CONTRATOS MERCANTIS

Prof. Francisco Penante

1. CONRATO DE FATURIZAAO

Denominao do contrato: tambm conhecido como contrato de factoring ou de
fomento mercantil.

Legislao: Sendo o contrato de factoring uma espcie de contrato em que est
contida uma cesso de crdito, devem ser observadas as regras do CC que tratam desse
tema, compreendidas entre os artigos 286 e 298.

Denominao das partes: de um lado est os faturizado (empresrio ou sociedade
empresria responsvel pela venda a prazo atravs de duplicata ou cheque, os quais
sero antecipados) e do outro o faturizador ou factuador (empresa sob o formato de
companhia que recebe os crditos para cobr-los do comprador, antecipando seu valor ao
faturizado, aps deduzida sua remunerao)..

Conceito: trata-se de espcie de contrato oneroso (gera vantagens para as duas partes)
e bilateral (cria obrigaes para ambas as partes), no qual um empresrio cede a outro os
seus crditos (cesso de crditos) provenientes de vendas a prazo, recebendo deste os
respectivos valores, descontada a remunerao (fator de compra).
o contrato pelo qual uma empresa cede a outra seu faturamento a prazo, total ou
parcial, sem garantir o pagamento dos crditos transferidos, recebendo como preo valor
menor que o daqueles, consistindo essa diferena em remunerao da empresa
adquirente. Portanto, o contrato de fomento mercantil, para o faturizado, consiste na
antecipao de seus crditos e para o faturizador, a compra de ativos (contas a receber)
por valor inferior.
Representa no fundo, portanto, verdadeira alienao ou venda do faturamento a prazo.
Em suma, temos que:
1. uma empresa, chamada de faturizador;
2. adquire os ativos financeiros de outra, chamada faturizado;
3. sem responsabilidade deste pela solvncia do devedor-sacado (cliente do faturizado);
4. por preo inferior aos crditos adquiridos;
5. de modo que o devedor-sacado, devidamente notificado, dever pagar ao faturizador
e no mais ao fornecedor-faturizado.

Vantagens para o faturizado:
o

Maximiza as vendas ao oferecerem a modalidade de venda a prazo,

garantindo assim a clientela e propiciando condies para enfrentamento da
concorrncia. Possibilitam o recebimento do crdito vista, garantindo o
capital de giro.

Evita despesas de cobrana do comprador, permitindo concentrao de

foras na atividade objeto do negcio.

Repassa a empresa faturizadora os riscos da inadimplncia (no contrato de

factoring temos uma cesso de crdito. Nas cesses de crdito, conforme
se aduz do art. 296 do CC, o cedente no responde pela solvncia do
devedor, assumindo o faturizador os riscos e as perdas decorrentes da
inadimplncia do devedor. Logo, ao transferir o faturizado os seus ativos
financeiros cheques ps datados, duplicatas via endosso (com clusula
sem garantia) ou cesso de crditos ao faturizador e pagar-lhe a respectiva
remunerao, o faturizado libera-se de qualquer vnculo obrigacional, uma
vez que da essncia do contrato a renncia, pelo faturizador, do direito de
regresso contra o cedente em caso de inadimplncia do devedor-sacado).

Sendo assim, inadimplido o ttulo, no dado ao faturizador o direito de

regresso contra o faturizado, mas somente contra o sacado. Por outro lado,
importante salientar que o faturizado garante o faturizador contra os riscos
de nulidade ou vcio do crdito, como nas hipteses de evico ou vcios
redibitrios dos bens que vendeu.

Responsabilidade pela existncia do crdito: Por tratar-se o contrato de factoring
de uma cesso de crditos, fica o faturizado responsvel pela existncia do crdito (art.
295 CC). Logo, se ficar constatada a inexistncia da venda representada no ttulo cedido
ao faturizador, este ter direito ao ressarcimento. vlido, portanto, o pagamento
realizado pelo devedor diretamente ao credor originrio, antes que tivesse cincia da
cesso de crdito efetivada, ou em outras palavras, a cesso de crdito no vale em
relao ao devedor antes de sua notificao.

