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DEFINICION DE DERECHO MERCANTIL

El Derecho mercantil (o Derecho comercial) es el


conjunto de normas relativas a los comerciantes en el
ejercicio de su profesin, a los actos de comercio
legalmente calificados como tales y a las relaciones
jurdicas derivadas de la realizacin de estos; en
trminos amplios, es la rama del Derecho que regula el
ejercicio del comercio. Uno de sus fundamentos es el
comercio libre. En la mayora de las legislaciones, una
relacin se considera comercial, y por tanto sujeta al
Derecho mercantil, si es un acto de comercio El derecho
mercantil actual se refiere a estos actos, de los que lo
son intrnsecamente, aunque en muchos casos el sujeto
que los realiza no tenga la calidad de comerciante
(sistema objetivo); sin perjuicio de ello, existen
ordenamientos jurdicos en que el sistema es subjetivo,
en base a la empresa, regulando tanto su estatuto
jurdico, como el ejercicio de la actividad econmica, en
sus relaciones contractuales que mantienen los
empresarios entre ellos y con terceros.
El Derecho comercial es una rama especial del Derecho
privado, mientras el Derecho civil se erige como Derecho
comn.
EL DERECHO COMERCIAL EN COLOMBIA
A. ANTECEDENTES
Desde la Colonia, nuestra legislacin en materia
mercantil estuvo directamente influenciada por la
legislacin Espaola y en especial por los preceptos de
las Ordenanzas de Bilbao. Dentro de las leyes
mercantiles expedidas con
posterioridad a la
independencia vale la pena resaltar las siguientes:
1. La ley de 23 de mayo de 1835 en la que se dispuso
que cuando las partes no fijaran intereses en los
contratos de mutuo, si el negocio era comercial se
entenda pactado por el 6% anual, y el 5% en los
dems negocios;
2. La de 23 de mayo de 1836, mediante la cual se
orden que los juicios de comercio se sometan al
procedimiento de juicios comunes y al conocimiento
de los jueces ordinarios, quienes decidirn conforme
a lo dispuesto en las Ordenanzas de Bilbao, y en su
defecto por las leyes comunes vigentes;

legislatura provincial, se establece un tribunal de


comercio a cargo de un juez, que actuando como su
secretario, conocer privativamente de todos los
negocio comerciales comprendidos en el cdigo
sustantivo de la materia, y de las terceras en juicios
de comercio. Esta iniciativa se vi frustrada por la
instauracin del rgimen federal.
B. PRIMER CODIGO DE COMERCIO
Fue expedido mediante la ley de 1o de Junio de 1.853, el
cual recoge casi textualmente el el cdigo de Comercio
de Espaa de 1.829, del cual se suprimi el libro V, sobre
jurisdiccin comercial y procedimientos, cuestiones estas
que fueron reguladas por la ley de junio 16 de 1.853 ya
citada. Dicho cdigo constaba de 1.110 artculos, el
ltimo de los cuales dispuso Quedan derogadas las
Ordenanzas de Bilbao y todas las disposiciones
sustantivas que sobre comercio hasta ahora hayan
regido en la Repblica.
1. Confederacin Granadina
La Repblica adopt este nombre en la Constitucin
Poltica de 1.858, que estableci el rgimen federal. En
ella se autoriz a los estados soberanos (Antioquia,
Bolvar, Boyac, Cauca, Cundinamarca, Magdalena,
Panam y Santander) para legislar sobre todos los
objetos que no sean atribuidos por esta Constitucin a
los poderes de la Confederacin (art. 8), vale decir,
sobre todos los ramos del derecho privado. Y el art. 15,
Num. 13, reserv al Gobierno Nacional
todo lo
concerniente a la legislacin martima y a la del comercio
exterior y costanero. As se origin un divorcio entre la
legislacin sobre comercio martimo y la del comercio
terrestre. En efecto, el Cdigo de 1.853 qued en vigor
con carcter de Cdigo Nacional , El libro II referente al
comercio martimo y cada estado, en ejercicio de la
facultad constitucional antes indicada, adopt sus
respectivos cdigo Civil , de Minas y de Comercio
Terrestre.
2. Estados Unidos de Colombia
As se denomin al pas en la Constitucin Poltica de
1.863, en la cual se persever en el federalismo, con un
nuevo Estado cuya existencia se reconoci: el del Tolima.

