigilncia. Assim, no abrange o dever contratual, s o imposto por lei.
2 corrente: prevalece. Entende que abrange o art. 13, 2, a, b e c. Logo,

abrange o dever contratual. Foi a corrente adotada pela exposio de motivos do CP.
v.
Inevitabilidade do comportamento lesivo: o comportamento lesivo deve ser

absolutamente inevitvel para salvar o direito prprio ou de terceiro. No basta ser o
meio mais cmodo, deve ser o meio necessrio. Assim, se a fuga proteger o bem
jurdico, deve-se fugir, e no sacrificar o bem alheio. H a obrigao de procurar uma
cmoda fuga do local (commodus discessus).
vi. Inexigibilidade de sacrifcio do direito ameaado: analisamos a proporcionalidade

entre o bem protegido e o bem sacrificado. Temos duas teorias discutindo esse assunto:
a) Teoria diferenciadora: adotada pelo CPM, diferencia 2 estados de necessidade.
101
INTENSIVO I 2012/01

i. Estado de necessidade justificante: exclui a ilicitude. Ocorre quando o bem

protegido vale mais que o bem sacrificado.
ii. Estado de necessidade exculpante: exclui a culpabilidade. Ocorre quando o bem
protegido vale o mesmo ou menos que o bem sacrificado.
b) Teoria unificadora: adotada pelo CP,
s tem estado de necessidade justificante.
Quando o bem protegido vale menos que o bem sacrificado, haver apenas uma
causa de diminuio de pena.
i. Estado de necessidade justificante: exclui a ilicitude. Ocorre quando o bem
protegido vale mais ou o mesmo que o bem sacrificado.
Proteger vida sacrificando vida, para a teoria diferenciadora, exclui a culpabilidade. Para a
teoria unificadora, exclui a ilicitude.
O CP adotou a teoria unitria (art. 24, 2). O CPM (art. 39) adotou a teoria diferenciadora.
CP, Art. 24, 2 - Embora seja razovel exigir-se o sacrifcio do direito
ameaado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros.
CPM, Art. 39. No igualmente culpado quem, para proteger direito prprio ou
de pessoa a quem est ligado por estreitas relaes de parentesco ou afeio,
contra perigo certo e atual, que no provocou, nem podia de outro modo evitar,
sacrifica direito alheio, ainda quando superior ao direito protegido, desde que
no lhe era razovelmente exigvel conduta diversa.
T. Diferenciadora
T. Unificadora
Protegido: +
Protegido: -
Protegido: =
Sacrificado: -
Sacrificado: +
Sacrificado: =
Justificante
Justificante
Exculpante
Causa de diminuio de pena
Exculpante
Justificante
vii. Conhecimento da situao de fato justificante (requisito subjetivo): a ao do

estado de necessidade deve ser objetivamente necessria e subjetivamente conduzida
pela vontade de salvamento. O agente no pode se aproveitar do perigo atual para
sacrificar bem jurdico de um inimigo.
PERGUNTA de concurso: cabe estado de necessidade em crime habitual ou permanente?
Resposta: exigindo a lei como requisito a inevitabilidade do comportamento lesivo, no se tem
admitido estado de necessidade nos crimes habituais ou permanentes.
PERGUNTA de concurso: cabe estado de necessidade contra estado de necessidade?
Resposta: possvel, pois ambos os interesses so legtimos. diferente da legtima defesa
de legtima defesa (simultnea), que no possvel, pois o interesse do agressor ilegtimo
(vide abaixo ressalva legtima defesa sucessiva ).
Classificao doutrinria do estado de necessidade
102
INTENSIVO I 2012/01

a) Quanto titularidade
i. Estado de necessidade prprio
ii. Estado de necessidade de terceiro
b) Quanto ao elemento subjetivo do agente
i. Estado de necessidade real: existe efetivamente a situao de perigo.
ii. Estado de necessidade putativo: a situao de perigo imaginada pelo agente.
No exclui ilicitude.
c) Quanto ao terceiro que sofre a ofensa
i. Estado de necessidade defensivo: o agente sacrifica bem jurdico do prprio
causador do perigo.
ii. Estado de necessidade agressivo: o agente sacrifica bem jurdico de pessoa que
no concorreu para o perigo.
5. Legtima defesa
Previso legal: art. 23, II, e art. 25 do CP.
II - em legtima defesa;
Art. 25 - Entende-se em legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios
necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
Esse conceito do Cdigo o bastante para o concurso.

Inicialmente, vamos diferenciar a legtima defesa do estado de necessidade.
Estado de necessidade
Legtima defesa
H conflito entre vrios bens jurdicos diante
H ameaa ou agresso a um bem jurdico.
de uma situao de perigo.

O perigo decorre de fato da natureza ou de
Trata-se de agresso humana.
comportamento humano ou de um animal.

O perigo no tem destinatrio certo.
Os interesses em conflito so legtimos.
A agresso tem destinatrio certo.

Os interesses do agressor so ilegtimos.
Assim, possvel estado de necessidade
Assim, no possvel legtima defesa versus
versus estado de necessidade.
legtima defesa (simultneas).
possvel, todavia, legtima defesa de

legtima defesa putativa.
Tambm possvel legtima defesa putativa
de legtima defesa putativa.
Requisitos da legtima defesa

i.
Agresso injusta: conduta humana que ataca ou coloca em perigo bens jurdicos
alheios. Tem destinatrio certo e determinado. A agresso pode ser ao ou omisso.
Ex.: agente penitencirio que, diante do alvar de soltura, por vingana, se nega a
103
INTENSIVO I 2012/01

liberar o preso. Essa uma agresso omisso injusta que comporta legtima defesa do
preso.
PERGUNTA de concurso: ataque de um animal enseja legtima defesa ou estado de
necessidade? Resposta: depende.
Ataque espontneo do animal
Ataque provocado pelo dono
Configura perigo atual e, portanto, enseja Corresponde a uma agresso injusta,
estado de necessidade.
ensejando, portanto, legtima defesa.
A agresso deve ser injusta, independentemente da conscincia da ilicitude por parte
do agressor. Assim, quem se defende de agresso atual e injusta praticada por

inimputvel age em legtima defesa.
ATENO! A obrigao de procurar uma cmoda fuga do local (commodus discessus) s
est presente no estado de necessidade. No necessrio, assim, fugir do inimputvel que
agride, podendo repelir a injusta agresso deste.
Para Roxin, porm, no se concede a ningum um direito ilimitado de legtima defesa face a
uma agresso de um inimputvel, de modo que a excludente no se aplica a todas as
situaes (ex.: agresso praticada por criana contra adulto).
Alguns autores resolvem o impasse aplicando, no caso de agresses de inimputveis, o
commodus discessus.
CUIDADO! A injusta agresso no precisa ser tpica. Ex.: legtima defesa contra furto
de uso (agresso injusta ao patrimnio, mas atpica); legtima defesa contra furto
insignificante (atipicidade material).
Aula 14
ii.
Agresso atual ou iminente: se for agresso passada, a reao igual a

vingana e no legtima defesa. Se a agresso for futura, a reao mera
suposio. Assim, deve ser ou atual ou iminente.
PERGUNTA! Agresso futura, porm certa, permite legtima defesa? Resposta: nesse
caso, a antecipao da repulsa caracteriza legtima defesa antecipada, que no exclui a
ilicitude, mas hiptese de inexigibilidade de conduta diversa, excluindo, portanto, a
culpabilidade. Ex.: um perigoso traficante promete matar Tcio, que, temeroso, o mata
antes.
iii. Reao moderada usando meios necessrios: meio necessrio no
simplesmente o meio menos lesivo disposio do agente. , sim, o menos lesivo
104
INTENSIVO I 2012/01

dentre meios os capazes de repelir a injusta agresso. Encontrado o meio menos

lesivo, deve-se us-lo moderadamente, sob pena de excesso.
iv. Salvar direito prprio ou de terceiro: d origem legtima defesa prpria ou
legtima defesa de terceiro.

v.
Conhecimento da situao de fato justificante (requisito subjetivo): o agente

deve saber que est em legtima defesa. Deve conhecer a situao ftica de que
est diante de injusta agresso atual ou iminente.
PERGUNTA de concurso: Juca, ao se defender da injusta agresso de Zeca, por erro na

execuo, atinge Chico. Quais as consequncias para Juca? Resposta: 3 posies:
1. Corrente: (Nelson Hungria) O caso deve ser tratado como erro na execuo.
Consideram-se as qualidades da vtima virtual, estando Juca em legtima defesa
(igual a 3 Corrente).
2. Corrente: (Anbal Bruno) Caracteriza estado de necessidade, porque a repulsa

no atingiu o agressor.
3. Corrente: (Noronha) Caracteriza legtima defesa, porque se considera a vtima

virtual e no a real. O professor entende que a mais correta.
Legtima defesa: classificao doutrinria

a) Legtima defesa sucessiva: ocorre na repulsa contra o excesso abusivo do agente.
Temos duas legtimas defesas, uma depois da outra. Ex.: Juca agride injustamente
a Zeca. Este, em legtima defesa, se defende dessa injusta agresso, mas acaba
se excedendo. Juca, ento, defende-se do excesso de Zeca, estando, assim, em
legtima defesa.
b) Legtima defesa putativa: o agente supe encontrar-se em situao de defesa,
fantasiando uma agresso injusta. No exclui a ilicitude, da mesma forma que o
estado de necessidade putativo (veremos depois a consequncia: exclui dolo e
culpa se inevitvel, ou pune a culpa, se evitvel culpa imprpria).
c) Legtima defesa subjetiva: logo depois de cessada a agresso que justificou a
reao, o agente, por erro plenamente justificvel, supe persistir a agresso inicial
e, por isso, acaba excedendo-se em sua reao.
PERGUNTA de concurso: Qual a diferena entre legtima defesa putativa e legtima
defesa subjetiva? Resposta: vide quadro.
105
INTENSIVO I 2012/01

Legtima defesa putativa
Legtima defesa subjetiva
No existe agresso injusta (ela imaginada,
Num
primeiro momento, existe agresso
fantasiada pelo agente).
injusta.
Legtima defesa contra estado de necessidade

PERGUNTA de concurso: possvel legtima defesa contra estado de necessidade?
Resposta: NO possvel, pois quem age em estado de necessidade no pratica
agresso injusta. Na verdade, pode configurar estado de necessidade de estado de
necessidade: duas pessoas agindo em estado de necessidade.
6. Estrito cumprimento do dever legal

Previso legal: art. 23, III, 1 parte, CP.
III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.
Diferente do que ocorre com a legtima defesa e com o estado de necessidade, no h

artigo no CP explicando o que estrito cumprimento de dever legal. Todos os requisitos
so construdos pela doutrina.
Conceito: os agentes pblicos, no desempenho de suas atividades, muitas vezes
devem agir interferindo na esfera privada dos cidados, exatamente para assegurar o
cumprimento da lei (em sentido amplo). Essa interveno redunda em agresso a bens
jurdicos, como a liberdade, a integridade fsica e at mesmo a prpria vida. Dentro dos
limites aceitveis, tal interveno justificada pelo estrito cumprimento do dever legal.
Ex.: Art. 301 do CPP - flagrante compulsrio: as autoridades policiais, mesmo usando de fora
necessria e moderada na priso, no respondem por constrangimento ilegal, leso corporal, etc.
CPP, Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades policiais e seus agentes
devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito.
Dever Legal
Trata-se de lei em sentido amplo. Para saber se o agente age acobertado por esta
descriminante, necessrio haver uma lei determinando seu comportamento. o que a
doutrina chama de descriminante em branco, porque seu contedo precisa ser
complementado por outra lei.
Descriminante em branco: o contedo da norma permissiva se deduz de outra
norma jurdica (fenmeno que se assemelha norma penal em branco).
106
INTENSIVO I 2012/01

Conhecimento da situao ftica

ATENO! Exige do agente o conhecimento da situao ftica descriminante. Deve
saber que age diante de um dever imposto pela lei, da mesma forma que ocorre com a
legtima defesa e com o estado de necessidade.
Detento em fuga
No ocorre estrito cumprimento do dever legal na hiptese de policial matar criminoso em
fuga. De acordo com o STJ, a lei probe autoridade, aos seus agentes e a qualquer que
seja, desfechar tiros contra pessoa em fuga (REsp 402.419/RO). Obviamente, se esta
fuga estiver acoplada a uma agresso injusta, poder o policial se valer da legtima
defesa, usando moderadamente os meios necessrios para repelir a injusta agresso.
Teoria da Tipicidade Conglobante

ATENO! Adotada a teoria da tipicidade conglobante, o estrito cumprimento do dever
legal deixa de excluir a ilicitude e passa a excluir a prpria tipicidade (trata-se de ato
normativo).
7. Exerccio regular de direito

Previso legal: art. 23, III, 2 parte, CP.
III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito.
Enquanto o estrito cumprimento do dever legal est ligado ao agente pblico, o exerccio
regular de direito se liga ao cidado comum.
Da mesma forma que o estrito cumprimento do dever legal, e diferente do que ocorre com
a legtima defesa e com o estado de necessidade, no h artigo no CP explicando o que
exerccio regular de direito. Todos os requisitos so construdos pela doutrina.
Conceito: compreende aes do cidado comum autorizadas pela existncia de
direito definido em lei e condicionais regularidade do exerccio desse direito.
Estrito cumprimento do dever legal
Exerccio regular de direito
Atos dos agentes pblicos no desempenho de Aes do cidado comum autorizadas por lei.
suas funes, determinadas por lei.
Espcies que se destacam na doutrina

107
INTENSIVO I 2012/01

Duas espcies de exerccio regular de direito se destacam, hoje, na doutrina:
Exerccio regular de direito pro magistratu: so situaes em que o Estado no

pode estar presente para evitar leso a um bem jurdico ou recompor a ordem
pblica. O Estado incentiva o particular a ele mesmo evitar a leso ou a recompor a
ordem pblica. Ex.: art. 301 do CPP flagrante facultativo ou permitido ao
particular. (Obs.: o art. 301, a um s tempo, hiptese de exerccio regular de
direito (para o cidado) e estrito cumprimento do dever legal (autoridade policial e
seus agentes)); reteno de bagagem no caso do hspede se negar a pagar as
despesas; desforo imediato para recuperar a posse, etc.
Direito de castigo: est relacionado ao exerccio da educao, do poder familiar.
Requisitos
So requisitos do exerccio regular de direito:
a) Impossibilidade de recurso til aos meios coercitivos normais.
b) Proporcionalidade.
c) Conhecimento da situao de fato justificante (requisito subjetivo).
Descriminante em branco: o exerccio regular de direito uma descriminante em
branco, em que o contedo da norma permissiva se deduz de outra norma (fenmeno
que se assemelha norma penal em branco).
Teoria da Tipicidade Conglobante

ATENO! Adotada a Teoria da Tipicidade Conglobante, o exerccio regular de direito,
quando incentivado, deixa de excluir a ilicitude para excluir a prpria tipicidade. O
exerccio regular de direito meramente tolerado permanece como excludente da ilicitude
(ato antinormativo).
8. Ofendculos
Conceito: So aparatos preordenados para devesa do patrimnio. Ex.: cerca eltrica,
caco de vidro no muro, cachorro etc.
Natureza jurdica
108
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA de concurso: Qual a natureza jurdica dos ofendculos? Resposta: temos 4

correntes discutindo o assunto.
1 corrente: exerccio regular de direito.
2 corrente: legtima defesa
3 corrente: Prevalece. Depende de ter sido acionado ou no:

o
Enquanto no acionado para repelir injusta agresso, exerccio regular de

direito.
Quando acionado, legtima defesa.
4 corrente: diferencia ofendculo de defesa mecnica predisposta:

o
Ofendculo: um aparato visvel. Configura exerccio regular de direito.
Defesa mecnica predisposta: um aparato oculto. Configura legtima

defesa.
ATENO! Se o uso dos ofendculos se traduz como um direito do cidado em defender

seu patrimnio, tal direito, como todos os demais, deve ser utilizado com prudncia e
conscincia, para que no sejam ultrapassadas as raias do razovel.
Aprofundamento
Conforme corrente majoritria:
Aparato acionado: legtima defesa.
Aparato no acionado: exerccio regular de direito.
Adotada a Tipicidade Conglobante, ser fato atpico, pois se trata de ato

normativo.
Pela Teoria da Imputao Objetiva, tambm ser fato atpico, por ausncia
de criao de risco no permitido.
9. Excesso nas justificantes (descriminantes)

Previso legal: Art. 23, pargrafo nico.
Excesso punvel
Art. 23, Pargrafo nico - O agente, em qualquer das hipteses deste artigo,
responder pelo excesso doloso ou culposo.
109
INTENSIVO I 2012/01

i.
Excesso voluntrio (ou doloso)
O agente voluntariamente excede no meio utilizado e/ou no uso do meio para repelir a
injusta agresso. Consequncia: responde pelo crime doloso que causou com o excesso.
ATENO! Se o agente se excede sem conscincia da ilicitude, haver erro de proibio.
ii.
Excesso involuntrio
O agente involuntariamente excede no meio utilizado e/ou no uso do meio para repelir a
agresso. Pode ser evitvel ou inevitvel.
Excesso involuntrio evitvel
Excesso involuntrio inevitvel
Excesso culposo. O agente responde pelo que Excesso impunvel ou acidental. No h dolo
praticou a ttulo de culpa.
iii.
ou culpa.
Excesso exculpante
Derivado da perturbao de nimo do agente, medo ou susto. Consequncia: o agente

no responde pelo excesso (hiptese de inexigibilidade de conduta diversa).
iv.
Excesso extensivo
Ocorre depois de cessada a injusta agresso. Cessa a agresso, mas persiste a reao.
Pode ser voluntrio ou involuntrio (vide supra).
v.
Excesso intensivo
O excesso ocorre enquanto persiste a agresso. Pode ser voluntrio ou involuntrio.

PERGUNTA de concurso: Qual a diferena entre excesso extensivo e excesso
intensivo? Resposta: vide quadro.
Excesso extensivo
Excesso intensivo
O excesso pressupe agresso injusta O excesso pressupe agresso injusta

cessada.
em curso.
10. Consentimento do ofendido

Serve como causa supralegal de excluso da ilicitude, presentes os requisitos:
i. O no consentimento da vtima no integra o tipo penal. Se o dissentimento
elementar do tipo penal, o consentimento do ofendido exclui a prpria tipicidade.
Ex.: estupro.
ii. O ofendido deve ser pessoa capaz.
110
INTENSIVO I 2012/01

iii. O consentimento deve ser vlido.

iv. O bem deve ser disponvel.
v. O bem deve ser prprio.
vi. O consentimento deve ser dado antes ou durante a execuo.
PERGUNTA de concurso: E se o consentimento for dado aps a execuo da leso ao
bem jurdico? Resposta: o consentimento posterior no exclui a ilicitude, mas pode servir
como renncia ou perdo do ofendido, extinguindo a punibilidade nos crimes de ao
penal de iniciativa privada.
vii. O consentimento deve ser expresso (h doutrina admitindo consentimento tcito).
viii. Conhecimento da situao de fato justificante (requisito subjetivo).
11. Descriminantes putativas

Descriminante o mesmo que causa de excluso da ilicitude. Putativa imaginria.
Assim, descriminantes putativas so excludentes da ilicitude que aparentam estar
presentes em uma determinada situao, quando, na realidade, no esto.
Apesar de as descriminantes significarem excludentes de ilicitude, quando associadas
situao de putatividade no excluem a ilicitude. So, na verdade, espcie de erro.
As descriminantes putativas se dividem em duas espcies:
i.
O agente pode imaginar-se na situao justificante em razo de erro quanto

existncia ou limites da descriminante. Ex.: Juca, professor, acreditava estar
autorizado a castigar fisicamente seus alunos; Fulano, agredido por um tapa,
acreditava poder reagir com um disparo de arma de fogo. Consequncia: deve ser
tratado como erro de proibio indireto ou erro de permisso.
ATENO! Nesta espcie, o agente no erra quanto situao de fato.

ii. O agente pode enganar-se quanto aos pressupostos fticos do evento. Ex.: Fulano,
imaginando agresso iminente por parte de Beltrano, seu inimigo declarado,
desfere dois tiros contra o desafeto, percebendo que Beltrano empunhava um
celular e no uma arma de fogo.
PERGUNTA: Deve ser tratado como erro de tipo ou erro de proibio? Resposta: 2 correntes.
a) De acordo com a teoria LIMITADA da culpabilidade, descriminante putativa sobre
situao de fato erro de tipo. Assim, se inevitvel, exclui dolo e culpa. Se evitvel,
exclui o dolo e pune a culpa.
111
INTENSIVO I 2012/01

b) De acordo com a teoria EXTREMADA da culpabilidade, a descriminante putativa sobre

situao de fato erro de proibio. Assim, se inevitvel, isenta o agente de pena. Se
evitvel, diminui a pena.
PERGUNTA de concurso: O CP adotou a teoria limitada ou a teoria extremada da
culpabilidade? Resposta: art. 20, 1 do CP (trata do erro de tipo).
Art. 20, 1 - isento de pena quem, por erro plenamente justificado pelas
circunstncias, supe situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima.
No h iseno de pena quando o erro deriva de culpa e o fato punvel como
crime culposo.
A primeira parte parece ter adotado a teoria extremada ( isento de pena) e a segunda parte a
teoria limitada (pune a culpa, se evitvel). Por isso, existe doutrina ensinando que o Brasil
adotou a teoria extremada sui generis, pois, quando evitvel o erro, no diminui pena, mas
pune a culpa.
Todavia, prevalece que o Brasil adotou a teoria LIMITADA da culpabilidade, tratando a
descriminante putativa sobre situao de fato como erro de tipo (erro de tipo permissivo).
Fundamentos:
a) A expresso isento de pena tambm abrange a excluso de dolo o culpa;
b) Essa espcie de descriminante putativa 1 do art. 20, que trata do erro de tipo;
c) A exposio de motivos da reforma de 1984 expressamente anuncia que o CP adota a
teoria limitada.
Aula 15
Culpabilidade
1. Natureza jurdica
Divergncia: a culpabilidade ou no substrato do crime? Temos duas correntes:
1 corrente:
de acordo com a teoria bipartite, a culpabilidade no integra o crime.
Objetivamente, para a existncia do crime, dispensvel a culpabilidade. O crime existe

com os requisitos fato tpico e ilicitude, mas o crime s ser ligado ao agente se este
for culpvel. A culpabilidade um juzo de reprovao, mero pressuposto de aplicao da
pena. Os adeptos da teoria bipartite dizem que o CP adotou essa teoria. Eles dizem que
sempre que se est diante de causas de excluso do fato tpico e da ilicitude, o legislador
utiliza a expresso no h crime, mostrando que esses substratos so fundamentais
para a formao do crime. J quando se trata de causa de excluso de culpabilidade, a lei
fala que isento de pena, dando a entender que a culpabilidade no indispensvel
para a existncia do crime e sim para a aplicao da pena.
112
INTENSIVO I 2012/01

2 corrente: para a teoria tripartite, a culpabilidade o terceiro substrato do crime. Juzo

de reprovao extrado da anlise de como o sujeito ativo se posicionou diante do
episdio. Essa teoria no admite crime sem reprovao: ou reprovvel e crime, ou no
reprovvel e deixa de ser crime. Essa a crtica que a teoria tripartite faz bipartite:
aceitar crime sem reprovao.
2. Teorias da culpabilidade
Teoria psicolgica
Teria psicolgica normativa
Teria normativa pura
Tem base causalista:
Tem base neokantista: dolo e culpa so
Tem base finalista: dolo e culpa
dolo e culpa so
elementos da culpabilidade (que no tem
migram para o fato tpico. O dolo,
espcies da
mais espcies). No h repercusso prtica
agora, natural (no mais
culpabilidade. O nico
da mudana de espcies para elementos.
normativo) constitudo apenas de
elemento da
So elementos ou pressupostos da
conscincia e vontade do fato. So
culpabilidade a
culpabilidade:
elementos/pressupostos da
imputabilidade.
Imputabilidade
Imputabilidade
Dolo, composto de conscincia do
Exigibilidade de conduta
Imputabilidade
fato, vontade do fato e conscincia atual

da ilicitude do fato, que o elemento
normativo do dolo. Da ser chamado de
dolo normativo.
Culpa
culpabilidade:
diversa
Potencial conscincia da
ilicitude, que deixou de ser

elemento do dolo para s-lo da
culpabilidade.
ATENO! Dentro da Teoria Normativa Pura, temos duas correntes, teoria extremada e
teoria limitada da culpabilidade, que discutem a natureza jurdica das descriminantes putativas
sobre pressupostos fticos, prevalecendo a limitada.
3. Pressupostos ou elementos da culpabilidade

a) Imputabilidade
b) Potencial conscincia da ilicitude
c) Exigibilidade de conduta diversa
PERGUNTA de concurso: A culpabilidade do fato ou do autor? Resposta: como todos os
elementos da culpabilidade se referem ao autor, parece bvio que a culpabilidade do autor,
mas no o que pensa a maioria da doutrina nem o que foi tido como certo em concurso da
Defensoria. Temos duas correntes:
1 corrente: prevalece que, adotando-se o direito penal do fato, a culpabilidade s pode ser
do fato.
113
INTENSIVO I 2012/01

2 corrente: a culpabilidade do autor, sem significar, com isso, que o direito penal do
autor.
4. Imputabilidade
Conceito: imputabilidade a capacidade de imputao. o conjunto de condies pessoais
que conferem ao sujeito ativo a capacidade de discernimento e compreenso, para entender
seus atos e determinar-se conforme esse entendimento.
Fazendo uma analogia com o Direito civil, seria o imputvel equivalente ao capaz e o
inimputvel ao incapaz. apenas uma analogia, pois nem todo capaz na esfera civil
imputvel na esfera penal. Ex.: menor emancipado.
PERGUNTA: O CP d o conceito de imputabilidade? Resposta: sem definir o que seja
imputabilidade (conceito positivo), o CP enumera as hipteses de inimputabilidade (conceito
negativo).
H uma questo que cai muito em concurso: Quais so os sistemas ou critrios de
imputabilidade? Resposta: veremos abaixo.
Sistemas (critrios) de imputabilidade

1) Sistema biolgico: Leva em conta apenas o desenvolvimento mental do agente.
No importa a capacidade de entendimento e autodeterminao do agente no
momento da conduta. Por esse sistema, todo louco inimputvel.
2) Sistema psicolgico: o oposto da anterior. Leva em conta a capacidade de entendimento
e autodeterminao do agente no momento da conduta. No importa o desenvolvimento
mental do agente. Por esse sistema, no precisa ser louco para ser inimputvel.
3) Sistema biopsicolgico: a fuso dos anteriores. Leva em conta no somente o
desenvolvimento mental do agente, mas tambm a sua capacidade de entendimento e
autodeterminao no momento da conduta. Por esse sistema, no basta ser louco para
ser inimputvel.
Dependendo do caso concreto, o Brasil adotou um ou outro sistema.
Hipteses de imputabilidade
1) Inimputabilidade em razo de anomalia psquica art. 26, caput, CP.
CP, Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou
desenvolvimento mental incompleto ou retardado, (biolgico) era, ao tempo da
ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou
de determinar-se de acordo com esse entendimento. (psicolgico)
114
INTENSIVO I 2012/01

Critrio adotado: biopsicolgico.

