Resumen Modificado y Actualizado Civl I II III IV

Resumen Derecho Civil
Resumen modificado y actualizado, parte de este

resumen corresponde a apuntes o resmenes de
otras personas, apuntes y libros de distintos
profesores Meza Barros, Ducci, Vial prof. Orrego,
Prof Lecaros.
Recomendaciones: vayan a clases, estudien de los
libros, y despus consulten el resumen.
Atte ngela Orellana.
RESUMEN DE DERECHO CIVIL
1.- Principios Generales del Derecho:
Es aquel conjunto de valores que informan el
derecho civil chileno.
a) . Autonoma de la voluntad.
b) . Proteccin de la Buena fe.
c) . La Responsabilidad.
d) . Reparacin Enriquecimiento Sin Causa.
a.- LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD es un principio
regulador del derecho civil, en virtud del cual puede
hacerse todo aquello que no este expresamente
prohibido; se encuentra consagrado en el Art.12 del C.C.
que dispone: "Podrn renunciarse los derechos
conferidos por las leyes, con tal que slo miren al
inters individual del renunciante, y que no est
prohibida su renuncia."
Tambin el Art. 1445 que establece " Para que
una persona se obligue a otra por un acto o
declaracin de voluntad es necesario: 1. que sea
legalmente capaz; 2. que consienta en dicho acto o
declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio;
3. que recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una
causa lcita.
La capacidad de una persona consiste en
poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la
autorizacin de otra."; el art. 1437 que define al contrato y
la convencin como el concurso real de voluntades de dos
o ms personas; el art.1450, en la promesa por el hecho
ajeno en que se establece que el tercero no contraer
obligacin alguna sino por su ratificacin.
El art. 1444 del cdigo que establece que las
clusulas de la naturaleza pueden modificarse por
voluntad de las partes.; tambin en materia contractual
una vez perfeccionado el pacto es una ley para los
contratantes que no puede invalidarse sino por
consentimiento mutuo o por causas legales, esta
norma establece toda la fuerza de la voluntad, que una
vez celebrado el acuerdo tiene el imperio de una ley.
1
Mucho se ha hablado respecto a que la
autonoma privada est desapareciendo, ya que hay
normas que establecen regulaciones de carcter
irrenunciable, esto debe tomarse slo como que el
derecho es un freno de la libertad, en garanta a la
libertad y proteccin de otros.
LIMITACIONES A LA AUTONOMIA DE LA
VOLUNTAD:
Limitacin legal : El acto voluntario no puede transgredir
la ley. Tampoco puede el acto voluntario hacer dejacin
de aquellos derechos que la ley declara irrenunciables.
Ejemplos:
1.- El Art. 1461 expresa que si el objeto de un acto es un
hecho debe ser fsica y moralmente posible y que es
fsicamente imposible el contrario a la naturaleza, y
moralmente imposible el prohibido por las leyes, o
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
As tambin el art.1467 seala que es causa ilcita la
prohibida por la ley.
2.- El art. 12 CC establece que se pueden
renunciar todos los derechos que la ley no prohba su
renuncia.
3.- La autonoma de la voluntad no puede
transgredir el orden pblico o las buenas costumbres,
esto se puede ver en diversos artculos del cdigo,
ejemplo en el art. 548 donde expresa que los estatutos
de una corporacin no deben contener nada contrario al
orden pblico, el 880 en que las servidumbres no
pueden daar el orden pblico, etc.
4.- otra limitacin es la proteccin de los
derechos de terceros (art.12) cuando dispone que slo
pueden renunciarse los derechos con tal que solo miren
al inters individual y no este prohibida su renuncia.
Ejemplo de esto se encuentra en el art.1661 que
establece que la compensacin no puede tener lugar en
perjuicio de los derechos de terceros; algo parecido
sucede cuando el que debe una cosa mueble a plazo o
bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena, no
habr derecho a reivindicarla contra terceros de buena
fe.(Art.1490).
5.- En el contrato de trabajo, no pueden
renunciarse los derechos concedidos por la ley laboral,
mientras dure el contrato de trabajo, esto principalmente
porque la ley considera que no existe igualdad entre los
contratantes (Art. 5 C.del Trabajo.)
b.- PROTECCION DE LA BUENA FE.
La buena fe est definida en el Cdigo en el Art.
706 inc 1 en materia posesoria como: "La conciencia
de haberse adquirido el dominio de la cosa por
1 Angela Orellana J. Resumen Derecho civil

medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro
vicio".
El art. 44 inciso final define el dolo, que se opone
a la buena fe como La intencin positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro.
La mala fe no siempre consiste en una intencin
positiva ya que puede significar una actitud culpable y
desprejuiciada, tampoco siempre estar dirigida a una
persona ya que puede motivarse solo por un deseo o
inters de beneficio personal o por tratar de soslayar
requisitos o formalidades legales.
La buena fe involucra a dos conceptos diversos,
esto es estar de buena fe y actuar de buena fe.
Estar de buena fe: Aparece como una actitud
mental, actitud que consiste en ignorar que se perjudica
un inters ajeno o no tener conciencia de obrar contra
derecho, de tener un comportamiento contrario a l.
Actuar de buena fe: Consiste en la fidelidad a un
acuerdo concluido o, dentro del crculo obligatorio,
observar la conducta necesaria para que se cumpla en la
forma comprometida la expectativa ajena.
El "estar de buena fe" est considerado en
nuestro derecho en el Art.706.
La norma general de la buena fe como conducta
en materia contractual se encuentra en el art. 1546 que
establece "Los contratos deben ejecutarse de buena
fe, y por consiguiente no solo obligan a lo que en ellos
se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que
por la ley o la costumbre pertenecen a ella ".
Al mismo tiempo que se protege la buena fe se sanciona
la mala fe, esto puede verse claramente en diversas
disposiciones del cdigo pero especialmente en el
art.1468 que dispone que no podr repetirse lo que se
haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas".
El Art.707 establece un principio general en
relacin a la buena fe, esto es que "la buena fe se
presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presuncin contraria. En todos los otros la mala fe deber
probarse".
PRESUNCIONES DE MALA FE:
Art. 706 inc final en materia de derecho el error en
materia de derecho constituye una presuncin de mala fe
que no admite prueba en contrario.
2
Art. 2510 regla 3 tener ttulo de mera tenencia
hace presumir mala fe y no dar derecho a ganar por
prescripcin extraordinaria. A menos de concurrir dos
circunstancias (ver art.)
c.- REPARACION DEL ENRIQUECIMIENTO SIN
CAUSA.
CAUSA, de acuerdo al diccionario Larousse es
la razn de una cosa; el Cdigo define la causa en el
Art.1.467 " se entiende por causa el motivo que induce
al acto o contrato "
No puede haber obligacin sin causa real y licita.
El enriquecimiento sin causa es aquel que no
tiene un motivo jurdico vlido para haberse producido.
Para que exista enriquecimiento sin causa es
necesario no slo que haya sido inmotivado sino que
adems debe haber un enriquecimiento de un
patrimonio y empobrecimiento de otro patrimonio, no
necesariamente equivalente. pero s correlativo.
El cdigo considera el enriquecimiento sin
causa en el art. 658 en la accesin cuando el dueo de
lo principal debe pagar al dueo de lo accesorio el valor
de la cosa.
Art. 1889, 1890, 1893 en la lesin enorme en la
compraventa.
Si el empobrecido no tiene accin o forma de obtener la
reparacin podr intentar la de repeticin, pero el limite
de la accin subsidiaria no podr ser superior al
empobrecimiento sufrido ni tampoco al enriquecimiento
demandado.
d.- RESPONSABILIDAD.
Es un principio comn a todo el ordenamiento
jurdico, as se habla de responsabilidad del estado, de
los ministros, de los jueces, de los diputados y
senadores, de los funcionarios pblicos. Ahora bien,
cuando nos referimos a la responsabilidad de los
particulares hablamos de responsabilidad penal o civil.
La ley es un precepto emanado del estado que
trae aparejada diversas sanciones en caso de
incumplimiento, la ms general de estas sanciones es la
responsabilidad.
La responsabilidad puede significar una pena
cuando se ha cometido un delito o bien el hecho de
indemnizar los perjuicios o resarcir un dao, tratndose
de responsabilidad civil.
En materia civil se distinguen dos tipos de
responsabilidades:
Angela Orellana J. Resumen Derecho civil

