INFRACCIN A LA LEY PENAL:

ANLISIS JURDICO DEL CDIGO

DE NIOS Y ADOLESCENTES Y SUS
APORTES A DISMINUCIN DE LA
CRIMINALIDAD JUVENIL
Ab OLIVA DIAZ, Leidi Yanina1

En la actualidad se ve un aumento de adolescentes infractores de la norma penal; sin

embargo, no hacemos nada por erradicar esto. Es por esto que debemos de realizar un
estudio profundo del tema, exactamente del Por qu este incremento? A qu factores
se debe? Estamos haciendo algo por evitarlo?
En la vida prctica el menor est sometido a situaciones adversas como la explotacin
familiar, abuso sexual, etc., violndose a diario sus derechos consagrados en el Cdigo
del Nio y del Adolescente y de esta manera se coadyuva a incrementar los casos de los
adolescentes infractores de la Ley Penal.
Es por esto que por disposicin de la Ley 13968 del ao 1962, se promulga el Cdigo de
Menores, el 02 de mayo y que empieza a regir el 1 de julio del mismo ao. Actualmente
se le conoce como el Cdigo del Nio y Adolescente promulgado en el mes de agosto del
ao 2000 y aprobado mediante Ley N 27337, el cual contiene en su libro cuarto, captulo
3 al Adolescente infractor de la Ley Penal.
Resulta siendo necesario conocer y analizar cada una de las normas referentes al
Adolescente Infractor de la Ley Penal, finalidad que busca el desarrollo de este trabajo, y
de esta manera concientizar a todos los miembros de la familia peruana, sociedad y
Estado para que adopten una actitud proteccionista en beneficio de nuestros jvenes,
convirtindolos en respetuosos de la Ley y en una slida formacin moral

1 Secretaria en el Segundo Juzgado Civil Mixto de JanEstudios de maestra en Derecho Civil y ComercialUniversidad Nacional Pedro Ruiz Gallo

En nuestro pas, la promulgacin del Cdigo de los Nios, signific un cambio de

paradigma en el tratamiento legal frente a los adolescentes, por la superacin en el plano
legal de la llamada Doctrina de la situacin irregular en nuestro pas.
Hay que relevar dos aspectos fundamentales de este cambio de perspectiva: los nios y
adolescentes no son ya objetos de compasin y de represin sino que son sujetos de
derechos; y en segundo lugar, en el mbito penal, se establece una normatividad
exclusiva

para

el

adolescente

infractor

pasible

de

medidas

socio

educativas

perfectamente diferenciada del nio o adolescente en presunto estado de abandono

sujeto a medidas de proteccin.
En nuestro ordenamiento el adolescente mayor de doce aos que infringe la ley ya sea
como autor o partcipe de un hecho punible tipificado como delito o falta en la ley penal es
pasible de medidas socio educativas del mismo modo que el adulto de penas. Es decir,
tanto las penas como la medidas socio educativas son la respuesta del Ius Puniendi
estatal, entendido ste como la facultad del estado de intervenir y sancionar la comisin
de ilcitos y como tales, ambas encuentran su justificacin en la idea que tenga el Estado
sobre la finalidad de las sanciones que aplica.
Nuestro Cdigo de los Nios y Adolescentes ha recogido el trmino medida socio
educativa del Estatuto del Nio y el Adolescente de Brasil, sin embargo; no encontramos
en ningn cuerpo normativo latinoamericano una definicin de medida socio educativa, es
ms, no existe uniformidad con respecto a su nomenclatura. El Cdigo de menores de
Colombia las llama medidas de rehabilitacin o simplemente medidas en su artculo
195. Asimismo se llaman medidas en el Cdigo de la Niez y la Juventud de Guatemala,
en el Cdigo de la Niez y Adolescencia de Honduras, medidas socioeducativas en el
Cdigo del Nio, nia y el adolescente del Bolivia, en Repblica Dominicana
En nuestro Nuevo Cdigo de los Nios y Adolescentes Ley 27337, no las define y
nicamente establece que tienen por objeto la educacin del adolescente en su artculo
229 y que se debe tener en cuenta en su aplicacin la capacidad del adolescente para
cumplirla (Art. 230).

