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Seores
Honorable Corte
Interarncricana de Derec hos Huma nos
Licenciado Man ue l E. Ven tura Robl es
Secreta rio
Su Despacho
Exce lentsim os Seore s:
Atentamente.
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Dr. Contado AInUlfOReyes
Agejne del Esrt.do/~- - .
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CORTE I.D.H-;
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RECIBIDO '
ESCRITO DE COI\TESTAClON DE
DEMA~DA
conteniendo el planteamiento
D ERH;t1U~
1)
ANTEC EDENTES:
-,
,
amp liado posteriormente, y a la fecha se encuentra vigente para que el Estado de Guatemala
JI)
Humanos.
Ante lo cual. el Estado de Guatemala solic ita a la Hono rable Corte que
coneluya y declare:
1) Co n lugar las e xcepciones preli minares interpuestas por el Estado con respecto a las
2) Con lugar la excepci n preliminar rattone personae interpuesta por el Estado con
respecto a las supuestas violaciones en perjuicio de la "sociedad guatemalteca".
3) Que se tome en consideracin el allanamiento parcial del Estado con respec to a las
violaciones de los artcu los 1.1 y 25 de la Convenci n, en perjuicio de los familiares de
Marco Antonio Malina Theissen.
111)
~ IVEL
DE Lo\. COMISIO:'i
1) Realizar una inves tigaci n especial , rigurosa, imparcial y efectiva con el fin de j uzgar y
2) Adoptar las med idas necesarias para la ubicacin y devolucin de los restos del Marco
Antonio Molina Theis sen a su famil ia. Asimismo. ado ptar las medidas cond ucentes a
qu e las seoras Emrna Thci ssen de Melina, Maria Eugenia, Ernma Guadalupe y Ana
Lucrec ia Mo lina Theissen reciban una adecuada y pronta reparacin por las violaciones
3) Adoptar las medidas nece sarias para evitar que en e l futuro se produzca n hechos
similares. conforme al deber de prevencin y garanta de los derechos fundam entale s
reconocidos por la Co nvencin.
~ guatemalteco.
ideas. el Estado ha reconocido la importancia que tiene la norma sobre indemni zacin
estableci da en la Convencin, y ha manifestado reite radamente su disposicin de
compensar econmicamente a las vctimas y sus familiares. En ese proceso el Estado
guatemalteco se comprometi a erogar la suma de Q. 400.000.00 destinados a favor de
los familiares de la vctima, razn por la que solicit a la Comisin que traslade la
infonnacin acerca del lugar. tiempo y modo a travs de la cual el Estado puede
cumpli r con tal recomendacin.
y el compromiso del Estado de protege r y garantizar los derechos fundame ntales y las
garantas individ uales de sus habitantes.
produ cto de
003
estableciendo dicha nonna que "Se establece el principio general de que en materia de
derechos humanos. los tratados y convenciones aceptados y ratiticados por Guatemala,
tienen preeminencia sobre el derecho interno".
conclusiones )' resolucio nes que: impidan en el futuro incentivar a cua lquier persona
provocar su reproduccin.
Como un compromiso mas del Estado, e n e l fortalecimiento de la vida democrtica y sa na
convivenc ia. se realizaron modi ficacio nes a la legislacin sustantiva penal, y de esa forma
a partir del ao de 1,996 (articulo 2U[ ter del Cdigo Penal), se aprob por el Organismo
Legislativo la tipificaci n del delito de Desa paricin Forzada, como un hecho grave que se
comente en co ntra de la vida c integridad de las personas, y en los cuales los agentes del
estado que propicien, faci Iiten e realicen esos deleznables actos sern sancionados con
severas penas privativas de libertad , ante la imposibildad de la aplicaci n de la pena de
muerte a nuevas figuras penales que se establezcan por los Estados miembros de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
Para se r co herente co n los del fort alecim iento del Estado Constitucional de Derecho,
el Estado de Guatemala a la presente fecha ha cumplido con (a ratificacin de la
Convencin para elim inar todas las formas de Desapari cin, y es parte de dicho
instrumento internacional.
Se considera que las anteriores medidas son algunas de las que a la fecha Gua temala
ha cumplido, y le permiten avanzar hacia un mode lo de sociedad ms democrtico, y as
garantizar que en el futuro se evite que ocurran situaciones similares al caso concreto, o a
cualquier otra parecida a aquellas que se originaron durante el enfrentamiento armado
interno de nuestra patria.
Como
VII )
El.
continuaci n:
A.a ) Cc nslde rae le nes sobre la reserva a la competencia conteneicsa de la Corte por
parte del Esta do de G ua tema la.
Para detenninar claramente los efec tos de dicha reserva, debemos anal izar p.eviamente
el tema de las reservas con relacin a la Convencin America na sobre derechos Huma nos. El
articulo 75 Conve nci n Americana sobre Derec hos Humanos establece que :
I Roesseau. Charles. Derecho Internacional P blico . Tercera Edicin. Ediciones Ariel. Barcelona 1966 . Pago46
\O
Este criterio ha sido exteriorizado por la Corte Europea de Derecho s Humanos, la cual asever
que:
"las limitaciones temporales son permisibles bajo el prrafo 2 del articulo 25,
que establece que las declaraciones realizadas bajo el prrafo 1 pueden ser
hechas para un tiempo especifico. Esta clusula siempre ha sido entendida
como permitiendo la Partes Contratantes a excluir la retroactividad de las
declaraciones efectuadas bajo el articulo 25, cf. Las declaraciones efectuadas
por el Reino Unido el 14 de enero de 1966, por Italia el 20 de Jun io de 1973,
por Espaa el 1I de junio de 1981. por Liechtenstein e l l5 de agos to de 1985.