1.- Responsabilidad contractual, es aquella que
proviene del incumplimiento de una obligacin derivada de
un contrato.
2.- Responsabilidad extracontractual, es aquella que
proviene de un hecho (delito o cuasidelito civil) que dolosa
o culpablemente ha causado dao a otro, se traduce en
indemnizar el dao.
3.- Responsabilidad precontractual, en derecho comercial
cuando el oferente se retracta antes que la propuesta
haya sido aceptada debe indemnizar los gastos que la
persona a quien fue encaminada la propuesta, hubiese
hecho y los daos y perjuicios que hubiera sufrido (art.
100 C.de Comercio) Esta norma ha hecho que la doctrina
llame a esta responsabilidad "precontractual", ya que en
este caso no ha habido contrato porque an no existe
consentimiento. Esta responsabilidad se hace efectiva de
acuerdo a las normas de la responsabilidad
extracontractual en juicio de lato conocimiento.
Para perseguir la responsabilidad existe lo que se
denomina derecho de prenda general de los acreedores,
consagrado en el artculo 2465 que establece "toda
obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir
su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del
deudor, sean presentes o futuros, exceptundose
solamente los no embargables, designados en el artculo
1618". La forma ser la ejecucin forzada de la obligacin.
2.- TEORIA DE LA LEY. a) LA LEY, CONCEPTO Y
CONTENIDO.
La ley es una fuente formal de derecho, igual que
la costumbre.
Concepto: En sentido amplio, la ley "es una regla de
conducta impuesta por una autoridad a la cual debemos
obediencia".
En sentido mas restringido, segn Planiol: "Es una
regla social obligatoria, establecida con carcter
permanente por la autoridad pblica, y sancionada por la
fuerza.
El Cdigo Civil en el art. 1 la define como "La ley
es una declaracin de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la constitucin,
manda, prohibe o permite."
La constitucin regula la formacin de las leyes desde los
art. 62 a 72.El artculo 60 de la Constitucin establece que
slo son materias de ley, N20 "Toda otra norma de
carcter general y obligatorio que estatuya las bases
esenciales de un ordenamiento jurdico."
La constitucin restringe muy poco el mbito de aplicacin
de la ley, ya que las materias que la constitucin reserva
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son tan amplias y variadas que cubren prcticamente la
totalidad del ordenamiento jurdico.
Caractersticas:
* Es una regla social, o sea, una norma de conducta
exterior
* Emana de autoridad pblica, del organismo que tiene
el poder de dictarla
* debe ser cumplida, es obligatoria
* es sancionada por la fuerza
* es general y abstracta
* es permanente
* es cierta (art.8), no necesita ser acreditada.
Jerarqua de las leyes.
Ver pirmide kelsen.
Potestad reglamentaria.
Facultad de ciertas autoridades administrativas para
dictar reglas obligatorias mas o menos generales, para
el cumplimiento de la ley o el establecimiento de normas
administrativas.Potestad reglamentaria autnoma o de regulacin: se
ejerce en determinadas materias en donde la
constitucin ha dicho que no so materia de ley.
Potestad reglamentaria de ejecucin: son normas
necesarias para el cumplimiento de las leyes sin poder
estatuir son taxativamente de la materia.
Inconstitucionalidad de la ley
Se produce cuando la ley atenta contra un precepto
legal o norma que la constitucin establece.
Inconstitucionalidad de forma: es cuando no se han
cumplido los requisitos que el ordenamiento
constitucional fija para la tramitacin de la ley.
Inconstitucionalidad de fondo: si la ley transgrede en
especial algunos de los derechos contemplados
garantizados en la constitucin.
La corte suprema tiene la facultad de declarar (art 80) la
inaplicabilidad por medio del recurso de inaplicabilidad
por inconstitucionalidad solo cuando la inaplicabilidad es
de fondo y solo para el caso en particular.
El tribunal constitucional ejerce atribuciones de control
de constitucionalidad, realiza control preventivo y
posterior de preceptos legales (incluidos los decretos
con fuerza de ley); en este ltimo caso, ya sea por la
va de requerimientos de inaplicabilidad o de acciones
de inconstitucionalidad. Los controles preventivos se
clasifican en facultativos (a requerimiento del
Presidente de la Repblica, de las Cmaras o de una

parte de sus miembros en ejercicio) y obligatorios
(respecto de leyes interpretativas de la Constitucin,
leyes
orgnicas
constitucionales
y
tratados
internacionales que contengan normas propias de este
ltimo tipo de leyes). El Tribunal tambin controla, en
forma preventiva y facultativa, los proyectos de reforma
constitucional y los tratados internacionales sometidos a
la aprobacin del Congreso. Asimismo, ejerce control
preventivo y posterior de normas propias de la potestad
reglamentaria (decretos y resoluciones). Finalmente
resuelve cuestiones de constitucionalidad relativas a
autos acordados emanados de los Tribunales
Superiores de Justicia (Corte Suprema y Cortes de
Apelaciones) y del Tribunal Calificador de Elecciones.
Autoridad de la ley
Se basa principalmente en la presuncin de conocimiento
de la ley. Art 7 y 8 cc.En derecho pblico solo es licito hacer lo que dicten
expresamente las leyes, en derecho privado se refleja el
ppio de la autonoma de la voluntad.El error de derecho es considerado por lo tanto de mala
fe, excepcionalmente hay casos excusables ej. El
matrimonio putativo cuando se acta de buena fe.
La presuncin de conocimiento implica una obligatoriedad
de la ley y por lo tanto se hace inexcusable su
desconocimiento, la ignorancia jurdica de una persona no
puede ser obstculo para el cumplimiento de una ley.
Sancin de la ley
Es la negacin o menor proteccin o reconocimiento
jurdico de los actos disconformes con los preceptos de la
ley.Contenido de la ley: La ley puede contener un mandado
es decir ser IMPERATIVA. PROHIBITIVA, o PERMISIVA.
Tambin se puede hablar de leyes NORMATIVAS, cuando
estatuyen sobre materias que no han sido objeto de leyes
anteriores; MODIFICATORIAS, cuando varan el sentido
de una ley anterior; INTERPRETATIVAS, cuando se
limitan a declarar el sentido de otras leyes.
- Leyes Prohibitivas: contienen el mandato de no hacer
algo y no lo permiten en ninguna circunstancia, no es
necesario que la ley emplee la expresin se prohibe. (esta
prohibida art 402, no vale art 465, no valdr art 1892, es
nulo art 1462 y 1796, se tendra por no escrita art 1892, no
dejaran de serlo art 1469, pero solo despus de art 2494,
es indelegable art 1004)
Sancin: Nulidad art 10 cc. Regla general.
Salvedades a la sancin: art 407, 745, 769, 2206 cc.Leyes Imperativas: son las que imponen una
obligacin de hacer algo o el cumplimiento de un requisito.
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Sancin: varia segn sean de inters publico o general
(nulidad absoluta) o de inters particular o privado
(nulidad relativa, inoponibilidad titulo XII libro IV), existen
casos en que la misma norma seala la sancin, en el
caso de la de inters particular existe la responsabilidad
y es ac donde aparece la responsabilidad
extracontractual.- Leyes Permisivas: contienen un derecho que queda
entregado al arbitrio del titular. Las personas deben
respetar este derecho y pueden en caso necesario ser
forzadas a ello o a indemnizar los perjuicios resultantes.
Sancin: Consiste en darle al particular los medios para
obtener el reconocimiento de su derecho a la
indemnizacin de los perjuicios que acaree su
desconocimiento.Leyes Normativas: estatuyen sobre materias que no han
sido antes objeto de implementacin legal.
Leyes modificatorias: varia el estatuto legal de una
situacin ya reglamentada.
Leyes Interpretativas: se limitan a declarar el sentido de
las leyes, estas se entienden incorporadas a las leyes
que interpretan art 9 inc 2 cc.3.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO.
RETROACTIVIDAD DE LA LEY.
DERECHOS ADQUIRIDOS Y MERAS
ESPECTATIVAS.
ULTRACTIVIDAD DE LA LEY.
a) Promulgacin y derogacin: La ley se aplica desde
el da en que comienza a regir, hasta aqul en que cesa
su vigencia.
La ley rige desde su promulgacin y
publicacin.(art.6)
La promulgacin tiene por objeto dar
existencia a la ley y fijar su texto; la publicacin tiende
a dar a conocer la ley.
La promulgacin se efecta mediante la
dictacin del decreto promulgatorio y corresponde al
Presidente de la Repblica, adems existe el registro en
la contralora. La publicacin se realiza mediante la
insercin de la ley en el diario oficial. Pero puede
establecer la propia ley reglas diferentes sobre su
publicacin o la fecha de su vigencia.(Vacancia de la ley,
la ley entra a regir despues). Art 6, 7, 8 cc.La vigencia de la ley dura hasta la derogacin.
La derogacin es la supresin de la fuerza obligatoria

