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DEL
ESTADO
EN
REGLA
tcnica
ESTADO
EN
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de
EN
I. ANTECEDENTES
En ejercicio de la accin pblica de inconstitucionalidad consagrada en el
artculo 241 de la Constitucin Poltica, el ciudadano Alfredo Vsquez
Villarreal demand las expresiones y, en general, a su participacin en el
capital social de cualquier empresa, o participaciones sociales, y lo
mismo que cualquier forma de participacin en el capital de la empresa,
contenidas todas en el artculo primero de la Ley 226 de 1995. Cumplidos los
trmites procesales y legales propios del proceso de constitucionalidad, la
El impugnante aduce que por virtud del artculo 60 del Estatuto Superior, el
Estado puede enajenar su participacin en una empresa tomando las medidas
tendientes a democratizarla mediante su ofrecimiento a los trabajadores, a las
organizaciones solidarias y de trabajadores, pero slo cuando dicha
participacin est representada en acciones.
Luego de hacer un extenso anlisis doctrinario acerca de la naturaleza jurdica
de la propiedad accionaria como manifestacin de un tipo especfico de
sociedad comercial, el actor concluye que las normas acusadas contraran la
restriccin impuesta por el artculo 60 de la Constitucin, en la medida en que
permiten la enajenacin democrtica de la participacin estatal de activos no
representados en acciones, como cuotas o partes de inters.
Para el impugnante, las expresiones y, en general, a su participacin en el
capital social de cualquier empresa, o participaciones sociales, y lo
mismo que cualquier forma de participacin en el capital de la empresa
contenidas en la norma acusada, aluden a tipos de participaciones societarias
cuya enajenacin no est permitida, en los trminos del artculo 60.
Agrega que cumplir con la restriccin impuesta por la Constitucin, en
relacin con la enajenacin de la participacin accionaria del Estado, es
fundamental en la medida en que las consecuencias jurdicas derivadas del
tipo de participacin estatal en una sociedad mercantil, determinan tanto el
rgimen de responsabilidad solidaria en materia tributaria como el rgimen de
responsabilidad laboral y de inhabilidades de los socios. Al respecto afirm:
Es entonces absolutamente evidente que cuando una norma en nuestro
sistema jurdico se refiere a acciones, est haciendo referencia especfica
y exclusiva a los ttulos representativos de partes alcuotas que
conforman el capital social de una sociedad annima o de una sociedad
en comandita por acciones. No puede pretenderse ampliar el significado
del trmino para sostener que deben quedar comprendidas en el alcance
de dicho vocablo otras formas de participacin en el capital de una
sociedad, pues tales otras formas no se pueden identificar con la
denominacin acciones sino que correspondern a la expresin
partes de inters social o a la expresin cuotas de inters social,
segn sea el caso.
En apoyo de lo anterior, aduce que la interpretacin del texto constitucional
debe hacerse consultando su sentido natural y obvio, lo cual obliga a
considerar el trmino acciones como referido nicamente a la participacin
del Estado en las sociedades de capital o intuito rei. Sostiene que donde el
legislador no distingue no le es dado al intrprete hacerlo, de forma tal que es
IV. INTERVENCION
1. Intervencin del Ministerio de Desarrollo
Carlos Eduardo Serna Barbosa, en representacin del Ministerio de la
referencia, solicit a la Corte Constitucional declarar exequibles las
expresiones acusadas de la norma.
En su intervencin, el Ministerio seala que la Corte Constitucional, mediante
Sentencias C-037 de 1994 y C-384 de 1996, hizo pronunciamientos similares
sobre la exequibilidad de las disposiciones de la Ley 226 que se refieren a la
enajenacin de la propiedad accionaria del Estado. Considera que por tanto,
esta Corporacin debe seguir la misma lnea de jurisprudencia.
2. Intervencin del Ministerio de Hacienda y Crdito Pblico.
El Ministerio de la referencia intervino en el proceso mediante memorial
suscrito por el doctor Jorge Luis Trujillo Alfaro, para solicitar la declaracin
de exequibilidad de las expresiones acusadas.