PERGUNTA de concurso: O que se entende por doena mental? Resposta: deve ser tomada
em sua maior amplitude e abrangncia, isto , qualquer enfermidade que venha a debilitar as
funes psquicas.
Esse inimputvel ser objeto de inqurito policia, havendo denncia, processo e sentena
absolutria com medida de segurana. a chamada absolvio imprpria.
A absolvio imprpria no interrompe a prescrio nem serve como ttulo
executivo judicial.
Em regra, se o fato narrado na denncia no constitui crime, o juiz dever absolver
sumariamente o acusado. Todavia, essa regra comporta uma exceo, que o caso da
inimputabilidade. Isso porque, para o inimputvel, haver imposio de medida de segurana,
que espcie de sano penal, e para se aplicar sano penal deve-se garantir o
contraditrio e a ampla defesa. Art. 397 do CPP.
CPP, Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste
Cdigo,
juiz
dever
absolver
sumariamente
acusado
quando
verificar: (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).

I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo pela
Lei n 11.719, de 2008).
II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo
inimputabilidade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou (Includo pela Lei n
11.719, de 2008).
IV - extinta a punibilidade do agente.
Art. 26, pargrafo nico: Semi-imputvel.

CUIDADO! O art. 26, pargrafo nico, CP, no traz hiptese de inimputabilidade.
Pargrafo nico - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, em
virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento mental
incompleto ou retardado no era inteiramente capaz de entender o carter ilcito
do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento.
Trata-se de hiptese de responsabilidade penal diminuda o semi-imputvel.

IP Denncia Processo Condenao (o juiz escolhe se reduz a pena ou se
aplica apenas medida de segurana).
Essa condenao interrompe a prescrio e serve como ttulo executivo .
115
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA de concurso: A semi-imputabilidade compatvel com agravantes, causas de

aumento e qualificadoras subjetivas (ligadas ao motivo do crime ou estado anmico do
agente)? Resposta: duas correntes.
1 corrente: prevalece. compatvel, pois a semi-imputabilidade no interfere no dolo.
2 corrente: a semi-imputabilidade incompatvel com as circunstncias subjetivas.
2) Inimputabilidade em razo da menoridade
Previso legal: art. 27 do CP e art. 228 da CF.

CP, Art. 27 - Os menores de 18 (dezoito) anos so penalmente inimputveis,
ficando sujeitos s normas estabelecidas na legislao especial.
CF, Art. 228. So penalmente inimputveis os menores de dezoito anos, sujeitos
s normas da legislao especial.
Critrio adotado: biolgico: presume-se de forma absoluta o desenvolvimento mental

incompleto do menor de 18 anos. No importa a capacidade de entendimento e de
autodeterminao.
PERGUNTA de concurso: A idade para determinar a menoridade segue postulado
cientfico ou poltica criminal? Resposta: o art. 27 do CP (e o art. 228 da CF) segue
critrios de poltica criminal, e no postulados cientficos. Tanto assim que o art. 5, 5
da C.A.D.H., ao falar do menor, no diz quem esse menor, deixando a cargo da poltica
criminal de cada pas. Se fosse um postulado cientfico, certamente seria trazido pela
Conveno.
PERGUNTA de concurso: O menor de 18 anos pode ser processado e julgado perante o TPI
(Tribunal Penal Internacional)? Resposta: art. 27 do Estatuto de Roma.
Artigo 26 - Excluso da Jurisdio Relativamente a Menores de 18 anos
O Tribunal no ter jurisdio sobre pessoas que, data da alegada prtica do
crime, no tenham ainda completado 18 anos de idade.
3) Inimputabilidade em razo de embriaguez proveniente de caso fortuito ou
fora maior art. 28, 1, CP.

Caso fortuito: o agente ignora o carter inebriante da substncia que ingere.
Fora maior: o agente obrigado a ingerir a substncia.
Art. 28, 1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa,
proveniente de caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso,
inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de
acordo com esse entendimento.
Critrio adotado: biopsicolgico.
116
INTENSIVO I 2012/01

Aprofundamento do estudo da embriaguez

Embriaguez: a intoxicao aguda e transitria causada pelo lcool ou por substncias de
efeitos anlogos (como as drogas), podendo progredir de uma ligeira excitao at o
estado de paralisia e coma.
CP, Art. 28 - No excluem a imputabilidade penal:
I - a emoo ou a paixo;
Embriaguez
II - a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos
anlogos.
1 - isento de pena o agente que, por embriaguez completa, proveniente de
caso fortuito ou fora maior, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente
incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com
esse entendimento.
2 - A pena pode ser reduzida de um a dois teros, se o agente, por embriaguez,
proveniente de caso fortuito ou fora maior, no possua, ao tempo da ao ou da
omisso, a plena capacidade de entender o carter ilcito do fato ou de determinarse de acordo com esse entendimento.
Embriaguez
acidental
Caso fortuito
Fora maior
Embriaguez
no acidental
Voluntria: o agente
quer se embriagar
Culposa: negligncia
Embriaguez
patolgica
Doentia
Embriaguez
preordenada
O agente se embriaga
para praticar o crime
Completa: exclui a capacidade de

autodeterminao e entendimento.
Exclui a imputabilidade
Incompleta: reduz a capacidade de

autodeterminao e entendimento.
Reduz a pena
Incompleta: reduz a capacidade...
No exclui a
imputabilidade nem
reduz a pena.
Completa: exclui a capacidade...

Art. 26, caput, CP.

Art. 26, p. nico, CP.
Agravante de pena (art.

61, II, L, CP.)
Teoria da actio libera in causa

PERGUNTA de concurso: Por que na embriaguez no acidental completa no se exclui a
imputabilidade, j que o autor no tinha capacidade de autodeterminao? Resposta: Teoria
da actio libera in causa. O ato transitrio revestido de inconscincia decorre de ato
antecedente que foi livre na vontade, transferindo-se para esse momento anterior a
constatao da imputabilidade e vontade.
Caso: Juca, completamente embriagado, dirigindo seu carro, atropela e mata pedestre. No
momento do
atropelamento, o agente no tem
capacidade de entendimento e
autodeterminao. Analisa-se a imputabilidade e a vontade no momento anterior.
Ato antecedente livre na vontade
Ato transitrio inconsciente
Momento da ingesto da substncia
Momento do atropelamento
1) Imputvel + queria o resultado.

2) Imputvel + aceitou o resultado.
3) Imputvel + acreditou poder evitar o resultado.
Homicdio com dolo direto.

Homicdio com dolo eventual.
Homicdio com culpa consciente.
117
INTENSIVO I 2012/01

4) Imputvel + resultado previsvel

5) Imputvel + resultado imprevisvel
Homicdio com culpa inconsciente.

Fato atpico.
Essa 5 hiptese mostra como se deve analisar a vontade, sob pena de o agente responder
objetivamente pelo fato.
Na aplicao da teoria da actio libera in causa, transfere-se para o momento em que o
agente era livre no apenas a constatao da sua imputabilidade, mas tambm da
voluntariedade, evitando-se o risco de uma responsabilidade penal objetiva. (Posio do STF).
Emoo e paixo
O art. 28, I, CP, diz que emoo e paixo no excluem a imputabilidade.
Emoo
Paixo
Estado sbito e passageiro.
Sentimento crnico e duradouro.
Pode interferir na pena (atenuante ou

privilgio).
Dependendo
do
grau,
pode
ser
considerada doena (art. 26).
ndios
PERGUNTA de concurso: ndio no integrado inimputvel? Resposta: s inimputvel se
apresentar anomalia psquica, for menor ou estar em embriaguez acidental completa. Ou seja,
s por ser integrado no inimputvel. O ndio no integrado no necessariamente
inimputvel, o que no significa que culpvel, podendo estar ausente a potencial conscincia
da ilicitude ou a exigibilidade de conduta diversa.
Aula 16
5. Potencial conscincia da ilicitude

Conceito: a possibilidade de o agente conhecer o carter ilcito da sua conduta. Em
resumo, capacidade do agente saber que age contrariando o direito.
H uma nica causa de excluso da potencial conscincia da ilicitude. Impede que o
agente saiba que age no campo do injusto, do errado, bem como lhe retira a possibilidade
de sab-lo.
Hiptese de excluso da potencial conscincia da ilicitude erro de proibio

O erro de proibio tem previso legal no art. 21 do CP.
Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato,
se inevitvel, isenta de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um
tero.
118
INTENSIVO I 2012/01

Pargrafo nico - Considera-se evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem

a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas circunstncias, ter
ou atingir essa conscincia.
CUIDADO! No se pode confundir erro de proibio com erro de tipo, como j vimos.
Erro de tipo
Erro de proibio
O agente no sabe o que faz. Erra O agente sabe o que faz, mas desconhece sua
quanto a elementos do tipo.
ilicitude. Erra quanto ao carter ilcito de sua conduta.
O art. 21 comea anunciando que o desconhecimento da lei inescusvel.

PERGUNTA de concurso: possvel desconhecer a lei, conhecendo ou sendo possvel
conhecer a ilicitude? Resposta: SIM. Veremos trs situaes.
1 situao
O agente desconhece a lei e a ilicitude do seu comportamento. Ex.: pessoa que

fabrica acar em casa sem autorizao. Quase ningum sabe que existe esse
crime. H desconhecimento da lei + erro de proibio.
2 situao
O agente conhece a lei, mas ignora a ilicitude do seu comportamento. Ex.:

marido pensa que est autorizado a manter conjuno carnal com sua esposa
sem o consentimento desta. Ele sabe que estupro crime, mas no sabe que
sua conduta estupro. H conhecimento da lei + erro de proibio.
3 situao
O agente desconhece a lei, mas tem conscincia da ilicitude do seu

comportamento.
Ex.:
rasgar
ou
queimar
bandeira
nacional.
desconhecimento da lei + conhecimento da proibio: no h erro de proibio.
Erro de proibio e suas consequncias

Temos que diferenciar o erro evitvel do erro evitvel.
Erro evitvel: isenta o agente de pena (exclui a culpabilidade).
Erro inevitvel: no isenta o agente de pena, mas pode reduzi-la de 1/6 a 1/3.
Temos duas correntes para diferenciar um erro do outro, como j visto. Uma corrente
trabalha com o homem mdio, a outra prefere trabalhar com as circunstncias do caso
concreto.
1 corrente: Se o homem mdio (de diligncia mediana) pudesse evitar o erro, o erro
evitvel. Prevalece na doutrina.
2 corrente: Deve ser analisado o rol de circunstncias do caso concreto. A idade e o
grau de instruo do agente podem interferir na evitabilidade do erro. Doutrina moderna,
mas minoritria.
119
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA de concurso: qual a importncia da passagem da Teoria psicolgica

normativa (conscincia atual da ilicitude) para a normativa pura (conscincia potencial da
ilicitude)? Resposta: de acordo com a teoria psicolgica normativa, o erro de proibio,
evitvel ou inevitvel, exclui a culpabilidade, no existindo conscincia atual da ilicitude.
J de acordo com a teoria normativa pura, somente o erro de proibio inevitvel exclui a
potencial conscincia da ilicitude e a culpabilidade. Tratando-se de erro evitvel, a
potencial conscincia existe, no eliminando a culpabilidade.
Teoria psicolgica normativa
A culpabilidade composta por:
Teoria normativa pura

A culpabilidade composta por:
Imputabilidade
Imputabilidade
Culpa
Potencial conscincia da ilicitude
Dolo: composto por:
Erro
de
proibio
pois
inevitvel:
exclui
exclui
potencial
o Conscincia do fato
culpabilidade,
o Vontade de realizar o fato
conscincia da ilicitude.
o Conscincia atual da ilicitude
Erro de proibio evitvel: h conscincia
Erro de proibio: exclui a culpabilidade, potencial, no eliminando a culpabilidade.

pois no h conscincia atual da ilicitude,
CP, art. 21, Pargrafo nico - Considera-se evitvel o

erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da
elemento do dolo, que, por sua vez, ilicitude do fato, quando lhe era possvel, nas
elemento da culpabilidade.
circunstncias, ter ou atingir essa conscincia.
6. Exigibilidade de conduta diversa

Conceito: no suficiente que o sujeito seja imputvel e tenha cometido o fato com
possibilidade de lhe conhecer o carter ilcito para que surja a culpabilidade. Alm dos
dois primeiros elementos, exige-se que nas circunstncias de fato tivesse possibilidade de
realizar outra conduta, de acordo com o ordenamento jurdico.
Hiptese de inexigibilidade de conduta diversa

1) Coao (moral) irresistvel
Previso legal: art. 22, 1 parte, do CP.
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a
ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o autor
da coao ou da ordem.
Requisitos:
120
INTENSIVO I 2012/01

a) Coao moral.
CUIDADO! A coao fsica exclui a conduta (fato tpico).
b) Coao irresistvel.
CUIDADO! Se resistvel, no exclui a culpabilidade, mas pode atenuar a pena.
Consequncia: s punvel o autor da coao.
PERGUNTA de concurso: Juca pratica coao moral irresistvel em face de Zeca,

obrigando o coagido a matar Chico. Qual crime pratica cada um deles? Resposta: Zeca
no culpvel (inexigibilidade de conduta diversa), pois mero instrumento nas mos de
Juca. Juca pratica homicdio na condio de autor mediato. Alm disso, responde pelo
crime de tortura, conforme art. 1, inciso I, alnea b da Lei 9.455/97, em concurso material.
Art. 1 Constitui crime de tortura:
I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe
sofrimento fsico ou mental:
b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa;
2) Obedincia hierrquica
Previso legal: art. 22, 2 parte, do CP.
Art. 22 - Se o fato cometido sob coao irresistvel ou em estrita obedincia a
ordem, no manifestamente ilegal, de superior hierrquico, s punvel o
autor da coao ou da ordem.
Requisitos:
a) Ordem de superior hierrquico: a manifestao de vontade do titular de uma funo

pblica a um funcionrio que lhe subordinado, no sentido de que realize uma
conduta positiva ou negativa. Deve haver relao de subordinao pblica, no
abrangendo subordinao eclesistica, privada, domstica, familiar, etc.
b) Ordem no manifestamente ilegal.
ATENO! Deve ser entendida segundo as circunstncias do fato e as condies de
inteligncia e cultura do subordinado.
Consequncia: s punvel o autor da coao.
Ordem ilegal
Ordem legal
Ordem no claramente
ilegal
Superior e subordinado
Superior e subordinado esto
Superior responde pelo crime
sero responsabilizados
em estrito cumprimento do
como autor mediato.
121
INTENSIVO I 2012/01

penalmente.
dever legal.
O subordinado isento de pena
PERGUNTA de Delegado/MG: As causas de excluso da exigibilidade de conduta diversa so

taxativas ou exemplificativas? Resposta: Exemplificativas.
Culpabilidade: elementos
Imputabilidade
Potencial
conscincia da ilicitude
Exigibilidade de
conduta diversa
Causas de excluso (dirimentes)

a) Anomalia psquica
b) Menoridade
c) Embriaguez acidental completa
Rol taxativo.
a) Erro de proibio.
Hiptese taxativa.
a) Coao moral irresistvel
b) Obedincia hierrquica.
Rol exemplificativo.
Logo, existem causas supralegais de excluso da exigibilidade
de conduta diversa e, portanto, da culpabilidade.
Exemplos:
1. Clusulas de conscincia: nos termos da clusula de conscincia, isento de pena
aquele que, por motivo de conscincia ou crena, pratica um injusto penal, desde que
no ofenda direitos fundamentais. Houve um caso de uma testemunha que se negou a
prestar depoimento e ainda se retirou do feito por causa de um crucifixo que estava
pendurado na parede do Tribunal. O MP mandou que se instaurasse inqurito por falso
testemunho (por calar a verdade) e por desacato. O Tribunal trancou o inqurito
fundamentando que a testemunha estava em seu direito de crena.
2. Desobedincia civil: um fato que objetiva, em ltima instncia, mudar o
ordenamento, sendo, no final das contas, mais inovador que destruidor. Tem como
requisitos:
a. Proteo de direitos fundamentais.
b. Que o dano causado no seja relevante.
As invases do MST, bem como o prprio MST (que no configura quadrilha ou
bando, apesar de se formar para praticar invases), so exemplos disso. Mas deve
preencher os requisitos.
****************************************************************************************************
Aqui, acabamos a teoria geral do delito. J vimos todos os elementos do crime. Agora, veremos a
consequncia de um fato tpico, ilcito e culpvel, ou seja, a consequncia do crime, que
justamente a punibilidade.
122
INTENSIVO I 2012/01

Punibilidade
Conceito: o direito que tem o Estado de aplicar a pena cominada no preceito
incriminador contra quem praticou conduta criminosa causando dano ou perigo de dano
ao bem jurdico tutelado.
ATENO! A punibilidade no requisito, substrato do crime, mas sua consequncia
jurdica.
Hipteses de extino da punibilidade Art. 107 do CP.

Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: (Redao pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - pela morte do agente;
II - pela anistia, graa ou indulto;
III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso;
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao
privada;
VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
VII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
VIII - (Revogado pela Lei n 11.106, de 2005)
IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
PERGUNTA de concurso: O rol do art. 107 taxativo ou exemplificativo? Resposta: tratase de rol exemplificativo, existindo outras causas fora do art. 107. Ex.: art. 312, 3, CP;
arts. 74, 76 e 89 da Lei 9.099/95.
CP, Art. 312, 3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se
precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz
de metade a pena imposta.
PERGUNTA: possvel causa supralegal de extino da punibilidade? Resposta: SIM.