de una disposicin legal. Slo corresponde al legislador,
tambin puede suceder que se dicte una ley que tenga
preestablecida su vigencia.
La derogacin puede ser expresa o tcita, es
expresa cuando la nueva ley dice taxativamente que
deroga la antigua. Es tcita cuando la nueva ley contiene
disposiciones que no pueden conciliarse con las de la ley
anterior. La ley general posterior no deroga tcitamente la
especial que verse sobre la misma materia.La doctrina considera la derogacin orgnica esto
es cuando una nueva ley regula todas las materias
reguladas por una o varias leyes anteriores, aunque no
haya incompatibilidad entre las unas y las otras.
Existen causas que la ley puede contener en si misma y
que determinen el termino de su vigencia. Las leyes
temporales, las leyes que cumplen el fin para la cual
fueron creadas, cumplimiento de la condicin de la ley,
desaparecimiento de la institucin jurdica para la cual
fueron cerdas.
b) Retroactividad de la ley: Lo normal es que la ley rige
desde su promulgacin y que slo afecte situaciones o
actos que acaezcan o se realicen con posterioridad a su
publicacin. Si excepcionalmente afecta situaciones
anteriores se hable de RETROACTIVIDAD de la ley.
Art. 9: "La ley slo puede disponer para lo futuro, y
no tendr jamas efecto retroactivo." Este precepto se
aplica a toda la legislacin.
Como esta norma est en el cdigo civil y no en la
constitucin no obliga al legislador, quin puede dictar
leyes retroactivas, pero como la irretroactividad es un
principio dentro del derecho, las leyes que se dicten sern
de derecho estricto y con restricciones, adems la
retroactividad debe manifestarse en forma expresa.MATERIA PENAL: De acuerdo al art. 19 n3 nadie puede
ser juzgado sino por un tribunal establecido con
anterioridad y ningn delito se castigar con otra pena que
la que seale una ley promulgada con anterioridad a su
perpetracin, a menos que la nueva ley favorezca al
afectado. Cabe sealar que de acuerdo al art. 18 del C.
Penal la ley favorable beneficia no solo al procesado sino
que tambin al condenado.
MATERIA CIVIL: Las limitaciones estn dadas por el
respeto a las garantas constitucionales, especialmente al
derecho de propiedad (19 N24), que consagra que "nadie
puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del
bien sobre que recae o de alguno de los atributos o
facultades esenciales del dominio, sino en virtud de ley
general o especial que autorice la expropiacin por causa
de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por el
legislador." En esta disposicin de acuerdo a varias
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sentencias se consagra
irretroactividad de la ley.
en
forma
indirecta
la
La ley interpretativa (aclara el sentido de las