Eficcia da cesso frente ao devedor: a cesso s ter eficcia frente ao devedor se
este for notificado (art. 290 CC). Se o devedor, antes de tomar conhecimento da cesso,
insciente portanto da operao, pagar ao credor primitivo (faturizado), ficar desobrigado
frente ao faturizador, o qual dever buscar a satisfao do seu crdito junto ao
faturizado.
o

Ausncia da autonomia caractersticas das obrigaes jurdicocambiais

Principais modalidades:

Conventional factoring (COM ANTECIPAAO): modalidade em que a empresa

antecipa os valores referentes aos crditos recebidos do faturizado. Essa modalidade
bastante assemelhada ao contrato de desconto bancrio, na medida que, em
ambos, h transferncia de um ttulo em troca do recebimento antecipado do seu
respectivo valor. DIFERENA: no contrato de desconto bancrio o cedente pode ser
acionado pelo banco, em regresso, em caso de inadimplemento por parte do terceiro
devedor na data do vencimento, enquanto no contrato de factoring no existe o
direito de regresso, tendo em vista que nele, a faturizadora garante o recebimento
do valor faturizado. evidente portanto que a remunerao costuma ser maior no
contrato de factoring.

Maturity factoring (SEM ANTECIPAAO): Nessa modalidade a faturizadora

paga os valores em dia determinado, nunca antes do vencimento dos crditos
cedidos.
Ex. Se uma empresa que possui crditos a prazo representados por diversos ttulos
no valor total de R$ 100.000,00, cede estes a uma faturizadora e recebendo por esse
crdito, de imediato, uma quantia um pouco inferior, ficando a diferena como
remunerao da faturizadora (comisso e juros), ter praticado o conventional
factoring. Se pactuar, por outro lado, s receber os valores no vencimento, quando
parte destes ficar com a faturizadora a ttulo de comisso, teremos o maturity
factoring.

Trustee: Ao lado do contrato de faturizaao , as empresas de fomento mercantil prestam

o trustee, que consiste no acompanhamento dos negcios dos clientes atravs da
administrao de suas contas a receber e a pagar, e pela cobrana de ttulos resultantes
de suas vendas mercantis ou prestaes de servio.
OBS. Atualmente o BACEN no probe a celebrao de contratos de faturizao por
parte de quem no seja instituio financeira, estando a atividade liberada a
qualquer sociedade empresria, independentemente de autorizao. As empresas

que operam com factoring no se incluem no mbito do sistema financeiro

nacional. A faturizao no operao de crdito, no fazendo a empresa de
fomento emprstimos.
2. CONTRATO DE FRANQUIA

Denominao do contrato: contrato de franquia, franqueamento ou franchising

Legislao: 8.955/94 (Lei de franquias)

( um contrato de parceria, que surge nos EUA aps a 2 Guerra Mundial)

Denominao das partes: franqueador e franqueado

Conceito: trata-se de uma espcie de contrato oneroso e bilateral (de trato

sucessivo // de adeso aspecto retratado, por exemplo, na clusula de eleio do
foro, que em regra privilegia a convenincia do franqueador, em detrimento dos
interesses do franqueado, ainda que, na maioria das vezes, seja este a parte mais
vulnervel da relao contratual, no tendo, via de regra, qualquer arbtrio sobre dita
eleio), em que uma das partes (franqueador empresrio) cede outra (franqueado
empresrio) o direito de comercializar produtos ou marcas de sua propriedade
(geralmente j consagradas no mercado), mediante remunerao previamente
ajustada, sem que estejam ligadas por um vnculo de subordinao.
H, portanto, a cesso do aviamento empresarial, ou do conceito do negcio, como
preferem os administradores de empresa, permitindo que o empresrio ou sociedade
empresria, em lugar de desenvolver um aviamento prprio, contrate a sua cesso
jurdica. (o proprietrio dos produtos ou marca quer expandir seu alcance, no
entanto, por alguma razo, no quer investir em nova filial, cedendo assim o direito
de explorao ao franqueado). O franqueador, ademais, no ocupa posio anloga
ao do mero titular de patente, cuja obrigao, no contrato de licena de uso,
resume-se a cesso jurdica da propriedade industrial, sendo por ela remunerado. No
contrato de franquia o franqueador o titular de um aviamento e tem, como
obrigao inerente a sua posio contratual, o dever de zelar pelo aperfeioamento e
evoluo positiva o franqueado. Nos termos do artigo 2 da lei de franquias:
franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o
direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou
semi-exclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm ao direito de uso
de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional
desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta ou
indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio. Ex.
McDonalds.