y por Greci a el 20 de noviem bre de 1985, y el caso No. 6323n3 , X. v, ltaly,
Oce. 4 .3 . 76:~
Al rcelizar un anli sis de la reserva realizada por el Estado, de acuerdo con las normas
de la Convencin , as como de la Convenci n de Viena sobre Tratad os, es evidente que sta es
compatible co n el objeto y fin del tratado,' tal y como lo ha interpretado esta Co rte. en el caso
II
Blake, en el que se dio completa validez a esta reserva del Estado. Por lo tanto se debe
interpretar la reserva co mo lo ha dicho esta Corte:
En esta cita de la Honorable Corte, claramente se dijo que la reserva debe interpretarse
dentro del co ntexto general del tratado, del cual la misma reserva forma parte. El Estado quiere
hacer notar que al momento de efectuar la reserva, no ex ista. como se demostrara
posterionnente en este escrito de contestacin de demanda, una tipificacin de la desaparicin
forzada, ni una calificacin dc sta como delito continuado. La reserva, en el co ntexto general
de la Convencin, es extremadamente clara demuestra la intencin del Estado de someter a la
competencia contenciosa de la Corte nicamente los casos cuyas violaciones de derechos
humanos oc urrieran con posterioridad a la fecha en que se acept la competencia contenciosa
de la Corte.
Adems, no cabe duda que la reserva fo rmulada por el Estado no es ambigua ni co nduce
a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable, ya que es clara en su redaccin, as como
es lgico que un Estado, al aceptar obligaciones, lo hace a futuro y no de forma retroactiva. Por
lo tanto, esta Corte nicamente puede conocer de los casos "acaecidos con posterioridad a la
fecha en que esta declaracin sea presentada al secretario de la Organizacin de Estados
Americanos."
12
Honorabl e Corte
1,'Tl
basndose tam bin en lo establecido por esta Corte en diferentes casos. y lo contenido en otros
cuerpos legales, es deci r el artic ulol? (I) de la Declaracin de las Nac iones Unidas sob re la
Proteccin de Todas las Personas contra las Desa pariciones Forzadas , del 18 de dicie mbre de
1992; el artculo 3 de la Convencin lntcramcricana sobre Desaparicin Forzada de Personas; e
incluso el artculo 20 I TER del Cdigo Penal de la Repblica de G uatemala. En este aspecto, la
Co misi n incl uso considera como violado el artc ulo 1 de la Co nvencin Inte ramericana sobre
Desapari cin Forzada de Personas. Sin embargo, el Estado considera que dicha categorizaci n
o anlisis de la ca lificacin de delito continuado no puede aplicarse en el caso sub j udice ,
principalmente por lo siguiente: - Preeminencia del principio de Irretroactividad de los
T ratados. Es evidente que al momento en que se consumaron los lamentables hechos puestos
en conoc imiento de esa Honorable Corte. la califi cacin de delito continuado a la desaparicin
forzada no exista, toda vez que la Convencin Interamericana sobre la Desaparicin FOT7.ada
de Personas que fue ratificada el 25 de febrero de 2000 , en tanto que los hechos de la demanda
oc urrieron en el ano 1,98 J, cuando el Estado de Guatema la ni siq uiera habia reconocido la
competencia de la Corte. y mucho menos se poda pensar que se iba a emitir un instrumento
internacional como la citada Convencin, por Jo que pretender ahora que se haga una la
-~
-~
aplicac in de dicho co ncepto en el presente caso co nstituirla una grave violaci n al principio de
.
dere cho internacio nal de irretroacti vidad de los tratados. Es importante resaltar que el Estado
de Guatemala conoce la corriente doctrinal sentada en faflos de ese Honorabl e Tribunal. e n el
Opini n Consultiva OC-J/8J . Restricciones 3. 13. pcl13 de muerte (3.rts. 4.2 y 4 4 Convenci n Americana sobre
Derec hos Humano s). 8 septiembre IQ8J Serie A No. J, prrafo 6.1
13
sentido de la co ntinuidad del de lito de desaparicin forzada, pero tam bi n el Estado considera
que es momento de: que: se: haga un estudio a fondo de: la misma , toda vez que existe
fundame nto jurdico y doctrinal que es suficiente para adve rtir la improcede ncia de pode r
ca lificar co mo deli to con tinuado un hec ho consumado en 1981. antes de que se diera por
c ualquier instrume nto internacional o jurisprudencia dicha calificacin.
" Las disposic iones de un tratado no obligarn a una parte respecto de ningn
acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fec ha de entrada en
vigor del tratado para esa parte ni de ninguna situacin que en esa fecha haya
dejado de exist ir, sa lvo que una intencin diferent e se desprenda del tratado o
conste de otro modo.n
"( ... ) Aceptar esta teo ra significara dar efecto retroactivo al artc ulo 29 del
Tratado de 1926, siendo as que en su art iculo 32 dispone que el tratado, lo cual
, Aust. Anthony. Modero Treaty Law and Practice . Cambridge Univenity Press United Kingdom, 2000 . Pg. 10 Y
11.
Esta regla general fue aplicada por la Corte Permanente de Justicia Internacional en Phosphates in Morocco case.