leyes)de acuerdo al art. 9 se entender incorporada a la
ley interpretada, pero no afectara las sentencias
ejecutoriadas en el tiempo intermedio, es decir, la ley
interpretativa ser siempre retroactiva. Este articulo
forma parte de una de las limitaciones de este tipo de
ley, la otra limitacin esta dada en la constitucin por la
retroactividad.EFECTO RETROACTIVO DE LAS LEYES:
Ley sobre efecto retroactivo de 1861 El art.1 dice que su
fin es decidir los conflictos que resultaren de la
aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas. Se
inspira en la teora de los derechos adquiridos y las
meras expectativas.
Por DERECHO ADQUIRIDO se entiende el
derecho que por un hecho o acto del hombre o por
ministerio de la ley se ha incorporado al patrimonio, o
bien, la facultad legalmente ejercida.
MERA EXPECTATIVA es el derecho no
incorporado al patrimonio o la facultad no ejercida
legalmente.
El art. 7 de L.E. Retroactivo seala "Las meras
expectativas no forman derecho".
Materias a que se refiere la ley:
a) Estado civil: El estado civil es la calidad permanente
que ocupa un individuo en la sociedad y que depende
fundamentalmente de sus relaciones de familia. (Art 2 y
7 de la ley).
El estado civil adquirido conforme a la ley
vigente a la fecha de su constitucin subsiste aunque
sta pierda despus su fuerza.
Las leyes que para la adquisicin del estado
civil establezcan condiciones diferentes de las que antes
existan se aplican desde que comienzan a regir.
Los derechos y obligaciones anexos al estado
civil se subordinan a la ley posterior, sin perjuicio del
pleno efecto de los actos ejecutados bajo el imperio de
la ley anterior.
b) Capacidad: Es la aptitud legal de una persona para la
adquisicin de los derechos civiles (cap.goce) o para el
ejercicio de los mismos (cap.ejercicio).Art 7 inc 2 y 8
Ley.
La capacidad de goce generalmente se considera como
mera expectativa y queda sujeta a la ley nueva, en

cambio la cap. de ejercicio vigente no se pierde aunque la
nueva ley exija nuevas condiciones. El ejercicio posterior
se rige por la ley posterior.
c) Derechos reales: El derecho real adquirido bajo el
imperio de una ley subsiste bajo la ley posterior, pero sus
goces, cargas y extensin se rigen por la nueva ley. Art
12,15,16 y 17 Ley.
d) Posesin: Queda entregada totalmente a la ley nueva,
esto porque no constituye derecho. Art. 13 Ley.
Rige tanto la retencion como la perdida o recuperacion de
la posesion.
e) Derechos condicionales: el plazo para que se considere
fallida una condicin es el de la ley antigua, a menos que
excediere el establecido en la ley nueva a contar desde su
vigencia. Art. 14 Ley.
f) Sucesiones: Las solemnidades o requisitos externos de
los testamentos se rigen por la ley vigente a la poca de
su otorgamiento. Las disposiciones testamentarias,
incapacidad o indignidad de los herederos, legtimas,
mejoras, porcin conyugal y desheredaciones se rigen por
la ley nueva. Art. 19, 20, 21 Ley.
g) Contratos: a todo contrato se entienden incorporadas
las leyes vigentes al tiempo de su celebracin, es decir la
ley antigua rige los requisitos externos y los internos y los
efectos de dichos actos en el futuro. Art. 22 y 23 Ley.
No solo se habla de acto, el articulo habla de actos, leer
articulo 25.
En este caso aparece la ley de contrato en donde la ley de
ese momento se mantiene con el contrato.
h) Procedimiento judicial: las leyes procesales rigen in
actum. Los trminos que hubieren empezado a correr y
las diligencias ya iniciadas se regirn por la ley antigua.
Art. 22 numero 1 y 24 Ley.
i) Prescripcin: El art. 25 de la ley otorga la opcin al
prescribiente de optar por el plazo de una u otra ley, pero
en el caso que elija la ley nueva el plazo no se contar
sino desde que esta comience a regir. El art. 26 establece
que si una ley posterior declara algo imprescriptible no
podr adquirirse por prescripcin sin importar cuanto
tiempo llevara de posesin. Art. 25 y 26 Ley.
ULTRACTIVIDAD DE LA LEY: En el caso del art. 22 de la
L.E.R. al establecer que "En todo contrato se entendern
incorporadas las leyes vigentes al tiempo de su
celebracin.". Es decir que pese a que despus la ley
cambie para los contratos celebrados durante la vigencia
de una ley anterior dicha ley sigue rigiendo, este es un
caso de ultractividad de la ley, o supervivencia.
6
EFECTO DE LA LEY EN CUANTO A LAS
PERSONAS:
Art. 14 cc: La ley es obligatoria para todos los habitantes
de la republica, incluso los extranjeros.
Todo el que habite en el pais tiene domicilio politico en
Chile art.60.
El Art. 56 indica quienes son chilenos y quienes son
extranjeros. A su vez el mismo codigo los asimila
teniendo ambos segn el art. 57 ninguna diferencia con
respecto a la adquisicin de derechos civiles que
reglamenta el codigo civil. Sin embargo hay
excepciones el art. 611 prohibe la pesca al extranjero no
avecindado en Chile en mar territorial, el art.1012 impide
al extranjero ser testigo en un testamento solemne, la
ley 7492 indica que los extranjeros no podran poseer
territorio en provincias limtrofes.
4.- EFECTOS
TERRITORIO.
DE
LA LEY
EN
CUANTO
AL
EXTRATERRITORIALIDAD DE LA LEY.
El territorio del estado est delimitado por sus
fronteras, pero la autoridad del estado se extiende al
mar territorial y en cierto sentido al espacio areo sobre
el territorio, tambin el estado ejercer plena y exclusiva
soberana sobre el espacio atmosfrico existente sobre
su territorio y sus aguas jurisdiccionales.( Decreto con
fuerza de ley N221.).
Se denomina territorialidad de la ley su
aplicacin dentro de los lmites del territorio del estado y
extraterritorialidad su aplicacin fuera de dichos limites.
El principio general es la territorialidad de la ley
y la excepcin es la extraterritorialidad.
Territorialidad de la ley: Esta establecida en el art. 14
"La ley es obligatoria para todos los habitantes de la
repblica, inclusos los extranjeros."
Los bienes situados en Chile estn sujetos a las
leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y
no residan en Chile.
La forma de los actos otorgados en el pas se
rige por la ley chilena.
Art. 121: "El matrimonio que segn las leyes del
pas que se contrajo pudiera disolverse en l, no podr,
sin embargo, disolverse en Chile, sino en conformidad a
las leyes chilenas".
Art. 120: "El matrimonio disuelto en territorio
extranjero en conformidad a las leyes del mismo pas,
pero que no hubiera podido disolverse segn las leyes

