conjunto de normas relativas a los comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la realizacin de estos; en trminos amplios, es la rama del Derecho que regula el ejercicio del comercio. Uno de sus fundamentos es el comercio libre. En la mayora de las legislaciones, una relacin se considera comercial, y por tanto sujeta al Derecho mercantil, si es un acto de comercio El derecho mercantil actual se refiere a estos actos, de los que lo son intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto que los realiza no tenga la calidad de comerciante (sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen ordenamientos jurdicos en que el sistema es subjetivo, en base a la empresa, regulando tanto su estatuto jurdico, como el ejercicio de la actividad econmica, en sus relaciones contractuales que mantienen los empresarios entre ellos y con terceros. El Derecho comercial es una rama especial del Derecho privado, mientras el Derecho civil se erige como Derecho comn. EL DERECHO COMERCIAL EN COLOMBIA A. ANTECEDENTES Desde la Colonia, nuestra legislacin en materia mercantil estuvo directamente influenciada por la legislacin Espaola y en especial por los preceptos de las Ordenanzas de Bilbao. Dentro de las leyes mercantiles expedidas con posterioridad a la independencia vale la pena resaltar las siguientes: 1. La ley de 23 de mayo de 1835 en la que se dispuso que cuando las partes no fijaran intereses en los contratos de mutuo, si el negocio era comercial se entenda pactado por el 6% anual, y el 5% en los dems negocios; 2. La de 23 de mayo de 1836, mediante la cual se orden que los juicios de comercio se sometan al procedimiento de juicios comunes y al conocimiento de los jueces ordinarios, quienes decidirn conforme a lo dispuesto en las Ordenanzas de Bilbao, y en su defecto por las leyes comunes vigentes;
legislatura provincial, se establece un tribunal de
comercio a cargo de un juez, que actuando como su secretario, conocer privativamente de todos los negocio comerciales comprendidos en el cdigo sustantivo de la materia, y de las terceras en juicios de comercio. Esta iniciativa se vi frustrada por la instauracin del rgimen federal. B. PRIMER CODIGO DE COMERCIO Fue expedido mediante la ley de 1o de Junio de 1.853, el cual recoge casi textualmente el el cdigo de Comercio de Espaa de 1.829, del cual se suprimi el libro V, sobre jurisdiccin comercial y procedimientos, cuestiones estas que fueron reguladas por la ley de junio 16 de 1.853 ya citada. Dicho cdigo constaba de 1.110 artculos, el ltimo de los cuales dispuso Quedan derogadas las Ordenanzas de Bilbao y todas las disposiciones sustantivas que sobre comercio hasta ahora hayan regido en la Repblica. 1. Confederacin Granadina La Repblica adopt este nombre en la Constitucin Poltica de 1.858, que estableci el rgimen federal. En ella se autoriz a los estados soberanos (Antioquia, Bolvar, Boyac, Cauca, Cundinamarca, Magdalena, Panam y Santander) para legislar sobre todos los objetos que no sean atribuidos por esta Constitucin a los poderes de la Confederacin (art. 8), vale decir, sobre todos los ramos del derecho privado. Y el art. 15, Num. 13, reserv al Gobierno Nacional todo lo concerniente a la legislacin martima y a la del comercio exterior y costanero. As se origin un divorcio entre la legislacin sobre comercio martimo y la del comercio terrestre. En efecto, el Cdigo de 1.853 qued en vigor con carcter de Cdigo Nacional , El libro II referente al comercio martimo y cada estado, en ejercicio de la facultad constitucional antes indicada, adopt sus respectivos cdigo Civil , de Minas y de Comercio Terrestre. 2. Estados Unidos de Colombia As se denomin al pas en la Constitucin Poltica de 1.863, en la cual se persever en el federalismo, con un nuevo Estado cuya existencia se reconoci: el del Tolima.
4. La de 4 de mayo de 1852 que estableci la
jurisdiccin especial de comercio;
El art. 17 adscribi al gobierno de la unin el rgimen y
la administracin del comercio exterior, de cabotaje y costanero; de las fortalezas, puertos martimos, fluviales y secos en las fronteras, diques y dems establecimientos pblicos y bienes pertenecientes a la Unin, con lo cual se hizo extensiva al comercio fluvial la facultad de legislar para todo el pas sobre comercio martimo.