Seala el interviniente que el artculo 60 de la Constitucin expresa uno de los
fines del Estado Social de Derecho, consistente en la promocin del acceso a
la propiedad. Dice que la norma se ha entendido como el reflejo de la
bsqueda, por parte del constituyente, de un capitalismo social que permita
democratizar la participacin que el Estado tiene en sus empresas.
Con fundamento en la jurisprudencia que la Corte Constitucional ha emitido
respecto de los alcances del artculo 60, el interviniente aduce que las
expresiones acusadas de la Ley 226 involucra circunstancias en las que se
dispone de la participacin del Estado en el capital social de una empresa, ya
que de lo contrario estara desconociendo el espritu de la Constitucin en
torno al acceso a la propiedad, que es deducido del ttulo de la norma en
cuestin.
El interviniente present algunos extractos de los antecedentes del proceso
constituyente en los que, a su juicio, residen los fundamentos constitucionales
para la democratizacin de la propiedad estatal. Considera entonces que el
legislador estara transgrediendo su competencia si hubiera hecho referencia
exclusivamente a las sociedades organizadas por acciones como sujetas a los
procesos de democratizacin previstos en el artculo 60 de la Constitucin.
Tambin sostiene que la norma no atenta contra las dems disposiciones
invocadas de la Constitucin, pues el derecho de preferencia de los asociados
no puede estar por encima del cumplimiento de los fines del ordenamiento
venta de acciones, la pregunta que naturalmente surge es si, por ese hecho, es
inconstitucional que la ley ample el campo de aplicacin de ese derecho de
preferencia de los trabajadores y organizaciones solidarias a la venta de otras
formas de participacin del Estado en el capital social de las empresas. Y, en
segundo trmino, obviamente es necesario discutir si la interpretacin
restrictiva del trmino acciones del artculo 60 superior, propuesta por el
demandante, es o no constitucionalmente adecuada. Entra pues la Corte a
resolver esos dos interrogantes.
Principios generales, reglas especiales de obligacin y el sentido del artculo
60 de la Carta
6. Incluso si suponemos que el inciso segundo del artculo 60 de la Carta se
refiere exclusivamente a la democratizacin de las acciones, el argumento del
actor no estara llamado a prosperar, por cuanto se funda en una inadecuada
comprensin del tipo de regla contenida en esa disposicin constitucional. En
efecto, el actor supone que ese inciso establece la nica posibilidad en que el
Estado puede ofrecer un derecho de preferencia a los trabajadores y
organizaciones solidarias. Sin embargo, la realidad es otra: ese inciso
establece que si se cumple la hiptesis prevista (enajenacin de la
participacin estatal en una empresa) entonces opera el derecho de
preferencia; pero ese inciso no prohbe que el Legislador establezca esas
condiciones especiales en otras hiptesis distintas, pues esa ampliacin
legislativa del derecho de preferencia de los trabajadores y organizaciones
solidarias en los procesos de privatizacin sera un desarrollo de claros
principios constitucionales, como la promocin del acceso a la propiedad (CP
art. 60), el fomento de formas asociativas y solidarias de propiedad (CP art.
58) y el estmulo a la participacin de los trabajadores en la gestin de las
empresas (CP art. 57).
7. Conforme a lo anterior, la regla constitucional contenida en el inciso
segundo del artculo 60 tiene un carcter especial o especfico y no una
naturaleza exceptiva o excluyente. La norma determina claramente que dado
un especial estado de cosas en el mundo jurdico, debe seguirse una
consecuencia frente a l, y no que nicamente de ciertos hechos deban
generarse algunas consecuencias, tal y como sucede con las excepciones o las
restricciones. Por decirlo en un lenguaje ms formalizado, la estructura de una
regla especial es la siguiente: si ocurre A entonces es obligatorio B. La
estructura de una regla exceptiva es diversa pues asume esta forma: si ocurre
A, y slo si ocurre A, entonces es obligatorio B.