4. La de 4 de mayo de 1852 que estableci la


jurisdiccin especial de comercio;

El art. 17 adscribi al gobierno de la unin el rgimen y


la administracin del comercio exterior, de cabotaje y
costanero; de las fortalezas, puertos martimos, fluviales
y secos en las fronteras, diques y dems
establecimientos pblicos y bienes pertenecientes a la
Unin, con lo cual se hizo extensiva al comercio fluvial la
facultad de legislar para todo el pas sobre comercio
martimo.

5. La de 16 de Junio de 1853, que desarrollo la anterior


y en su artculo 1o dispuso que En todas las
cabeceras de circuito en lo que crea conveniente la

3. Cdigo de Comercio Martimo.

3. La de 25 de mayo de 1844 sobre comercio de


cabotaje y costanero;

El comercio martimo estuvo regulado en Colombia hasta


1.870 por el Libro III del C. de Co. que en 1.853 haba
adoptado la Nueva Granada. La ley 102 de 11 de Julio de
1.870 sustituy el libro III de tal Cdigo por el
denominado cdigo de comercio para los Estados Unidos
de Colombia, trasunto fiel del libro III del Cdigo de
Comercio de Chile de 1.865, que versaba sobre comercio
martimo. La ley 10 de 1.873 sustituy el art. 31 y derog
el 36 de este Cdigo, el cual se edit en 1.874. Luego la
ley 35 de 1.875, sobre comercio fluvial , dispuso que las
normas sobre comercio martimo seran aplicadas al
comercio fluvial.

c) Hizo una enumeracin de los actos no comerciales


para facilitar la determinacin de los que quedaban
regidos por la ley mercantil.

4. Cdigo de Comercio Terrestre


Soberano de Panam.

C. SEGUNDO CODIGO DE COMERCIO

del

Estado

En 1.869 el Estado Soberano de Panam sancion su


Cdigo de Comercio terrestre, calcado textualmente del
estatuto comercial de Chile de 1.865 (que comenz a
regir all en 1.867), del cual excluy el libro III sobre
comercio martimo por ser materia atribuida al gobierno
de la Unin.
El cdigo de comercio de Chile fue redactado por el
jursta argentino JOSE GABRIEL OCAMPO, quien
recibi el encargo en 1.852 y entreg el proyecto en
1.860 a una comisin revisora designada por el gobierno.
dicha comisin le introdujo algunas modificaciones y en
1.865 fue presentado a consideracin del parlamento y
aprobado el 23 de noviembre de 1.865, fue promulgado
por decreto para que empezara a regir el 1o de enero de
1.867.

d) Dispuso que la enumeracin de los actos mercantiles


y no mercantiles no era limitativa sino simplemente
enunciativa o declarativa y que los jueces podan
resolver las dudas por analoga de las normas
mercantiles.
e) Regul el contrato de cuenta corriente, el seguro
terrestre, las sociedades comerciales, etc.

La constitucin poltica de 1.886 aboli el federalismo y


reconstituy a Colombia como una Repblica Unitaria
con un gobierno central. Atribuy al Congreso Nacional la
facultad de expedir cdigos en todos los ramos de la
legislacin y de reformas disposiciones. y en uno de sus
artculos transitorios dispuso ... El Consejo Nacional
Constituyente, una vez asuma el carcter de cuerpo
legislativo, se ocupar preferentemente de expedir una
ley sobre adopcin de cdigos y unificacin de la
legislacin nacional. La ley 57 de 1887, producto de la
labor ordenada por la Constitucin Nacional prescribi en
su art. 1o. Regirn en la Repblica de Colombia,
noventa dias de la publicacin de esta ley, con las
adiciones y reformas de que ella trata, los cdigos
siguientes:

El de Comercio del extinguido Estado Soberano de


Panam, sancionado el 12 de Octubre de 1.869, y

El Nacional sobre la misma materia, edicin 1.884,


que versa nicamente sobre el comercio martimo.