Obrigaes do franqueador: Disponibilizar os produtos, garantir a exclusividade

de explorao sobre determinada rea quando previsto em contrato (um shopping
Center, um bairro, uma cidade, etc.) (o contrato de franquia empresarial no exige,
para sua caracterizao, a concesso pelo franqueador de exclusividade na
distribuio de bens ou prestao de servios, sobre reas pr-determinadas, mas
sim, a cesso do aviamento do know-how, da expertise. Se no caso concreto, no
se puder aferir a cesso do aviamento, no haver contrato de franquia, mas outro
contrato, a exemplo da autorizao para o uso da marca), entregar ao franqueado a
COF, oferecer assistncia tcnica e, muitas vezes, publicidade... tudo nos termos e
quando convencionado.

Obrigaes do franqueado: Pagar a remunerao ajustada ao franqueador (em

regra, recebe uma remunerao inicial a ttulo de filiao do franqueado conhecida
como entrada ou taxa de franquia - e um valor peridico chamado de taxa

peridica de franquia ou royalty o qual pode ser uma quantia determinada ou

mesmo um percentual sobre os lucros obtidos. Pode ser prevista ainda uma taxa de
publicidade, que permite a formao de um fundo comum para desenvolvimento de
estratgias publicitrias comuns). obrigado a adquirir os produtos ou servios do
franqueador, a atuar com exclusividade e a seguir as instrues daquele quanto
comercializao dos bens.

Independncia do franqueado: Constitui uma das principais caractersticas do

contrato de franquia, uma vez que o franqueado no est subordinado ao
franqueador ou ligado por qualquer vnculo empregatcio, tendo, portanto, a empresa
franqueada

autonomia

jurdica,

franqueado

tem personalidades

administrativa

financeira.

jurdicas distintas, com

Franqueador

existncia

prpria e

patrimnio jurdico prprio, embora contratualmente vinculadas em relao ao objeto

do contrato de franquia. Ex. a falncia do franqueador, embora gerando repercusso
negativa para o negcio de todos os franqueados, no implica na falncia destes e
vice-versa. Sem embargo, embora os membros dessa rede sejam independentes
entre si, atuam como unidade, j que, para o mercado consumidor, exibem-se pela
identidade comum da rede. Nesse sentido, pode-se sustentar que dita autonomia
relativa, na medida em que o franqueado depende da estrutura fornecida pelo
franqueador para manter a sua padronizao. Alm do mais, existem certos atos que
o franqueado no poder praticar sem a autorizao do franqueador, como por
exemplo, promoes e descontos nos produtos.

Circular de oferta de franquia: sempre que o empresrio tiver o interesse em

conceder franquias, dever fornecer ao interessado em tornar-se franqueado uma
Circular de Oferta de Franquia, contendo informaes como: forma societria, nome
empresarial, endereo, balano patrimonial dos ltimos dois exerccios, valor do
investimento necessrio a aquisio da franquia, informaes claras quanto as taxas
peridicas a serem pagas pelo franqueado, remunerao estimada, se ou no
garantida ao franqueado exclusividade territorial, informao do que efetivamente
oferecido ao franqueado pelo franqueador, principalmente no que se refere
orientao, treinamento, etc., modelos do contrato padro e, se for o caso, tambm
do pr-contrato de franquia adotado pelo franqueador, etc.

Prazo para entrega: A Circular de Oferta de Franquia dever ser entregue

ao candidato a franqueado no mnimo 10 dias antes da assinatura do
contrato ou pr-contrato de franquia ou ainda do pagamento de qualquer
tipo de taxa pelo franqueado ao franqueador. O descumprimento de tal
regra, assim como a constatao de fornecimento de informaes falsas d
ao franqueado o direito de pleitear a anulao do contrato e exigir a
devoluo das quantias que houver pago ao franqueador devidamente
corrigidas.