Actualmente existen dos doctrinas referentes al menor. Una es la denominada de la

situacin irregular y la otra de la proteccin integral 2. Ambas doctrinas tienen un objetivo
comn: el reconocimiento de derechos y la proteccin integral del menor en base al
inters superior del mismo, para lograr su pleno desarrollo e insercin en una sociedad
democrtica, convirtindose en un sujeto al que se le reconozca su dignidad de ser
humano y contribuya eficientemente a la sociedad, en base a principios de igualdad,
libertad y justicia.
La doctrina de la situacin irregular, aparece con el nacimiento del llamado Derecho de
Menores y la proclamacin de la Declaracin de Ginebra en 1924 nutrindose mas tarde
con la Declaracin de los Derechos del Nio en 1959 3. Algunos tratadistas preconizan la
proteccin del menor desde su concepcin, tras su nacimiento hasta alcanzar a plenitud
su capacidad de obrar tal como lo sealaba el recordado maestro espaol Lus
Mendizbal Oses, otros slo en que se d proteccin jurdica y rehabilitacin o
readaptacin a los llamados menores en situacin irregular tal como lo afirmaba el jurista
brasileo Alyrio Cavallieri.
La doctrina de la situacin irregular es definida por Garca Mndez como la legitimacin
de una potencial accin judicial indiscriminada sobre aquellos nios y adolescentes en
situacin de dificultad. Y con esta definicin solo se estara abarcando a los menores en
situacin irregular, concepto que predomino.
As esta doctrina fue fuertemente apoyada y sostenida de manera predominante en
Amrica Latina hasta los ao 80, se sostuvo porque se bas en la idea de que se protege
a los nios en situacin de abandono, o en peligro, o delincuentes a travs de una tutela
organizada del Estado que reeduca, socializa y corrige al nio separndolo del ambiente
que contribuye a su desviada formacin, para evitar as que se convierta en un
delincuente cuando llegue a ser adulto. Es decir esta doctrina trataba por igual a los
menores abandonados como aquellos que infringan la ley. La tutela del Estado y la
exclusin del menor implica una discrecional intervencin que resulta violatoria de todos

2 CEAPAZ, Los adolescentes y la Justicia Los derechos de los adolescentes infractores y el

sistema de Justicia Penal Juvenil en el Per, investigacin de abril del 2000, pp 47

3 CHUNGA LA MONJA, Fermn, Exposicin de Motivos del Cdigo de Menores, pp 150

los derechos y garantas fundamentales que todo ser humano posee en un Estado de
derecho4.
La justificacin de esto, resulta de la utilizacin de eufemismos tales como que el Estado
no aplica medidas de privacin de libertad sino que acta como guardin de los menores,
considerados stos ltimos objeto de tutela, no distinguiendo entre la infancia que es
vctima de delito, imputada de delito o simplemente que posee necesidades insatisfechas.
El Estado puede, con una discrecionalidad ilimitada, a travs de los jueces disponer de los
menores como considere ms adecuado y por el tiempo que considere conveniente, es
decir el menor no era un sujeto de derecho sino que adquira la calidad de objeto digno de
compasin, represin, etc., era una persona sin derechos individuales ni garantas
procesales en el juzgamiento5.
La caracterstica predominante de esta doctrina es que no diferencia el mbito tutelar del
penal, tratando por igual al adolescente en estado de abandono y al adolescente que ha
cometido una infraccin a la ley penal. Promoviendo una intervencin represiva judicial
frente al riesgo social. Lo que se traduce en un derecho penal juvenil de autor por medio
de un tratamiento tutelar del problema penal y un tratamiento penal del problema tutelar.
Asimismo criminaliza la pobreza y el juez es un buen padre de familia, con facultades
discrecionales y sin control frente a sus decisiones (arbitrariedad). Niegan todos los
principios del derecho, pues los derechos carecen de contexto en una intervencin para
beneficiar y no para castigar a un nio o adolescente que no es sujeto de derechos
sino objeto de proteccin. Construyen una semntica llena de eufemismos que esconde
las verdaderas consecuencias en la vida de los nios y adolescentes del sistema tutelar.
As mismo en cuanto a los menores infractores se refiere, dicha doctrina expresa que, la
mayor connotacin la encontramos en que se sostiene que al menor no se le puede
imputar la realizacin de actos considerados como faltas o delitos, y en base a esta
premisa el menor de edad slo realiza actos antisociales y como el Juez de Menores se
convierte en el padre, el defensor, el protector se deja a su libre arbitrio las medidas
protectoras que debe discernir a favor del prenotado. Consecuentemente teniendo como
4 CILLERO Miguel Los Derechos de los Nios y los lmites del Sistema Penal, en Realidad y
Utopa, pp 59