Fato tpico
Ilicitude
Culpabilidade
Punibilidade
Ex.: Princpio da Ex.: Consentimento Ex.: Desobedincia Smula 554 do STF.

insignificncia
do ofendido
civil
O pagamento de cheque emitido

sem proviso de fundos, aps o
recebimento da denncia, no
obsta ao prosseguimento da ao
penal. (se antes, obsta).
Anotaes do intensivo de 2009 e do preparatrio p/ Delegado PF 2011.
PUNIBILIDADE
123
INTENSIVO I 2012/01

A punibilidade no integra o crime. Ela exterior ao crime e aparece como consequncia

jurdica de um crime. O crime formado de fato tpico, ilicitude e culpabilidade. A
punibilidade, nada mais do que o direito de punir do Estado.
1. Conceito
Punibilidade o direito que tem o Estado de aplicar a pena cominada no preceito
secundrio da norma penal incriminadora contra quem praticou a conduta descrita no
preceito primrio, causando dano ou perigo de dano ao bem jurdico. A punibilidade,
portanto, no substrato do crime, mas sua consequncia jurdica.
O direito de punir do Estado no absoluto, incondicionado. Ele tem limites.
2. Limites ao direito de punir do Estado

i.
Limitao Temporal Exemplo clssico: prescrio. A prescrio um

limite temporal ao direito de punir do Estado.
ii.
Limitao Espacial O Brasil limita, em regra, o direito de punir aos atos

praticados no nosso territrio.
iii.
Limitao Modal O Estado no pode punir de qualquer modo. Tem que

respeitar o princpio da dignidade da pessoa humana.
Essas limitaes mostram que o direito de punir do Estado no absoluto, ilimitado,

incondicionado.
3. Causas extintivas da punibilidade

O art. 107, do Cdigo Penal, traz as causas que extinguem a punibilidade. Como vimos,
trata-se de rol exemplificativo.
Causas extintivas da punibilidade na parte especial do CP

H causas que extinguem a punibilidade na parte especial do Cdigo Penal. Estamos
falando de causas que extinguem a punibilidade, no as que excluem a punibilidade.
Reparao do dano no peculato culposo: art. 312, 3:

Art. 312, 3: No caso do pargrafo anterior (peculato culposo), a reparao do
dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe
posterior, reduz de metade a pena imposta.
124
INTENSIVO I 2012/01

No peculato culposo, se o funcionrio pblico repara o dano antes da sentena que no

comporta mais recurso, ele tem direito causa extintiva da punibilidade a prevista.
Causas extintivas da punibilidade na legislao extravagante

Ex.: Art. 89 da 9.099/95 (expirado o prazo da suspenso condicional do processo sem
revogao, extingue-se a punibilidade); pagamento do tributo nos crimes contra ordem
tributria extingue a punibilidade. Como se v, h casos de causas extintivas da
punibilidade previstas na legislao especial.
Causa extintiva da punibilidade prevista na CF

Apesar de controvertida a matria, temos doutrina que diz que a imunidade parlamentar
absoluta extingue a punibilidade. Vimos que no o que prevalece no STF. Para o STF
uma questo de tipicidade. Mas numa prova preciso lembrar essa posio doutrinria.
Causa supralegal de extino da punibilidade

Smula 554, do STF - O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos,
aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.
Isso deve ser entendido contrario sensu. Se o pagamento do cheque aps a denncia no
obsta o prosseguimento da ao penal, se o pagamento foi feito antes do recebimento,
obsta. uma causa extintiva da punibilidade criada pela jurisprudncia. Hoje, nos crimes
patrimoniais sem violncia ou grave ameaa, a reparao do dano gera arrependimento
posterior, gera diminuio de pena. No estelionato sob a modalidade cheque sem fundo,
no, pagamento antes do recebimento da denncia extingue a punibilidade.
3.1. Inciso I: MORTE DO AGENTE

Extingue-se a punibilidade pela morte do agente. Quem o agente? O agente nada mais do
que o indiciado (IP), acusado, recorrente ou recorrido (processo), e o reeducando (execuo
penal). Ao usar a expresso agente no seu sentido amplo est-se demonstrando que a sua
morte extingue a punibilidade a qualquer tempo, seja na fase do inqurito, do processo ou da
execuo.
O art. 107, I, um desdobramento lgico de um princpio constitucional que obriga a extinguir
a punibilidade do agente independentemente de previso legal. o princpio da
personalidade ou intransmissibilidade da pena. A pena no passa da pessoa do agente.
Ento, o art. 107, I desdobramento lgico do princpio da personalidade da pena:
Art. 5, XLV, da CF: Nenhuma pena passar da pessoa do condenado.
125
INTENSIVO I 2012/01

Extino dos efeitos de eventual condenao

A morte do agente extingue todos os efeitos da condenao ou somente os efeitos
penais? NO. A morte do agente extingue somente efeitos penais de eventual condenao.
Os efeitos extrapenais permanecem. A condenao, por exemplo, conserva sua qualidade de
ttulo executivo judicial. A famlia da vtima pode acionar a famlia do agente.
A morte do agente uma causa extintiva personalssima, no extingue a punibilidade de
qualquer outro partcipe. algo lgico, mas deve ser alertado.
Prova da morte
Como se prova a morte do agente para extino da punibilidade?. Art. 62, do CPP:
Art. 62. No caso de morte do acusado, o juiz somente vista da certido de
bito, e depois de ouvido o Ministrio Pblico, declarar extinta a punibilidade.
No se permite o princpio da liberdade da produo de prova. Deve ser a certido de bito

original. uma prova vinculada, que excepciona o princpio da livre produo de provas do
processo penal.
Hoje se discute se a sentena que declara presumida a morte do agente serve para extinguir
a punibilidade. Ulisses Guimares morreu num acidente de helicptero e ningum nunca
achou o corpo. O processo civil, nesses casos, prev, inclusive, a sucesso provisria, a
curadoria de ausentes. Declarada a ausncia, declarada a morte, pode extinguir a
punibilidade? A doutrina moderna tem admitido a declarao de morte presumida como
instrumento para extinguir a punibilidade. A sentena que declara a morte presumida de
algum equiparada a uma certido de bito para fins de extino de punibilidade. A doutrina
moderna admite, mas h doutrina que no admite.
Extino da punibilidade com base em certido de bito falsa

Imagine-se que num processo o Promotor instado pelo Juiz a se pronunciar sobre a
certido de bito do agente, pelo que ele se manifesta pela extino da punibilidade com
base no art. 107, I. Ningum recorre, por bvio, e a sentena transita em julgado. Depois,
descobre-se que a certido de bito era falsa. Sobre ela o MP se manifestou, o juiz
decidiu e houve o trnsito em julgado da sentena. Quais so as consequncias? 2 correntes:
1 Corrente: Se depois de transitada em julgado a sentena declaratria extintiva da
punibilidade, ficar constatada a falsidade da certido de bito, no mais poder ser
revista, vez que proibida a reviso criminal pro societate, remanescendo, porm a
possibilidade de se punir o autor por uso de documento falso. A deciso est acimentada
pelo manto da coisa julgada. (Damsio de Jesus e Fernando Capez)
126
INTENSIVO I 2012/01

2 Corrente: prevalece no STF. A sentena que reconheceu a punibilidade com base

em certido falsa inexistente, no se operando a coisa julgada material. O agente ser
processado pelo uso de documento falso e pelo crime cuja punibilidade foi extinta. Os
efeitos de uma sentena inexistente no sofre a qualidade de coisa julgada material.
(Mirabete e STF)
PERGUNTA: a morte do agente impede a reviso criminal? Resposta: A morte do agente
no impede reviso criminal. At porque a sentena condenatria pode gerar efeitos para
a famlia.
#: a morte do agente impede a reabilitao? Resposta: SIM. No faz sentido reabilitar o
morto.
Morte da vtima
Acabamos de ver que a morte do agente extingue a punibilidade. J a morte da vtima,
em regra, no extingue a punibilidade.
Todavia, h uma exceo em que a morte da vtima extingue a punibilidade do agente:
nos casos de crime de ao penal privada personalssima. Art. 236, do Cdigo Penal.
Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou
ocultando-lhe impedimento que no seja casamento anterior:
Pena - deteno, de seis meses a dois anos.
Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do contraente enganado e
no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por
motivo de erro ou impedimento, anule o casamento.
S o contraente enganado pode entrar com a queixa-crime. Se ele, contraente enganado,

morrer, extingue a punibilidade do agente.
3.2. Inciso II: Anistia, Graa e Indulto.
Anistia, graa ou indulto so trs formas de renncia estatal ao direito de punir. Se te
perguntarem sobre anistia, antes de explicar o que , voc comea dizendo que uma forma
de renncia estatal ao direito de punir.
PERGUNTA: possvel anistia, graa e indulto em crime de ao penal de iniciativa privada?
Posso conceder anistia para uma calnia, graa para uma injria, indulto para uma
difamao, aes penais de iniciativa privada? Posso conceder anistia para o caso do art.
236, ao penal personalssima? Resposta: Vejam que anistia, graa e indulto so formas de
renncia estatal ao direito de punir. Na ao penal privada, o Estado transfere o direito de
punir? No. Na ao penal privada o Estado transfere para o particular somente a titularidade
da ao. O direito de punir continua com o Estado. um monoplio do Estado.
127
INTENSIVO I 2012/01

CUIDADO! perfeitamente possvel anistia, graa e indulto em ao de iniciativa privada

porque o direito de punir continua com o Estado. Ele nunca transferiu esse direito.
exceo dos crimes hediondos e equiparados, todos os demais admitem anistia,
graa e indulto.
a) Anistia
Conceito: Anistia uma espcie de ato legislativo federal (Congresso Nacional), ou seja,
uma lei penal ( a chamada lei penal anmala), devidamente sancionada pelo Executivo,
atravs do qual o Estado, por razes de clemncia, razes polticas, razes sociais, etc.,
esquece um fato criminoso, apagando seus efeitos penais (principais e secundrios).
Vamos estudar isso com calma.
Espcie de ato legislativo federal: Estados membros no podem conceder anistia no

mbito penal. Somente a Unio o pode.
Lei penal: Anistia se concede por meio de lei, devidamente sancionada pelo Presidente da
Repblica, no por meio de decreto. Graa e indulto so por meio de decreto. pegadinha.
Esquece o fato criminoso qual a diferena entre a anistia e a abolitio criminis? Na
abolitio, voc no s esquece o fato criminoso, mas voc revoga o crime, desaparece com a
lei, com o tipo penal, com supresso da figura criminosa. J na anistia voc s esquece o
fato, a lei permanece, h manuteno da figura criminosa. Vejam que a abolitio recai sobre a
lei abstrata, a anistia, sobre o fato concreto.
Anistia
Abolitio criminis
Lei
Lei
Fato criminoso
Fato criminoso
Apagando seus efeitos penais (principais e secundrios) Isso significa que os efeitos
extrapenais permanecem. Assim, a sentena continua servindo como ttulo executivo judicial.
Classificao doutrinria da anistia

1) A anistia se divide em PRPRIA ou IMPRPRIA:
a. Prpria: quando concedida antes da condenao.
b. Imprpria: quando concedida aps a condenao.
2) A anistia se divide em IRRESTRITA ou RESTRITA:
a. Irrestrita: quando atinge todos os criminosos indistintamente.
b. Restrita: quando exige condies pessoais do criminoso para dela se beneficiar.
Ex.: s sero beneficiados pela anistia os primrios.
3) A anistia pode ser CONDICIONADA ou INCONDICIONADA:
128
INTENSIVO I 2012/01

a. Condicionada: exige condio por parte do agente. Ex.: reparao do dano.

b. Incondicionada: no exige nenhuma condio por parte do agente.
4) A anistia pode ser COMUM ou ESPECIAL:
a. Comum: quando atinge delitos comuns.
b. Especial: quando atinge delitos polticos.
PERGUNTA: possvel revogar uma lei que concede anistia? Resposta: No. Uma vez
concedida, no pode a anistia ser revogada, porque a lei posterior revogadora prejudicaria os
anistiados, violando o princpio constitucional da vedao da retroatividade malfica (art. 5, XL, CF).
b) Graa e indulto
Vamos estudar os dois institutos conjuntamente, pois tm mais semelhanas do que
diferena. Veremos as diferenas num quadro.
Conceito: So benefcios concedidos ou delegados pelo Presidente da Repblica, via
Decreto Presidencial, atingindo apenas os efeitos executrios penais da condenao.
Delegados: o Presidente pode delegar a um Ministro, ao Advogado-geral da Unio, etc.
Via decreto: por ato administrativo, no por lei. diferente da anistia.
Atingindo apenas os efeitos executrios penais da condenao: ele s para de cumprir
a pena. Todos os demais efeitos penais e extrapenais continuam produzindo efeito: no apaga
reincidncia nem maus antecedentes, por exemplo. S o efeito executrio penal atingido.
Graa
Indulto
Depende de provocao.
um benefcio individual.
No depende de provocao.
um benefcio coletivo.
Por isso mesmo h doutrina chamando a graa de indulto individual, e o indulto, de graa coletiva.
PERGUNTA: possvel graa e indulto para o condenado provisrio? Resposta: uma
doutrina ultrapassada ensinava que os benefcios dependiam de condenao transitada em
julgado. Hoje essa doutrina no prevalece mais. Hoje se admite execuo provisria pro reo:
se existe condenao, o processo est em grau de recurso e o ru est preso, ele pode ir
adiantando benefcios de execuo penal. Pode progredir de regime (Smula 716 do STF),
tem direito a remisso (Lei 12.433/11) e tem direito a graa e indulto. Isso porque a execuo
provisria permitida (pro reo).
Smula 716, STF: Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou
a aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito
em julgado da sentena condenatria.
Classificao doutrinria da graa e do indulto

129
INTENSIVO I 2012/01

Veremos as classificaes comuns.

1) Podem ser PLENOS ou PARCIAIS:
a. Plenos: quando extinguem totalmente a pena.
b. Parciais: quando diminuem ou comutam a pena.
Prevalece que crimes hediondos e equiparados no admitem nem um nem outro.
2) Podem ser IRRESTRITOS ou RESTRITOS:

a. Irrestrita: quando atinge todos os criminosos indistintamente.
b. Restrita: quando exige condies pessoais do criminoso para dela se beneficiar.
Ex.: s sero beneficiados os primrios.
3) Podem ser CONDICIONADOS ou INCONDICIONADOS:
a. Condicionada: exige condio por parte do agente. Ex.: reparao do dano.
b. Incondicionada: no exige nenhuma condio por parte do agente.
4) Podem ser COMUNS ou ESPECIAIS:
a. Comum: quando atinge delitos comuns.
b. Especial: quando atinge delitos polticos.
Graa e indulto em medida de segurana

PERGUNTA: possvel graa e indulto em medida de segurana? Resposta: no comum,
mas admite-se, segundo a maioria.
Alguns discordam, pois feriria a finalidade curativa da medida de segurana.
3.2.1. Anistia, graa e indulto e crimes hediondos ou equiparados.
CF, art. 5, XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa
ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o
terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os
mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;
Lei dos crimes hediondos

Vejam que para crimes hediondos e equiparados a Constituio veda a graa e a anistia. A
Lei 8.072/90 (Lei de Crimes Hediondos) veda anistia, graa e indulto:
Art. 2 Os crimes hediondos, a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes
e drogas afins e o terrorismo so insuscetveis de:
I - anistia, graa e indulto;
A Constituio fala em indulto? No. A Lei dos Crimes Hediondos vedou a graa, a anistia e o
indulto. Mas a Constituio no vedou o indulto. Ser que a lei ordinria agiu corretamente?
Esse acrscimo constitucional? A lei foi ousada.
1 Corrente A vedao do indulto pela lei inconstitucional. Luiz Flvio Gomes faz parte
dessa primeira corrente, cujo argumento : a Constituio Federal trouxe proibies
130
INTENSIVO I 2012/01

mximas no podendo o legislador ordinrio suplanta-las. O argumento extremamente

sedutor. As hipteses de imprescritibilidade esto na CF e o legislador ordinrio no pode
criar outras hipteses. A Constituio de igual forma traz hipteses de priso civil que o
legislador no pode ampliar. O raciocnio o mesmo aqui. Se o legislador no pode ampliar
naquelas hipteses, por que no caso do indulto isso seria permitido?
2 Corrente adotada pelo STF. A vedao do indulto pela lei constitucional. E como
esse acrscimo da vedao do indulto justificado por essa corrente? Ela diz que a
Constituio Federal traz proibies mnimas, deixando ao legislador ordinrio a tarefa de
encontrar outras. Olha o que diz o inciso XLIII: A lei considerar. O prprio constituinte diz
que a lei vai tratar da matria. Essa segunda corrente ainda argumenta o seguinte: A
Constituio quando utiliza a expresso graa porque graa em sentido amplo. O STF
em 2009 reafirmou a segunda corrente. No natal de 2008 vrios autores de crimes hediondos
buscaram indulto e o Supremo falou: no cabe indulto para crime hediondo.
Lei da tortura
A lei 9.455/97 trata da tortura. Ela veda somente graa e anistia. A lei de tortura no veda
indulto. O fato de a lei de tortura, posterior lei de crimes hediondos, no vedar indulto
revogou tacitamente a proibio de indulto prevista na Lei 8.072/90 ou no? Pode-se
conceder indulto para a tortura e no conceder para os crimes hediondos e equiparados?
1 Corrente: Com base no princpio da isonomia, revoga a proibio de indulto na Lei de
Crimes Hediondos. Ela parte do seguinte princpio: eu tenho que tratar os iguais de maneira
igual. Se eu permito indulto, para a tortura, que um dos crimes mais horrendos que ns
temos, por que no permitir para os demais crimes hediondos e equiparados?
2 Corrente: adotada pelo STF. Aqui se aplica o princpio da especialidade. Indulto s para
tortura. A permisso no se estende aos demais crimes hediondos e equiparados. No
trabalha com o princpio da isonomia, mas com o princpio da especialidade.
Lei de drogas
O art. 44, da Lei de Drogas (Lei 11343/06) veda anistia, graa e indulto:
Art. 44. Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1o, e 34 a 37 desta Lei so
inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade
provisria, vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos.
Vejam que a Lei de Drogas foi fiel redao a Lei 8.072.
3.3. Inciso IV: Decadncia ou perempo

Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:
IV - pela prescrio, decadncia ou perempo;
J vimos abolitio criminis (inciso III) no comeo do curso. Prescrio, mais adiante.
131
INTENSIVO I 2012/01

Decadncia
Conceito: a perda do direito de ao pela consumao do termo prefixado em lei para o
oferecimento da queixa (no caso de ao penal privada) ou representao da vtima (ao
penal pblica condicionada), demonstrando a inrcia do seu titular.
Obs.: a decadncia, primeiro, atinge o direito de ao e, reflexamente, o direito de punir do Estado.
Previso legal: art. 38, do CPP e art. 103, do CP (carter misto do instituto):
CPP, Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal,
decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo
de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no
caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia.
CP, Art. 103 - Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito
de queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de 6 (seis) meses,
contado do dia em que veio a saber quem o autor do crime, ou, no caso do 3 do
art. 100 deste Cdigo, do dia em que se esgota o prazo para oferecimento da
denncia.
CP, Art. 100, 3 - A ao de iniciativa privada pode intentar-se nos crimes de ao
pblica, se o Ministrio Pblico no oferece denncia no prazo legal.
Regra: 6 meses. Salvo disposio expressa em sentido contrrio.

Exceo: a Lei de imprensa previa o prazo decadencial de 3 meses, mas o STF declarou que
essa Lei no foi recepcionada pela CF. O crime de adultrio tinha prazo decadencial de 1
ms, mas foi abolido esse crime. Assim, no se deve mais usar estes exemplos.
Mas resta ainda um exemplo: crimes contra a propriedade imaterial. Arts. 529 e 530 do CPP.
Art. 529. Nos crimes de ao privativa do ofendido, no ser admitida queixa com
fundamento em apreenso e em percia, se decorrido o prazo de 30 dias, aps a
homologao do laudo.
Pargrafo nico. Ser dada vista ao Ministrio Pblico dos autos de busca e
apreenso requeridas pelo ofendido, se o crime for de ao pblica e no tiver sido
oferecida queixa no prazo fixado neste artigo.
Art. 530. Se ocorrer priso em flagrante e o ru no for posto em liberdade, o prazo
a que se refere o artigo anterior ser de 8 (oito) dias.
Decadncia: prazo penal

Prevalece que o prazo da decadncia penal. Assim:
Computa-se o dia de incio (art. 10 do CP):

Art. 10 - O dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Contam-se os dias, os
meses e os anos pelo calendrio comum.
No se suspende.
No se interrompe.
No se prorroga. Se o ltimo dia no for til, deve-se antecipar a queixa.
Termo inicial da decadncia
132
INTENSIVO I 2012/01

Quando comea a correr o prazo decadencial? Parece uma resposta simples, mas no .
A resposta depende. Art. 103 do CP:
Art. 103 - Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito de
queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de 6 (seis) meses,
contado do dia em que veio a saber quem o autor do crime, ou, no caso do
3 do art. 100 deste Cdigo, do dia em que se esgota o prazo para
oferecimento da denncia.
CP, Art. 100, 3 - A ao de iniciativa privada pode intentar-se nos crimes de
ao pblica, se o Ministrio Pblico no oferece denncia no prazo legal.
Termo inicial do prazo decadencial

Ao penal privada ou pblica
Ao penal privada subsidiria da pblica
condicionada a representao
Do dia em que se conhece a autoria.
Do dia em que se esgota o prazo para oferecimento da
Fluindo o prazo sem iniciativa do ofendido,
denncia pelo MP (inrcia do MP).

Fluindo o prazo sem iniciativa do ofendido, o MP retoma
haver extino da punibilidade.
a titularidade exclusiva da ao. a decadncia

imprpria, que no extingue a punibilidade.
Vtima menor de 18 anos

A vtima menor de 18 anos tem representante legal, que quem deve apresentar a queixa
ou representao. PERGUNTA: caso o representante legal perca o prazo decadencial,
poder a vtima menor de 18 anos apresentar a queixa ou representao aps completar
os 18 anos? Resposta: o prazo para a vitima menor de 18 anos s comea a fluir depois
da maioridade (tese 169 do MP/SP). uma questo controvertida. Em prova para Polcia
Federal caiu uma tese diversa, que dizia que, extinta a punibilidade com o transcurso do
prazo decadencial decorrente de inrcia do representante legal, no poder essa extino
ser exumada s porque a vtima completou 18 anos.
O MP/SP alega que a vtima no pode perder um prazo para exercer direito que ainda
no pode exercer. A partir da Smula 594 do STF, o MP entende que os prazos so
independentes e autnomos.
Smula 594/STF: Os direitos de queixa e de representao podem ser exercidos,
independentemente, pelo ofendido ou por seu representante legal.
Requisio do Ministro da Justia

PERGUNTA do MPF: existe prazo decadencial para requisio do Ministro da Justia?
Resposta: duas correntes.
1 corrente: prevalece na doutrina. No existe prazo decadencial quando se trata de
requisio do Ministro da Justia. Os artigos 103 do CP e 38 do CPP fazem expressa
referncia ao penal privada e pblica condicionada a representao.
2 corrente: atravs de analogia in bonam partem, aplica-se a decadncia na requisio
do Ministro da Justia. No tem previso na jurisprudncia nem na doutrina. S apareceu
uma vez na prova do MPF, pois era a corrente do examinador, e nunca mais se repetiu.
133
INTENSIVO I 2012/01

Perempo
Conceito: sano imposta ao querelante inerte ou negligente. instituto decorrente do
princpio da disponibilidade da ao penal de iniciativa privada. No existe perempo em
ao penal pblica (condicionada ou incondicionada).
Previso legal: Art. 60, CPP:
Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se-
perempta a ao penal:
I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo
durante 30 dias seguidos;
II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em
juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das
pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36;
III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do
processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas
alegaes finais;
IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.
Inciso I quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do

processo durante 30 dias seguidos: Esse prazo de 30 dias deve ser contado de forma
ininterrupta. So trinta dias seguidos!
# Ele precisa ser intimado para o ato sob pena de perempo ou no, bastando a primeira
intimao? Eu tenho que mandar realizar o ato sob pena de perempo? Prevalece que
no. Prevalece ser dispensvel a intimao com advertncia. Basta ser intimado para a
realizao do ato.
Inciso II quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no
comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta)
dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36
(ordem de preferncia): Trata-se de escoado o prazo de 60 dias sem sucesso processual.
Inciso III quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer
ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de
condenao nas alegaes finais: so dois casos: ausncia injustificada e no pedir
condenao nas alegaes finais.
Ausncia injustificada: algumas observaes.

o
A ausncia justificada evita a perempo. O querelante pode se defender de

sua ausncia.
134
INTENSIVO I 2012/01

Representao por procurador. O querelante pode estar ausente, mas

representado por procurador com poderes para o ato, que no ocorrer
perempo.
Somente a ausncia em ato em que presena imprescindvel gera

perempo. A jurisprudncia no entende como obrigatria, por exemplo, a
audincia de conciliao. O no comparecimento audincia de conciliao
apenas sinnimo de que no quer a conciliao. Ponto. No se tem
entendido como ato obrigatrio.
H corrente no admitindo procurador substituindo o querelante.
No pedir condenao nas alegaes finais : algumas observaes.

o
No necessrio que o querelante requeira a condenao de forma

explicita. No se exige uma forma sacramentada de pedido de condenao.
Pode pedir cominao de pena, que no seja absolvido, etc.. Basta que o
autor demonstre claramente seu interesse na condenao do acusado.
Hipteses:
O querelante requer condenao: o juiz pode condenar ou absolver.
O querelante requer a absolvio: se for querelante comum, o juiz

extingue a punibilidade (ocorreu a perempo). Se for querelante
subsidirio (queixa subsidiria), o MP retoma a titularidade da ao,
no ocorrendo extino da punibilidade. a chamada ao penal
indireta.
Inciso IV quando o querelante, pessoa jurdica, for extinto sem deixar sucessor.
---------------PERGUNTAS: em crimes conexos, pode haver perempo para um crime e para o outro
no? Resposta: Sim, pode ocorrer perempo para um deles e o prosseguimento em
relao ao outro.
#: Vamos supor que haja dois querelantes, Juca e Zeca. Juca no requereu condenao.
Zeca requereu a condenao. Juca foi tomado ela perempo. A perempo em relao a
Juca prejudica o direito de Zeca? Resposta: No. Na hiptese de dois querelantes, a
perempo de um querelante no prejudica o direito do outro.
#: ocorrida a perempo, possvel apresentar nova queixa? Resposta: No. Ocorrida a
perempo, d-se a extino da punibilidade, sendo vedado ao querelante propor nova
ao. Aqui no como no direito civil.
135
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA de concurso MP/MG: o querelante entra com uma queixa que foi julgada
procedente. O querelado recorre da condenao. O querelante, devidamente intimado,
no apresenta contrarrazes ao recurso. Houve perempo? Resposta: sim, conforme o
que prevalece na jurisprudncia e que foi resposta no concurso do MP/MG.
#: Vamos supor que voc entrou com uma queixa-crime. O querelado absolvido. O
querelante interpe recurso tempestivamente, mas apresenta razes intempestivas.
Houve perempo? Voc sabe que no processo penal, a regra voc interpor recurso,
depois os autos voltam para voc apresentar as razes da sua irresignao. Voc tem x
prazo para interpor o recurso. Voc faz isso. Depois o juiz lhe d vista para voc dizer por
que est recorrendo. Ele interps o recurso tempestivamente, mas apresentou as razes
intempestivas. Isso gera perempo?
Resposta: Aqui no gera perempo. Razes
intempestivas so mera irregularidade. O que importa a interposio. Voc interps

tempestivamente? timo, ainda que suas razes sejam intempestivas, o seu recurso vai
ser apreciado.
#: Voc, querelante no requer diligncia. Gera perempo no requerer diligncia?
Resposta: No. Ausncia de requerimento de diligncia pelo querelante no gera
perempo.
3.5.
Inciso V, 1 parte: RENNCIA.
Conceito: ato unilateral do ofendido ou do seu representa legal, abdicando do direito de

promover a ao penal de iniciativa privada, extinguindo-se, assim, a punibilidade do agente.
A renncia desdobramento lgico do princpio da oportunidade da ao privada.