5. La de 16 de Junio de 1853, que desarrollo la anterior
y en su artculo 1o dispuso que En todas las cabeceras de circuito en lo que crea conveniente la
3. Cdigo de Comercio Martimo.
3. La de 25 de mayo de 1844 sobre comercio de
cabotaje y costanero;
El comercio martimo estuvo regulado en Colombia hasta
1.870 por el Libro III del C. de Co. que en 1.853 haba adoptado la Nueva Granada. La ley 102 de 11 de Julio de 1.870 sustituy el libro III de tal Cdigo por el denominado cdigo de comercio para los Estados Unidos de Colombia, trasunto fiel del libro III del Cdigo de Comercio de Chile de 1.865, que versaba sobre comercio martimo. La ley 10 de 1.873 sustituy el art. 31 y derog el 36 de este Cdigo, el cual se edit en 1.874. Luego la ley 35 de 1.875, sobre comercio fluvial , dispuso que las normas sobre comercio martimo seran aplicadas al comercio fluvial.
c) Hizo una enumeracin de los actos no comerciales
para facilitar la determinacin de los que quedaban regidos por la ley mercantil.
4. Cdigo de Comercio Terrestre
Soberano de Panam.
C. SEGUNDO CODIGO DE COMERCIO
del
Estado
En 1.869 el Estado Soberano de Panam sancion su
Cdigo de Comercio terrestre, calcado textualmente del estatuto comercial de Chile de 1.865 (que comenz a regir all en 1.867), del cual excluy el libro III sobre comercio martimo por ser materia atribuida al gobierno de la Unin. El cdigo de comercio de Chile fue redactado por el jursta argentino JOSE GABRIEL OCAMPO, quien recibi el encargo en 1.852 y entreg el proyecto en 1.860 a una comisin revisora designada por el gobierno. dicha comisin le introdujo algunas modificaciones y en 1.865 fue presentado a consideracin del parlamento y aprobado el 23 de noviembre de 1.865, fue promulgado por decreto para que empezara a regir el 1o de enero de 1.867.
d) Dispuso que la enumeracin de los actos mercantiles
y no mercantiles no era limitativa sino simplemente enunciativa o declarativa y que los jueces podan resolver las dudas por analoga de las normas mercantiles. e) Regul el contrato de cuenta corriente, el seguro terrestre, las sociedades comerciales, etc.
La constitucin poltica de 1.886 aboli el federalismo y
reconstituy a Colombia como una Repblica Unitaria con un gobierno central. Atribuy al Congreso Nacional la facultad de expedir cdigos en todos los ramos de la legislacin y de reformas disposiciones. y en uno de sus artculos transitorios dispuso ... El Consejo Nacional Constituyente, una vez asuma el carcter de cuerpo legislativo, se ocupar preferentemente de expedir una ley sobre adopcin de cdigos y unificacin de la legislacin nacional. La ley 57 de 1887, producto de la labor ordenada por la Constitucin Nacional prescribi en su art. 1o. Regirn en la Repblica de Colombia, noventa dias de la publicacin de esta ley, con las adiciones y reformas de que ella trata, los cdigos siguientes:
El de Comercio del extinguido Estado Soberano de
Panam, sancionado el 12 de Octubre de 1.869, y
El Nacional sobre la misma materia, edicin 1.884,
que versa nicamente sobre el comercio martimo.
Sus fuentes fueron:
El C. de Co espaol de 1.829, fuente principal incluso
de su estructura.
El C. de Co. francs de 1.807, algunas de cuyas
disposiciones fueron reproducidas.
Las Ordenanzas de Bilbao.
Con menos influencia el C. de Co. de Portugal, el de
Holanda de 1838 y el de Argentina de 1859.
Los legisladores del Estado Soberano de Panam
Introdujeron modificaciones al originario de Chile, tales como las siguientes: a) Consagr la analoga de sus disposiciones para aquellos casos no previstos en el cdigo, con lo que hizo nfasis en la especialidad del Derecho Mercantil. b) Permiti aducir las costumbres mercantiles extranjeras de los pueblos ms adelantados, en defecto de costumbres locales y nacionales, y se puso a tono con las caractersticas del derecho mercantil (cosmoplita, consuetudinario, progresivo, uniforme), que lo enriquecen.
El art. 325 de la ley 153 de 1.887 aclar: El texto
autntico adoptado por la ley 57 de 1887 en el contenido en la edicin de 1.874.. Se refiri al martimo. Este segundo cdigo fue adicionado y complementado por una legislacin muy nutrida sobre diversos aspectos especficos de la materia comercial; pero no pudo acompaarse al desarrollo vertiginoso de las actividades mercantiles. D. TERCER CODIGO DE COMERCIO. Fue expedido mediante el decreto ley 410 de 1971, dictado en ejercicio de las facultades conferidas al presidente de la Repblica por el congreso nacional en el art. 20, numeral 15, de la ley 16 de 1968. 1. Estructura. La divisin y nomenclatura del cdigo son las comnmente usadas en la tcnica legislativa del pas, a saber: Libros, Ttulos, Captulos, Secciones, Artculos y Pargrafos.