chilenas, no habilita a ninguno de los dos cnyuges para
casarse en Chile, mientras viviere el otro cnyuge".
Estos preceptos incluyen a los extranjeros que no
pueden casarse en Chile mientras viva el otro cnyuge.
Extraterritorialidad de la ley:
a) aplicacin de la ley extranjera en Chile: Art. 16 da valor
a las estipulaciones de los contratos otorgados
vlidamente en pas extrao. Es decir rige la "ley del
contrato", o sea se entienden incorporadas a l las leyes
vigentes en el pas y poca de su celebracin. Pero "Los
efectos de los contratos otorgados en pas extrao para
cumplirse en Chile, se arreglarn a las leyes chilenas."
Art. 955 inc. 2 establece que la sucesin se rige
por la ley del domicilio en que se abre (se abre en el ltimo
domicilio del causante), esto significa que la sucesin de
una persona que muere en el extranjero se rige por la ley
de ese pas, salvas las excepciones legales, as los bienes
situados en Chile y que forman parte del haber de la
sucesin estarn sujetos a la ley chilena, as el art. 998
establece que en la sucesin de un extranjero que fallezca
dentro o fuera del territorio, tendrn los chilenos, a ttulo de
herencia, de porcin conyugal o de alimentos, los mismos
derechos que segn las leyes chilenas les
corresponderan sobre la sucesin intestada de un
chileno.
b) aplicacin de la ley chilena en el extranjero:
art. 15 "A las leyes patrias que reglan las obligaciones y
derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no
obstante su residencia o domicilio en pas extranjero.
1 en lo relativo al estado de las personas y su capacidad
para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto
en Chile;
2 en las obligaciones y derechos que nacen de las
relaciones de familia; pero slo respecto de sus
cnyuges y parientes chilenos."
Esta norma slo se refiere a los chilenos y no a
los extranjeros y slo en relacin a las materias que
determina.
En relacin a los requisitos externos de los actos
se rige por la ley del lugar de celebracin: en relacin a los
requisitos internos en general se rigen por la ley del pas
en que se otorgaron con la sola limitacin del art.15 en
relacin al estado y la capacidad de las personas que
ejecutan dichos actos si ellas son chilenas. Los derechos
y obligaciones que emanan del acto quedan sujetos a la
ley chilena, es decir si hay contraposicin entre las leyes
prima la ley chilena.(Art. 16)
La ley es una regla obligatoria y sancionada por

la fuerza.
La sancin es la negacin o menor proteccin o
reconocimiento jurdico a los actos disconformes con los
preceptos de la ley. Igualmente la responsabilidad que
se deriva de realizar una conducta ilcita.
Hay que distinguir entre leyes prohibitivas,
imperativas y permisivas.
1.- Leyes prohibitivas: Contienen un mandato de no
hacer algo y no lo permiten en ninguna circunstancia. Es
necesario para que una ley sea prohibitiva que el acto
no este permitido en ninguna circunstancia.
De acuerdo al art.10 los actos que prohibe la ley
son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto se designe
otro efecto que el de nulidad para el caso de
contravencin. De esta forma por regla general la
sancin por infraccin a una ley prohibitiva es la nulidad
absoluta del acto.
2.- Leyes Imperativas: Son las que imponen la
obligacin de hacer algo o el cumplimiento de un
requisito.
La sancin no es siempre la misma, hay que
distinguir si dichas disposiciones son de inters pblico
o privado., en general se considera que son de inters
pblico las que dicen relacin con el orden pblico o las
buenas costumbres.
Sancin a las leyes imperativas de inters
pblico ser la nulidad absoluta en cuanto adolezcan de
objeto o causa ilcita o se trate de formalidades exigidas
para cierto actos y contratos en atencin a la naturaleza
de ellos. Pero en cambio ser nulidad relativa si los
requisitos se exigen en atencin a la calidad de las
personas que los ejecutan. Podr tambin sealar una
sancin especial para el caso de incumplimiento.
Sancin a las leyes imperativas de inters
privado, ser generalmente la responsabilidad. Tambin
podr ser que se deja sin efecto o se resuelve el
contrato.
3 Leyes Permisivas: Confieren un derecho que queda
entregado al arbitrio del titular.
La sancin a las leyes permisivas consiste en
darle al titular los medios para obtener el reconocimiento
de su derecho o la indemnizacin de los perjuicios que
le acarrea su desconocimiento por parte de terceros.
LEYES RELATIVAS A LOS ACTOS
5.- EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO A LA SANCION.