OBS. A COF dever ser escrita em linguagem clara e acessvel. Qualquer dvida no texto
dever ser interpretada em desfavor do franqueador.
3. CONTRATO DE ARRENDAMENTO MERCANTIL

Denominao do contrato: Tambm conhecido como leasing

Legislao: Lei 6.099/74

Denominao das partes: Arrendador (PJ que oferece o bem em arrendamento) e

arrendatrio (PF ou PJ que arrenda o bem).

Conceito: uma espcie de contrato oneroso e bilateral, segundo a qual uma

pessoa jurdica arrenda a uma pessoa fsica ou jurdica, por tempo determinado, um

bem comprado pela primeira de acordo com as indicaes da segunda, transferindo

ao arrendatrio a sua posse direta, mediante o pagamento de prestaes peridicas,
cabendo a este, ao final do contrato, a trplice opo (adquirir o bem mediante o
pagamento do valor residual, devolver o bem, ou pleitear a renovao do contrato).
Trata-se, portanto, de um contrato complexo, misto de locao, financiamento e
compra e venda mercantil, ou mesmo, como preferem alguns autores, consiste em
uma espcie de locao com opo de compra.
Nos termos da lei: Considera-se arrendamento mercantil, para os efeitos dessa Lei,
o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e
pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria, e que tenha por objeto o
arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da
arrendatria e para uso prprio desta.

Objeto do contrato: Podem ser objeto do contrato de arrendamento mercantil bens

mveis ou imveis de fabricao nacional, bem como aqueles produzidos no exterior
e autorizados pelo Conselho Monetrio Nacional (art. 10 da Lei 6.099/74).

Cancelamento das Smulas 263 e 293 do STJ: O Superior Tribunal de Justia, no

ms de maio de 2003, cancelou a smula 263, segundo a qual os contratos de
leasing que prevem cobrana antecipada do Valor Residual Garantido VRG ficam
descaracterizados. De acordo com dita smula, esse tipo de contrato deveria ser
entendido como uma compra e venda, j que a cobrana antecipada do resduo
tornava a compra obrigatria. Para aos Ministros, a opo de compra s estaria
garantida se o valor residual fosse cobrado ao final do contrato e no acrescido das
prestaes pagas mensalmente. Ao cancelar a smula, os Ministros entenderam que
deve vigorar o princpio da livre conveno entre as partes que rege o direito
privado. Assim, hoje, o valor residual garantido pode ser cobrado a qualquer
momento sem descaracterizar o leasing, ou, nos termos da Smula 293 do STJ, a
cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato
de arrendamento mercantil.
Importante salientar que o VRG s devido ao arrendante em exercendo o
arrendatrio a opo de compra, de modo que se o contrato celebrado rescindido,
tendo o arrendante sido reintegrado na posse definitiva do bem, emerge a
obrigatoriedade de devoluo do VRG, que no se confunde com o preo da locao.

Espcies:

Leasing financeiro: a modalidade pura do arrendamento mercantil que

envolve trs partes:


O arrendatrio, que quem indica o bem a ser comprado e que far

uso do objeto mediante pagamentos peridicos, com a opo final de
compra, devoluo ou renovao do contrato. Pode ser PF ou PJ.

A empresa arrendadora, que quem compra o bem, transferindo a

sua posse ao arrendatrio.

A empresa fornecedora, de quem a empresa arrendadora adquire o

bem.

Leasing operacional: Quando o bem objeto do contrato j pertence

arrendadora, que a transfere ao arredatrio.

Lease back ou leasing de retorno: Nesse caso, o proprietrio de um

bem vende-o a empresa que, por sua vez, o arrenda ao antigo proprietrio.
evidente que esse tipo de contrato realizado quando o arrendatrio est
necessitando de capital de giro.