La materia regulada aparece as: Un ttulo Preliminar, que
contiene las disposiciones generales relativas a las fuentes de normas aplicables a los asuntos mercantiles; y seis libros con sus respectivos epgrafes que revelan los temas generales tratados en ellos.
El Libro primero versa sobre los comerciantes y los
asuntos de comercio.
El Libro segundo se refiere a las sociedades
comerciales
El Libro tercero recoge las normas sobre los bienes
mercantiles.
El Libro cuarto regula las normas sobre los contratos
y las obligaciones mercantiles.
El Libro quinto compendia las disposiciones sobre
navegacin (acutica y area).
El Libro sexto trata sobre los procedimientos
tpicamente mercantiles.
Todos estos temas generales son desarrollados en 54
ttulos,124 captulos, 38 secciones y dos mil treinta y ocho artculos. 2. Gestacin del Nuevo Cdigo. En el ao de 1935 se pens por primera vez en actualizar la ley orgnica mercantil y con tal propsito la ley 73 del mismo ao dispuso crear una comisin encargada de adelantar la revisin general del Cdigo de Comercio a fin de dotar al pas de una legislacin completa y moderna. La comisin redact varios proyectos sobre sociedades annimas, instrumentos negociables y quiebras. Este ltimo fue el nico convertido en ley mediante Decreto Ley 750 de 1940, que rigi hasta el 29 de Mayo de 1969, fecha en que la Corte Suprema de Justicia declar su inexequibilidad. Por virtud de los decretos legislativos 1813 de 1952 y 817 de 1953, se crearon comisiones revisoras de los cdigos civil, de comercio, penal, de procedimiento penal y civil. La del C. de Co., redact un proyecto de 2391 artculos distribuidos en un ttulo preliminar y siete libros, que fue presentado a consideracin del Congreso en 1958. El proyecto present, entre otros, los siguientes defectos: a) Exceso de reglamentacin en algunas materias, lo cual se consider inconveniente al ser atentatorio contra las costumbres mercantiles y la autonoma privada.
b) La espina dorsal del proyecto era la teora general
del acto de comercio, cuestionada en el mundo jurdico. c) En materia de ttulos valores se trat de retocar la ley 46 de 1923 adoptada sin mayor estudio por recomendacin de la missin Kemmerer. Se ignoraron los ttulos valores representativos de mercaderas y los de participacin. d) Exceso en las repeticiones de principios consagrados en el Cdigo Civil e) No recogi la normatividad vigente para la poca que eran considerados como avances del derecho Mercantil. Diez aos despus de presentado al Congreso el proyecto de 1.958, este revisti al Presidente de la Repblica de facultades extraordinarias por el trmino de tres aos para previa una revisin final hecha por expertos en la materia, expida y ponga en vigencia el proyecto de ley sobre el Cdigo de Comercio. La mencionada ley fue sancionada el 28 de marzo de 1968. Despus de extensos debates y discusiones, en especial sobre el alcance e implicaciones de la revisin del proyecto (facultad otorgada al Presidente de la Repblica) frente a la oportunidad para adoptar una nueva reglamentacin, se expidi el Decreto 410 de 27 de marzo de 1971, el cual se public en el Diario Oficial Nro. 33.339 de 16 de junio de 19711 3. Fuentes Las fuentes en las que se inspira en Nuevo Cdigo de Comercio, a grandes rasgos son: a) El articulado se redact de conformidad con la realidad del pas del momento, razn por la cual algunas de sus normas son reproducciones de normas ya conocidas y suficientemente decantadas en el mundo jurdico colombiano. b) Ciertos aspectos que reclaman con urgencia una regulacin comn en Latinoamrica para acelerar el proceso de integracin econmica, merecieron especial consideracin. V. gr. Normatividad sobre Propiedad Industrial y Ttulos Valores. c) Se ampli el campo de accin del registro mercantl, hacindolo ms acorde con los sistemas modernos y extendindolos a funciones trascendentales unas veces constitutivas de derechos, otras declarativas, algunas sanatorias de vicios o defectos formales y otras preventivas de competencia desleal, adems de la tradicional publicidad. d) No se perdi el enfoque del derecho mercantil con base en sus caractersticas de internacionalidad o 1
FORO COLOMBIANO, Mayo de 1.971, Tomo IV, Nro. 23, pg. 532.
cosmopolita, progresiva y uniformidad.