5 Ibid, pp.59

fundamento lo anteriormente expuestos el menor antisocial no contaba con derechos

individuales ni garantas procesales.
La doctrina

de

la

proteccin integral, surge con motivo de la proclamacin por la

Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de noviembre de 1989 de la Convencin

sobre Derechos del Nio la que considera, un nuevo paradigma, nio sujeto de derecho6
Es aquella que considera al nio como sujeto de derecho, y consecuentemente ha de
respetar los derechos humanos que tiene toda persona, los derechos especficos que
corresponde a esas personas en desarrollo, le reconoce tambin las libertades, esta como
sujeto en que se le debe reconocer imperativamente tales derechos.
Esta doctrina en materia penal considera los hechos cometidos por el menor como faltas
o delitos sobre los que tiene responsabilidad. El menor se convierte en infractor a ley
penal, se le sigue un proceso de juzgamiento especial siguiendo las normas aplicables
en nuestro caso el Cdigo de los Nios y Adolescentes - y no se le aplica la pena para el
adulto sino medidas de proteccin o medidas socioeducativas 7. El menor no podr ser
procesado por un delito que no est previamente tipificado en la ley penal es decir se
sigue el principio "no hay pena sin delito" se le ha de reconocer el derecho de un debido
proceso, el poder ser informado de su detencin, el informrsele a los padres, al no estar
conjuntamente con adultos, etc. La doctrina de la proteccin integral se basa
fundamentalmente en el inters superior del nio, considerado a este como sujeto de
derechos.
En otras palabras mientras en la Doctrina de la Situacin Irregular al menor que mataba o
robaba se deca que haba cometido un acto antisocial; ahora de acuerdo a la Doctrina de
la Proteccin Integral aquellos menores que cometen los actos anteriores se les califica
con su verdadero nombre: homicida o ratero. Antes el Juez de Menores calificaba el acto
segn su propio criterio ahora el Juez de Familia debe verificar que el acto cometido est
previamente tipificado como falta o delito en el ordenamiento penal en virtud del principio
de legalidad.

6 HERNANDEZ ALARCON, Christian, Medidas Socioeducativas en Adolescentes, pp 192

7 Ibid, pp 193

Antes no haba plazo en la medida, no tena derechos expresamente sealados el menor;

ahora hay plazo en la medida y tiene derechos individuales y garantas procesales.
La caracterstica del nuevo paradigma se basa en considerar al nio como sujeto de
derechos, ya no se define al nio como incapaz, sino como una persona en desarrollo,
que puede ver sus derechos amenazados o vulnerados y por lo tanto las medidas
asistenciales que se aplicarn debern ser diferenciadas de las sanciones penales
aplicables a aquellos en conflicto con la ley penal, es decir a los adultos8.
Con relacin a nios y adolescentes que se encuentren en conflicto con la ley penal, ser
fundamental fijar una edad por debajo de la cual el Estado renuncie a la aplicacin de
todo tipo de medidas. Para aquella fraccin etrea que se pueda imputar la comisin de
un delito (esto es declararlo responsable) debern reconocrsele todas las garantas del
debido proceso. Se aplicar la privacin de libertad como medida de ltimo recurso, y por
el tiempo ms breve que proceda, considerndose medidas alternativas9.
El juez, ya no es un buen padre de familia, sino un juez tcnico que ejerce funciones
jurisdiccionales, abandonndose la utilizacin de eufemismos que otorgaban absoluta
discrecionalidad para intervenir en cuestiones penales como as tambin indistintamente
asistenciales. Es as, como dentro de este mbito, donde los problemas asistenciales,
fueron excluidos de las cuestiones justiciables y por tanto surge la imperiosa necesidad
del trazado de polticas pblicas que garanticen la satisfaccin plena de los derechos de
los nios.

8 HERNANDEZ ALARCON, Christian, Medidas Socioeducativas en Adolescentes, pp 198

9 LOPEZ OLIVA, Mabel La Responsabilidad de la persona menor de edad que infringe la Ley
Penal, pp 63