PCIJ gepcrts. Series Am. 1'\0 . 74 (1939) pg. 24 ,
14
En su demanda, la Com isin argumenta que las violaciones de derechos humanos del presente
caso co nstituyen delito continuado de desaparici n forzada . Su fundamento nicamente es lo
considerado por esta Co rte en diferentes casos, y-lo con tenido en otros cuerpos legales, como
el articulo 17 (l ) de la Declaracin de las Nacione s Unidas sobre la Proteccin de Todas las
Personas contra las Desa pariciones Forzadas, del 18 de diciembre de 1992; el artculo J de la
Convenc in Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas; e incluso el artculo 20 I
TER del Cdigo Penal de la Repblica de Guatemala' , que ingres al ordenamiento jurdico
nacional el 22 de mayo de 1996, aprobado por el Congreso de la Repblica de Guatemala
mediante el Decreto Nmero 3396. destinado a introducir una serie de modificaciones en el
Cdigo Penal. JI
a ) Que al moment o de producirse los hechos relativos a la detencin y muerte del menor
Marco Antonio Malina Theissen, que fue en el ao de 1,981, no exista la tipificacin
del delito de desaparicin forzosa como delito continuado; y,
La desaparicin fo rzada de personas en Amrica l .atina . Ana Lucrecta Mal ina Theissen.
15
De esta suerte. procedemos a analiza r los hechos que constituyen las diferentes violaciones
a los derechos human os. a fin de demo strar que dichas supuestas violaciones ocurrieron y
termi naron con anteriori dad al 9 de marzo de 1987. fecha en que el Estado acept la
competencia co ntenciosa de la Co rte.
') CIDH. Caso Cayera. Excepciones Preliminares Sentencia 3 febrero 1993. Serie e No. H. Prr . 38.
16
co nsum en Jos das posterio res al 6 de octubre de 198 1, esto se colige de la propia
infonnacin y argumentos q ue se encuentran contenid os en el escrito de demanda del
present e caso.
]U Demanda de la Comisin tnteramer icane de Derechos Humanos ante la Corte lnteramcricana de Derechos
Humanos en el caso 12. 10I "Marco Antonio Melina Theissen" contra la Repblica de Guatemala. Parro96
17
En su Voto Razo nado en el caso Blak e, el Juez Caneado Tri ndad e con sidera:
"rgidos los postularlos de "ratione tempo ris " del derecho de los tratados
respecto de su aplicacin en este tipo de delito. En este caso, por ejempl o, al
admitirse el examen de la desaparici n forzada entre marzo de 1987 (fecha de
la aceptacin de la co mpetencia de la Corte por part e de Guatemala) y junio
de 1992, se relegan a un segundo plano los hechos que desencadenaron
precisamente la desaparicin forzada, como lo son la deten cin ilegal y la
mu erte, oc urridos en 1985.',11
" Esta de cisin introduce, en cri terio del Juez Caneado Trindadc, "separaciones
art ificiales en tre los m lt iples elementos que lo componen [al delito de la
desaparicin forzada de J":rsonas]"'l2. y en este caso im plica el "(...)
desvincular el examen de la det enci n y muerte de una persona de la
consideracin de presuntas vio lacio nes adiciona les y continuadas de derechos
co nexos ." lJ.. l ~
Como lo ha es tableci do la SI.'11ora Ana Lucrecia Malina The issen, hennana de Marco
Antonio Malina Theisse n, y una de las vcti mas en el presente caso :
"La importancia de esta sentencia para las vcti mas de desaparicin fo rzada ,
sus famil ias y los organismos que han luchado para la erradicaci n de este
cri men, se encuentra en la decisin de la Corte de: continuar conociendo el
caso en lo que res pecta a los hechos posteriores a 1987 (..
.r'"
Por estas razones, el Estado co nsidera que los ac tos ocurridos en 19 81 fueron
consumados en dicho a no y la Corte no puede: conocer de las violaciones deri vadas de esto s
suces os por carecer de co mpetencia. Lo an terio r co nc uerda co n las co nside raciones que esta
Honorable Corte estableci en el caso Blake, as :
I1
11
I ~ La de sapa ricin forzada de personas en Am rica Latina . Ana Lucrecia Molina Theissen
IS
La desa parici n forzada de personas en Am rica Latina . Ana Lucrecte Mol ina Thcissen
18
" La Corte advierte que la muerte del seor Nicho/as Blake, que ocumo
duran te su desaparicin forzada, fue un acto que se cons um, (... ) antes de la
tec ha del reconoc imiento por Guatemala de la co mpetencia de la Corte.
Co mo en la sentencia de excepciones preli minares de 2 de j ulio de 1996 se
decidi que slo tiene com petencia para pronunciarse sobre los efectos y los
hechos posteriores a la fecha de reconocimiento de su competencia (9 de
marzo de 1987), este Tribunal cons idera q ue no puede pronunc iarse sobre la
muerte de l seor Nicho las Blakc de conformidad del artcul o 4 de la
., A m encana.
. .. 1(,
eonvencron
Por los fundame ntos antes sealados. la Corte no tie ne competencia para conoce r de la
muerte de marco Antonio Malina Theissen, y mucho menos puede pronunciarse sobre la
viola cin del art culo 1 de la Co nvencin Intera mericana sobre Desaparici n Forzada de
Personas, q ue adems no exist a al momento de que se suscitaron los hechos.
17
14
Caso Blake. Sentencia de fondo de 24 de enero de 1998 Serie e No. 36 PrT. 86.
19
Es necesario resa ltar que la propia Co misi n reconoce la existencia y realidad de los
hechos obje to de la demanda y, adems, e l Estado co nsidera adecuado citar a la Comisin
en su esc rito de Demanda, en el q ue a firma que:
La prop ia Co misin por lo tanto es clara al afinnar que los hechos constitutivos de la
violacin al artculo 7 de la Convencin, son hecho s q ue se consumaron en e l ao de 1,981,
es dec ir. an tes del reconocimiento de la competencia contenciosa de esta Honorab le Corte, y
eso hace imposible q ue la Co rte llegue a pronuncia rse en el presente caso, tal y como la ha
establecido esta Corte en el caso Blake.
