La proteccin de personas que divulgan informacin reservada de inters

pblico (whistleblowers)
El artculo 214 de la Iniciativa de Ley General de Transparencia y Acceso a la Informacin
Pblica (LGTAI) establece protecciones legales a las personas que divulgan informacin
reservada de inters pblico (whistleblowers) de la siguiente manera:
Artcuo 214. No podrn ser sancionados o perseguidos en trminos de sta ley, los servidores pblicos o los
miembros de los fideicomisos o fondos pblicos, sindicatos, partidos polticos o a la persona fsica o moral
responsable, por la divulgacin de informacin clasificada como reservada, cuando actuando de buena fe,
revele informacin sobre violaciones del ordenamiento jurdico, casos graves de corrupcin, la existencia de
una amenaza grave para la salud, la seguridad, o el medio ambiente, violaciones de derechos humanos o del
derecho internacional humanitario.

Sin embargo la Consejera Jurdica del Ejecutivo Federal y los Grupos Parlamentarios del
Partido Revolucionario Institucional (PRI) y del Partido Verde pretenden que retirar la
proteccin reconocida en el artculo 214 del proyecto y respaldada por el derecho
internacional1 a las personas (servidores pblicos, periodistas, activistas, etc.) que difunden
1

Los estndares internacionales en la materia pueden rastrearse en: Principios Globales sobre Seguridad Nacional y el
Derecho a la Informacin (Principios de Tshwane), 2013. Disponibles en https://www.aclu.org/human-rights/principiosglobales-sobre-seguridad-nacional-y-el-derecho-la-informacion-tshwane; Declaracin conjunta sobre Wikileaks (2010):
Relatora Especial de la para la Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y Relatora
Especial de las Naciones Unidas para la Proteccin y Promocin del Derecho a la Libertad de Opinin y de Expresin.
Disponible en: http://www.oas.org/es/cidh/expresion/showarticle.asp?artID=889&lID=2; Declaracin conjunta sobre
programas de vigilancia y su impacto en la libertad de expresin (2013): Relatora Especial de las Naciones Unidas para la
Proteccin y Promocin del Derecho a la Libertad de Opinin y de Expresin, y Relatora Especial para la Libertad de
Expresin
de
la
Comisin
Interamericana
de
Derechos
Humanos
de
la
OEA.
Disponible
en:
http://www.oas.org/es/cidh/expresion/showarticle.asp?artID=926&lID=2; Declaracin conjunta (2004): Mecanismos
internacionales para la promocin de la libertad de expresin. Relatora Especial de las Naciones Unidas para la Libertad de
Opinin y Expresin, Representante de la Organizacin para la Seguridad y Cooperacin en Europa para la Libertad de los
Medios de Comunicacin y Relatora Especial de la OEA para la Libertad de Expresin. Disponible en:
http://www.oas.org/es/cidh/expresion/showarticle.asp?artID=319&lID=2, entre otros.

informacin protegida 2 que resulta de inters pblico. Si sus observaciones son atendidas
en el proyecto de LGTAI se violaran los derechos mencionados, y se atentara contra la
regulacin ms bsica en la materia.
En primer lugar, la proteccin de divulgaciones de informacin reservada de inters pblico
ha sido reconocida ampliamente frente a las represalias a funcionarios pblicos en particular, 3
pero tambin de manera general como un tipo de inmunidad contra responsabilidades
civiles y penales por la realizacin de divulgaciones protegidas . La inmunidad es total en
el sentido de que debe proteger frente a sanciones de cualquier tipo (penales, civiles y
administrativas), pero adems frente a otro tipo de actos como investigaciones, afectaciones
laborales, ataques a la reputacin, entre otros (contra la persona que hace la divulgacin e
incluso contra personas distintas a ella).4
Las declaraciones conjuntas de organismos especializados en materia de libertad de
expresin son coincidentes con estas normas y sealan de manera clara que los
whistleblowers deben contar con proteccin de este tipo (tanto funcionarios pblicos
como periodistas y pblico en general). Al respecto, la Declaracin conjunta sobre programas
2