OBS. De acordo com as normas do BACEN, o arrendamento mercantil somente pode ser
contratado por companhias ou por instituies financeiras que tenham sido previamente
autorizadas.
4. CONTRATO DE ALIENAAO FIDUCIRIA

Finalidade: Possibilitar a aquisio de um bem mvel ou imvel por uma pessoa

que, querendo adquiri-lo, no quer ou no tem condies de compr-lo vista. O
adquirente recebe o bem do comprador, ficando com sua posse para que dele se
utilize, comprometendo-se a pagar parceladamente o valor acordado ao credor, que
deter a propriedade resolvel do bem. Caso o devedor pague a dvida, tomar o
domnio pleno do bem. Caso se torne inadimplente, o bem ser vendido pelo credor
para que possa ser ressarcido. Portanto, a propriedade fiduciria uma modalidade
de garantia real, na medida em que o bem serve como garantia da dvida.

Legislao: Os diplomas legais aplicveis ao contrato de alienao fiduciria variam

caso o bem seja mvel ou imvel. Na alienao fiduciria cujo bem garantidor seja
mvel, a regulamentao encontra-se nos arts. 1.361 a 1.368 CC e no Dec.-Lei
911/69. Em se tratando de bem imvel, nos arts. 22 a 33 da Lei 9.514/97.

Denominao das partes: Fiducirio (credor) e fiduciante (devedor). Logo, o

fiducirio empresta dinheiro para que o fiduciante adquira um bem, sendo esse
dinheiro entregue ao vendedor do objeto. Posteriormente, o fiduciante paga ao
fiducirio em parcelas.

Fiduciante como proprietrio do bem alienado: Nada impede que o fiduciante j

seja proprietrio do bem. Nesse caso, precisando de recursos, contrata com o
fiducirio no sentido de passar a este a propriedade fiduciria do bem, para, em
contrapartida, receber determinado valor, devendo este ser devolvido em parcelas.
Nesse sentido a Smula 28 do STJ: o contrato de alienao fiduciria em garantia
pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do devedor.

Natureza bancria: a natureza bancria do contrato de alienao fiduciria

discutvel. Apesar de sua considervel utilizao, sobretudo, por empresrios que
exploram a atividade bancria, os demais empresrios tambm podem celebr-lo.
Ex. consrcios de automveis.

5. CONTRATO DE REPRESENTAAO COMERCIAL

Denominao do contrato: Tambm conhecido como contrato de agncia.

Legislao: Regida pela Lei 4.886/65, com as alteraes feitas pela Lei 8.420/92.

Denominao das partes: Representante (ou agente comercial) e representado

Tambm lhe so aplicveis os artigos 710 a 721 CC.

(ou proponente)

Conceito: Trata-se de espcie de contrato bilateral e oneroso, em que uma das

partes, o representante comercial, que deve ser um empresrio, PF ou PJ, se obriga,
mediante remunerao, a angariar com habitualidade (portanto as contrataes que
tenham por objeto um nico negcio, como uma feira, um congresso, no
caracterizam o contrato de representao) negcios mercantis, como a compra e
venda de produtos fabricados ou comercializados pelo representado em uma zona
geogrfica delimitada, inexistindo entre as partes vnculo de subordinao.
Nos termos do art. 710 CC: Pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em
carter no eventual e sem vnculo de dependncia, a obrigao de promover,
conta da outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona
determinada...

Exclusividade: Nos termos do art. 31 da Lei 4.886/1965, a exclusividade de

representao no se presume, podendo o representado, portanto, contratar uma ou
mais representantes. O art. 711 CC/2002, contudo, derrogando disposio daquele
artigo, oferece uma soluo distinta, fazendo presumir a exclusividade. Segundo ele,
a ausncia de exclusividade est circunscrita aos negcios de natureza diversa, pois,
a menos que haja disposio em contrrio, no pode o representado constituir mais
de um agente (1), ao mesmo tempo (2) para atuar na mesma zona (3) e com
idntica incumbncia (4), assim como o agente no pode assumir o encargo de tratar
de negcios do mesmo gnero (considerado mesmo gnero quando houver conflito
de interesses), de diferentes proponentes, na mesma zona. Neste sentido,
importante salientar que no h vedao a intermediao pelo representante de
negcios de outras empresas, se diferentes os ramos de negcio.
A exclusividade ou no do contrato deve estar expressamente consignada.