" La Corte seala que la detencin del seo r Nicholas Blake, a partir de la cual
se dio inicio a su desaparicin forzada, fue un acto que se consum el 28 29
de marzo de 1985, es decir, antes de la fecha del reconocimiento por
Guatemala de la co mpetencia de la Corte.
17 Demanda de la Comisi n lnteremericana de Derechos Humano s ante III Corte lnterame ricane de Derechos
Humanos en d caso 12,10 1 " Ma rco Anto nio Molina. Theissen" co ntra la RepDlica de Gualern.tla- Prrs . 79,80 Y
81.
l' Caso Rmaca v etsqc ez, sente ncia de fondo del 25 de noviembre de 2000. prr . 142; Case God nez Cruz, prrs.
J63 Y 196; Caso Fiaren Garbi y Solis Co rrales. prr. 148; Ycaso Velsquez Rodrigues, p rrs 155 y 186.
19 Demanda de la Comisin Inleramericana de Derechos Humanos ante la Corte lnteramericana de Derechos
Humanos en el case 12. 10 1 " Marco Antonio Malina Theissen" co ntra la Rep blica de Guatemala Prr . 78.
20
Caso Blake . Sentencia de fondo de 24 de enero de 1998 Serie C No. 36. parr. 82.
20
En conclusin , sie ndo que los hechos que constituye ron la violac in al artculo 7
de la Convenc in fueron co nsumados el 6 de octubre de 1981, antes del
reco nocim ien to <k la competencia conte nciosa de esta Co rte por el Estado de
Guatemala, lo que obliga a qu e la Hono rable Corte Interam ericena de be resolver que
es inco mpetente para conocer de dic ha violaci n, por los motivos. principios.
garantas y fundamentos de l Derecho Internacional ya sealados en apartados
anteriores.
B.e) De
10 5
"Toda persona tiene derec ho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un
plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial.
establecido con anterioridad por la ley. en la sustanciacin de cualquier
acusacin penal formulada contra ella. o para fa determ inacin de sus derechos
y ob ligaciones de orden civil, laboral, fisca l o de cualquier otro carcter....
Es claro que el hecho co nstitutivo de la violacin de este artculo fue el no or, con las
debidas garantas y de ntro de un plazo razonable. por un j uez o tribun al competente, a Marco
Antonio MoJina Theissen.
El mo mento e n que se viol dicho articulo fue cuando no se cumpli con d icha garan ta
e n un plazo razonable, el que en ningn momen to podra ser considerado q ue se ex tendie ra por
seis afios hasta la aceptac in de la competencia contenc iosa de la co rte por parte del Estado. Por
21
esta razn, el Estado co nsidera q ue esta violacin fue co nsumada al momento de su detencin y
en el plazo razonable subsecuente. que en ningn momento podra llegar hasta 1987, ya que si
se pretend iera que el plazo podra abarcar ms de se is aos, e ntonces seria reconocer que los
Estados pueden mantene r sin co mparecencia ante juez o tribunal com petente a los habitantes de
un pas, por espacio de varios aos, hecho que atentara contra los derechos fundamentales de
los individuos ;
por lo q ue esta Corte tambin debe resolver que no tiene competencia para
conocer de la violacin de dicho art culo . Cabe agregar que de co nfor midad con el artculo 5 1
de la Constituci n de Guatemal a, del ao 1,965, el plazo para que una persona fuera presentada
ante juez co mpetente era de cuarenta y oc ho horas, estableciendo adem s dicha norma
fundamental que la prisin preventiva no podra exceder de c inco das. trmino dentro del cual
deb a dictarse auto de prisin prov isional para que la persona fuera formalmente vinculada al
proceso.
De esa cuenta, las normas constitucionales vigentes al mome nto de los hechos
( 1,98 1), no permiten pensar o llegar a conclusiones que las violaciones podran extenderse
hasta un plazo de seis aos, ya q ue de consentir ese argumento sera reco noce r que el Estado
poda violar durante todos esos aos los derechos reconocid os e n la Co nstituci n para todos los
habita ntes de! pais.
violaci n del derecho esgrimido no puede conoce rlo la Co rte, por inco mpetencia evidente.
"( ... ) el Estado guatemalteco viol los derec hos a la integridad y seguridad
persona l de Marco Antonio Molina Theissen, (... ). al inflingirle tratos cruel es,
inhumanos y degradantes durant e su captura, como los que han sido
plenamente ac reditados; y al someterlo a la angustia del desprendi miento
22
Por esta raz n. Jos hechos que constituyen la violacin del artculo 5 de la
Co nve nci n fueron con sumados y termin aron a los pocos das q ue se produj o la desaparicin del
menor de su casa de hab itacin . Tal y como se ha sealado con antelacin. en el supuesto que
se reconozca qu e la violacin analizada en este apartado continu por un plazo de varios aos
seria como reconocer que los hechos se cometiero n an sin que se mantuviera en vida la vcti ma
Molina Theissen, lo cual no solo contrara la lgica sino que adems hacia incurrir al Tribunal en
una afinnacin imposible de darse en la realidad. Es importante adverti r tambin q ue pretender
que la Corte conozca y se pronuncie sobre hechos oc urridos varios aos antes de q ue el Estado
de Guatemala aceptara la competenci a de cse Tribunal Internacional, imposibilita a la Corte
considera rse co mpetente para conoce r de dichas violaciones. En refuerzo de lo anterior, cabe
trae r a colacin un caso simila r, en el cual esta Honorable Co rte resolvi que:
2' Demand a de la Comisin lntcrarnericena de Derechos Humanos ante la Corte lnteramericaua de Derecho s
Humano s en el caso 12101 " Marco Antonio MoIina Tbeissen" contra la Repblica de: Guatemala Plrr. 87.