La categora de divulgacin protegida protege al tipo de informacin que debe estar protegida de cualquier sancin
en caso de ser divulgada, dentro de la que se encuentra: delitos penales, violaciones de los derechos humanos,
violaciones de la ley humanitaria internacional, corrupcin, riesgos para la salud y la seguridad pblica, riesgos para el
medioambiente, abuso de la funcin pblica, errores judiciales, gestin indebida o desperdicio significativo de recursos,
represalias por la difusin de las anteriores categoras de irregularidades y ocultamiento deliberado de asuntos
comprendidos en alguna de las categoras anteriores. Ver: Principios 10 y 37 de los Principios de Tshwane.
3
Principios de Tshwane. Principio 38 (a). La ley debera proteger de posibles represalias, tal y cmo se define en el
Principio 41, al personal de organismos pblicos que divulgue informacin que evidencia una irregularidad, aun cuando
la informacin tenga carcter clasificado o confidencial; Principio 40. La legislacin debe proteger de represalias, tal
y cmo se define en el Principio 41, las divulgaciones al pblico de informacin que tenga que ver con irregularidades, tal
y cmo se define en el Principio 37.
4
Principios de Tshwane. Principio 41. De acuerdo con los principios 37-40, una persona que haya efectuado una
divulgacin no debera estar sujeto a:
i.
Procedimientos penales, incluidos, sin carcter restrictivo, las acciones penales por divulgacin de informacin
clasificada o confidencial;
ii.
Procedimientos civiles incluidos, sin carcter restrictivo, los recursos interpuestos para obtener una indemnizacin
y causas por difamacin;
D. Prohibicin de otra clase de represalias
a. La legislacin debe prohibir las represalias tomadas contra una persona que haya efectuado, o se sospeche
que haya efectuado, una divulgacin de acuerdo con los Principios 37-40.
b. Entre las medidas de represalia prohibidas se incluyen, sin carcter restrictivo:
E. Medidas o sanciones administrativas incluidas , sin carcter restrictivo, cartas de advertencia, investigaciones
en represalia, descenso de categora profesional, traspaso, negativa a otorgar ascensos, extincin de la relacin
laboral, acciones que pretenden daar la reputacin de una persona, o suspensin o revocacin de una acreditacin
de seguridad;
F. Acoso fsico o psicolgico; y
Amenazas
de
implementar
alguna
de
las
medidas
anteriores.
(3). Las medidas contra personas distintas de quienes divulgaron la informacin podrn constituir represalias en
algunas circunstancias.

de vigilancia y su impacto en la libertad de expresin (2013) establece en sus principios 15, 16

y 17 que:
15. Bajo ninguna circunstancia, los periodistas, integrantes de medios de comunicacin o
miembros de la sociedad civil que tengan acceso y difundan informacin reservada sobre este tipo de
programas de vigilancia, por considerarla de inters pblico, pueden ser sometidas a sanciones
ulteriores. En igual sentido, las fuentes confidenciales y materiales relacionadas con la
divulgacin de informacin reservada deben ser protegidas por la ley. Los mecanismos
periodsticos de autorregulacin han contribuido significativamente a desarrollar buenas prcticas
sobre cmo abordar y comunicar temas complejos y sensibles. La responsabilidad periodstica es
especialmente necesaria cuando se reporta informacin en materia de terrorismo y seguridad
nacional. Los cdigos de tica periodsticos resultan de utilidad para el logro de este propsito.
16. Como ya lo han manifestado de manera reiterada los relatores especiales, una persona vinculada
al Estado, que teniendo la obligacin legal de mantener confidencialidad sobre cierta informacin, se
limita a divulgar al pblico aquella que razonablemente considere que evidencia la comisin de
violaciones de derechos humanos ("whistleblowers"), no debe ser objeto de sanciones legales,
administrativas o laborales siempre que haya actuado de buena fe, de conformidad con los
estndares internacionales sobre la materia.
17. Cualquier intento de imponer sanciones ulteriores contra quienes revelan informacin reservada
debe fundamentarse en leyes previamente establecidas, aplicadas por rganos imparciales e
independientes, con garantas plenas de debido proceso, incluyendo el derecho de recurrir el fallo. La
imposicin de sanciones penales debe ser excepcional, sujeta a lmites estrictos de necesidad y
proporcionalidad.

En este sentido, la eliminacin del artculo 214 de la LGTAI producira un efecto silenciador
que disminuira el acceso a la informacin, y en general, el derecho a buscar, recibir y difundir
informacin de inters pblico. Por lo tanto, resulta indispensable que, en cumplimiento de
sus obligacione constitucionales, el Senado de la Repblica mantenga la redaccin del
artculo 214 en el Dictamen de la LGTAI.