Caracterstica importante: um ato unilateral, dispensando aceitao da parte contraria.
PERGUNTA: existe renncia extintiva da punibilidade na ao penal pblica? Resposta:
em regra, no existe. H exceo: art. 74, pargrafo nico da Lei 9.099/95.
Art. 74, Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa privada ou de
ao penal pblica condicionada representao, o acordo homologado acarreta
a renncia ao direito de queixa ou representao.
Momento: At que momento a renncia extingue a punibilidade? At que momento a

vtima ou seu representante legal pode exercer o seu direito de oferecer queixa ou
representao? Resposta: sempre anterior ao penal. A renncia ato
extraprocessual, que evita o processo.
#: possvel renncia em ao penal privada subsidiria da pblica, na queixa
subsidiria? Resposta: possvel, mas no extingue a punibilidade. O MP continua como
136
INTENSIVO I 2012/01

titular. A vtima pode renunciar esse poder subsidirio dela, mas vai ser uma renncia que
no extingue a punibilidade. O crime continua existindo. O MP continua legitimado.
Aspectos formais da renncia

A renncia pode ser EXPRESSA ou TCITA. Ser EXPRESSA nos termos do art. 50:
CPP, Art. 50 - A renncia expressa constar de declarao assinada pelo ofendido,
por seu representante legal ou procurador com poderes especiais.
Ser TCITA quando o comportamento for incompatvel com a vontade de iniciar a ao

penal. Ex: Voc convida a pessoa que te caluniou para ser padrinho do seu casamento.
Est no art. 104, pargrafo nico, do CP:
Art. 104 - O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado expressa
ou tacitamente.
Pargrafo nico - Importa renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato
incompatvel com a vontade de exerc-lo; no a implica, todavia, o fato de receber o
ofendido a indenizao do dano causado pelo crime.
Renncia VS. Aceitao de indenizao.

PERGUNTA: Acordo no cvel gera renncia tcita? Voc, vtima, aceitou a indenizao do
autor, gera renncia tcita? Resposta: o prprio pargrafo nico acima mostra que no.
H uma exceo: o pargrafo nico do art. 74 da Lei 9.099/95 (JECRIM):
Lei 9099/95, Art. 74, Pargrafo nico. Tratando-se de ao penal de iniciativa
privada ou de ao penal pblica condicionada representao, o acordo
homologado acarreta a renncia ao direito de queixa ou representao.
Renncia VS. Coautores

PERGUNTA: Em caso de coautoria, a vtima pode renunciar ao seu direito de queixa
contra um dos coautores e propor a queixa contra os demais? Resposta: NO. H
renncia tcita quanto ao direito de queixa contra os demais coautores, pois se deve
preservar a indivisibilidade da ao penal privada (princpio da indivisibilidade da ao
penal privada). Art. 49 do CPP. o critrio de extensibilidade da renncia.
CPP, Art. 49 - A renncia ao exerccio do direito de queixa, em relao a um dos
autores do crime, a todos se estender.
Renncia - vrias vtimas

PERGUNTA: E se eu tenho duas vtimas e uma delas renuncia, prejudica o direito da
outra? Resposta: NO. A renncia de uma no prejudica o direito da outra, pois so
direitos autnomos e independentes.
137
INTENSIVO I 2012/01

iii.6.
Inciso V, 2 parte: Perdo do ofendido
Conceito: o ato pelo qual o ofendido ou seu representante legal desiste de prosseguir
com o andamento de processo j em curso, desculpando seu agressor pela prtica do
crime. Se o perdo for aceito, extingue a punibilidade. um ato bilateral.
CP, Art. 107 - Extingue-se a punibilidade:
V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao
privada;
A renncia decorrente do princpio da oportunidade. E o perdo? desdobramento

lgico do princpio da disponibilidade da ao privada.
No existe perdo do ofendido extintivo da punibilidade em ao penal pblica. um
instituto exclusivo de ao privada. No h exceo.
possvel perdo em ao penal privada subsidiria? possvel, s no vai extinguir a
punibilidade. O MP retoma a titularidade da ao penal. Como que chama esse
fenmeno de retomar a titularidade da ao penal? Ao penal indireta.
Momento: Qual o momento para se perdoar algum? O perdo pressupe o incio da
ao e persiste at o trnsito em julgado. Antes da ao penal, renncia. E depois do
trnsito, direito do Estado de execuo do Estado. Assim, no cabe perdo extintivo da
punibilidade na fase de execuo. Art. 106, 2, do CP:
CP, art. 106, 2 - No admissvel o perdo depois que passa em julgado a
# Cabe perdo em grau de recurso? Cabe. S no cabe depois do trnsito em julgado.
Aspectos formais
Perdo
Aceitao
Recusa
Processual: dentro do processo.
Processual
Processual.
Extraprocessual: fora do processo
Extraprocessual
Extraprocessual.
em curso. Pode ser no cartrio ou
Expresso.
Expresso.
numa entrevista de jornal, e.g..
Tcito: abrange o silncio.
Obs.:
no
existe
recusa
Expresso.
tcita, pois o silncio importa
Tcito.
em aceitao tcita.
Perdo do ofendido VS. Corrus.

Pegadinha de concurso: H dois rus. A vtima perdoa o ru 1. O que acontece? Se ela
perdoa o ru 1, ela pode seguir com o processo em relao ao ru 2? NO. Significa que ela,
tacitamente, perdoa o ru 2. Nesse caso, o juiz extingue o processo? Claro que no. Para
extinguir a punibilidade tem que acontecer o qu? A aceitao. Se um deles recusa, o
138
INTENSIVO I 2012/01

processo prossegue com relao a ele. Quanto ao que aceita, o processo extinto . Cuidado
que aqui ato bilateral!
Perdo do ofendido - vrias vtimas

PERGUNTA: E se eu tenho duas vtimas e uma perdoa, prejudica o direito da outra?
Resposta: NO, pois so direitos autnomos e independentes.
Perdo e/ou aceitao incondicionados

PERGUNTA: O perdo pode ser condicionado? A aceitao pode ser condicionada? Pode o
ofendido dizer: eu perdoo, desde que voc publique matria no jornal assumindo seu
crime.? Ou o acusado dizer: Eu aceito o perdo desde que voc renuncie ao seu direito
indenizao.? Posso condicionar o perdo, posso condicionar a aceitao? Resposta:
observa Magalhes Noronha que tanto o perdo quanto a aceitao so atos incondicionais.
Perdoa-se sem exigncias e aceita-se sem condies. Qualquer condio acoplada ao
perdo, acoplada aceitao, deve ser ignorada, tida como no escrita. O perdo e a
aceitao so sempre incondicionados.
Perdo VS. Renncia

Renncia decorre do princpio da oportunidade; unilateral; cabe excepcionalmente
em ao penal pblica (art. 74, nico da Lei 9099/95); obsta a formao do processo
penal (voc renuncia o direito de inicia-lo); sempre extraprocessual.
Perdo decorre do princpio da disponibilidade; bilateral (exige aceitao para
extinguir a punibilidade); o perdo exclusivo de ao penal privada; o perdo

pressupe processo penal em curso; pode ser extraprocessual ou processual.
iii.7. Inciso VI: Retratao do agente

VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite;
Conceito: O que retratar? Cuidado. Retratar no confessar. Retrata-se no aquele que

confessa, mas aquele que retira o que disse, trazendo a verdade novamente tona.
Retratar-se no significa confessar. mais. retirar totalmente o que disse.
A retratao causa extintiva da punibilidade e que atua apenas nos casos expressamente
previstos em lei.
Hipteses que admitem a retratao extintiva da punibilidade

1) Calnia (art. 138 c/c art. 143 do CP).
2) Difamao (art. 139 c/c art. 143 do CP).
139
INTENSIVO I 2012/01

Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia

ou da difamao, fica isento de pena.
E a injria? Era possvel na injria pela Lei de imprensa, mas ela no foi recepcionada
pela CF. Ento, hoje, a injria no admite retratao em hiptese alguma.
3) Falso testemunho (art. 342, CP).
4) Falsa percia (art. 342, CP).
Art. 342, 2 - O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em
que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade.
Aqui esto as quatro hipteses que admitem retratao extintiva da punibilidade:

calnia, difamao, falso testemunho e falsa percia. A injria que j se admitiu pela lei de
imprensa, no tem mais.
Momento
A retratao, para extinguir a punibilidade, deve ser operada at quando? Qual a
diferena entre os dois dispositivos acima?
Nos crimes contra a honra, voc tem at a sentena de primeiro grau no

processo que apura o crime contra a honra para se retratar.
Nos crimes de falso testemunho e de falsa percia, voc tem at a

sentena de primeiro grau que encerra o processo em que voc mentiu para se
retratar. No adianta querer se retratar no processo que apura o falso. Tem que se
retratar no processo em que ocorreu o falso, no no processo que apura o falso. Se
voc mentiu na ao de divrcio, voc tem at a sentena de primeiro grau do
divrcio para se retratar. No adiante querer se retratar no processo-crime.
A retrao ato unilateral

A retratao ato unilateral ou bilateral? Ela prescinde ou no prescinde da concordncia
da vtima? A retratao ato unilateral, dispensando a concordncia da vtima. O Estado
no vai punir o agente, mas se a vtima entender que o crime existiu, ela que v buscar o
ressarcimento dos danos na esfera cvel. Uma coisa no impede a outra. Se o ru, na
audincia, se retrata da calnia ou difamao, o juiz pe fim ao processo imediatamente,
porque a retratao extinguiu a punibilidade.
Retrao: objetiva ou subjetiva?

PERGUNTA: A retratao subjetiva ou objetiva? Se for subjetiva, personalssima e
incomunicvel, s extingue a punibilidade de quem se retrata. Se ela objetiva, ela passa
140
INTENSIVO I 2012/01

a ser comunicvel entre todos os partcipes. A retratao s extingue a punibilidade de

quem se retrata ou se estende para todos os coautores e partcipes? Trs pessoas
caluniaram a vtima, s um se retrata. Os outros dois vo se beneficiar pela retratao ou
no? Trs pessoas mentiram no processo. Uma delas mentiu induzida pelo advogado.
Este que mentiu se retrata. Isso extingue a punibilidade do advogado que o induziu? A
retratao comunicvel? Resposta: duas correntes.
1 Corrente: A retratao subjetiva, portanto, incomunicvel. S extingue a punibilidade
de quem se retrata. Essa corrente no est observando o art. 143 e o 342, 2.
2 Corrente: O art. 143 fiz que o querelado fica isento de pena. No caso do art. 342,
2, est dito que o fato deixa de ser punvel. O que d para perceber? Que, no art. 143,
a retratao subjetiva do querelado e no art. 342, 2, ela objetiva, atinge o fato.
Nos crimes contra a honra
No falso testemunho e na falsa percia
A retratao no se estende a coautores e Como o fato deixa de ser punvel, deixa de ser
partcipes, porque ela subjetiva.
punvel para todos! Logo, comunica-se.
A segunda corrente diz exatamente isso: Que no art. 143 a retratao subjetiva
incomunicvel, porque o art. 143 claro ao dizer que o querelado fica isento de pena.
Apenas o querelado!
J no art. 342, 2, a retratao objetiva e comunicvel, porque o dispositivo diz que o
fato deixa de ser punvel, no atinge mais a pessoa, atinge o fato. a corrente que
prevalece!
Isso foi questo de prova da magistratura.
iii.8. Inciso IX: Perdo judicial

IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei.
Conceito: o instituto pelo qual o juiz, no obstante a prtica de um fato tpico e

antijurdico por um sujeito comprovadamente culpado, deixa de lhe aplicar, nas hipteses
taxativamente previstas em lei, o preceito sancionador, levando em considerao
determinadas circunstncias que concorrem para o evento.
O perdo judicial hiptese de perda estatal do interesse de punir. O Estado perde o
interesse de punir. O perdo judicial, diferente do perdo do ofendido, ato unilateral.
No precisa ser aceito. Se o juiz perdoou, no adianta voc querer recusar o perdo do
juiz. Voc est perdoado e est acabado.
141
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA: perdo judicial uma faculdade do juiz ou direito subjetivo do acusado?

Resposta: Hoje, prevalece que direito subjetivo do acusado. Isto , presentes os
requisitos legais, o juiz no pode, e sim, deve perdoar!
Homicdio culposo - hiptese clssica

A hiptese clssica que, expressamente, admite perdo judicial, lembrando que o perdo
judicial s cabe nos casos expressamente previstos em lei, o homicdio culposo. O art.,
121, 5, traz essa hiptese clssica de perdo judicial:
Art. 121, 5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a
pena, se as consequncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to
grave que a sano penal se torne desnecessria.
Est aqui um tipo penal que expressamente prev o perdo judicial em um homicdio
culposo. Qual o requisito para o homicdio culposo admitir o perdo judicial: as
consequncias da infrao atingirem o prprio agente de forma grave. O requisito no
voc ser primrio, ter bons antecedentes, nada. O nico requisito esse: Atingir o agente
de forma to grave que a punio se torne desnecessria.
# Existe a necessidade de haver alguma relao entre o sujeito ativo e o passivo?
Resposta: NO! possvel o perdo judicial mesmo que o sujeito ativo nunca tenha visto
o sujeito passivo. Ex.: o sujeito ativo, com sua ao, mata a vtima (homicdio culposo),
mas fica tetraplgico. Ele no conhece a vtima, mas olha as consequncias da
negligncia dele. Que pena voc vai aplicar a uma pessoa dessas que o prprio evento j
no lhe aplicou? Ele no merece a pena porque as consequncias da infrao j o
atingiram de forma grave. Isso para sairmos dos exemplos relacionando me, pai, filho.
PERGUNTA de concurso: De quem o nus da prova? Quem tem que provar para o juiz
que as consequncias da ao atingiram o prprio agente de forma grave? Aplica-se o in
dubio pro reo no perdo judicial? Resposta: NO. Porque, neste caso, o nus da prova
da defesa. Se o nus da prova da defesa, no se aplica o in dubio pro reo. Quem vai
ter que provar que as consequncias da infrao atingiram o agente de forma grave a
defesa.
Caso presenciado pelo professor. Motorista matou, em acidente de trnsito, a sobrinha. Uma
testemunha de defesa foi a juzo tentar fazer crer ao juzo que o motorista ficou mal meses a fio
por causa disso, tudo para tentar obter o perdo judicial. Mas era armao.
Natureza jurdica da sentena concessiva do perdo judicial

1 Corrente A sentena que concede o perdo judicial condenatria.
142
INTENSIVO I 2012/01

2 Corrente prevalece. A sentena que concede o perdo judicial declaratria

extintiva da punibilidade.
Essa questo no meramente acadmica. Ela tem reflexos na prtica:
Reflexos da natureza jurdica da sentena que concede o perdo judicial
Condenatria
Meramente declaratria (prevalece)
Interrompe a prescrio.
No interrompe a prescrio.
Ttulo executivo.
No serve como ttulo executivo judicial.
Depende de devido processo legal.
Pode ser concedida na fase de inqurito. (*)
Se voc acha que condenatria, a sentena que concede o perdo judicial interrompe a
prescrio. Isso significa que, se o MP recorrer, ter certeza de que zerou o cronmetro
da prescrio. Agora, se voc entende que meramente declaratria extintiva da
punibilidade, no interrompe a prescrio, significando que se o MP recorre do perdo, a
prescrio continua a correr de onde comeou, ou seja, desde o recebimento da inicial.
Se voc acha que condenatria, ela serve como ttulo executivo. A sentena que
concede perdo judicial pode ser executada no cvel. Mas se voc entende que
meramente declaratria extintiva da punibilidade, no serve como ttulo executivo.
Fernando Capez encontra mais um reflexo (que o professor no concorda): Se voc
entende que condenatria, depende do devido processo legal. O juiz s pode condenar
depois do devido processo legal. Agora, se voc entende que meramente declaratria
extintiva da punibilidade, pode ser concedido perdo na fase de inqurito policial.
Por que esse ltimo reflexo no est correto? O juiz perdoa o sujeito comprovadamente
culpado. Isso significa que perdo judicial reconhecimento de culpa! Se algum te
perdoa, porque reconheceu a sua culpa, seno no te perdoaria. Se ele est
reconhecendo a sua culpa, voc tem o direito de provar que nem culpa voc teve. E esse
direito voc s tem no devido processo legal. Ento, por gerar reconhecimento de
culpa, o perdo judicial SEMPRE pressupe o devido processo legal.
Ento, qual das duas correntes prevalece? Prevalece a 2 corrente. Smula 18, do STJ:
STJ, Smula n 18 - DJ 28.11.1990 Perdo Judicial - Efeitos da Condenao - A
sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade,
no subsistindo qualquer efeito condenatrio.
Para o professor, essa smula est equivocada. O raciocnio vale para prova da
Defensoria Pblica, que exige do candidato no uma coisa bitolada. Mas por que essa
smula est errada? A inteno do Cdigo Penal que seja sentena condenatria e
adota a primeira corrente. Olha o que diz o art. 20, do Cdigo Penal:
Art. 120 - A sentena que conceder perdo judicial no ser considerada para
efeitos de reincidncia.
143
INTENSIVO I 2012/01

Se ela declaratria extintiva da punibilidade, bvio que no gera reincidncia. Eu no

preciso do art. 120! S gera reincidncia uma sentena de natureza condenatria! Se o
legislador tivesse adotado a segunda corrente, no precisaria do art. 120. Esse artigo est
dizendo o seguinte: A sentena que concede o perdo judicial, apesar de ser
condenatria, no gera reincidncia. Agora tem sentido o art. 120!
Voltando ao intensivo I/2012
Prescrio
Conceito: a perda, em face do decurso do tempo, do direito de o Estado punir ou
executar punio j imposta. Assim, h prescrio da pretenso punitiva e prescrio da
pretenso executria.
1. Fundamentos da prescrio
O tempo faz desaparecer o interesse social de punir. o resumo de tudo que os manuais
dizem.
2. Imprescritibilidade
Todos os crimes, em regra, prescrevem, pois a prescrio uma garantia fundamental
do cidado contra o poder punitivo estatal. Por mais grave que seja o crime, em regra,
prescreve.
Excepcionalmente, a CF traz duas hipteses de imprescritibilidade: racismo (art. 5,
XLII) e as aes de grupos armados contra a ordem constitucional e o Estado
Democrtico (art. 5, XLIV).
XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito
pena de recluso, nos termos da lei;
XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados,
civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico;
Alguns esto tentando incluir a tortura, mas no tem sido aceito.
3. Espcies de prescrio
1) Prescrio da pretenso punitiva
Ocorre antes do trnsito em julgado
Faz desaparecer todos os efeitos de eventual condenao (penais e extrapenais)
Essa espcie de prescrio se divide em quatro.
144
INTENSIVO I 2012/01

1.1. Prescrio da pretenso punitiva propriamente dita (art. 109, CP)

1.2. Prescrio da pretenso punitiva retroativa (art. 110, 1, CP)
1.3. Prescrio da pretenso punitiva superveniente (art. 110, 1, CP)
1.4. Prescrio da pretenso punitiva virtual, antecipada, por prognose ou em
perspectiva (Jurisprudncia)
2) Prescrio da pretenso executria (art. 110, caput, CP)
Ocorre depois do trnsito em julgado
Impede a execuo da sano. Os demais efeitos da condenao permanecem

(penais e extrapenais).
Veremos, agora, cada uma delas.

1) Prescrio da pretenso punitiva
1.1.
Prescrio da pretenso punitiva propriamente dita ou em abstrato
a) Previso legal: art. 109 do CP.

Prescrio antes de transitar em julgado a sentena
Art. 109. A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o
disposto no 1o do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena
privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: (Redao dada pela Lei
n 12.234, de 2010).
I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze;
II - em dezesseis anos, se o mximo da pena superior a oito anos e no excede
a doze;
III - em doze anos, se o mximo da pena superior a quatro anos e no excede a
oito;
IV - em oito anos, se o mximo da pena superior a dois anos e no excede a
quatro;
V - em quatro anos, se o mximo da pena igual a um ano ou, sendo superior,
no excede a dois;
VI - em 3 (trs) anos, se o mximo da pena inferior a 1 (um) ano. (Redao dada
pela Lei n 12.234, de 2010).
Prescrio das penas restritivas de direito
Pargrafo nico - Aplicam-se s penas restritivas de direito os mesmos prazos
previstos para as privativas de liberdade.
Tendo o Estado a tarefa de buscar a punio do agente, deve dizer quando essa punio
j no mais o interessa. Eis a finalidade do artigo 109 do CP.
Sendo incerta a pena que ser fixada pelo juiz na sentena, o prazo prescricional
resultado da pena mxima prevista abstratamente no tipo e a escala do art. 109 do CP.
<1
145
INTENSIVO I 2012/01

12
>24
>48
> 8 12
> 12
4
8
12
16
20
A Lei 12.234/10 alterou o prazo mnimo (inciso VI) de 2 anos para trs anos. Como
uma lei prejudicial ao ru, irretroativa.

Essa espcie de prescrio leva em conta a pena mxima comina abstratamente
no tipo, pois a pena definitiva ainda incerta. Trabalha-se com a Teoria da pior das
hipteses, que a pena mxima.
PERGUNTAS de concurso:
Consideram-se as causas de aumento e diminuio de pena? Resposta: SIM.
i)
Tratando de aumento varivel, considera-se o maior aumento.
ii) Tratando-se de diminuio varivel, considera-se a menor diminuio.
CUIDADO! No so consideradas as regras do concurso de crimes (material, formal e

continuidade delitiva) art. 119 do CP.
Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir sobre
a pena de cada um, isoladamente.
Consideram-se as agravantes e atenuantes de pena? Resposta: NO, pois no tm

patamar previsto em lei, ficando a critrio do juiz.
CUIDADO! A atenuante da menoridade e da senilidade, bem como a agravante da
reincidncia, interferem no prazo prescricional, nos termos do art. 115 e 110 do CP.
Aula 17
b) Consequncias da prescrio da pretenso punitiva em abstrato: reconhecida
essa prescrio, suas consequncias so:
i. Desaparece para o Estado o seu direito de punir, inviabilizando qualquer
anlise de mrito.
CUIDADO! Apesar dessa afirmao, nos termos do art. 397 do CPP, o juiz absolve
sumariamente o ru quando presente causa de extino de punibilidade. Trata-se de um
erro do legislador, pois a deciso no absolutria, j que no se analisa mrito.
Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste
Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar:
(Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008).
I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (Includo pela
Lei n 11.719, de 2008).
146
INTENSIVO I 2012/01

II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo

inimputabilidade; (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou (Inc. L11.719/08.
IV - extinta a punibilidade do agente. (Includo pela Lei n 11.719, de 2008).
ii. Eventual sentena condenatria provisria rescindida, no se operando

qualquer efeito (penal ou extrapenal): a pessoa foi condenada e o processo
ainda est correndo. Verificada a prescrio, d-se essa consequncia.
iii. O acusado no ser responsabilizado pelas custas processuais.
iv. Ter direito restituio integral da fiana.
c) Termo inicial da prescrio da pretenso punitiva em abstrato
PERGUNTA de concurso: quando se inicia a prescrio da pretenso punitiva em
abstrato? Resposta: art. 111 do CP.
Art. 111 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, comea a
correr:
I - do dia em que o crime se consumou;
II - no caso de tentativa, do dia em que cessou a atividade criminosa;
III - nos crimes permanentes, do dia em que cessou a permanncia;
IV - nos de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do
registro civil, da data em que o fato se tornou conhecido.
V - nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos
neste Cdigo ou em legislao especial, da data em que a vtima completar 18
(dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao
penal. (Redao dada pela Lei n 12.650, de 2012)
Em regra, o termo inicial o dia em que o crime se consumou. Mas nem todo crime se
consuma. Assim, no caso de tentativa, o dia do ltimo ato executrio.
Naqueles crimes em que a consumao se protrai no tempo, ou seja, nos crimes
permanentes, comea a prescrio no dia que cessar a permanncia.
Crimes de bigamia e nos de falsificao ou alterao de assentamento do registro civil,
como costumam ser cometidos de forma a serem ocultados, s comeam a prescrio a
partir da data em que o fato se torna conhecido.
Crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, como costumam acontecer no
ambiente domstico e familiar, o fato costuma ficar oculto e sob controle do criminoso. Para
evitar impunidade, a prescrio s comea a correr aps a vtima completar 18 anos, salvo se
j houver sido proposta a ao penal, pois a o crime no est mais oculto. Essa hiptese foi
includa em 2012. O fundamento constitucional o art. 227, 4.
CF, art. 226, 4 - A lei punir severamente o abuso, a violncia e a explorao
sexual da criana e do adolescente.
147
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA de concurso: o que se entende por salvo se proposta a ao penal? Resposta:

temos duas correntes.
1 corrente
2 corrente
Ao penal proposta igual a ao penal Ao penal proposta igual a ao penal

oferecida. Argumentos:
recebida. Argumentos:
Interpretao literal do dispositivo.
Com o oferecimento da denncia, o
117, I, CP ( o recebimento da denncia

que interrompe a prescrio).
crime deixou de estar oculto.