u Demanda de la Comisi n lnteramericana de: Derec hos Humanos ante la. Co rte Interamericana de D~h()S
Humanos en el caso 12.101 " Marco Antonio Malina Theissen" contra la Repblica de Guate mala. P rr. Q6
23
" Esta cuestin que plan tea fa Co misin. slo puede ser exa minada en relaci n
con los familiares del seo r Nicho/as Blake, ya que la violacin de la
integridad psquica y mora l de dichos famiJiares, es una consecuencia directa
de su de saparicin forzada. "~~
Por las razones anteriormente expuestas, la Co rte no puede conocer de la violaci n del
art culo 5 de la Convencin en perjuicio de Marco Anto nio Molina Theissen.
Caso Blake. Sentencia de Fondo de 24 de enero de 1998. Serie C No 36. Prr. 114 ,
NDemanda de la Comis in Interamericana de Derechos Humanos ante la Co rte Interamericana de Derechos
Humanos en el caso 12.10 I " xt arco Antonio Melina Theissen" contra la Repblica de Guatemala. P rr. 101
1)
24
"
D) Conside rac iones nates sobre la Excepcin Preliminar de Incompet encia Ratione
Temporis de la Corte, con respecto a los hechos que ant eceden la Decla ra cin de
Aceptac in de la Jurisdiccin Conte nciosa de la Co rt e:
Concluyendo el presente argu mento sobre la excepc in preli minar interpuesta. el Estado
de G uatemala se pronuncia en el sentido q ue en el caso de Marco Ant on io Mol ina Theissen, la
Corte no puede conocer sobre los hechos denunciados como posibles violaciones a la
Convencin, que fueron consumadas el6 de octubre de 198 1 y das posteriores, lo anterior en
virtud que la aceptacin de la compe tencia contenciosa de la Corte por parte del Estado de
Guatema la. se: realiz el 9 de mano de 1987. Y. en adicin a ello. el Estado co nsidera que la
suceso, ha sido un compromiso del Estado que se encuentra vigente desde el mismo momento
de la presentacin a la Comisin de los parmetros de una solucin amistosa para el presente
caso.
25
Adicionalmente a la anterio r excepcin preli minar, el Estado cons idera tam bin que la
Corte debe de abstenerse de conocer el presente caso toda vez q ue el argumento de la Comisin
de que existe como vctima la "Sociedad Guatemalteca" , es co ntrario a la misma Convencin
Americana sobre Derechos Humanos , y al mismo reco noc imiento del ser humano como nico
suj eto de los mismos. Por consiguiente, es estima que exi ste falta de legitimacin activa de la
....sociedad gua temalteca" como vcti ma e n el presente caso, y por ese otro mot ivo se promueve
la presente excepcin preli minar. Es necesario advertir que e l Prem bulo de la Convencin
Americana sobre Derechos Human os establece que:
"Reconoci endo que los derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de
ser naciona l de detenn inado Es tado, sino que tienen como fundam ento los
atri butos de la persona humana (...)".
y co ntine:
"(...) solo puede realizarse el ideal del ser humano libre , exento de temor y de la
miseria, si se crean condiciones Que permitan a cada persona gozar de sus
derechos econmicos, sociales y c ulturales, tanto como de sus derechos ci viles y
polt icos".
"El t rmino "vlctima" signi fica la perso na de la cual se alega han sido violado s
los derechos protegidos en al Convencin".
26
En ese sentido
" En cuanto a violac io nes de derechos humanos a la soc iedad. esta Honorable
Corte ha dicho q ue: que todo individuo, adems de ser miembro de su familia y
ci udadano de un Estado. pertenece generalmente a comunidades intennedias. En
la prctica, la obligac in de pagar una indemnizac in mo ral no se extiende a
favo r de ellas ni a favor del Estado en q ue la vcti ma participaba, los cuales
quedan satisfec hos con la real izacin del orden j uridico. Si en algn caso
excepci onal se ha otorgado una indemn izacin en es ta hiptesis, se ha tratado de
una comunidad q ue ha sufrido un da o d irecto." 2S
que S~ declarara la vio lacin en perjuicio de la sociedad chilena, y la Co rte en su reso lucin no
incluy entre las vctim as a la sociedad chilena, lo cua l debem os interpretar como una
concordancia co n el a rgumento expuesto por el Estado en el presente caso.
En con clusin, relativo a esta excepcin, el Estado considera que esa Honora ble Corte
no puede declarar violacin alguna de los derechos humanos en perjuicio de la sociedad
guatemalteca, la cual como tal, no puede ser protegida por el Sistema Interame ricano de
Derechos Humanos.