Independncia: No h vnculo de subordinao do representante em relao ao

representado

(portanto,

faculta-se

ao

empresrio

ou

sociedade

empresria

contratarem representantes comerciais sem vnculo empregatcio, ou seja, pessoas

naturais ou jurdicas cuja funo mediar a realizao de negcios, agenciando
propostas ou pedidos e transmitindo-os ao representado).

Registro do representante: O representante comercial autnomo deve ser

registrado no rgo profissional correspondente, ou seja, o Conselho Regional dos
Representantes Comerciais, ficando sujeito a regras ticas e tcnicas elaboradas por
esse Conselho. Se for PJ, deve ser tambm registrado na JC.

Remunerao do representante: Segundo previso dos arts. 31 e SS da Lei

4.886/65, a remunerao devida ao representante uma comisso, em percentual
ajustado entre as partes, sobre o valor total dos produtos que tenham sido
negociados com a sua intermediao. a chamada clusula de sucesso, ou seja, a
participao sobre o sucesso da empresa representada na rea de representao,
assumido o representante o papel de parceiro negocial.Como remunerao dos
negcios que agenciar, ter o representante direito a um pagamento correspondente
aos negcios concludos na sua zona de atuao, ainda que no tenham
efetivamente interferido na sua realizao, salvo ajuste em contrrio (art. 714 CC).
Se o representado, sem justa causa, cessar o atendimento das propostas ou deduzilo tanto que se torne antieconmica a continuao do contrato, ter o agente direito
a uma indenizao (art. 715 CC), cujo patamar mnimo de 1/12 (um doze avos) do
total da retribuio auferida durante o tempo em que exerceu a representao.
Tambm far o representante jus a remunerao se o negcio deixar de ser
realizado por fato imputvel ao representado, ou em virtude de fora maior (arts.
716 e 719 CC). Se dispensado sem justa causa, o representante tem direito
remunerao pelos servios teis prestados, debitados os valores dos eventuais
prejuzos que tenha causado (art. 717 CC).

Despesas com a representao: Salvo estipulao em contrrio, o representante

comercial custeia as prprias despesas. Sendo assim, nos termos do art. 713 CC,
todas as despesas com a agncia correm a cargo do agente, salvo estipulao em
contrrio. No o trabalho em si que remunerado, mas sim o resultado desse
trabalho.

6. CONTRATO DE CONCESSAO MERCANTIL

Legislao: Lei 6.729/79, com alteraes introduzidas pela Lei 8.132/90.

Objeto: Disciplina apenas a concesso comercial referente ao comrcio de

veculos automotores terrestres, como os automveis, caminhes, nibus,
tratores, motocicletas e similares. Quando tem por objeto o comrcio de
qualquer outra mercadoria, a concesso comercial um contrato atpico, ou
seja, no sujeito a uma determinada disciplina legal e tambm chamado de
contrato de distribuio.

Denominao das partes: Concessionrio e concedente

Conceito: Espcie de contrato em que um empresrio se obriga a comercializar,

com ou sem exclusividade (clusula que probe o concessionrio de comercializar
produtos diversos dos fabricados pelo concedente), com ou sem clusula de
territorialidade (clusula que probe o concedente de comercializar na rea de
atuao reservada ao concessionrio), os produtos fabricados por outro empresrio.

Principais obrigaes do concedente: permitir, gratuitamente, o uso de suas

marcas pelo concessionrio; vender ao concessionrio os veculos de sua fabricao
na quantidade prevista no contrato; no vender, diretamente, os veculos de sua
fabricao na rea operacional de uma concessionria, salvo, por exemplo,
Administrao Pblica e ao Corpo Diplomtico, etc.

Principais obrigaes do concessionrio: respeitar clusula de exclusividade, se

houver, no comercializando com nenhum outro veculo seno os fabricados pelo
concedente; comprar do concedente os veculos na quantidade prevista no contrato,
etc.

Acessrios: Poder o concessionrio comercializar livremente os produtos que

Preo: Com a alterao introduzida pela Lei 8.132/90, os preos dos veculos ao

considerar interessantes.
consumidor so fixados pelo concessionrio e no mais pelo concedente.