Por essa corrente, se o MP oferece a
Interpretao sistemtica com o art.
Interpretao teleolgica: a finalidade
denncia, mesmo que o juiz a rejeite, a
da
lei
prescrio comea a correr.
extraprocessual.
impedir
prescrio
Por essa corrente, se o MP oferece a

denncia e o juiz a rejeita, a prescrio no
comea a correr.
PERGUNTA de concurso: qual o termo inicial da prescrio no crime habitual? Resposta:

de acordo com o STF, o prazo da prescrio inicia-se da data da ltima das aes que
constituem o fato tpico. Ou seja, o STF est aplicando o inciso III do art. 111, que trata do
crime permanente.
No concurso de crime e no crime continuado, considera-se cada crime isoladamente.
CP, Art. 119 - No caso de concurso de crimes, a extino da punibilidade incidir
sobre a pena de cada um, isoladamente.
Causas interruptivas da prescrio da pretenso punitiva

CUIDADO! O art. 117 do CP traz causas interruptivas da prescrio (a prescrio comea
do zero). Os quatro primeiros incisos tratam da prescrio da pretenso punitiva, os dois
ltimos, da prescrio da pretenso executria:
Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se:
I - pelo recebimento da denncia ou da queixa;
II - pela pronncia;
III - pela deciso confirmatria da pronncia
IV - pela publicao da sentena ou acrdo condenatrios recorrveis; (R L11596.
V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena; (Red Lei 9.268, 1.4.1996)
VI - pela reincidncia. (Redao dada pela Lei n 9.268, de 1.4.1996)
ATENO! Da combinao dos arts. 111 e 117 (I a IV), extramos os perodos prescricionais.
Perodos prescricionais fora do rito do Jri

1
Art. 111 (incio da prescrio da pretenso punitiva abstrata)

Art. 117, I (Recebimento da inicial) interrompe e comea do zero. Nova PPPA.
148
INTENSIVO I 2012/01

Publicao da condenao provisria (sentena ou acrdo condenatrio) interrompe e

3
comea do zero. Nova PPPA.

Trnsito definitivo.
Assim, h trs perodos prescricionais.

CUIDADO! Acrdo condenatrio (reforma sentena absolutria) interrompe a
prescrio, conforme art. 117, IV. Mas acrdo meramente confirmatrio
(simplesmente confirma sentena condenatria) no interrompe a prescrio.
PERGUNTA de concurso: e o acrdo que, apesar de confirmar a condenao , altera
substancialmente a pena, dando provimento a recurso da acusao? Resposta: de acordo
com o STF, tambm interrompe a prescrio.
Perodos prescricionais no rito do Jri

1
Art. 111 (incio da prescrio da pretenso punitiva abstrata)

Art. 117, I (Recebimento da inicial) interrompe e comea do zero. Nova PPPA.
2
3
4
5
Pronncia interrompe e comea do zero. Nova PPPA.

Sentena confirmatria da pronuncia interrompe e comea do zero.
Publicao da condenao provisria - Nova PPPA.
Transito definitivo.
PERGUNTA de concurso: e se os jurados desclassificarem o crime para outro que no

doloso contra a vida (ex.: de homicdio para leso seguida de morte ), a pronncia
continua sendo causa interruptiva? Resposta: SIM. Smula 191 do STJ.
149
INTENSIVO I 2012/01

Smula 191/STJ: A pronncia causa interruptiva da prescrio, ainda que o

Tribunal do Jri venha a desclassificar o crime.
PERGUNTA de concurso: medidas scio-educativas prescrevem? Resposta: SIM. Smula

338 do STJ e posio do STF.
Smula 338/STJ: A prescrio penal aplicvel nas medidas scio-educativas.
Falaremos da prescrio da medida de segurana no intensivo II.
Exerccio
Crime de furto simples. Pena de 1 a 4 anos. A PPPA a pena mxima c/c art. 109
do CP = 8 anos (inciso IV). Da data do fato at o recebimento da inicial, h o
primeiro perodo prescricional de 8 anos. Se nesse prazo houve o recebimento da
inicial, inicia-se novo prazo de 8 anos at a publicao da sentena condenatria.
Publicada nesse perodo a sentena condenatria, zera o cronmetro e, at o
trnsito definitivo, corre nova PPPA at o trnsito definitivo. Se em algum desses
perodos o prazo se esgotar, h aquelas 4 consequncias estudadas acima.
Encerramos, aqui, a prescrio da pretenso punitiva em abstrato. Veremos, agora, a

PPP Retroativa.
150
INTENSIVO I 2012/01

1.2.
Prescrio da pretenso punitiva retroativa (art. 110, 1, CP)
a) Previso legal: art. 110, 1 do CP.

1o A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para
a acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada,
no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da
denncia ou queixa. (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010).
Antes da sentena recorrvel, no se sabe a quantidade da pena a ser fixada pelo juiz,
razo pela qual o lapso prescricional regula-se pela pena mxima prevista em lei (Teoria
da pior das hipteses).
Contudo, fixada a pena, ainda que provisoriamente, transitando esta em julgado para a
acusao (ou sendo o seu recurso improvido), no mais existe razo para se levar em
conta a pena mxima, j que, mesmo diante do recurso da defesa, proibida a reforma
para pior. Surge, ento, um novo norte: pena recorrvel efetivamente aplicada.
b) Esse tipo de prescrio leva em conta a pena aplicada na sentena. Depois da
Lei 12.234/10, no existe mais PPPR entre a data do fato e o recebimento da
inicial. Hoje, s se fala em PPPR entre o recebimento da inicial e a publicao
da sentena condenatria. Assim, h PPPA entre o termo inicial (art. 111) e o
recebimento da inicial e entre o recebimento da inicial e a publicao da
sentena condenatria. Com a sentena, havendo trnsito definitivo para o MP,
retroage-se ao recebimento da inicial e verifica-se se houve PPPR com base na
pena aplicada na sentena.
1
Art. 111 (incio da PPPA).

Art. 117, I (Recebimento da inicial) Nova PPPA. Com o trnsito em julgado para o
MP aps publicao da sentena, retroage aqui e verifica PPPR.

Publicao da condenao provisria (sentena ou acrdo condenatrio)
havendo trnsito em julgado para o MP, retroage at o recebimento da inicial e

verifica PPPR com base na pena aplicada.
Trnsito definitivo.
151
INTENSIVO I 2012/01

Caractersticas da Prescrio da Pretenso Punitiva Retroativa

i. Pressupe sentena (ou acrdo) penal condenatria.
ii. Leva em conta a pena efetivamente imposta na sentena.
iii. Pressupe trnsito em julgado para a acusao no que se relaciona pena aplicada.
iv. Os prazos prescricionais so os mesmos do art. 109 do CP.
v. Conta-se a PPPR da publicao da sentena condenatria at o recebimento da inicial.
vi. Tem as mesmas quatro consequncias da PPPA. Quais sejam:
a. Desaparece para o Estado o seu direito de punir, inviabilizando qualquer
anlise de mrito. Lembrar da crtica ao art. 397 do CPP.
b. Eventual sentena condenatria provisria rescindida, no se operando
qualquer efeito (penal ou extrapenal).
c. O acusado no ser responsabilizado pelas custas processuais:
d. Ter direito restituio integral da fiana.
Exerccio
Crime de furto simples. Pena de 1 a 4 anos. A PPPA a pena mxima c/c art. 109 do CP =
8 anos (inciso IV). Da data do fato at o recebimento da inicial, h o primeiro perodo
prescricional de 8 anos. Se nesse prazo houve o recebimento da inicial, inicia-se novo
prazo de 8 anos at a publicao da sentena condenatria. Nesse perodo h
condenao de 1 ano de pena e transita em julgado para o MP essa condenao. A partir
da, retroage-se da publicao da sentena condenatria at o recebimento da inicial e
verifica se ocorreu PPPR, agora com base na pena aplicada, sendo a PPPR de 4 anos.
152
INTENSIVO I 2012/01

PERGUNTA de concurso: o MP recorre contra a substituio da pena privativa de

liberdade por restritiva de direito. Esse recurso do MP impede a PPPR? Resposta: a
doutrina moderna ensina que eventual recurso da acusao s evita a PPPR se,
buscando o aumento da pena, for provido.
1.3.
Prescrio da pretenso punitiva superveniente ou intercorrente
a) Previso legal: art. 110, 1, do CP.

1o A prescrio, depois da sentena condenatria com trnsito em julgado para
a acusao ou depois de improvido seu recurso, regula-se pela pena aplicada,
no podendo, em nenhuma hiptese, ter por termo inicial data anterior da
denncia ou queixa. (Redao dada pela Lei n 12.234, de 2010).
A PPPS tem as mesmas caractersticas da PPPR, com a peculiaridade de contar-se da

data da publicao da sentena condenatria at o trnsito definitivo.
153
INTENSIVO I 2012/01

Exerccio
do CP = 8 anos (inciso IV). Da data do fato at o recebimento da inicial, h o
primeiro perodo prescricional de 8 anos. Se nesse prazo houve o recebimento da
inicial, inicia-se novo prazo de 8 anos at a publicao da sentena condenatria.
Nesse perodo h condenao de 1 ano de pena e transita em julgado para o MP
essa condenao.
Se a pena aplicada ainda no transitou para a acusao, ainda estamos falando de
PPPA. Se a pena aplicada j transitou para a acusao, falaremos em PPPR e
PPPS.
A partir da, retroage-se da publicao da sentena condenatria at o recebimento
da inicial e verifica se ocorreu PPPR, agora com base na pena aplicada, sendo a
PPPR de 4 anos.
No havendo PPPR, o Estado ter 4 anos para que transite em julgado a sentena,
a contar da data da publicao da sentena. a PPPS.
PERGUNTA de concurso: pode o juiz de 1 grau reconhecer a PPPR ou a PPPS?

Resposta: duas correntes.
1 corrente: o juiz de 1 grau no pode reconhec-las, uma vez que, ao proferir a
sentena condenatria, esgotou sua atividade jurisdicional.
2 corrente: tratando-se de matria de ordem pblica (prescrio), o juiz de 1 grau pode
reconhec-las de ofcio.
154
INTENSIVO I 2012/01

1.4.
Prescrio da pretenso punitiva virtual, antecipada, por prognose ou em

perspectiva (Jurisprudncia)
a) Previso legal: no tem, pois se trata de construo jurisprudencial.
b) Os tribunais superiores no a admitem. Smula 438 do STJ.
Smula 438/STJ: inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da
pretenso punitiva com fundamento em pena hipottica, independentemente da
existncia ou sorte do processo penal.
ATENO! A PPPV nada mais que o reconhecimento antecipado da PPPR.

Exemplo:
do CP = 8 anos (inciso IV). O ru primrio e de bons antecedentes. Imagine-se
que 5 anos aps o recebimento da inicial ainda no teve sentena condenatria.
No ocorreu, ainda, PPPA, que de 8 anos. Todavia, pelas circunstncias do fato,
tudo indica que o ru ser condenado a 1 ano, o que gera PPPR de 4 anos. Como
j se passaram 5 anos, l na frente verificar-se- a PPPR.
A prescrio virtual retrata um caso de falta de interesse de prosseguir com o processo,

considerando a certa ocorrncia da PPPR depois que o juiz condenar o acusado.
Terminamos aqui a prescrio da pretenso punitiva e suas espcies. Passaremos
prescrio da pretenso executria.
155
INTENSIVO I 2012/01

2) Prescrio da pretenso executria

Previso legal: art. 110, caput do CP.
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena condenatria
regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo anterior, os
quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente.
A PPE prescrio de pena em concreto, que pressupe sentena condenatria com

trnsito em julgado para ambas as partes (deciso irrecorrvel) e que se verifica dentro
dos prazos estabelecidos pelo art. 109 do CP.
OBS. 1: do mesmo modo que a PPPA, PPPR e PPPS, a PPE, havendo concurso de
crimes, incide sobre cada delito isoladamente (art. 119 do CP).
OBS. 2: extingue a pena aplicada, sem rescindir a sentena condenatria (que continua
produzindo efeitos penais e extrapenais). Somente extingue a pena, sendo diferente da
prescrio da pretenso punitiva.
PPP (PPPA, PPPR e PPPS)
PPE
Rescinde eventual sentena condenatria,
No rescinde condenao. Produz efeitos
no gerando eventuais efeitos penais e
penais e extrapenais.
Gera reincidncia.
extrapenais.
No gera reincidncia.
A sentena serve como ttulo executivo.
A sentena no serve como ttulo executivo.
PERGUNTA de concurso: quando se inicia a PPE? Resposta: art. 112 do CP.

CP, Art. 112 - No caso do art. 110 deste Cdigo, a prescrio comea a
correr: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
I - do dia em que transita em julgado a sentena condenatria, para a acusao,
ou a que revoga a suspenso condicional da pena ou o livramento
condicional; (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984)
II - do dia em que se interrompe a execuo, salvo quando o tempo da interrupo
deva computar-se na pena.
Causas interruptivas da PPE

156
INTENSIVO I 2012/01

CP, Art. 117 - O curso da prescrio interrompe-se:

V - pelo incio ou continuao do cumprimento da pena;
VI - pela reincidncia.
Com o trnsito em julgado da sentena condenatria (para a defesa e para a acusao),

d-se a PPE, cujo termo inicial o trnsito para a acusao. No exemplo do furto simples
acima, se o ru foi condenado a 1 ano de priso, o Estado tem 4 anos para fazer com que
ele inicie o cumprimento da pena. Iniciado, interrompe a PPE (mas no corre, pois est
cumprindo a pena). Caso fuja, inicia-se nova PPE (agora com base na pena restante a
cumprir) e, se recapturado, interrompe-se novamente (e no corre). Se enquanto est
foragido comete novo crime (reincidncia), tambm interrompe a PPE, reiniciando o prazo.
No caso acima, caso o ru fuja da priso aps 3 meses cumprindo pena, a nova PPE
(para recaptur-lo), regula-se pela pena inicial de 1 ano (com PPE de 4 anos) ou pelo
restante da pena, os 9 meses (com PPE de 3 anos)? Art. 113 do CP.
Art. 113 - No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento
condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.
3) Reduo dos prazos prescricionais

Aplica-se tanto PPP quanto PPE. Se na data do fato o agente for menor de 21 anos
ou se, na data da sentena, for maior de 70 anos, todos os prazos prescricionais so
reduzidos metade.
Art. 115 - So reduzidos de metade os prazos de prescrio quando o criminoso
era, ao tempo do crime, menor de 21 (vinte e um) anos, ou, na data da sentena,
maior de 70 (setenta) anos.
Menor de 21 anos
Maior de 70 anos
Na data dos fatos.
Na data da sentena.
No foi alterado pelo CC/02.
No foi alterado pelo Estatuto do idoso.
4) Causas suspensivas da prescrio
157
INTENSIVO I 2012/01

No zera o cronmetro, como na interrupo, mas apenas para o cronmetro. Com o fim
da suspenso, o prazo continua a correr de onde havia parado. Art. 116, incisos I e II
(PPP) e nico (PPE).
Art. 116 - Antes de passar em julgado a sentena final, a prescrio no corre:
I - enquanto no resolvida, em outro processo, questo de que dependa o
reconhecimento da existncia do crime;
II - enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro.
Pargrafo nico - Depois de passada em julgado a sentena condenatria, a
prescrio no corre durante o tempo em que o condenado est preso por outro motivo.
O inciso I o que mais cai em concurso. Cuida das questes prejudiciais previstas nos
arts. 92 a 94 do CPP. Ex.: ru, processado por bigamia, questiona no juzo cvel a
validade do primeiro casamento. Suspende-se a prescrio at o juzo cvel resolver a
questo prejudicial.
.
Anotao de aula de 2009
Exerccio para fixar a matria
Furto Simples: pena de 1 a 4 anos.
Data do fato: 20/02/2005.
A denncia foi recebida dia 24/12/2008.
A PPPA, que trabalha com a pena mxima, ser de 8 anos. No decorreu o perodo de 8
anos at o recebimento da denncia, logo, no houve PPPA. No recebimento da
denncia, o prazo prescricional foi zerado e reiniciado.
Condenao em 17/03/09: Pena de 1 ano substituda por multa.
Do recebimento da inicial at a publicao da sentena eu continuo falando em PPPA.
O MP recorre para aumentar a pena e seu recurso provido em 24/04/2009.
Ocorreu a prescrio? Com a publicao da sentena, houve interrupo da prescrio

(zerou). Qual a prescrio que estamos diante? Posso falar da retroativa? Apesar de
haver condenao, no tenho o trnsito em julgado para o MP. O MP recorreu e o seu
recurso foi provido, eu continuo falando de prescrio da pretenso punitiva em abstrato.
Quanto tempo o Estado tinha para julgar esse recurso? 8 anos. Ele julgou antes dos 8
anos? De 2005 para 2009 so 4 anos. Nessa hiptese, o MP evitou a prescrio. No h
prescrio. Em nenhuma das balizas eu tenho prescrio.
Agora vamos supor que o MP recorre para aumentar a pena e seu recurso
improvido no dia 24/04/2009.
158
INTENSIVO I 2012/01

Ocorreu a prescrio? Se o recurso do MP improvido, como se ele no tivesse recorrido.

Equipara-se. Se eu tenho condenao + recurso improvido do MP, qual ser a espcie da
prescrio aplicvel? Prescrio da pretenso punitiva superveniente ou intercorrente. Se eu
tenho condenao transitada para o MP, a prescrio intercorrente. E a prescrio
intercorrente trabalha com a pena mxima em abstrato? No. Vou trabalhar com a pena de 1
ano que, colocada na escala do art. 109 d um prazo de 4 anos. Pergunto: da data da
publicao at o trnsito em julgado, passaram-se 4 anos? Se sim, ocorreu a prescrio da
pretenso punitiva intercorrente. Reparem: S deu para falar nesse tipo de prescrio porque
havia condenao e recurso improvido/no impetrado do MP. Essa condenao gera algum
efeito? No. A sentena vai ser rescindida. No gerar qualquer efeito.
O MP recorre contra a substituio da pena por multa. Ocorreu alguma prescrio?
Se o MP no recorre contra a pena, s recorre contra a substituio, eu j posso falar na

prescrio retroativa e superveniente. Vamos analisar se ocorreu a retroativa: ocorreu a
retroativa entre a publicao e o recebimento da inicial? No. Se o MP recorre s contra a
substituio, o Estado tem 4 anos para julgar esse recurso. Isso porque, apesar de o MP ter
recorrido, ele no bateu na pena. Se no bateu na pena, eu j posso falar na prescrio da
pretenso punitiva superveniente. Apesar de no estar ainda acobertada pelo manto da coisa
julgada, a pena no ser piorada. Se a pena no vai mudar, eu j posso falar em prescrio
da pretenso punitiva superveniente. O Estado vai ter quatro anos para julgar o recurso do
MP. Se no julgar em 4 anos, prescrio da pretenso punitiva superveniente.
Vamos supor que MP e defesa no recorrem da condenao. Transita para o MP no
dia 18/04/05 e para a defesa no dia 26/05/2005. Expedido mandado de priso, o ru

no foi encontrado. Pergunto: Quanto tempo o Estado tem para executar essa pena?
Ele foi condenado, transitou para o MP e para a defesa. O Estado tem 4 anos (pena de 1
ano). Trabalha-se aqui com pena definitiva. Esses quatro anos so contados do trnsito em
julgado para o MP. Se at s 24h do dia 18/04/09 o Estado no conseguir prender, prescreve.
Vamos supor que ele tenha sido preso no dia 24 de setembro de 2007. Ocorreu a prescrio
para o Estado? No. Zerou o prazo. Ele vai comear a cumprir a pena. Conseguiu fugir 2
meses depois, no dia 23/11/07. Quanto tempo o Estado tem para prender? Considerando que
o Estado tem 10 meses para finalizar a execuo da pena, o Estado tem 3 anos para prender
o cara. A prescrio nova levar em conta o restante da pena a cumprir (art. 113).
Art. 113 - No caso de evadir-se o condenado ou de revogar-se o livramento
condicional, a prescrio regulada pelo tempo que resta da pena.
Ele fugiu em 22/11/2007 e ter que ser recapturado at o dia 21/11/2009. E se eu disser
que no dia 10/01/2009 veio a notcia de que ele praticou um crime. O fugitivo matou uma
159
INTENSIVO I 2012/01

pessoa. E agora? Vocs viram que a prtica de um crime depois que transitou em julgado
uma condenao, faz com que o agente seja reincidente. Basta a prtica. No precisa ser
condenado. Praticou um novo crime com condenao pretrita, voc reincidente. E se
assim, zerou-se o cronmetro no dia 10/01/2009. O Estado vai ter at o dia 09/01/2011
para te prender. No dia da prtica do novo crime, ele considerado reincidente.
Mas no tem que ser 3 anos mais 1/3 porque ele reincidente? Eu pergunto: Onde est
isso escrito? Pessoal, a reincidncia aumenta em 1/3 o prazo da pretenso executria no
crime pelo qual voc foi considerado reincidente. Algum falou que ele reincidente no
crime pelo qual ele foi condenado a um ano? A prescrio da pretenso executria deste
crime pelo qual ele j foi condenado jamais vai ser aumentada de 1/3. O fato de ele ser
reincidente futuro no significa que aumenta de 1/3 sua PPE do crime passado. Aumenta
de 1/3 a PPE deste novo crime (homicdio) e quando ele for condenado por esse novo
fato. Para ficar bem claro: O Estado est executando um furto. Voc praticou um roubo.
Jamais a PPE do furto vai ser aumentada de 1/3. O que vai ser aumentado de 1/3,
amanh, vai ser a PPE do roubo.
MP/SP e Magistratura/BA: Vamos supor que A e B esto respondendo a processo
por furto. Praticam o crime dia 10/01/90. O juiz recebe a inicial contra os dois no dia
08/02/93. No dia 20/05/95, A condenado e B absolvido. O MP recorre em face
da absolvio de B. Quanto tempo o Estado tem para julgar esse recurso? Se o
MP recorreu, no houve o trnsito em julgado. Aqui estou falando da prescrio da
pretenso punitiva em abstrato. O Estado tem 8 anos para julgar. Esses 8 anos so
contados de quando? Tem previso legal dizendo que a interrupo com relao a
um autor se estende aos demais. Art. 117, 1:
1 - Excetuados os casos dos incisos V e VI deste artigo (prescrio da pretenso
executria), a interrupo da prescrio produz efeitos relativamente a todos
os autores do crime. Nos crimes conexos, que sejam objeto do mesmo processo,
estende-se aos demais a interrupo relativa a qualquer deles.
Na prescrio da pretenso executria esse efeito no existe, mas aqui estou falando
da prescrio da pretenso punitiva. Se assim, eu tenho que aplicar o que est
grifado em negrito. Na prescrio da pretenso executria, a interrupo
personalssima. J na punitiva, interrupo se estende a todos os autores.
A prescrio contra B foi interrompida com a sentena. E o Estado tem 8 anos para
julgar o recurso. Ningum se lembra desse pargrafo primeiro.
PRESCRIO DA PENA DE MULTA
160
INTENSIVO I 2012/01

Previso legal: art. 114, CP.