PROMULGACION Y PUBLICACION.
Para que se produzca un conflicto de legislacin en

materia de actos, es necesario que el acto se celebre en
un pais y produzca efectos en otro. Se debe distinguir
entre requisitos externos e internos, solemnidades,
formalidades y efectos.
Requisitos externos: Locus regim in actum, Art 17 cc
(habla de la forma de los instrumentos publicos) se regiran
los requisitos externos por la ley del pais en que el acto
sea realizado. Art. 16 inc 2 los actos otorgados
validamente en pais extrao tienen valor.
No solo se aplica a los instrumentos publicos tambien a
los privados, pero si la ley chilena estableciera un
instrumento publico, el privado no tendra valor en Chile
prueba aun cuando hayan sido otorgados conforme a la
legislacin del pais extranjero. Ej. Los testamentos
verbales no tienen valor en Chile porque la ley exige su
escrituracion.
Hans Kelsen y su teroria del derecho puro, indica que

todo el derecho deriva de la voluntad del estado y no
hay mas derechos que el derecho positivo.
Interpretacin por va de autoridad: Emana del
legislador o del juez, tambin en chile de la contralora,
el S.I.I., la direccin del trabajo, etc. Solo pueden
interpretar estos ultimos leyes que se refieren a la
funcion encomendada.
Interpretacin por el legislador: Art. 3 cc. Tiene una
fuerza obligatoria general, se efecta por medio de una
ley, ley interpretativa. Tambien se llama interpretacin
autentica, la unica limitacion son las garantias
constitucionales respecto del carcter retractivo de la ley
Interpretacin Judicial: La realiza el juez. Tiene una
fuerza relativa, ya que solo rige para el caso en que se
ha dado.
Requisitos internos: Lo rige la ley donde se ejecuto el

acto, capacidad, voluntad o consentimiento, la unica
limitacion es el art. 14 en cuanto a la capacidad y estado
de las personas que ejecutan el acto, quedan sujetos a la
ley chilena si son chilenos.
INTEGRACION DE LA LEY
Efectos: quedan sujetos a la ley chilena. Dicha ley respeta

las estipulaciones contenidas en los contratos otorgados
validamente en pais extranjero, pero si en cuanto al efecto
del contrato hay contraposicin, reina la ley chilena Art. 16.
El Art. 170 CPC numero 5 indica que la sentencia

debera enunciarse la enumeracin clara de las leyes y
en su defecto los principios de equidad. El juez puede
apoyarse en la equidad natural y en la integracin de las
leyes Art. 24 cc.
Se produce cuando existe un vacio legal y el juez aun

esas circunstancias no puede escusarse de ejercer su
autoridad.Art. 72 inc Const. y art. 10 inc COT
Finalidad de la Interpretacin
6.- INTERPRETACION DE LA LEY
DEROGACION Y DESUSO.
La interpretacin de la ley consiste en fijar
verdadero sentido y alcance, pero incluye el conjunto
actividades indispensables para aplicar el derecho.
El cdigo civil chileno establece un sistema
interpretacin reglada en los arts. 19 a 24.
De acuerdo a su origen puede ser: I. por va
doctrina I. por va de autoridad.
su
de
Sentido de la Ley: Este sentido es la correspondencia

entre la generalidad de la ley y los antecedentes
especificos del caso particular, que permitan a este dar
una solucion de justicia.
de
Criterios de Interpretacin
de
Interpretacin Doctrinal: la realizan los jurisconsultos,

tratadistas, abogados y otros. No tiene fuerza obligatoria.
Sistemas en doctrina:
Escuela de la exgesis, culto del texto. impide toda
evolucin. Ese XIX, Duraton Laurent, Troptong, etc.
Escuela cientfica, la interpretacin procede cuando hay
dudas sobre el sentido de la ley y del texto, se considera
el precepto y el fin social de la ley, la ley tiene una fuente
formal que es la norma y una fuente real que est dada
por un elemento racional que es la nocin del derecho y
un elemento experimental que es la aspiracin a la
armona colectiva que existe en el medio social.
Historico o subjetivo: Trata de

pensamiento o voluntad del legislador.
reconstituir
el
Normativo u objetivo: Sostiene que la ley tiene una

significacin propia independiente del pensamiento de
sus autores.
Art. 19 inc 1, inc 2, Art. 22 y 23.
Elementos:
- Gramatical: Implica el anlisis de la semntica y de la
sintaxis del precepto legal. Art. 19, Art. 20 y 21.
- Histrico: Se refiere a la historia fidedigna del
establecimiento de la ley. Art. 19 inc 2. Sirve para fijar su
interpretacin o espiritu, es decir, los objetivos de la ley.