_~
n Caso AJoeboetoe
Caso "la Ultima Tentacin de Cristo- (Olmedo Rusta s y Otros ...os Chile) Senten cia sobre Fondo del S de febrero
de 2001. Serie C No 7} . Prr. 2
l'
27
e,
D, E, del escrito de
Cabe
reco rdar que es una norma bsica del Derecho Internac ional Pblico, que para q ue el mismo
pueda entrar a func ionar y reso lver as untos sometidos al conocimiento de las instancias
internacionales creadas, es necesario que se cum pla con agotar los recusos ordinarios de la
legislac in interna del Estado parte.
entenderse co mo la co ntrapartida de l derecho de petici n individ ual; y, que si bien los Estados
acceden someterse a la competencia de la j usticia internacional. esto es nicamen te en aquellos
casos que la parte legitimada ha cumplido con agotar previamente la via interna. Esta regla
encuentra sus antecedentes en el Derecho Internacional clsico, dentro de la fi gura del amparo
dipl omtico, que perm ite al Estado hacer suyas las reclama ciones de sus nacionales en contra
de terce ros Estados; sin embargo, " la intervenci n del Estado slo es posiblc despus que el
individ uo haya, iruer atta. agotado los recu rsos de la j urisdiccin interna, moment o en el que
surgira la respo nsab ilidad internacional de l Estado infrae tor"n
21 Fandez Ledesrna. Hctor. " El Sistema Interamericano de Protecci n de los Derechos Humanos. Aspectos
lesri wc ioea les y Pr"1:l'J'!I~-. 2~, edicin IIDH 1 , 999 , Varil~ SA pag.228
28
En e l presente caso tal y como se demuestra con el propio memorial de demanda, como
consecuencia de las actuacione s rea lizada s por el Procurad or de los Derechos Humanos de
G uatema la, dentro del Procedimiento Especial de Averiguac i n tram itado ante la Corte
Sup rema de J usticia , se ha iniciado en el Estado guatema lteco , el proceso penal que a la fecha
se encuentra en trmite ante el Juez Q uinto de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y delitos
contra el Amb iente, en contra de funcionarios pblicos que ejercan cargos en las dependencias
es tatales respectivas al momento de que acaeci el hecho del prese nte caso (ver anexos 20 y 2 1
del memorial de demanda, presentado por la Comisin).
Tal y como lo puede establecer esa Honorable Corte, en el presen te caso no se ha
cumpl ido por las partes interesadas, con agotar los recursos y remedios de la jurisdicc in
interna, a efecto de establecer la respo nsabilidad d irecta sobre las violacio nes que se esgrimen
en la dem anda, especfica mente aq ucJJas a que se hace refere ncia al inicio de este apartado.
El Estado de Guatema la esti ma que ese extremo no fue debidamente analizado por la
Ilustre Comisin antes de promover su demanda, toda vez que no tom en cuenta la existencia
y el trmite que ante el Juz gado Q uinto de Primera Instancia Penal, Narcoactividad y delitos
contra el Am bien te, prom ovi el seor Procurador de los Derechos Humanos de Guatemala,
luego de que concluy el Procedimiento Especial de Averiguacin nmero 2-98, tram itado ante
la Honorable Corte S uprema de Justic ia de Guatemala; y, siendo que den tro de ese proceso
penal a la fecha NO ex iste la dec isin final co n relacin a la investigacin que se orig ina de los
hechos denunciados por el propio Procurador de los Derechos Humanos, se hace imposible que
la Ho norable Corte Interamericana entre a conoce r y mucho menos pronunciarse con relacin a
las violaciones esgrimidas en co ntra del Estado de Guatemala, relacionadas con las normas de
los artculos 4, 5 Y7 de la Co nvencin Americana sobre De rechos Huma nos.
Cabe sealar que la doctrin a de la Corte ha sosten ido que " requiere, adem s, que los
recu rsos internos cuyo ago tamiento previo se demanda, sea n ' efectivos' ; es decir, que sean
29
por lo anterior, la
Adicionalmente, la propia
Gener al de la Repblica y le co rrespond e d ejercicio de la accin penal pblica ...- [Reforma Constimcicoal del
ao 1.993 )
.1(1 Articu le s 203, 204 , 20 5 de la Constitucin Pohtica de la Repblica de Guatemala.
30
estab lecer el sistema acusatorio en toda la administrac in de j usticia, a partir del ao de 1,993,
lo cual a la techa gara ntiza el libre acceso
II
~ , Esta norma regula lo relativo a la responsabilidad por infracci n a la ley, y concretamente limita al Estado para
hacer 'Xri'K'S pagos O indernnizacioees, an y cuando exina sentencie internacional que lo obligue .
31
excepciones prelim inare s, es necesario resaltar que e l Estado acepta, como lo ha hecho en va
directa, tanto en forma pblica co mo ant e los fam iliares de la vctima, los lamentables hec hos
antes descritos, y como consecuencia de tal reconocimiento de los hechos que el Estado ha
rea lizado, reitera su pesar en especial por el lam ent able suceso que se provoc en con tra de la
persona hwnana de Marco Antonio Molina Theissen Y. reitera el reconoc imiento q ue como
Estado responsable ha realizado, y en ese sentido se pronuncia ron relacin al fondo de la
demanda .
El Estado considera que siendo que la Co rte no tiene co mpetencia para declarar
violaciones de los artculos 4, 5, 7. 8, 19, Y 25 de la Co nvencin y I de la Convencin
Inte rarnericana sobre Desaparici n Forzada de Personas, que se demanda por la Comisin,
cometidos e n perjuicio de: Marco Antonio Mollina The lssen, es ta Honorable Corte no puede
declarar q ue el Estado ha violado dicho s artculos en su perj uicio, ya que de hacerlo seria violar
el principio de irretroac tividad de los tratados. Asimismo. el Estado considera que esta Co rte
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La histor ia reciente de nuestro pas demuestra hoy en da, que luego de la finna del
Acuerdo de paz Firme y Duradera, en el ai'io de 1,999, la sociedad de Guatemala en su co njunto
(y en el cual se incluye tanto ej ercito como los exgrupos insurgentes) buscan alcanzar frmulas
reales de resa rcimiento sanar las heridas provocadas por dicho enfrentamiento.