Art. 114 - A prescrio da pena de multa ocorrer:
I - em 2 anos, quando a multa for a nica cominada ou aplicada;
II - no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa de liberdade,
quando a multa for alternativa ou cumulativamente cominada ou cumulativamente
aplicada.
Ento preciso separar a prescrio da pretenso punitiva da multa, da prescrio da

pretenso executria da multa.
Prescrio da pretenso PUNITIVA da pena de multa
Se a multa a nica pena cominada, prescreve em dois anos.
Se cumulada com a pena privativa de liberdade, prescreve no mesmo prazo
da prescrio da privativa.
Se a multa alternativa da privativa de liberdade (privativa de liberdade ou
multa) tambm prescreve no mesmo prazo da prescrio da privativa.
Se o tipo penal s punvel com multa prescreve em dois anos.
Prescrio da pretenso EXECUTRIA da pena de multa

E no caso da prescrio da pretenso executria? So apenas duas hipteses:
Pena de multa a nica aplicada: prescreve em dois anos.
Pena de multa cumulada com a privativa de liberdade: Prescreve no mesmo
prazo da privativa de liberdade.

Se o juiz condena somente na pena de multa, prescreve em dois anos. Se ele condena a
pena de multa e priso, prescreve no mesmo tempo da prescrio da priso.
A execuo da pena de multa

A prescrio da multa se interrompe e se suspende? As causas interruptivas e
suspensivas no so as do Cdigo Penal e sim as da Lei de Execuo Fiscal porque
multa tem que ser executada como dvida ativa. O prazo o do Cdigo Penal, art. 114.
Agora, as causas suspensivas e interruptivas so as da Lei de Execuo Fiscal. Tudo isso
porque pena de multa executada como dvida ativa. Isso no unnime. o que
prevalece.
161
INTENSIVO I 2012/01

PRESCRIO DAS MEDIDAS DE SEGURANA

A medida de segurana uma sano penal imposta ao inimputvel ou semi-imputvel. No
caso do inimputvel, existe absolvio + medida de segurana. No caso do semi-imputvel,
existe condenao substituda a pena por medida de segurana, ou diminuda. uma opo
do juiz. Ele pode optar por condenar e s reduzir a pena ou pode optar por substituir por
medida de segurana. O juiz escolhe.
O semi-imputvel
Para o semi-imputvel existe prescrio da pretenso punitiva com base na pena em abstrato
e tambm est sujeito prescrio da pretenso executria trabalhando com a pena em
concreto substituda pela medida de segurana. Com relao ao semi-imputvel no mudou
nada. Sim, porque apesar de ele cumprir medida de segurana, h uma pena que foi imposta
e que serve para nortear o direito de punir do Estado. Para o semi-imputvel h pena para ser
jogada na escala do art. 109.
O inimputvel
Para o inimputvel, a doutrina diz: a prescrio da pretenso punitiva tranquila. Eu trabalho
com a pena mxima em abstrato. O inimputvel abrangido por essa prescrio. A pergunta
que fica a seguinte: E a prescrio da pretenso executria? Essa tem como norte a pena
em concreto. Qual a pena em concreto que voc vai jogar aqui se ele foi absolvido? No
caso do semi-imputvel eu tenho uma pena em concreto. Uma pena em concreto que foi
substituda por medida de segurana, mas uma pena em concreto. E agora? Existe um prazo
mnimo para medida de segurana. Posso usar isso? No! Prazo mnimo no pena. A
discusso s vai haver para a prescrio da pretenso executria do inimputvel. Existe
prescrio da pretenso executria para o inimputvel? 3 correntes:
1 Corrente: S se aplica a prescrio da pretenso punitiva, porque a prescrio
executria pressupe fixao de pena. Para essa primeira corrente, o inimputvel s est
sujeito prescrio da pretenso punitiva. Capturado o inimputvel, ele vai cumprir a medida
de segurana pouco importa o momento da captura.
2 Corrente: S se aplica a prescrio da pretenso punitiva, contudo, quando encontrado o
inimputvel, se j houver decorrido o prazo mnimo da medida de segurana, deve ser
analisada a necessidade da medida. Para esta corrente, se o juiz fixou o prazo mnimo de
um ano, se o inimputvel capturado dentro de um ano ele cumpre a medida de segurana;
se voc s consegue captur-lo depois de trs anos, antes de submet-lo medida de
segurana vamos ver se ela continua sendo necessria, porque pode ser que ele tenha se
curado.
3 Corrente: Aplica-se a prescrio da pretenso punitiva e a prescrio da pretenso
executria, calculando-se a executria com base na pena mxima fixada para o crime. STF.
162
INTENSIVO I 2012/01

Prescrio VS. Decadncia VS. Perempo VS. Precluso.

Decadncia a perda do direito de ao pelo decurso do tempo. Consequncia: extino da
punibilidade.
Prescrio a perda da pretenso punitiva ou executria tambm em face do decurso do
tempo. Nem sempre se perde o direito de ao. Eu posso ter prescrio sem ter perdido o direito
de ao. Na prescrio superveniente voc exerceu o direito de ao, na pretenso executria
voc exerceu seu direito de ao, a prescrio retroativa voc exerceu seu direito de ao. A
prescrio em abstrato depois do recebimento da denncia, voc no perde o direito de ao.
Pelo contrrio. at mais provvel que o direito de ao j tenha sido exercido. Ento, nem
sempre acarreta a perda do direito de ao. Queixa recebida, denncia recebida, o direito de ao
est preservado. Consequncia: extino da punibilidade.
Perempo punio processual ao querelante inerte ou negligente. Consequncia: extino

da punibilidade.
Precluso a perda de uma faculdade processual. Ela pode ser temporal, lgica e
consumativa. A precluso instituto processual que no atinge o direito de punir. importante
para que o processo atinja um fim. Se voc no ofereceu a defesa escrita no prazo legal,
hoje, o juiz tem que nomear algum para faz-lo, mas antes era precluso.
Aula 18 aula online
Concurso de pessoas
Conceito: nmero plural de pessoas concorrendo para o mesmo evento.
1. Classificao do delito quanto ao concurso de pessoas
1.1.
Crime de concurso eventual (MONOSSUBJETIVO)
Pode ser cometido por uma ou vrias pessoas. um crime de concurso eventual. Sendo a
regra no nosso Cdigo. Ex.: homicdio, furto, roubo, estupro, etc.
1.2.
Crime de concurso necessrio (PLURISSUBJETIVO)
S pode ser praticado por nmero plural de agentes. Para que o crime ocorra, necessria a
participao de mais de um agente. O concurso elementar do tipo. Subdivide-se em 3 tipos.
1.2.1. Concurso necessrio de condutas paralelas: as vrias condutas auxiliamse mutuamente. Ex.: art. 288 Quadrilha ou bando.
1.2.2. Concurso necessrio de condutas contrapostas: as condutas so
praticadas umas contra as outras. Ex.: art. 137 Rixa.
1.2.3. Concurso necessrio de condutas convergentes: as condutas se
encontram e desse modo nasce o crime. Ex.: art. 235 Bigamia (antes a
doutrina dava o exemplo do adultrio, mas este foi abolido).
163
INTENSIVO I 2012/01

Como o concurso j elementar do tipo no caso de concurso necessrio, no precisamos estudlo. Assim, a teoria do concurso de pessoas voltado para o concurso eventual.
2. Delito de concurso eventual de pessoas

um delito que pode ser praticado:
a) Por uma s pessoa: s pode ser o autor
b) Por nmero plural de pessoas: pode ser autor + partcipe; ou vrios autores
(coautores).
Estudaremos cada uma dessas pessoas.
2.1.
Autor
O seu conceito depende da teoria adotada.

2.1.1. Teoria restritiva ou objetiva: autor aquele que realiza a conduta descrita no
tipo. Ex.: quem mata (121), subtrai (155), constrange (146), etc.
2.1.2. Teoria extensiva (subjetiva ou unitria): todos que de alguma forma colaboram
para a prtica do ato so considerados autores. Para esta corrente, no existe

partcipe.
2.1.3. Teoria do domnio do fato: autor quem tem o domnio final do fato, tem poder
de deciso. A palavra do autor comea o crime e pode interromp-lo. No

necessariamente pratica o ncleo do tipo. S tem aplicao nos delitos
dolosos.
A teoria do domnio do fato tem base finalista. Traz as seguintes
consequncias:
i. autor aquele que, possuindo todo o domnio da conduta, pratica
diretamente o fato (autor direto ou executor).
ii. Tambm autor aquele que, mesmo no praticando diretamente o
fato, possui uma atividade indispensvel no plano global (autor ou
coautor funcional).
iii. autor, tambm, aquele que se vale de um terceiro (agenteinstrumento) para executar o fato (autor mediato).
164
INTENSIVO I 2012/01

2.2.
Coautor
Nada mais que o nmero plural de autores.

PERGUNTAS de concurso: quem o coautor sucessivo ? Resposta: a regra que todos
os autores iniciem, juntos, a empreitada criminosa. Mas pode acontecer que algum ou
um grupo adira subjetivamente conduta criminosa depois de comeado o iter criminis.
o caso da coautoria sucessiva.
# possvel coautoria em crimes de mo prpria? Resposta: no. Apenas participao.
Crime comum: o tipo penal no exige qualidade ou condio especial do agente.

Admite coautoria e participao. Ex.: homicdio, furto, etc.
Crime prprio: o tipo penal exige qualidade ou condio especial do agente.

Admite coautoria e participao. Ex.: peculato, concusso, etc.
Crime de mo prpria: delito de conduta infungvel. Apenas quem o agente pode

praticar. O tipo penal exige qualidade ou condio especial do agente. S admite
participao. Ex.: falso testemunho.
CUIDADO: advogado induz a testemunha a mentir em juzo. Em tese, o advogado
seria partcipe do crime de falso testemunho praticado pela testemunha. Todavia, o
STJ e o STF tm decidido que o advogado coautor, admitindo coautoria em delito
de mo prpria. Tal deciso adotou a teoria do domnio do fato, segundo a doutrina.
2.3.
Partcipe
Entende-se por partcipe o coadjuvante do crime (fato determinado praticado por autor
conhecido e individualizado). Ex.: uma pessoa parada simplesmente na esquina no est
cometendo nenhum delito. Mas, a partir do momento que se sabe que essa pessoa est
ali vigiando a aproximao da polcia para que Beltrano cometa um roubo, passa a ser
partcipe do roubo.
H algumas espcies de participao.
a) Induzir (fazer nascer a ideia) ou instigar (reforar ideia j existente) - partcipe
moral.
b) Auxiliar - partcipe material.
ATENO: se cotejada a atuao do prticipe com o tipo legal violado, para efeito de
vedao da tipicidade, ser manifesta a falta de adequao, pois o partcipe no realiza o
ato nuclear. A adequao ser possvel graas norma de extenso pessoal do art. 29, CP.
165
INTENSIVO I 2012/01

Punio do partcipe teorias

A conduta do partcipe acessria. Para punir esse partcipe h algumas teorias.
I.
Teoria da acessoriedade mnima: para se punir o partcipe, a conduta principal deve

ser tpica. Se Juca induz Zeca a cometer o crime em legtima defesa, responde pelo
crime (como partcipe), mas Zeca no responde. Essa teoria no foi adotada, j que
claramente injusta.
II.
Teoria da acessoriedade mdia (limitada): Prevalece. Para se punir o partcipe, a

conduta principal deve ser tpica e ilcita.
CUIDADO: a doutrina ressalva que, se o agente cria a situao de descriminante para
atingir o resultado criminoso, nesta hiptese, ser um autor mediato, sendo os demais
participantes instrumentos seus. Ex.: Juca, que quer matar Zeca, faz com que este
pratique injusta agresso contra Chico. Juca, ento, induz Chico a, em legtima defesa,
matar Zeca. Neste caso, Juca autor mediato do homicdio.
III.
Teoria da acessoriedade mxima: para se punir o partcipe, a conduta principal deve

ser tpica, ilcita e culpvel.
IV.
Teoria da hiperacessoriedade: para se punir o partcipe, a conduta principal deve ser

tpica, ilcita, culpvel e punvel.
2.4.
Autor mediato
No se confunde com partcipe (cujo comportamento acessrio) nem com simples autor
(que realiza o ncleo do tipo).
Caso: Juca, mediante coao moral irresistvel, obriga Zeca a matar Chico. Juca autor de
homicdio? No, pois caio no realizou o ncleo do tipo (Teoria Restritiva). Juca partcipe de
homicdio? No, pois sua conduta no simplesmente acessria.
Concluso: Juca autor mediato do homicdio. autor sem realizar o ncleo do tipo.
Conceito: considera-se autor mediato aquele que, sem realizar diretamente a conduta
prevista no tipo, comete o fato punvel por meio de outra pessoa, usada como seu
instrumento.
Ateno: aproxima-se do conceito de partcipe, mas com ele no se confunde, pois
no se trata e conduta acessria.
Autor mediato
Partcipe
No realiza o ncleo tpico.
Seu comportamento principal, no acessrio.
Seu comportamento acessrio, no principal.
Hipteses de autoria mediata no CP

166
INTENSIVO I 2012/01

1) Erro determinado por terceiro (art. 20, 2, CP): quem determina o erro autor
mediato. Quem erra mero instrumento.
2) Coao moral irresistvel (art. 22, 1 parte, CP): o coator autor mediato e o coato
seu instrumento.
3) Obedincia hierrquica (art. 22, 2 parte, CP): o superior autor mediato e o
subordinado seu instrumento.
4) Instrumento impunvel (art. 62, III, CP): agravante de pena. Ex.: agente que se
vale de um incapaz.
Agravantes no caso de concurso de pessoas
Art. 62 - A pena ser ainda agravada em relao ao agente que:
III - instiga ou determina a cometer o crime algum sujeito sua autoridade
ou no-punvel em virtude de condio ou qualidade pessoal;
Se um menor quer praticar o crime e, para tanto, se vale de um maior, esse maior
no ser autor mediato, mas partcipe (teoria da acessoriedade limitada). Todavia,
se o maior quem quer praticar o crime e, para isso, se vale de um menor, ser
autor mediato.
PERGUNTAS de concurso: possvel autoria mediata em crimes prprios? Resposta:
1 corrente: admite-se.
2 corrente: Prevalece na doutrina moderna. Diz que possvel, desde que o autor
mediato rena as qualidades especiais exigidas pelo tipo. Se o tipo penal exige do autor
imediato a qualidade homem, o autor mediato s pode ser homem. Essa questo s tinha
interesse quando o estupro s era praticado por homem contra mulher. Nessa poca se
perguntava se mulher poderia ser autora mediata de estupro.
# possvel autoria mediata em crimes de mo prpria? Resposta: por se tratar de
crime de conduta pessoal o infungvel, no admite autoria mediata.
CUIDADO: Rogrio Greco admite uma exceo: testemunha que sofre coao moral
irresistvel para mentir em juzo. Quem coagiu autor mediato.
Autor de escritrio criao de Zaffaroni

forma especial de autoria mediata que pressupe uma mquina de poder determinando
a ao de funcionrios, os quais, no entanto, no podem ser considerados como meros
instrumentos nas mos dos chefes. O autor de escritrio tem poder hierrquico sobre
seus soldados. Ex.: chefes das mfias e organizaes criminosas.
167
INTENSIVO I 2012/01

3. Requisitos do concurso eventual de pessoas

i. Pluralidade de agentes
ii. Relevncia causal das vrias condutas nexo causal
iii. Liame subjetivo entre os agentes nexo psicolgico: o concorrente deve estar
animado da conscincia de que coopera e colabora para o ilcito, convergindo a
sua vontade ao ponto comum da vontade dos demais participantes.
iv. Identidade de infrao penal alguns doutrinadores acrescentam.
Obs. 1: imprescindvel a homogeneidade de elementos subjetivos. S existe participao
dolosa em crime doloso e participao culposa em crime culposo.
Obs. 2: liame subjetivo no significa, necessariamente, acordo de vontades, reclamando
apenas vontade de participar e cooperar na ao de outrem. Ex.: empregada que deixa,
propositalmente, a porta aberta para que um furtador entre na casa, mesmo que este no
saiba, partcipe do furto.
Ausncia de liame subjetivo: autoria colateral ou autoria incerta

O que acontece quando se tem pluralidade de agentes concorrendo para o mesmo evento,
mas sem liame subjetivo entre eles? Neste caso, no existir concurso de pessoas, mas
autoria colateral ou autoria incerta.
Autoria colateral: fala-se em autoria colateral quando dois agentes, embora convergindo
suas condutas para a prtica de determinado fato criminoso, no atuam unidos pelo liame
subjetivo. O agente responsvel pelo resultado responde por crime consumado; o outro,
pela tentativa. Ex.: Juca atira em Zeca e Chico tambm atira em Zeca, sem liame subjetivo
entre eles. Se o tiro de Juca que mata Zeca, este responde por homicdio consumado e
Chico por homicdio tentado.
Autoria incerta: nada mais do que espcie de autoria colateral, porm no se consegue
determinar qual dos comportamentos causou o resultado. Na dvida, os dois concorrentes

respondem por crime tentado, em razo do in dubio pro reo. Ex.: Juca atira em Zeca e
Chico tambm atira em Zeca, sem liame subjetivo entre eles. Se no se sabe qual dos
disparos matou Zeca, Juca e Chico respondem por homicdio tentado.
Identidade de infrao penal

A doutrina moderna trata a identidade de infrao penal como consequncia regra do
concurso de agentes, e no como requisito do concurso. Requisitos so apenas trs:
pluralidade de agentes, nexo causal (relevncia causal das vrias condutas) e nexo
psicolgico (liame subjetivo), dos quais a consequncia regra a identidade de infrao penal.
168
INTENSIVO I 2012/01

4. Consequncias do concurso eventual de pessoas

1) Teoria monista (unitria): (Regra) os vrios concorrentes respondem pela
mesma infrao penal. O Brasil adotou esta teoria como regra (art. 29 do CP).
Art. 29 - Quem, de qualquer modo, concorre para o crime incide nas penas a este
cominadas, na medida de sua culpabilidade.
2) Teoria dualista: os autores respondem por infraes penais distintas dos

partcipes.
3) Teoria pluralista: (Excees) os vrios concorrentes respondem por infrao
diversa. No h identidade de infraes. Adotada de forma excepcional. Ex.:
317 e 333; 124 e 126.
5. Participao de menor importncia Art. 29, 1, CP.

1 - Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de
um sexto a um tero.
Menor importncia...: a participao de pequena eficincia para a execuo do crime.

uma causa geral de diminuio de pena.
No se aplica para caso de coautoria, mas apenas para participao.
6. Participao dolosamente distinta Art. 29, 2, CP.

a participao em crime menos grave.
2 - Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe-
aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at metade, na hiptese de ter
sido previsvel o resultado mais grave.
Ex.: Caio e Tcio combinam furtar objetos da residncia de Mvio. Enquanto Caio vigiava,
do lado de fora, a aproximao de estranhos, Tcio entrou no imvel para subtrair seus
pertences. Tcio, surpreso, se depara com Mvio, empregando violncia para subtrair os
objetos desejados. O que era para ser furto se transformou em roubo. Tcio responde por
roubo. Caio responde por furto, se o desdobramento era imprevisvel. Se previsvel,
responde por furto com pena aumentada de metade. Agora, se previsto (e aceito),
responde por roubo em dolo eventual.
a) Desdobramento imprevisvel
Art. 155
b) Desdobramento previsvel
Art. 155 aumentado de
c) Desdobramento previsto (aceito)
Art. 157 (dolo eventual)
169
INTENSIVO I 2012/01

7. Circunstncias incomunicveis Art. 30, CP.

Circunstncias incomunicveis
Art. 30 - No se comunicam as circunstncias e as condies de carter pessoal,
salvo quando elementares do crime.
Devemos distinguir circunstncias de elementares (ambas objetivas ou subjetivas).

Circunstncias
Elementares
Objetiva
Subjetiva
Dados agregados
Dados agregados
Ligada ao meio ou
Ligada ao motivo, estado
ao tipo que
ao tipo que
modo de execuo.
anmico ou condio
interferem na
interferem na
pena. Ex.: art. 121
tipicidade. Ex.: art.
+ domnio de
155 + violncia
violenta emoo =
pessoa = roubo
homicdio com
Elementar
pessoal do agente.
comunica-se aos
Circunstncia: no se
demais concorrentes.
comunica aos demais
Elementar: comunicase aos demais
pena reduzida
Circunstncia
Circunstncia:
concorrentes.
concorrentes. Ex.:
reincidncia.
Elementar: comunica-se.
Objetiva
Comunica-se aos demais concorrentes.
Subjetiva
No se comunica aos demais concorrentes. Ex.: reincidncia.
Objetiva
Subjetiva
PERGUNTAS de concurso:
# os efeitos da desistncia voluntria ou arrependimento eficaz alcanam o partcipe?
Resposta: quando se fala em desistncia voluntria e arrependimento eficaz, temos duas
correntes quanto sua natureza.
1 corrente: so hipteses de atipicidade da tentativa. Sendo assim, pela teoria da
acessoriedade limitada, beneficia o partcipe. Parece prevalecer.
2 corrente: So hipteses de extino da punibilidade da tentativa. De acordo com a
teoria da acessoriedade limitada, no alcana o partcipe.
# e se o arrependimento for do partcipe? Ex.: Tcio, depois de induzir Caio a matar Mvio,
se arrepende. Resposta: Nesse caso, somente no ser responsabilizado pelo resultado
morte se conseguir fazer com que o autor no pratique a conduta criminosa (o
arrependimento deve ser eficaz).
# possvel participao por omisso? Resposta: sim, desde que:
170
INTENSIVO I 2012/01

a) O omitente tenha o dever jurdico de evitar o resultado (art. 13, 2, CP).

b) O omitente deve aderir subjetivamente conduta do executor (deve haver
conscincia e vontade).
c) Relevncia da omisso.
# e se o omitente no tem o dever jurdico de agir? Resposta: a absteno de atividade
pode determinar uma participao penalmente relevante se foi anteriormente prometida
pelo omitente como condio para o xito da ao criminosa.
CUIDADO! Se o omitente no tinha o dever de agir, nem prometeu sua omisso
ao agente, temos mera conivncia impunvel (chamada participao negativa).

# possvel concurso de pessoas em crimes omissivos? Resposta:
A doutrina admite participao em crime omissivo prprio (Juca induz Zeca a no
socorrer Chico. Juca partcipe de omisso de socorro).

A doutrina diverge quanto possibilidade de coautoria em crime omissivo prprio:
1 corrente: Juarez Tavares no admite, lecionando que cada omitente autor

do crime omissivo isoladamente.
2 corrente: Bittencourt admite.
A doutrina admite participao em crimes omissivos imprprios (Juca instiga Zeca a
no alimentar o prprio filho. Juca partcipe do homicdio por omisso imprpria).

Prevalece ser possvel coautoria em crime omissivo imprprio (o casal deixa de
alimentar o prprio filho).