Por ello, las reglas constitucionales de carcter especfico no restringen la
actividad legislativa ordinaria sino que consagran una obligacin
constitucional directa. Nada impide entonces que el Legislador pueda
del articulo 605. Tal sugerencia no fue aceptada en el debate sobre la norma,
con lo cual sigui conservndose en el enunciado normativo. Pero esta
constatacin est lejos de poder determinar el sentido o el significado original
que el Constituyente quiso imprimir a la palabra, pues el vocablo acciones
conservado en el texto, puede interpretarse no slo como la referencia a las
empresas con un capital representado en acciones sino tambin, en un
sentido ms amplio, como cualquier forma o tipo de participacin del
Estado en las empresas, por la sencilla razn de que la primera parte del
inciso se refiere literalmente a la enajenacin por el Estado de su
participacin en una empresa.
16. De otro lado, la utilizacin de la exposicin de motivos refuerza la
interpretacin que afirma que la hiptesis fctica de la regla debe buscarse en
la literalidad de la expresin Cuando el Estado enajene su participacin en
una empresa En efecto, los argumentos de esa exposicin muestran que la
finalidad de la regla constitucional tena un sentido amplio, pues deba
aplicarse a todo proceso de privatizacin, sin que interesara la naturaleza
jurdica de la empresa especfica, ni la forma como estaba constituido su
capital social. As, deca al respecto el respectivo informe ponencia:
Con el fin de que los eventuales procesos de privatizacin que puedan
ocurrir en el futuro, no favorezcan en forma injusta e inequitativa a
particulares que puedan obtener privilegios en las transacciones
correspondientes a costa del inters colectivo, el proyecto propone un
sistema de competencia comercial para estas operaciones, el cual coloca
en condicin de privilegio a las organizaciones solidarias que de por s
tienen un inters social, y no abrigan nimo de lucro. No puede olvidarse
que en estos casos se enajenan bienes que le pertenecen a toda la
sociedad. (Subrayado fuera de texto).
Esta referencia histrica sugiere entonces que la expresin acciones no tena
para el Constituyente el carcter tcnico que tiene en el derecho comercial. El
significado amplio de la expresin est en armona con lo desarrollado en el
debate en el seno de la Asamblea, que se refera a cualquier proceso de
privatizacin. Efectivamente puede observarse que el Constituyente quiso
establecer una distincin, pero no cabe pensar que sta consista, como lo
entiende el actor, en marcar una diferencia entre las empresas que representan
su capital a travs de acciones y las que no lo hacen de esta manera. Es ms
razonable suponer que esa distincin tiene como objeto realizar una precisin
entre la enajenacin de la participacin del Estado en el capital social de las
empresas y otros posibles tipos de enajenacin, como sucede por ejemplo con
la liquidacin de activos. Con este criterio el Constituyente estableci un
5 Ver Gaceta Constitucional. No 113 del 5 de julio de 1991, p 5.
9 Ver, entre otras, las sentencias T-454 de 1992, C-606 de 1992, C-265 de 1994 y C-560 de
1997
asociacin una dimensin que no tiene, pues supone que ste cubre la facultad
de una persona de impedir el ingreso de un tercero a la asociacin de la cual
forma parte. Sin embargo ello no es as: si una persona A hace parte de una
asociacin, y otra persona B desea participar de ella, A no puede impedir su
ingreso, siempre y cuando A conserve la facultad de retirarse de la entidad, y
los otros miembros de la misma deseen asociarse con B.
30. De otro lado, segn las caractersticas propias de cada empresa, es obvio
que desde la Constitucin, norma de normas (CP art. 4), pueden existir ciertas
regulaciones que incidan directamente sobre la estructura empresarial. Por
ejemplo, para el caso de las sociedades limitadas, deber entenderse que es
una excepcin de rango constitucional, el que el Estado ofrezca su
participacin primero a los dems asociados. De hecho, en este caso en
concreto, el artculo 363 del Cdigo de Comercio que establece el derecho de
preferencia, permite que los mismos socios restrinjan el deber de ofrecer sus
cuotas10. Por tanto, en estos casos, debe aplicarse primero la prescripcin
constitucional, segn la cual el ofrecimiento habr de hacerse en orden
preferente a los trabajadores, organizaciones solidarias y de trabajadores. Si
los consocios observan que con este hecho ven vulnerados sus intereses,
disponen de otros mecanismos para evitar afectarse, tal y como fue precisado
arriba. Por tales razones, quienes participan con el Estado en sociedades de
partes o cuotas de inters, deben entender que frente a la enajenacin de las
cuotas o partes a los socios, el Estado no tiene la obligacin de ofrecrselas
sino que tendrn preferencia las personas determinadas en la Constitucin.