Pero, tam bin es necesario reitera r que sobre los lamentables hechos denunc iados el
Es tado, sin qu e exista una obligaci n o mandato judici al previo, ya ha realizado
reconoc imientos y present ado las discul pas pblicas que tales antece den tes obligan a un Estado
Democrtico , y tambin reitera su compro miso y voluntad tanto moral corno tico, con las
vc timas y sus familiares. y ante la Comunidad Internacional, para realizar compensaciones
materiales y econm icas por los hecho s sealados, y de esa forma compensar a las vctimas y
sus familiares; por lo que el Estado no elude su responsabilidades por los errores cometidos en
II AUDIENClA NACIONAL (Corte federal) Investigacio nes Preliminares 33 1199. Edicto. Mad rid. 27 de mano de
2000.
34
"
e l pasado y en el marco de una confrontac in ideo lgica, prod ucto de la cual los pases
latinoa merican os )' especia lmente los centroamericanos nos vi mos envueltos en una
confro ntac in por luchas ideo lgicas de potencias antagnicas, y por cum plir compro misos
constitucio nales. como el contenido en el articulo 27 de la Co nstitucin Poltica de Guatemala
del ao 1,965, que textualmente sea laba: ,. Es prohi bida la formacin o funciona miento de
partidos polticos que propugnen la ideologa comunista o que por su tendencia doctrinaria,
medos de accin o vinculaciones internacionales. atent en co ntra la soberana del Estado o Jos
fundamentos de la organizacin democrtica de Guatemala." Dicho artculo se vea
complementado por e l art cul o 64 de la Constituci n Polt ica de Guatemala de l ao 1.965 que
textualmente sealaba: .. Se prohbe la organi zacin o func ionamiento de grupos que acten de
ac uerdo o en subordinacin a entidades internacionales que: propugnen la ideologa comunista o
cualquier otro sistema totalitario." El reconoc imiento que el Estado ha hecho a la fecha de la
responsabilidad de los hech os sealados, contina obligndole a la bsqueda y definicin de
frmul as amigables de reparar a las vctimas y sus familiares. pero por haber acaecido los
mismos con anterioridad a la aceptacin de la compe tencia de la Corte por parte del Estado, no
se puede discutir ni resolver en esa Corte el prese nte caso.
Por otro lado, es necesario reiterar que el Estado de Guatemala en actuacin respo nsable
y congruente con los compro misos internacionales, y los que se derivan de los conte nidos de
los Acuerdos de Paz, de los cuales la Comunidad Internacional es garant e. ha realizado los
pronunciamientos de perdn q ue el caso amerita, y ha estado disp uesto al resarc imiento de ese
lamentable hecho, dentro de las limitaciones de los recursos de un pats en vas de desarrollo y
de ac uerdo a los par me tros de vida de la victima y sus familiares, lo cual le co nsta a la
Com isin Interamerica na de Derechos Humanos y a las presuntas vctimas en el presente caso.
y . esa voluntad se reitera y manifiesta , para tratar que en va conciliatoria se diriman esos
35
aspectos de las consec uencias del reconocimiento estatal. En ese sentido cabe trae r a co lacin
el reconocimiento adicio nal que el Estado de Guatemala realiz con motivo de la entrega del
informe de la Co misin del Esclan..'cimiento Histrico. en cuya oportunidad se pronunci de la
siguiente fo rma:
"el Gob ierno de la Repblica reitera que en todo lo relativo al proceso de paz
se guia por la letra y espritu de los acuerdos respectivos, y celebro que la
mayor parte de las reco mendaci ones de la Comisin signifiq uen el
cumplimie nto de dichos acuerdos. En ese marco, el Gob ierno de la Repblica
seguir respondiendo con renovado nfasis a los compromisos de asistencia a
las vctima, adems de continuar en la via del cumplim iento global de los
Acuerdos de Paz, concebidos para atacar las causas y secuelas del
enfrentam iento armado, fortalecer la convivenci a dem ocrtica y pluricultural
y prop iciar la reco nciliacin, como bases de una paz Firme y Duradera",
Y, tam bin as :
" 11. En 10 relativo a violaciones a los De rechos Humanos, el Gobierno de la
Repblica recuerda que la Ley de Reconciliacin Nac ional consigna en su
artculo 8 q ue: "La extincin de la responsabilidad penal a que se refiere esta
ley, no ser apl icable a los delitos de genocidio, tortura y desaparicin
forzada, as como aquellos de litos que sean imprescriptibles o que no admitan
la extincin de la respo nsabilidad penal, de eonfonn idad con el derecho
interno o los tratados internac ionales ratificados por Guatemala", Todo
ciudada no tien e derecho de acudir a los tribunales, en el marco del
procedimie nto previsto por dicha ley, para perseguir los delitos antes citados,
y todos aqueIJos de carcter co mn donde no se demuestre q ue fueron actos
cometidos en el enfrentamiento armado que tuvieron relacin directa,
obj etiva. intencional y ca usal con la comisin de delitos polt icos. Se trata de
una Ley que, seg n la verificacin de MINUG UA. responde al contenido
estipulado en los Acuerdos de Paz, garantiza el debido proceso y respeta las
norma s del derecho interno y del derecho internacional, por lo cual no es una
amn ista de pleno derecho que impida el acceso a la j usticia. A casi dos aos
de su vigenc ia. su aplicaci n ha puesto todo ello de manifiesto.