Sus fuentes fueron:

El C. de Co espaol de 1.829, fuente principal incluso


de su estructura.

El C. de Co. francs de 1.807, algunas de cuyas


disposiciones fueron reproducidas.

Las Ordenanzas de Bilbao.

Con menos influencia el C. de Co. de Portugal, el de


Holanda de 1838 y el de Argentina de 1859.

Los legisladores del Estado Soberano de Panam


Introdujeron modificaciones al originario de Chile, tales
como las siguientes:
a) Consagr la analoga de sus disposiciones para
aquellos casos no previstos en el cdigo, con lo que
hizo nfasis en la especialidad del Derecho Mercantil.
b) Permiti aducir las costumbres mercantiles
extranjeras de los pueblos ms adelantados, en
defecto de costumbres locales y nacionales, y se
puso a tono con las caractersticas del derecho
mercantil (cosmoplita, consuetudinario, progresivo,
uniforme), que lo enriquecen.

El art. 325 de la ley 153 de 1.887 aclar: El texto


autntico adoptado por la ley 57 de 1887 en el contenido
en la edicin de 1.874.. Se refiri al martimo.
Este segundo cdigo fue adicionado y complementado
por una legislacin muy nutrida sobre diversos aspectos
especficos de la materia comercial; pero no pudo
acompaarse al desarrollo vertiginoso de las actividades
mercantiles.
D. TERCER CODIGO DE COMERCIO.
Fue expedido mediante el decreto ley 410 de 1971,
dictado en ejercicio de las facultades conferidas al
presidente de la Repblica por el congreso nacional en el
art. 20, numeral 15, de la ley 16 de 1968.
1. Estructura. La divisin y nomenclatura del cdigo
son las comnmente usadas en la tcnica legislativa del
pas, a saber: Libros, Ttulos, Captulos, Secciones,
Artculos y Pargrafos.

La materia regulada aparece as: Un ttulo Preliminar, que


contiene las disposiciones generales relativas a las
fuentes de normas aplicables a los asuntos mercantiles; y
seis libros con sus respectivos epgrafes que revelan los
temas generales tratados en ellos.

El Libro primero versa sobre los comerciantes y los


asuntos de comercio.

El Libro segundo se refiere a las sociedades


comerciales

El Libro tercero recoge las normas sobre los bienes


mercantiles.

El Libro cuarto regula las normas sobre los contratos


y las obligaciones mercantiles.

El Libro quinto compendia las disposiciones sobre


navegacin (acutica y area).

El Libro sexto trata sobre los procedimientos


tpicamente mercantiles.

Todos estos temas generales son desarrollados en 54


ttulos,124 captulos, 38 secciones y dos mil treinta y
ocho artculos.
2. Gestacin del Nuevo Cdigo.
En el ao de 1935 se pens por primera vez en actualizar
la ley orgnica mercantil y con tal propsito la ley 73 del
mismo ao dispuso crear una comisin encargada de
adelantar la revisin general del Cdigo de Comercio a
fin de dotar al pas de una legislacin completa y
moderna.
La comisin redact varios proyectos sobre sociedades
annimas, instrumentos negociables y quiebras. Este
ltimo fue el nico convertido en ley mediante Decreto
Ley 750 de 1940, que rigi hasta el 29 de Mayo de 1969,
fecha en que la Corte Suprema de Justicia declar su
inexequibilidad.
Por virtud de los decretos legislativos 1813 de 1952 y 817
de 1953, se crearon comisiones revisoras de los cdigos
civil, de comercio, penal, de procedimiento penal y civil.
La del C. de Co., redact un proyecto de 2391 artculos
distribuidos en un ttulo preliminar y siete libros, que fue
presentado a consideracin del Congreso en 1958.
El proyecto present, entre otros, los siguientes defectos:
a) Exceso de reglamentacin en algunas materias, lo
cual se consider inconveniente al ser atentatorio
contra las costumbres mercantiles y la autonoma
privada.