de con
formacin consuetudinaria, firme tendencia hacia la
e) En el tema del transporte areo y martimo sirvieron
de pauta las convenciones internacionales suscritas sobre las mismas
contrato de suministro, estimatorio, de edicin, de
hospedaje, de fiducia y otros. k) En concordato preventivo y quiebras lo fundamental fue la experiencia recogida por el pas durante la vigencia del decreto ley 750 de 1940. 4. Proyecto de Reforma del Rgimen de Sociedades.
f)
Materias, tales como la de Varsovia de 1.929,
Chicago de 1.946 y Guadalajara, junto con las modificaciones introducidas por los protocolos de la Haya de 1.955 y Guatemala de 1.971,etc.
g) En lo referente a los establecimientos de comercio
fueron guas, desde la redaccin del proyecto de 1.958, el Cdigo Civil Italiano de 1942, la ley argentina 11.867 de 1.934, As como las leyes de 1.926 y 1.946 y el decreto 1953 promulgados en Francia sobre arrendamientos de locales comerciales. h) En propiedad Industrial, la ley de 1.883 la cual es la convencin multipartita denominada UNION DE PARIS PARA PROTECCION INTERNACIONAL DE LA PROPIEDAD INTERNACIONAL, que fue seguida en 1.886 de la convencin de Berna para la proteccin Internacional de la propiedad literaria y artstica. Otras fuentes en esta materia fueron La convencin de Buenos Aires de 1.910, La convencin General Interamericana de Washinton para proteccin de marcas de comercio. de 1.929, aprobada por Colombia mediante ley 59 de 1.936, El Convenio Bolivariano de 1.911, que vincula a pases del Grupo. Adems la OMPI (Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual), con sede en Ginebra. i)
En cuanto concierne a los Ttulos Valores el
articulado que traa el proyecto de 1.958 fue sustituido totalmente por el Proyecto de Ley Uniforme sobre Ttulos Valores para Amrica Latina, preparado a solicitud del parlamento Latinoamericano por el Instituto para la Integracin de Amrica Latina INTAL organismo especializado del Banco Interamericano de Desarrollo BID.
j)
En la regulacin de los contratos y obligaciones
mercantiles se hizo ostensible desde el proyecto de 1958 la amplia y efectiva influencia del Cdigo Civil Italiano de 1942. Este Cdigo realiz la unificacin formal de la legislacin civil y mercantil, hecho que paradjicamente ha generado en ese pas un verdadero renacimiento de la autonoma del derecho mercantil. Tambin se encuentran en el articulado resonancias del cdigo Suizo y del alemn, especialmente en la irrevocabilidad de la oferta; de los cdigos Argentino y Mexicano en la Compraventa; del Decreto 491 del 26 de diciembre de 1.958 de Venezuela sobre Ventas con reserva de dominio; de la ley de Fideicomisos de Venezuela de 1.956 y del moderno C. de Co. de Honduras en lo referente a
El da 27 de Junio de 1993 los entonces ministros de
Hacienda y Justicia, presentaron ante la Secretara General de la Cmara de Representantes el proyecto de ley Nro. 119 de 1993 junto con la correspondiente exposicin de motivos. Con posterioridad, el da 1o de junio de 1995 fue recibida en la Secretara del Senado de la Repblica, ponencia para primer debate del proyecto de ley nmero 235 Senado 1.995 por el cual se modifica el Cdigo de Comercio, se expide el rgimen general de sociedades y procedimientos concursales. Con pliego de modificaciones al proyecto de ley 119 de 1993. Estos proyectos fueron acumulados junto con el proyecto de ley 163 de 1993 de la Cmara de Representantes, el cual fundamentalmente trata sobre la responsabilidad de los contadores, revisores fiscales y Contralores en el desempeo de sus funciones. El das 13 de Junio de 1995, la Gaceta del Congreso Nro. 150 public el texto definitivo aprobado por la plenaria de la Cmara de Representantes a los proyectos acumulados, por el cual se modifica el libro II del C. de Co., el cual fue objetado por el Presidente de la Repblica (conseguir texto de objecin).2 3 Los principios y orientaciones de la reforma pueden consultarse en las conferencias elaboradas por el profesor de la ctedra para el efecto, los cuales obran en documento separado.
PROYECTO DE REFORMA AL CODIGO DE COMERCIO, en
Supersociedades Hoy Nro. 3, edicin Superintendencia de Sociedades, Santaf de Bogot D.C. 1.993. 3
Proyecto de Ley Nro. 119 de 1993, en Semanario del Derecho y La
Justicia Nro. 6, Edicin Ministerio de Justicia y del Derecho Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla,Santaf de Bogota D.C.Diciembre de 1993.