Libertad de empresa y derecho de asociacin.
31. La anterior posibilidad de establecer limitaciones constitucionales o
legales a la estructura y dinmica de una entidad es muy clara en el campo de
la conformacin de empresas y sociedades comerciales pues, como esta Corte
lo ha resaltado, la Constitucin no confiere el mismo grado de proteccin a la
autonoma de las empresas que a la autonoma de las asociaciones que carecen
de contenido y finalidades patrimoniales.
As, la sentencia C-265 de 1994, MP Alejandro Martnez Caballero, tuvo que
estudiar una demanda contra los artculos 12 y 38 de la Ley 44 de 1993, que
exigan que las sociedades de gestin colectiva de derechos de autor tuvieran
al menos 100 socios para poder funcionar. El actor argumentaba que esas
disposiciones eran inconstitucionales, ya que establecan una limitacin que
no tiene fundamento en las posibilidades de restriccin previstas por los
10 El artculo 363 del Cdigo de Comercio dispone: DERECHO DE PREFERENCIA.
Salvo estipulacin en contrario, el socio que pretenda ceder sus cuotas las ofrecer a los
dems socios por conducto del representante legal de la compaa, quien les dar traslado
inmediatamente (...) (subrayado fuera de texto)
Angarita Barn.
LEGISLATIVA-Lmites
PROMOCION DE
(Salvamento de voto)
ACCESO
LA
PROPIEDAD-Alcance
POR
igual valor que conceden a sus socios tantos votos cuantas cuotas se posean.
La responsabilidad social de los asociados se extiende hasta el monto de los
aportes, como en la sociedad por acciones, pero puede pactrsele un lmite
superior.
En las sociedades por partes de inters, como es el caso de las sociedades
colectivas, el capital social no se encuentra dividido en cuotas de valor igual ni
est representado en documentos. Cada una de las divisiones del capital social
en la sociedad colectiva recibe el nombre de inters y est definido, con sus
derechos derivados, en la constitucin de la sociedad, esto es, en los estatutos
de la misma. En stas, la responsabilidad de la sociedad se transmite
solidariamente a los socios, de forma tal que stos responden con su propio
peculio por las obligaciones que sean exigibles a la sociedad (Art. 294 C.Co.).
Contrario a lo que ocurre con las sociedades cuyo capital social se encuentra
dividido y representado en acciones, en las sociedades por cuotas de inters o
partes de inters la motivacin contractual no la constituye el capital aportado
por los socios, sino la personalidad de los mismos. As, de acuerdo con las
caractersticas especiales que diferencian el rgimen de responsabilidades y la
regulacin de la estructura social de las sociedades por cuotas y partes de
inters, la condicin preponderante del contrato de sociedad es su naturaleza
de contrato intuitu personae.
La constitucin de la sociedad como empresa de personas deviene de su
propia composicin. En ella, antes que el factor monetario, prima la
consideracin de la persona del asociado, su capacidad de trabajo y sus
calidades individuales. La coordinacin de las labores que se realizan en
ejercicio del objeto social tienen un fundamento de confianza colectiva que no
se da en la sociedad de capitales, donde la ndole del consocio es indiferente.
El trabajo individual es elemento decisivo en el desarrollo y vida social de la
compaa de personas, al punto que la exclusin o inclusin de nuevos socios
conlleva traumatismos severos que, en el peor de los casos, conducen a su
disolucin.
Esta clasificacin, que no es meramente terica, tiene implicaciones concretas
en el rgimen legal de las sociedades de personas.
En las sociedades colectivas, por ejemplo, la administracin de la sociedad
corresponde a todos y a cada uno de los socios; de all la importancia que para
la empresa representan las calidades personales del asociado (Art. 310 C.Co).
As mismo, el ingreso de un nuevo socio exige el voto unnime de los dems
asociados y la aprobacin de su inclusin mediante reforma estatutaria (art.
316 ibdem).
17 Sentencia C-474/94
18 Sentencia C-474/94 M.P. Dr. Eduardo Cifuentes Muoz.