12. En cuan to a reparaciones, el Gobierno coincide plenamente con fa
orientac in fundamental de las recomendaciones, respecto de la importancia
de ate nder a las personas ms afectadas y que quedaron en mayor estado de
vulnerabilida d e indefe nsin como consecuencia del enfrentamiento armado
inte rno. Sobre e l tema, el artculo 9 de la Ley de Reconciliacin Nacional
establece que: "El Estado como un deber humanitario asistir a las vctimas de
violacion es a los derechos humanos en el en frentamiento armado interno. La
as istencia se har efectiva a travs de la coordinaci n de la Secretaria de la
paz con med idas y progr amas gubernamentales de carcter civil y
socioecon rnico. dirigidos en forma prioritaria a quienes ms lo necesiten.
36
Bl DE LAS REPARACIONES:
Relativo a las medidas de satisfaccin, el Estado so licita que esta Corte tenga presente
que las prcticas acaecidas y que son de su conocimien to en el presen te caso de Marco Antonio
Molina Theissen, fueron practicadas lamentabl es q ue se dieron dentro del conflicto annado
interno que por ms de treinta y seis ao s sucedieron en Gua temala. y que dichas prctica s
fueron cometidas por organizaciones que se llamaban insurgentes o guerri lleras, como por
agentes del Estado y paramilitares, tal y como se docum ent en la Comi sin para el
Esclarecim ien to Histrico de nuestro pas, por lo que se so lici ta, en ara s de ayudar a sanar fas
herid as emociona les provocadas por dicho conflicto. que esta Hono rable Corte en su resolucin
37
fina l invite a los rep resentantes de los grupos insurgentes de esa poca a realizar conj untamen te
con el Estado. un reco noc im iento de dichos actos. y med ian te ese reconoc imiento conjunto en
forma so lemne pida n perdn a las vctimas y a sus familia res que incluy an a los miembros de
las familias en el presen te caso.
Por otro lado, el Estado en lo relativo al plant eami ento de la Co mis in de crear un sa ln
con memorativo como medida de satisfaccin o reparacin moral, est ima que dicha solicitud se
puede aceptar con la condicin que la sala de
W1
efecto, no lleve nicamente el nom bre de Marco Antonio Malina Theissen, sino que dicho local
sea denominado " Sa ln de resguardo a la memoria histrica del conicto armado interno", y en
el mismo se provea de informaci n sobre las vcti mas de l co nflicto, con un espacio especial para
aquellos menores de edad que fueron vct imas de violencia o sufrieron la muerte durante los 36
aos de dicha confrontacin interna del pas. Cabe agregar que el sa ln indicado debera ser
inau gurado por representantes del Estado, de las organizaciones insurgentes y de la sociedad
civi l, como reconocimiento de la nueva era de paz y democ racia que se vive en el pas, y en aras
de satisfacer moralmente a todas las vctimas y no so lo a aquellos cuyos casos son llevados ante
esa Co rte.
Tambin el Estado desea resaltar que co n respecto a las violaciones de dere chos
humanos que esta Corte determine, se tend r la mcjor disposicin para cumplir con las
reparacione s que se establezca. pero siempre de ac uerdo a las posibil idad es presupuesta rias del
Estado, y a los lmites de una economa estatal de un pas subdesarrollado, ya que la intenc in
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de l Estado es proteger los derechos humanos y cumplir con las obligaciones internacionales
adquiridas.
CO:"/CLusrO:"/ES GENERALES:
Con base en las consideraciones de hecho y de derecho conten idas en la presente escri to
de contestac in de dem anda, e l Estado concluye lo siguiente:
c) Que por no ser sujeto de derechos humanos, por no ser un apersona flsica la
" socieda d gua temalteca", la Curte no puede conocer de alguna violacin de
Derechos Humanos que se esgrime se cometi en perjuicio de la "sociedad
guatemalteca" ,
39
I'ETlTORIO:
Por los argume ntos anteriormente expuestos por el Estado de Guatemala, y los que se
expondrn la audiencia respec tiva, el Estado solicita a esta Honorable Corte resuelva co nforme
1) Con lugar las excepciones preliminares interpuestas por el Estado con respecto a las
violaciones de los artculos 4, 5, 7, 8, 19, Y25 de la Co nvencin y 1 de la Convencin
Interamerica na sobre Desaparicin Forzada de Personas, en perjuicio de Marco Antonio
Malina Th eissen .
2) Con lugar la excepcin preliminar ratione personae interpuesta por el Estado con
respecto a las supuestas violaciones en perju icio de la "sociedad guatemalteca".
J) Que se tome en considerac in el allanamiento parc ial del Estado relacionado con las
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RESPALDO PROBATORIO
Anexo 2. Fotocopia del caso ilustrativo No. 29 elaborado por la Comisin para el
Esclarecimiento Histrico de Guatemala, que demuestra la comprobacin de hechos contra
derechos fundamentales cometidos durante el conflicto armado interno de Guatemala,
realizados por las organizaciones insurgentes (Documento que se adj unta al presente memorial).
Anexo 3. Fotocopia del caso ilustrativo No. 3'2 elaborado por la Comisin para el
Esclarecimiento Histrico de Guatemala, que demuestra la comprobacin de hechos contra
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An exo 4. Fotocopia de la grfica estad stica de hec hos registrados ante la Comisin para
el Esclarecimiento Histrico de Guate mala, en donde se detall a el porce ntaje de actos cometidos
por las part es que interv inieron en el conflicto armado interno acaecido en Guatemala.
Noviembre 5 del 2,003.
/
Dr. e nrado
_,i :-s.-gas-,-u---
AGENTHJIOL ESTADO
--
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