b) La espina dorsal del proyecto era la teora general


del acto de comercio, cuestionada en el mundo
jurdico.
c) En materia de ttulos valores se trat de retocar la ley
46 de 1923 adoptada sin mayor estudio por
recomendacin de la missin Kemmerer. Se
ignoraron los ttulos valores representativos de
mercaderas y los de participacin.
d) Exceso en las repeticiones de principios consagrados
en el Cdigo Civil
e) No recogi la normatividad vigente para la poca que
eran considerados como avances del derecho
Mercantil.
Diez aos despus de presentado al Congreso el
proyecto de 1.958, este revisti al Presidente de la
Repblica de facultades extraordinarias por el trmino de
tres aos para previa una revisin final hecha por
expertos en la materia, expida y ponga en vigencia el
proyecto de ley sobre el Cdigo de Comercio.
La mencionada ley fue sancionada el 28 de marzo de
1968. Despus de extensos debates y discusiones, en
especial sobre el alcance e implicaciones de la revisin
del proyecto (facultad otorgada al Presidente de la
Repblica) frente a la oportunidad para adoptar una
nueva reglamentacin, se expidi el Decreto 410 de 27
de marzo de 1971, el cual se public en el Diario Oficial
Nro. 33.339 de 16 de junio de 19711
3. Fuentes
Las fuentes en las que se inspira en Nuevo Cdigo de
Comercio, a grandes rasgos son:
a) El articulado se redact de conformidad con la
realidad del pas del momento, razn por la cual
algunas de sus normas son reproducciones de
normas ya conocidas y suficientemente decantadas
en el mundo jurdico colombiano.
b) Ciertos aspectos que reclaman con urgencia una
regulacin comn en Latinoamrica para acelerar el
proceso de integracin econmica, merecieron
especial consideracin. V. gr. Normatividad sobre
Propiedad Industrial y Ttulos Valores.
c) Se ampli el campo de accin del registro mercantl,
hacindolo ms acorde con los sistemas modernos y
extendindolos a funciones trascendentales unas
veces constitutivas de derechos, otras declarativas,
algunas sanatorias de vicios o defectos formales y
otras preventivas de competencia desleal, adems
de la tradicional publicidad.
d) No se perdi el enfoque del derecho mercantil con
base en sus caractersticas de internacionalidad o
1

FORO COLOMBIANO, Mayo de 1.971, Tomo IV, Nro. 23, pg. 532.

cosmopolita,
progresiva y
uniformidad.

de
con

formacin
consuetudinaria,
firme tendencia hacia la

e) En el tema del transporte areo y martimo sirvieron


de pauta las convenciones internacionales suscritas
sobre las mismas

contrato de suministro, estimatorio, de edicin, de


hospedaje, de fiducia y otros.
k) En concordato preventivo y quiebras lo fundamental
fue la experiencia recogida por el pas durante la
vigencia del decreto ley 750 de 1940.
4. Proyecto de Reforma del Rgimen de Sociedades.

f)

Materias, tales como la de Varsovia de 1.929,


Chicago de 1.946 y Guadalajara, junto con las
modificaciones introducidas por los protocolos de la
Haya de 1.955 y Guatemala de 1.971,etc.