# possvel concurso de pessoas em crimes culposos?
Ex. 1: dois operadores de obra que lanam na rua uma tbua atingindo e matando
pedestre. Est-se diante de coautoria?
Ex. 2: passageiro instiga motorista a acelerar o veculo. H, aqui, a figura do partcipe?
Resposta: a maioria da doutrina admite coautoria, mas no participao em crime
culposo. O crime culposo normalmente definido por um tipo aberto, e nele se encaixa
todo e qualquer comportamento que viola o dever de cuidado objetivo. Logo, a
concausao culposa importa sempre em autoria. O passageiro, acima, no partcipe,
mas coautor, pois tanto ele quanto o motorista agiram violando o dever de cuidado
objetivo.
Material de 2009
171
INTENSIVO I 2012/01

CONSUMAO e TENTATIVA
1. Iter criminis
Para estudar consumao e tentativa, temos que entender o que iter criminis.
Conceito: Iter criminis o conjunto das fases que se sucedem cronologicamente no
desenvolvimento do delito. dividido em duas macropartes: interna e externa.
1.1.
Macropartes interna
Dividida em duas fases: cogitao e preparao
Cogitao
etapa psquica, de planejamento mental, obrigatria no crime doloso. Pode durar um
segundo ou tempo indeterminado, mas ser fundamental para que o agente forme o elemento
cognitivo estrutural do dolo para, posteriormente, manifestar sua vontade (elemento volitivo)
no agir.
No implica necessariamente em premeditao, mas na simples ideia do crime. A cogitao
SEMPRE impunvel em razo do princpio da materializao do fato. O direito penal no pune
voc pelo que ou pelo que pensa, mas pelo que faz.
Atos preparatrios ou Conatus Remotus
O agente procura criar condies para realizar a conduta delituosa. Em regra, a fase dos atos
preparatrios impunvel. Mas h uma exceo dada pela doutrina: formao de quadrilha.
Para a doutrina, quadrilha ou bando um claro exemplo de impacincia do legislador que j
pune atos preparatrios. Para essa doutrina, a punio de atos preparatrios tpica do
direito penal do inimigo. Uma das caractersticas do direito penal do inimigo punir atos
preparatrios. Se voc endente que quadrilha ou bando ato preparatrio punvel,
demonstrando a impacincia do legislador, voc afirma que o Brasil tem uma veia do direito
penal do inimigo.
Essa doutrina no est correta e a doutrina moderna vem corrigindo isso. Formao de
quadrilha ou bando no ato preparatrio porque execuo do crime de quadrilha ou bando,
que, por sua vez, preparatrio para crime futuro, mas uma coisa no tem nada a ver com a
outra. Quando eu puno mais de trs pessoas se associando, eu no estou punindo atos
preparatrios. Eu estou punindo verdadeira execuo da formao de quadrilha ou bando. Eu
estaria punindo ato preparatrio no momento em que um passasse a convidar os outros.
Para a doutrina moderna, o ato preparatrio tambm sempre impunvel. Todas as fases
internas so impunveis, seja a cogitao, sejam os atos preparatrios.
1.2.
Macroparte externa
172
INTENSIVO I 2012/01

Atos executrios
Traduz a maneira pela qual o agente atua exteriormente para realizar o ncleo do tipo
(conduta tpica).
Saber quando sai dos atos preparatrios e entra nos atos executrios no simples. Trata-se
de uma regio nebulosa. Ex.: Eu fico na esquina para ver se voc vai aparecer para poder
subir o muro da sua casa. Isso ato preparatrio de furto ou ato executrio? H trs
principais teorias diferenciando ato preparatrio de incio de execuo.
Diferena entre atos preparatrios e incio de execuo

a)
Teoria da hostilidade ao bem jurdico ou critrio material: atos executrios so

aqueles que afastam o bem jurdico, criando-lhe uma situao concreta de perigo (Nelson
Hungria).
b)
Teoria objetivo-formal: Para essa teoria, ato executrio o que inicia a

realizao do ncleo do tipo (Frederico Marques e Capez). Se o crime furto, s quando
voc inicia a subtrao. Se o crime estupro, s quando voc inicia o constrangimento. Se
o crime falsidade documental, s quando voc inicia a falsificao.
c)
Teoria objetivo-individual: Atos executrios so aqueles que, de acordo com o

plano do agente, realizam-se no perodo imediatamente anterior ao comeo da execuo
tpica (Zaffaroni).
A primeira corrente s enxerga o incio da execuo quando o bem jurdico colocado em

situao concreta de perigo. Se no h isso, ela ainda no fala em incio de execuo, e sim,
atos preparatrios. A segunda corrente s enxerga o incio da execuo quando o verbo do
tipo for iniciado, quando ele comeou a subtrair, quando comeou a constranger, quando
comeou a falsificar, etc.
A terceira corrente diz que o crime no comea quando voc
iniciou a subtrao, no se inicia com a execuo, e sim no momento imediatamente anterior

ao incio da execuo.
Depende do caso concreto. Exemplo: Subtrao de veculo. Para a segunda corrente, voc s
vai falar em incio de execuo quando comear a abrir o veculo. Para a terceira corrente,
no. Se voc est escalando o muro para alcanar o veculo, um ato imediatamente anterior
situao que j est dentro dos atos executrios.
Flvio Monteiro de Barros tem uma observao importante. Ele diz: nenhuma delas, sozinha,
serve. preciso conjug-las, analisar o caso concreto conjugando as trs.
Consumao
Assinala o instante da composio plena do fato criminoso.
173
INTENSIVO I 2012/01

Analisado o iter criminis, vamos estudar consumao e tentativa.
2. Crime consumado
Previso legal: Art. 14, I, do Cdigo Penal.
CP, Art. 14 - Diz-se o crime: I - consumado, quando nele se renem todos os
elementos de sua definio legal;
Conceito: Considera-se crime consumado a realizao do tipo penal por inteiro, nele
encerrando o iter criminis.
Com base nisso, est correta a Smula 610, do STF?
STF Smula n 610: H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma,
ainda que no se realize o agente a subtrao de bens da vtima.
A Smula 610 est considerando consumado o latrocnio mesmo que a subtrao seja
tentada. Ou seja, considera consumado o crime quando ainda no realizado o crime inteiro,
quando ainda no realizados todos os elementos da sua definio legal. A Smula 610 ignora
o art. 14, inciso I, do Cdigo Penal. Rogrio Greco faz essa crtica.
2.1.
Crime consumado Vs. Crime exaurido
O crime consumado encerra o iter criminis. Ento, temos a cogitao, a preparao, execuo
e consumao. Ao falar de crime consumado, estamos falando no crime perfeito. A
consumao no se confunde com o exaurimento. Diz-se crime exaurido (ou esgotado
plenamente) os acontecimentos posteriores ao trmino do iter criminis.
O exaurimento est fora do iter criminis, por exemplo, o recebimento da vantagem na
concusso; o recebimento do resgate na extorso mediante sequestro. So acontecimentos
posteriores ao iter criminis. So dois exemplos que mostram que esse enriquecimento e mero
exaurimento, ato posterior.
H crimes cuja consumao se protrai no tempo, at que cesse o comportamento do agente
(crimes permanentes). importante saber que um crime permanente, pois, no crime
permanente:
A prescrio s comea a correr depois de cessada a permanncia (art. 111, III,
CP)
Admite flagrante a qualquer tempo da permanncia.
Smula 711, do STF (diz que, se durante a permanncia sobrevier lei nova, a
lei nova que vai ser aplicada, ainda que mais grave).
174
INTENSIVO I 2012/01

STF Smula n 711: A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao
crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da
permanncia.
2.2.
Classificao do crime quanto ao momento consumativo
Quanto ao momento consumativo, o crime se divide em trs espcies:
1.
CRIME MATERIAL - No crime material, o tipo penal descreve conduta +

resultado naturalstico. Ns j vimos isso quando eu falei de resultado. E observei o
seguinte: o resultado naturalstico indispensvel para a consumao. Exemplo:
homicdio.
2.
CRIME FORMAL - No crime formal, o tipo penal descreve conduta + resultado

naturalstico, mas esse resultado dispensvel para a consumao, pois o crime se
consuma com a conduta. o chamado crime de consumao antecipada. Ex.: extorso
mediante sequestro, extorso, concusso, etc. Se o resultado naturalstico dispensvel
ocorreu, mero exaurimento, que usado na fixao da pena. Crime exaurido mais
severamente punido.
3.
CRIME DE MERA CONDUTA - O tipo penal descreve mera conduta. No h

resultado naturalstico descrito. Ex.: violao de domiclio, omisso de socorro.
2.3.
Consumao forma e consumao material
Isso tem cado em concurso! Qual a diferena?

Consumao formal se d quando ocorre o resultado naturalstico nos crimes
materiais ou quando o agente concretiza a conduta descrita no tipo formal ou de mera

conduta.
Consumao material se d quando presente a relevante e intolervel leso

Ento, j deu para ver que consumao formal tem a ver com tipicidade formal e consumao
material est ligada tipicidade material. S vocs sabem isso!
3. Crime tentado
Previso legal: Art. 14, II, do Cdigo Penal.
Art. 14 - Diz-se o crime: II - tentado, quando, iniciada a execuo, no se consuma
por circunstncias alheias vontade do agente.
Conceito: O conceito esse do art. 14, II, autossuficiente.

O MP/MG perguntou: Est certo falar em tentativa de crime ou o certo falar em crime de
tentativa? Resposta: Se voc falar que crime de tentativa, voc est anunciado que a
175
INTENSIVO I 2012/01

tentativa um crime autnomo. E no . A tentativa hiptese de norma de extenso

temporal. Ela se agrega a um crime j existente.
A tentativa no constitui crime sui generis com pena autnoma. ela violao incompleta da
mesma norma de que o crime consumado representa violao plena. Portanto, no h crime
de tentativa, mas tentativa de crime.
3.1.
Elementos da tentativa
1 Elemento: Incio da execuo

2 Elemento: No consumao do crime por circunstncias alheias vontade do agente .
3 Elemento: Dolo de consumao (Luis Flvio Gomes e Flvio Monteiro de Barros). O
professor acha dispensvel esse terceiro elemento, porque se no foi consumado por
circunstncias alheias vontade, ento, bvio que o dolo de consumar. As provas de
concurso se contentam com os dois elementos porque o terceiro est implcito no segundo.
4 Elemento: Resultado possvel. Ningum fala dele, s o professor. E importante porque
se o resultado no possvel, eu no tenho tentativa, eu tenho crime impossvel . Esse um
detalhe apenas para ser refletido, no se deve colocar em prova.
3.2.
Consequncia da tentativa
Em regra, a consequncia punir com a pena da consumao reduzida de 1 a 2/3. o que

diz o pargrafo nico do art. 14:
Pargrafo nico - Salvo disposio em contrrio, pune-se a tentativa com a pena
correspondente ao crime consumado, diminuda de um a dois teros.
Essa a regra, porque o dispositivo alerta: salvo disposio em contrrio.

O pargrafo nico adotou como regra o critrio objetivo ou o critrio subjetivo? Resposta: O
crime tem um lado subjetivo e um lado objetivo. Reparem que a consumao objetiva e
subjetivamente completa. Eu tinha o dolo de matar e matei. J a tentativa, no. A tentativa
subjetivamente completa. No h dvidas de que o dolo de quem matou exatamente o
mesmo de quem tentou matar! O que difere o crime tentado do consumado a parte objetiva.
O crime tentado, objetivamente, menor do que o consumado. Subjetivamente, so idnticos.
Por ser objetivamente menor, que sua reduo de pena varia de 1 a 2/3. Se ele olhasse o
lado subjetivo do crime, no haveria razo para diminuio de pena. Ele s diminui a pena da
tentativa porque a tentativa objetivamente menor do que o crime consumado.
O que o TIPO MANCO? o tipo tentado. manco porque tem uma perna menor do que a
outra, que tem a perna objetiva menor do que a subjetiva. Isso a regra porque,
excepcionalmente, a tentativa punida com a pena da consumao, sem qualquer reduo. A
regra reduzir a pena do tentado. Critrio objetivo. Mas h excees! Ex.: art. 352, do CP:
176
INTENSIVO I 2012/01

CPP, Art. 352 - Evadir-se ou tentar evadir-se o preso ou o indivduo submetido a

medida de segurana detentiva, usando de violncia contra a pessoa:
Reparem que temos a consumao e a tentativa punveis exatamente com a mesma pena.
Vocs tambm vo ter exemplos no Cdigo Eleitoral: Votar ou tentar votar em nome de
outrem. a mesma pena.
O legislador, quando pune a tentativa com pena menor, adotou o critrio objetivo (lembrar da
perna menor). E nestes casos? Adotou o critrio subjetivo. Nesses casos, no enxergou razo
para diminuir a pena. Nas hipteses excepcionais, adotou o critrio subjetivo.
Prova para Delegado/SP (1 fase): Como se chama esse crime excepcional em que a pena
da tentativa idntica do crime consumado, sem reduo? Resposta: Crime de atentado
ou de empreendimento. o crime cuja tentativa tem a mesma pena da consumao. Todos
os crimes cuja tentativa tem a mesma pena da consumao, sem reduo, uma espcie de
crime de atentado. No importa onde esteja. H crime de atentado na Lei de Genocdio, na
Lei de Abuso de Autoridade, no Cdigo Eleitoral, no Cdigo Penal. Sempre que voc v a
tentativa punida com a mesma pena da consumao, crime de atentado ou
empreendimento.
3.3.
Crime que pune s a tentativa, no a consumao.
Foi perguntado por Francisco Resek a todos os candidatos quando foi examinador da
magistratura federal: Me d exemplo de crime em que voc pune a tentativa, mas a
consumao no. o crime de lesa-ptria, da Lei de Segurana Nacional:
Lei 7.170/83, Art. 11 - Tentar desmembrar parte do territrio nacional para
constituir pas independente. Pena: recluso, de 4 a 12 anos.
Por que s se pune a tentativa? Porque se voc conseguir desmembrar e formar um Estado
independente, voc o prprio Estado soberano autnomo. Da s a tentativa ser punvel. A
consumao, no! Voc virou pas independente!
3.4.
Classificao doutrinria da tentativa
Isso despenca em concurso!
a) Quanto ao iter criminis percorrido
Tentativa Perfeita (ou Acabada): O agente, apesar de praticar todos os atos

executrios sua disposio, no consegue consumar o crime por circunstncias
alheias sua vontade.
177
INTENSIVO I 2012/01

Tentativa Imperfeita (ou Inacabada): O agente impedido de esgotar os atos

executrios sua disposio. Ele no conseguiu realizar todos os atos executrios
que pretendia.
Digamos que voc tem 5 projteis no seu revlver. Voc d dois tiros e uma pessoa
consegue desarma-lo. Tentativa perfeita ou imperfeita? Imperfeita. Digamos que voc desse
os 5 tiros e o mdico conseguisse salvar a vida da vtima. Neste caso, tentativa perfeita.
A reduo da tentativa perfeita menor do que a reduo da tentativa imperfeita? No a

posio do Supremo. O Supremo no reduz a tentativa conforme a quantidade de atos
percorridos pelo agente, mas conforme mais prximo ou mais distante da consumao.
Ento, a reduo de 1 a 2/3 no varia conforme o iter percorrido, mas sim quanto mais
prximo ou mais distante da consumao.
PERGUNTA MP/SP: O que CRIME FALHO? Resposta: Quem no sabe pensa que
crime impossvel. Crime falho mais um sinnimo da tentativa perfeita. Ento, tentativa
perfeita, ou acabada ou crime falho. Entre as alternativas, l estava crime impossvel e
muita gente danou.
PERGUNTA: A tentativa perfeita somente compatvel com crimes materiais. Verdadeiro
ou falso? Resposta: Tentativa perfeita somente compatvel em crimes materiais, que
ainda vai depender do resultado naturalstico, porque no crime formal ou de mera
conduta, se voc esgotou os atos executrios, se acabou a execuo, o resultado
dispensvel ou nem tem. J est consumado, no h que se falar em tentativa. A tentativa
perfeita somente compatvel com crimes materiais porque esgotamento dos atos
executrios nos crimes formais e de mera conduta gera consumao.
b) Quanto ao resultado produzido na vtima
Tentativa cruenta ou Tentativa vermelha: A vtima atingida
Tentativa incruenta, no cruenta ou Tentativa Branca: O golpe desferido no

atinge o corpo da vtima.
A tentativa cruenta vai ter uma reduo menor do que a tentativa incruenta (que fica mais
distante de lesar o bem jurdico).
c) Quanto possibilidade de alcanar o resultado
Tentativa idnea: O resultado, apesar de possvel de ser alcanado, s no

ocorre por circunstncias alheias vontade do agente.
178
INTENSIVO I 2012/01

Tentativa inidnea ou CRIME IMPOSSVEL: O resultado impossvel de ser

alcanado, por absoluta ineficcia do meio ou absoluta impropriedade do objeto
material.
Os temas consumao e tentativa so muito comuns em dissertao de concurso.
3.5.
Infraes penais que no admitem tentativa
Crime culposo No admite tentativa porque o segundo elemento da tentativa a no

consumao por circunstncias alheias vontade do agente e no h que se falar em
vontade em crime culposo. O agente no tem vontade de produzir o resultado. Jamais se vai
poder dizer que o resultado no foi produzido por circunstncias alheias a uma vontade que
ele nunca teve. No crime culposo no h dolo de consumao.
Obs.: H minoria admitindo tentativa na culpa imprpria.
Crime preterdoloso No admite tentativa pelo mesmo motivo: o agente no pretendia
produzir o resultado mais grave. Cuidado porque isso aqui no verdade absoluta. Caiu para
Delegado/DF. Crime culposo no tem tentativa porque o que fica frustrado o resultado
culposo mais grave. Se ocorrer o resultado culposo mais grave, mas ficar frustrado o
desdobramento doloso, a admite tentativa.
O crime preterdoloso constitudo de antecedente e consequente. O antecedente doloso e
o consequente culposo. Aborto seguido de morte exemplo. O aborto desdobramento
antecedente doloso e a morte um consequente culposo. No existe tentativa quanto morte
da gestante porque uma fase culposa do delito, mas perfeitamente possvel a gestante
morrer e voc no conseguir praticar o aborto e o que ficou frustrado no foi a parte dolosa do
crime, foi a parte culposa. Outro exemplo: voc tem, como forma preterdolosa de delito, o
estupro qualificado pela morte culposa da vtima. perfeitamente possvel que o estuprador
mate a vtima, mas no consiga realizar o estupro. Voc tem um estupro tentado, qualificado
pela morte da gestante. o estupro tentado qualificado preterdolosamente. possvel
tentativa em crime preterdoloso. Foi essa a resposta certa para Delegado/DF. Foi essa a
resposta certa para MP/MG que, alis, posio de Rogrio Greco. H doutrinadores mais
antigos que discordam, que ficam com a tese mais simplista: no admite tentativa e ponto. Eu
no estou dizendo que unnime. Capez discorda, Mirabete discorda, mas o que
prevalece.
E a parte dolosa admite tentativa. Quando perguntarem se crime preterdoloso admite
tentativa, vocs vo responder: no admite quanto ao consequente, mas admite tentativa se,
perfeito o consequente, ficar frustrado o antecedente. Nesse exemplo de crime preterdoloso,
179
INTENSIVO I 2012/01

o que ficou frustrado? A parte culposa ou a dolosa? A dolosa, e dolo admite tentativa. Vai
responder por tentativa de aborto como causa da morte.
Contraveno penal No admite tentativa. Mas j foi alertado: Est errado falar que
contraveno penal no admite tentativa. O art. 4 da LCP diz no ser punvel a tentativa. De
fato, admite. S no interessa para o direito penal. Ela existe!
Crime de atentado No admite tentativa. No crime de atentado, a pena do consumado
igual pena do tentado. certo falar que crime de atentado no admite tentativa? Se voc
est dizendo que o crime de atentado no admite tentativa, como que voc pode dizer que
no crime de atentado a pena vai continuar sendo a mesma pena da tentativa? O que crime de
atentado no admite a reduo da pena no caso de tentativa (Rogrio Greco faz esse
alerta): No que no admite a tentativa. Ele admite a tentativa! O que ele no admite a
reduo da pena no caso de tentativa.
Crime habitual Por que no tem tentativa? Aqui, se voc tem um ato, ele atpico. Se voc
tem dois ou mais atos, voc j est na seara da consumao.
Crimes unissubsistentes (so os que no admitem fracionamento da execuo) Ns
temos dois tipos claros aqui: crimes omissivos puros e os crimes de mera conduta. O
omissivo puro no admite tentativa porque unissubsistente, no h como fracionar a sua
execuo. O crime de mera conduta no admite tentativa porque unissubsistente, no tem
como parcelar a sua execuo. Exceo de crime de mera conduta que admite tentativa:
violao de domiclio: tentar entrar.
Crimes que s so punveis quando houver determinados resultados Induzimento ao
suicdio. Art. 122, do CP. Voc s punido se houver morte ou leso grave. Se isso no
acontecer, no tem tentativa. Csar Roberto Bittencourt discorda. Ele entende que a leso
grave no art. 122 tentativa. Para ele, o art. 122 admite tentativa.
Dolo eventual - incompatvel com a tentativa. Isso muito discutido e no h doutrina que
prevalea. LFG, por exemplo, acha que dolo eventual incompatvel com a tentativa.
Para entender essa questo do dolo eventual: O agente quer ferir e aceita matar. Ele d um
tiro e acerta a vtima que, no morre. Por que ele vai responder por tentativa de homicdio se
aconteceu exatamente o que ele queria? Por que eu, que queria ferir e aceitei matar vou
responder por tentativa de homicdio se eu consegui exatamente o que eu queria? Por que ao
invs de responder pelo que eu queria consumado eu vou responder por aquilo que eu
apenas aceitei tentado? Esse argumento de Rogrio Greco. O dolo eventual incompatvel
com tentativa. Aquilo que tentativa, na verdade a consumao do que voc queria. No
dolo a vontade do agente dirigida a um resultado determinado, sendo que ele assume como
possvel, aceita como provvel, um outro resultado. A partir da h trs situaes possveis:
180
INTENSIVO I 2012/01

1. Ele dispara, no atinge a vtima.

2. Ele dispara, atinge a vtima, mas ela no morre.
3. Ele dispara, atinge a vtima e a vtima morre.
1) A partir do momento que eu disparei e no atingi, eu queria ferir e no feri por
circunstncias alheias minha vontade: no h dvida que eu vou responder pelo meu querer
frustrado: tentativa de leso.
2) Na segunda situao, d para dizer que a vtima no morreu por circunstncias alheias
minha vontade? Ou, na verdade, a vtima foi ferida correspondendo minha real vontade?
Por que quando a vtima ferida eu vou responder por tentativa de alguma coisa que eu s
aceitei, se eu consegui consumar o que eu realmente queria? Por que eu vou transformar um
crime consumado em tentado apenas porque eu aceitei um outro resultado? Eu consegui o
que eu queria, que era ferir! S porque eu aceitei o pior, que era matar, isso me faz
desconsiderar o que eu queria e responder pela tentativa? No! Aqui eu respondo pelo art.
129 consumado.
3) Eu disparei e a vtima morreu. Eu aceitei esse resultado? Sim. Respondo pelo art. 121
consumado (porque eu aceitei) a ttulo de dolo eventual.
Essa uma posio doutrinria, mas h quem discorde, pois tem doutrina admitindo tentativa
em dolo eventual, dizendo que se tentativa no consumar o crime por circunstncias alheias
vontade do agente, a vontade pode ser tanto um querer quanto um aceitar. O legislador
equiparou vontades. O legislador entende que vontade , tanto querer, quanto aceitar. Ento,
se ele agiu com dolo eventual na morte, no ocorrendo a morte, ele responde pela tentativa
da vontade eventual que assumiu.
Essa segunda corrente, que enxerga vontade nas duas hipteses equiparadas pelo legislador
(dolo direito e eventual), pensa assim: Voc aceitou o resultado pior? Eu vou sempre olhar
para o resultado pior que voc aceitou. Se voc consumou o resultado pior, consumado. Se
voc no consumou o resultado que voc s aceitou, tentado. Ela nem d bola para o que
voc queria. Ela s olha sob o ngulo do que voc aceitou.
Se algum perguntar das infraes penais que no admitem tentativa, tem que colocar isso tudo.
4. Tentativa qualificada ou abandonada (art. 15)

Art. 15 - O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na execuo ou
impede que o resultado se produza, s responde pelos atos j praticados.
Ns temos no art. 15 dois institutos: a desistncia voluntria e o arrependimento eficaz.