g) En lo referente a los establecimientos de comercio


fueron guas, desde la redaccin del proyecto de
1.958, el Cdigo Civil Italiano de 1942, la ley
argentina 11.867 de 1.934, As como las leyes de
1.926 y 1.946 y el decreto 1953 promulgados en
Francia
sobre
arrendamientos
de
locales
comerciales.
h) En propiedad Industrial, la ley de 1.883 la cual es la
convencin multipartita denominada UNION DE
PARIS PARA PROTECCION INTERNACIONAL DE
LA PROPIEDAD INTERNACIONAL, que fue seguida
en 1.886 de la convencin de Berna para la
proteccin Internacional de la propiedad literaria y
artstica. Otras fuentes en esta materia fueron La
convencin de Buenos Aires de 1.910, La convencin
General Interamericana de Washinton para
proteccin de marcas de comercio. de 1.929,
aprobada por Colombia mediante ley 59 de 1.936, El
Convenio Bolivariano de 1.911, que vincula a pases
del Grupo. Adems la OMPI (Organizacin Mundial
de Propiedad Intelectual), con sede en Ginebra.
i)

En cuanto concierne a los Ttulos Valores el


articulado que traa el proyecto de 1.958 fue
sustituido totalmente por el Proyecto de Ley Uniforme
sobre Ttulos Valores para Amrica Latina, preparado
a solicitud del parlamento Latinoamericano por el
Instituto para la Integracin de Amrica Latina
INTAL organismo especializado del Banco
Interamericano de Desarrollo BID.

j)

En la regulacin de los contratos y obligaciones


mercantiles se hizo ostensible desde el proyecto de
1958 la amplia y efectiva influencia del Cdigo Civil
Italiano de 1942. Este Cdigo realiz la unificacin
formal de la legislacin civil y mercantil, hecho que
paradjicamente ha generado en ese pas un
verdadero renacimiento de la autonoma del derecho
mercantil. Tambin se encuentran en el articulado
resonancias del cdigo Suizo y del alemn,
especialmente en la irrevocabilidad de la oferta; de
los cdigos Argentino y Mexicano en la Compraventa;
del Decreto 491 del 26 de diciembre de 1.958 de
Venezuela sobre Ventas con reserva de dominio; de
la ley de Fideicomisos de Venezuela de 1.956 y del
moderno C. de Co. de Honduras en lo referente a

El da 27 de Junio de 1993 los entonces ministros de


Hacienda y Justicia, presentaron ante la Secretara
General de la Cmara de Representantes el proyecto de
ley Nro. 119 de 1993 junto con la correspondiente
exposicin de motivos. Con posterioridad, el da 1o de
junio de 1995 fue recibida en la Secretara del Senado de
la Repblica, ponencia para primer debate del proyecto
de ley nmero 235 Senado 1.995 por el cual se modifica
el Cdigo de Comercio, se expide el rgimen general de
sociedades y procedimientos concursales. Con pliego de
modificaciones al proyecto de ley 119 de 1993. Estos
proyectos fueron acumulados junto con el proyecto de ley
163 de 1993 de la Cmara de Representantes, el cual
fundamentalmente trata sobre la responsabilidad de los
contadores, revisores fiscales y Contralores en el
desempeo de sus funciones.
El das 13 de Junio de 1995, la Gaceta del Congreso Nro.
150 public el texto definitivo aprobado por la plenaria de
la Cmara de Representantes a los proyectos
acumulados, por el cual se modifica el libro II del C. de
Co., el cual fue objetado por el Presidente de la
Repblica (conseguir texto de objecin).2 3
Los principios y orientaciones de la reforma pueden
consultarse en las conferencias elaboradas por el
profesor de la ctedra para el efecto, los cuales obran en
documento separado.

PROYECTO DE REFORMA AL CODIGO DE COMERCIO, en


Supersociedades Hoy Nro. 3, edicin Superintendencia de Sociedades,
Santaf de Bogot D.C. 1.993.
3

Proyecto de Ley Nro. 119 de 1993, en Semanario del Derecho y La


Justicia Nro. 6, Edicin Ministerio de Justicia y del Derecho Escuela
Judicial Rodrigo Lara Bonilla,Santaf de Bogota D.C.Diciembre de
1993.