Preste ateno: ambos so espcies da chamada tentativa qualificada ou tentativa
181
INTENSIVO I 2012/01

abandonada. O art. 14, II, traz a tentativa simples e o art. 15, a tentativa qualificada, que tem
duas espcies: desistncia voluntria e arrependimento eficaz.
Art. 14 Tentativa Simples.
Art. 15 Tentativa Qualificada ou Tentativa Abandonada, que tem
duas espcies: desistncia voluntria e arrependimento eficaz.
J caiu em concurso para o candidato dissertar sobre a tentativa qualificada. Ele s estava
querendo que voc dissertasse sobre desistncia voluntria e arrependimento eficaz. S isso.
que no estamos acostumados com essa expresso.
5. Desistncia Voluntria (art. 15, 1 parte).

Previso legal: art. 15, 1 parte.
Vocs j sabem que a primeira espcie de tentativa qualificada. Eu sempre coloco a

previso legal e o conceito para vici-los a fazer isso na dissertao (previso legal, conceito,
elementos, voc desenvolve a estrutura lgica).
Conceito: O sujeito ativo abandona a execuo do crime quando ainda lhe sobra, do ponto
de vista objetivo, uma margem de ao.
Elementos: Ns no podemos confundir tentativa simples com desistncia voluntria. Quais
so os elementos da tentativa simples? Incio da execuo e no consumao por
circunstncias alheias vontade do agente. E da desistncia voluntria? Eu tambm tenho o
incio da execuo. At aqui idntico tentativa simples. Mas enquanto na tentativa simples
o crime no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente, na desistncia
voluntria, o resultado no ocorre por circunstncias inerentes vontade do agente. Voc
abandona a vontade de consumar o delito. Por isso que a desistncia chamada de tentativa
abandonada. Comea como tentativa, mas abandona no meio.
Vocs se lembram das frmulas de Frank? Ele tinha vrias frmulas, numa delas ele
diferencia tentativa de desistncia voluntria. Na tentativa eu quero prosseguir, mas no
posso. Na desistncia voluntria, eu posso prosseguir, mas no quero.
O nome j diz tudo: a desistncia deve ser voluntria. Voluntria no significa espontnea.
Voluntria admite interferncia externa. Voluntria admite interferncia externa. Espontnea,
no. Nisso, a jurisprudncia se embanana e o examinador tambm. A espontnea tem que
partir de voc. A lei no exige que a desistncia parta de voc.
Eu estou furtando um veculo. Uma pessoa olha para mim e fala: No faz isso. feio.
pecado. Eu abandono meu intento e vou embora. Tentativa ou desistncia voluntria? No
mesmo exemplo, durante a ao, uma luz se acende. Eu olho a luz e desisto de prosseguir.
Desistncia voluntria ou tentativa?
182
INTENSIVO I 2012/01

Olha que importante: No primeiro exemplo foi uma pessoa quem interferiu. Foi uma
interferncia subjetiva. No segundo exemplo, foi uma luz que acendeu. Foi uma interferncia
objetiva. Desistncia voluntria s ocorre na interferncia subjetiva e no na objetiva.
Voluntria a desistncia sugerida ao agente e ele assimila, subjetiva e prontamente, esta
sugesto, esta influncia externa de outra pessoa.
Se a causa que determina a desistncia circunstncia exterior, uma influncia objetiva
externa que compele o agente a renunciar o propsito criminoso, haver tentativa.
Ento, o que voc vai fazer na sua prova? Vai investigar qual foi a causa externa. Se foi a
interferncia de algum, sugesto de algum, desistncia voluntria. Se foi uma luz que
acendeu, um alarme que disparou, uma sirene que tocou, isto tentativa. A jurisprudncia
no observa muito isso, mas as questes de concurso observam. Salvo defensoria pblica,
em que, nas duas hipteses voc vai alegar que desistncia.
Consequncia: Qual era a consequncia da tentativa simples? Em regra (porque temos que
lembrar do crime de atentado ou empreendimento), na tentativa simples, a consequncia
reduzir a pena de 1/3 a 2/3. E na desistncia voluntria? No tem reduo de pena. Ele
responde pelos atos at ento praticados. Olha a diferena!
Um exemplo para ficar fcil: Eu quebrei a porta de um veculo para subtrair e desisti. Eu vou
responder, no por tentativa de furto, mas por dano. Eu entrei num imvel para furtar, desisti?
Vou responder, no por tentativa de furto, mas por violao de domiclio.
PERGUNTA: Adiamento da execuo configura desistncia voluntria? Resposta: ex.: O
sujeito vai furtar uma casa, comea tirando as telhas, para e pensa: eu continuo amanh
porque agora estou cansado. Ele adiou a execuo para o dia seguinte. Se ele for preso
descendo do imvel, ele preso por tentativa de furto ou desistncia voluntria? E se ele
preso amanh, antes de comear a remover a telha? Ele preso por tentativa de furto ou h
desistncia voluntria?
1 Corrente: h tentativa, pois a desistncia momentnea irrelevante, devendo sempre ser
definitiva. Desistncia momentnea no interessa. Para configurar o art. 15, a desistncia tem
que ser definitiva. A, aplica-se o art. 14, II.
2 Corrente: Se o agente apenas suspende a execuo e continua a praticar posteriormente,
aproveitando-se dos atos j cometidos, temos tentativa; se, no entanto, o agente no renova
a execuo por sua prpria vontade, haver desistncia voluntria. Voc removeu as telhas.
Se voc voltar l e retomar a remoo de telhas, e for pego nesse momento, tentativa.
Prevalece a segunda corrente.
6. Arrependimento eficaz (art. 15, 2 parte).

183
INTENSIVO I 2012/01

Previso legal: Art. 15, 2 parte:

Conceito: Ocorre quando o agente, desejando retroceder na atividade delituosa percorrida,

desenvolve nova conduta, aps terminada a execuo criminosa.
No arrependimento eficaz o agente esgota os atos executrios, mas impede o resultado,
retroagindo, retrocedendo no seu comportamento, agindo de maneira inversa.
PERGUNTA: qual o sinnimo de arrependimento eficaz? Resposta: Isso est em Zaffaroni e
j foi dissertao de concurso: Disserte sobre resipiscncia. Sinnimo de arrependimento
eficaz resipiscncia.
Elementos: Vamos diferenciar desistncia voluntria e arrependimento eficaz. Na desistncia
eu tenho incio da execuo e no consumao por circunstncias inerentes vontade do
agente. No arrependimento eficaz, tem-se o incio da execuo e a no consumao por
circunstncias inerentes vontade do agente. At aqui, no h nenhuma diferena. Qual ser,
ento, a diferena entre desistncia voluntria e arrependimento eficaz? No arrependimento
eficaz, o agente esgota os atos executrios. Na desistncia voluntria, ele abandona antes
de esgotar os atos executrios (ainda havia ato executrio para ser realizado).
PERGUNTA de concurso: possvel arrependimento eficaz em crime que no seja material?
Vocs sabem que o crime pode ser material, formal ou de mera conduta. Pergunto: possvel
arrependimento eficaz em crime formal? Resposta: No existe arrependimento eficaz em
crime formal, pois no arrependimento eficaz voc esgota a execuo, e quando se trata de
crime formal ou de mera conduta quando voc esgota a execuo o crime se consuma,
impossibilitando um arrependimento eficaz (evitar consumao). O arrependimento eficaz s
cabvel em crimes materiais
O arrependimento tambm precisa ser voluntrio e no necessariamente espontneo e
eficaz. Arrependimento ineficaz no gera efeitos. Poder, no mximo, interferir na pena.
Consequncia: a mesma da desistncia voluntria. O agente responde pelos atos at
ento praticados.
Ex.: Eu dou trs tiros em algum. Arrependo-me e presto socorro. Se os mdicos conseguem
salvar a sua vida, houve um arrependimento eficaz. Eu vou responder por tentativa de
homicdio? No. Vou responder por leso corporal, que so os atos at ento praticados.
Agora, os mdicos tm que salvar, porque, se ela morrer, foi um arrependimento ineficaz,
respondendo o agente pelo crime consumado.
Natureza jurdica da tentativa qualificada ou abandonada
184
INTENSIVO I 2012/01

A tentativa qualificada do art. 15 hiptese de excluso da tipicidade ou da punibilidade?

Essa discusso no meramente acadmica. Vai ter reflexo na prtica. Rogrio Greco, que
examinador em MG, discute tudo isso. O agente responde pelos atos at ento praticados,
mas por que no responde pela tentativa que existiu no incio? porque essa tentativa
passou a ser atpica ou porque houve extino da punibilidade da tentativa? Temos duas
correntes:
1 Corrente: Entende que caso de excluso da tipicidade. Vocs sabem que a tentativa
uma norma de extenso: Gera uma tipicidade indireta. A desistncia voluntria e o
arrependimento eficaz impedem a tipicidade indireta, logo, excluem a tipicidade. A desistncia
voluntria e o arrependimento eficaz so circunstncias inerentes vontade do agente. Se
assim, eu no posso me socorrer do art. 14, II, logo, no h tipicidade. Isso porque o art. 14,
II, exige que a circunstncia seja alheia vontade. Se a circunstancia inerente vontade, eu
no tenho como me socorrer da norma de extenso e se no tenho como me socorrer da
norma de extenso, no h tipicidade. Por isso responde apenas pelos atos at ento
praticados. Quem adota? Miguel Reale Jnior.
2 Corrente: Entende que causa de extino da punibilidade. Com isso, afirma que existe
tentativa pretrita, no punvel por razes de poltica criminal. O legislador no pune a
tentativa inicial por razes de poltica criminal, para fomentar a desistncia e o
arrependimento. A segunda corrente no nega que no incio, quando voc deu o tiro, voc
quis matar. Ento, houve uma tentativa pretrita. Mas eu no vou punir essa tentativa pretrita
por questes de poltica criminal. Quem adota? Nlson Hungria.
Adotada a primeira corrente, essa circunstncia se comunica aos demais agentes do crime.
Adotada a segunda corrente, essa circunstncia no se comunica.
O professor j viu gente que diz que prevalece a primeira e outros dizerem que prevalece a
segunda corrente. Para ele, aps pesquisa, parece prevalecer, na doutrina, a segunda corrente.
7. Arrependimento posterior (art. 16).

Previso legal e Conceito: Art. 16, do CP.
Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violncia ou grave ameaa pessoa,
reparado o dano ou restituda a coisa, at o recebimento da denncia ou da
queixa, por ato voluntrio do agente, a pena ser reduzida de um a dois teros.
(Alterado pela L-007.209-1984)
Arrependimento posterior causa geral de diminuio de pena.

Requisitos do arrependimento posterior:
185
INTENSIVO I 2012/01

1) O arrependimento posterior exige que o crime seja cometido sem violncia ou grave
ameaa pessoa. o requisito mais importante: se o crime cometido com violncia ou
grave ameaa pessoa, mesmo reparado o dano ou restituda a coisa, no existe diminuio
de pena nos termos do art. 16.
PERGUNTA de concurso (2 fase MP/MG): Cabe arrependimento posterior no crime de
roubo? Vocs entenderam o que arrependimento posterior? Qual a diferena dele para o
arrependimento eficaz? O arrependimento posterior posterior consumao.
No eficaz, voc eficazmente evita a consumao. O arrependimento posterior pressupe

consumao. No eficaz voc se arrepende antes de consumar. No posterior, voc se
arrepende depois de consumar. Agora: possvel arrependimento posterior em roubo?
Art. 157 - Subtrair coisa mvel alheia, para si ou para outrem, mediante grave
ameaa ou violncia a pessoa, ou depois de hav-la, por qualquer meio,
reduzido impossibilidade de resistncia:
Se o roubo cometido mediante grave ameaa ou violncia no permite arrependimento

posterior. Isso tranquilo. E no caso de hav-la, por qualquer meio, reduzido
impossibilidade de resistncia? No houve emprego de grave ameaa nem de violncia,
mas de OUTRO meio (ex.: hipnose, psicotrpico (como o boa-noite Cinderela). Nesse
caso, admite arrependimento posterior. Foi a resposta certa do MP de Minas: O roubo
admite arrependimento posterior quando praticado por qualquer outro meio que no
violncia ou grave ameaa.
Obs.: tem doutrina que nega arrependimento posterior no roubo mesmo quando a
hiptese de qualquer outro meio, reduzindo a impossibilidade de resistncia, porque diz
que esse qualquer outro meio no deixa de ser tambm uma espcie de violncia.
Violncia imprpria, mas violncia. No o que prevalece.
2) O segundo requisito que se observa da leitura do art. 16 que deve ser reparado o
dano ou restituda a coisa. Para haver arrependimento posterior, no basta que o crime
tenha sido cometido sem violncia ou grave ameaa. imprescindvel, ainda, a reparao
do dano ou a restituio da coisa. Duas observaes aqui:
A reparao do dano ou a restituio da coisa deve ser integral. Se for parcial, no

gera o benefcio. Isso est implcito no tipo, no tipo permissivo, neste benefcio
legal, nesta causa geral de diminuio de pena. Deve ser integral. Isso no
pacfico. Alguns entendem que pode ser parcial.
Detalhe: se a vtima concorda com a reparao parcial, ou seja, ela se d por

satisfeita com a reparao parcial, ela abre mo do restante, a jurisprudncia
admite a reparao parcial e o benefcio ser aplicado.
186
INTENSIVO I 2012/01

3) Deve haver nos crimes sem violncia ou grave ameaa pessoa, a reparao do dano
ou a restituio da coisa at o recebimento da denncia ou da queixa. Se for depois do
recebimento da denncia ou da queixa, esquea arrependimento posterior. Esse o
termo final. Antes do recebimento da inicial, art. 16, do Cdigo Penal (arrependimento
posterior). Depois do recebimento da inicial: mera atenuante de pena.
O crime tem que ser cometido sem violncia ou grave ameaa pessoa.
Tem que haver a reparao do dano ou a restituio da coisa.
At o recebimento da denncia ou da queixa.
4) Prximo requisito: ato voluntrio. Basta ser voluntrio, ainda que no espontneo.
PERGUNTA: O arrependimento posterior de um corru se comunica aos demais coautores e
partcipes? O arrependimento dele vai beneficiar os demais? Resposta:
1 Corrente: Exigindo
voluntariedade,
arrependimento
personalssimo,
no
se
comunicando aos concorrentes. S faz jus ao benefcio, quem se arrepende. Os demais no.
Luiz Rgis Prado.
2 Corrente: O arrependimento circunstncia objetiva comunicvel. O arrependimento de
um se estende aos demais. A reparao feita por um, a todos aproveita. Entende que estamos
diante de uma circunstancia objetiva comunicvel. a que prevalece. LFG.
O professor no entende como essa segunda corrente prevalece se exige voluntariedade.
Como pode comunicar algo se s voc agiu com voluntariedade e os demais no? Mas
prevalece essa, que entende que uma circunstncia objetiva comunicvel, se estendendo a
todos os concorrentes do crime, mesmo aqueles que jamais se arrependeram.
Algumas observaes
1- A lei diz: A pena ser reduzida de 1/3 a 2/3. Qual o critrio usado pelo juiz para reduzir de
1/3 a 2/3? Ele se baseia no qu? Na presteza, na rapidez da reparao. Quanto mais rpida a
reparao do dano ou a restituio da coisa, maior a reduo. Quanto mais demorada, menor
a reduo. Ento, a aplicao da reduo diretamente proporcional presteza. (Pesquisar
isso em livros, pois h controvrsia: qual a referncia da rapidez? Rpido em relao data
do crime, em relao ao oferecimento da denncia?).
2- Exemplo de um crime praticado sem grave ameaa pessoa, onde o agente repara o dano
antes do recebimento da denncia, voluntariamente, mas no se aplica o art. 16 porque existe
dispositivo mais benfico: Estelionato na modalidade de emisso de cheque sem fundos. Tem
187
INTENSIVO I 2012/01

smula mais benfica. A smula no d uma mera diminuio de pena, traz uma extino da
punibilidade. Smula 554, do STF:
STF Smula n 554: O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos,
aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal.
Aqui, se reparar o dano antes da denncia, obsta o prosseguimento da ao penal. J

estudamos essa smula quando estudamos as causas extintivas da punibilidade e vimos que
uma causa supralegal de extino da punibilidade.
8. Crime impossvel (art. 17).

Previso Legal: Art. 17, do CP.
Art. 17 - No se pune a tentativa quando, por ineficcia absoluta do meio ou por
absoluta impropriedade do objeto, impossvel consumar-se o crime.
Conceito: Eu acho que o art. 17 j suficiente, mas como a doutrina d um conceito

apartado, eu tambm vou dar esse conceito apartado para vocs: Diz-se impossvel o
crime quando o comportamento do agente inapto consumao do delito, quer em
razo dos meios empregados, quer por falta do objeto material (coisa ou pessoa sobre a
qual recai a conduta criminosa).
8.1. Teorias do crime impossvel

a) Teoria Sintomtica: Com sua conduta, o agente demonstra ser perigoso, razo pela
qual deve ser punido ainda que o crime se mostre impossvel de ser consumado.
A teoria sintomtica, portanto, no estava muito preocupada com a possibilidade ou
no do resultado, mas com a periculosidade do agente. A teoria sintomtica , nada
mais, nada menos do que o desdobramento lgico de um direito penal do autor.
b) Teoria Subjetiva: Sendo a conduta subjetivamente perfeita (no crime impossvel o
agente demonstra a vontade consciente de praticar o delito), deve o agente sofrer a
mesma pena cominada tentativa.
Reparem que a teoria subjetiva tambm tem um resqucio de direito penal do autor,
porque ela est preocupada com o seu dolo. No se preocupa com o fato. Ento, j d
para perceber que o Brasil no adota essa teoria.
c) Teoria Objetiva: divide-se em objetiva pura e objetiva temperada.
i. Objetiva PURA: No h tentativa, mesmo que a inidoneidade seja relativa.
188
INTENSIVO I 2012/01

ii. Objetiva TEMPERADA: A ineficcia do meio e a impropriedade do objeto

devem ser absolutas, pois se relativa, h tentativa. O Brasil adotou a teoria
objetiva temperada.
8.2.
Elementos do crime impossvel
Incio da Execuo.
No consumao por absoluta ineficcia do meio ou impropriedade do objeto

material.
Absoluta ineficcia do meio: Falta potencialidade causal, pois os instrumentos postos

a servio da conduta no so eficazes em hiptese alguma, para a produo do
resultado.
Querer matar algum acionando arma de brinquedo (Crime impossvel por absoluta
ineficcia do meio). Querer praticar abortamento mediante reza, despacho. A reza ou o
despacho, por si, so impossveis de causar abortamento.
Absoluta impropriedade do objeto material: A pessoa ou a coisa que representa o

ponto de incidncia da ao no serve consumao do delito.
Exemplo: praticar manobras abortivas em mulher psicologicamente grvida. Atirar em
cadver. Se j est morto, no pessoa, o objeto absolutamente inidneo
produo do resultado.
O crime impossvel hiptese de atipicidade. Crime falho sinnimo de tentativa
perfeita. Sinnimo de crime impossvel: tentativa inidnea ou crime oco. Isso j caiu
em concurso! O que um crime oco? um crime que no tem contedo.
189
INTENSIVO I 2012/01

Impunvel.
Desistncia
voluntria
Maioria: Causa de
excluso da tipicidade.
Comunica-se.
Minoria: exclui a
punibilidade. No se
comunica.
Causa
de
diminuio de
Arrependim
eficaz
Arrependim
posterior
Crime sem
violncia ou grave
ameaa +
Reparar o
dano/restituir a
coisa at a
denncia.
Arrependim
atenuante
Crime com
violncia / grave
ameaa ou
reparao do
dano/ restituir a
coisa aps a
denncia e at a
sentena.
pena: 3 fase.
- 1/3 a 2/3.
Tentativa
Entre o incio da
execuo e antes da
consumao.
Exaurimento: pena base (1

fase).
Para Nilo Batista, possvel
concurso de agentes entre a
consumao e o exaurimento.
Causa de
atenuao da
pena: 2 fase.
-at 1/6
(jurisprudncia)
190

DIREITO PENAL: CONCEITOS E FONTES

Caricato da

Informazioni sul documento

Descrizione originale:

Titolo originale

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

DIREITO PENAL: CONCEITOS E FONTES

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

INTENSIVO I 2012/01

Disciplina: Direito Penal

Curso de Direito Penal. Rogrio Greco. mpetus.

Tratado de Direito Penal. Csar Roberto Bitencourt. Saraiva.

Coleo de Cincias Criminais. Coord. LFG e Rogrio Sanches.

Teoria Geral do Direito Penal

Enfoque Sociolgico: O Direito Penal mais um instrumento de controle social de

2. Direito Penal: Misso

Se de um lado o Estado controla o cidado, impondo-lhe limites para a vida em sociedade, de

Misso Imediata: h divergncia na doutrina no que se refere misso imediata do

1 corrente: a misso do Direito Penal proteger bens jurdicos. Prevalece.

Disciplina: Direito Penal

2 corrente: a misso do Direito Penal assegurar o ordenamento, a vigncia da norma.

3. Direito Penal Objetivo e Subjetivo

Direito Penal Objetivo: conjunto de leis penais em vigor no pas.

Direito Penal Subjetivo: direito de punir do Estado.

ATENO! O poder punitivo do Estado no absoluto, ilimitado, incondicionado. Ele tem

Limite Temporal: Ex.: prescrio.

O monoplio do direito de punir no significa autorizao para punies abusivas. Por

4. Direito Penal Substantivo e Adjetivo

Disciplina: Direito Penal

Direito Penal Adjetivo: Corresponde ao Direito Processual Penal.

5. Direito Penal de Emergncia, Simblico e Promocional.

Direito Penal de Emergncia: utilizado para limitar ou derrogar garantias penais e

6. Fontes do Direito Penal

Fonte material: a fonte de produo, o rgo encarregado da produo de Direito

Fontes Formais: So as fontes de conhecimento, de revelao. Podem ser:

Disciplina: Direito Penal

b) Mediata: Costumes (veremos hoje) e Princpios Gerais do Direito (prxima aula).

Disciplina: Direito Penal

Direito Penal Vs. Costumes

Costumes: comportamentos uniformes e constantes pela convico de sua obrigatoriedade e

Disciplina: Direito Penal

Melhor exemplo o do art. 155, 1: A pena aumentada de um tero, se o crime

Classificao moderna das fontes formais do direito penal

ii. Constituio Federal

b) Princpios Gerais do Direito.

- E a Jurisprudncia, inclusive smula

vi. Complementos da norma penal

- E os atos administrativos que so

complemento das normas penais em

CUIDADO! Costumes configuram fontes

Onde inserir essas espcies normativas

informais do Direito Penal.

que tambm revelam o Direito Penal

Lei: NICA capaz de criar crime e cominar pena.

processo de alterao hiper-rgido, o que dificultaria a alterao do crime. Mas a

A Constituio no est criando o crime, est mandando que o legislador o faa. O

Disciplina: Direito Penal

criminalizao implcitos. Ex.: o legislador no pode revogar o crime de homicdio, pois a

ordenamento jurdico de duas formas:

iv. Jurisprudncia: apesar de tambm no criar crime nem cominar pena, a

v. Princpios: h vrios julgados dos Tribunais Superiores absolvendo ou reduzindo pena

Disciplina: Direito Penal

vi. Complementos da norma penal em branco: veremos posteriormente.

Interpretao da Lei Penal

ii. Doutrinria ou cientfica: feita pelos estudiosos.

Disciplina: Direito Penal

PERGUNTA de concurso (Delegado/RJ, 2 fase): O termo mulher na lei Maria da Penha

Declarativa: a letra da Lei corresponde exatamente quilo que o Legislador

Extensiva: amplia-se o alcance das palavras para que corresponda

Restritiva: reduz-se o alcance das palavras para que corresponda