- Lgico: Consiste en la concordancia que debe existir
entre las diversas partes de la ley, que exista una unidad
conceptual y de criterio. Art. 19 inc 2, y Art. 22 inc 1.
- Sistemtico: Debe existir una correspondencia ms all
de la propia ley interpretada a otras leyes sobretodo si
versan sobre la misma materia. Art. 22 inc 2 y Art. 24
- Espritu general de la legislacin y equidad natural: la
equidad es la justicia del caso concreto. El juez debe
buscar la solucion justa, la mas justa entre todas las
posibles. Art. 24.
Aplicacin preferente de los codigos especiales Art. 4 y
Art. 13.
Dos procedimientos de interpretacin:
Extensivo: Puede realizarse aplicando a una situacin
particular normas que fijan reglas generales o deduciendo
una norma generalizada de los ejemplos taxativos que
contienen algunas disposiciones. Analoga.
Restrictiva:
El
precepto
no
puede
aplicarse
extensivamente ni servir de base para interpretacin
analogica.
La Costumbre
- la costumbre como fuente del derecho
Constituye una fuente formal del derecho, recoge un uso
consuetudinario social, uniformemente aceptado, que
determina que ciertas situaciones o conflictos deben ser
abordados o resueltos en determinada forma. La Ley no
hace sino recoger esta costumbre y darle fijeza , claridad y
fuerza obligatoria.
Requisitos:
Debe tratarse de:
- De uso social, de carcter general (dentro de un mbito
determinado)
- Que tenga el carcter de uniforme
- Que sea constante en un territorio determinado art 4
Cdigo de Comercio.
- Que tenga una cierta duracin en el tiempo
- Que tenga un sustrato jurdico
Clasificacin
Costumbre conforme a la Ley: maneras uniformes de
interpretar y aplicar la ley.(costumbre jurisprudencia ej.
sentencia).
Cabe destacar la importancia de la costumbre
jurisprudencial, no por que ella sea vinculante ya que el art
3 del CC dice que las sentencia judiciales no tiene fuerza
obligatoria sino respecto de las causas en que
actualmente se pronuncien, sino por la importancia que
reviste una sentencia de la corte suprema, en materias en
9
donde existe una opinin constante y uniforme, aun
cuando los tribunales inferiores no estn obligados a
acatarlas, estos ltimos terminan tomando en
consideracin la jurisprudencia al momento de dictar
una sentencia.
Costumbre fuera de la Ley: se aplica cuando la ley se
remite a ella o cuando pasa a formar parte de los
contratos.
Costumbre contraria a la Ley: es la que deja sin
aplicacin o infringe algn precepto legal. Constituye lo
que se llama desuso de la norma.
Valor de la costumbre:
Art 2 CC la costumbre no constituye derecho sino en los
casos en que la ley se remite a ella.
Aun cuando s ele da escasa importancia a la costumbre
en materia civil, se puede establecer claramente el valor
de la costumbre en materia de contratos, art 1546 al
indicar la frase o
que por ley o la costumbre
pertenecen a ella.
En materia penal no tiene validez alguna ya que sin ley
no hay pena, a diferencia de materia comercio en donde
su validez se refleja en el art 4, 5 y 6 del cdigo del
ramo, al establecer no solo su validez en los contratos
mercantiles, sino que adems la forma de probarla o
bien para determinar frases o palabras tcnicas de
comercio.
7.- TEORIA DE LAS PERSONAS.
a) PERSONAS, CONCEPTO Y CLASIFICACION.
Art. 55 "Son personas todos los individuos de la
especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo,
estirpe o condicin."
Persona es todo ser o entidad capaz de adquirir
derechos y contraer obligaciones.
Pueden ser: Naturales o Jurdicas
Personas naturales, son las que tienen existencia fsica
y personas jurdicas o morales, que son aquellas
carentes de existencia corprea, fsica, a las cuales la
ley civil reconoce como continuacin o desarrollo de la
personalidad humana, Art.54.
Tambin pueden ser domiciliadas y transentes Art.58.
8.- PERSONAS NATURALES.
a) EXISTENCIA NATURAL, PROTECCION.
b) PRESUNCION DE CONCEPCION.
c) EXISTENCIA LEGAL. NACIMIENTO.
d) MUERTE NATURAL, EFECTOS.
e) MUERTE PRESUNTA.
* Existencia Natural: art.75 la ley protege la vida del que
est por nacer.
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Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la

vida o la salud de la criatura que tiene en su seno, deber
diferirse hasta despus del nacimiento.
momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las

otras.
* Presuncin de concepcin: Art.76 "De la poca del

nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla
siguiente:
Se presume de derecho que la concepcin ha
precedido al nacimiento no menos que ciento ochenta
das cabales, y no ms que trescientos, contados hacia
atrs, desde la medianoche en que principie el da del
nacimiento."
* Efectos de la muerte :
1. - se abre la sucesin del causante, se difieren las
asignaciones hereditarias o testamentarias.
2. - El matrimonio se disuelve por la muerte de uno de
los cnyuges.
3. - Se extinguen los derechos intransmisibles como
por ejemplo el derecho de pedir alimentos,.
usufructo, uso habitacin.
4. - algunos contratos se extinguen por la muerte de
uno de los contratantes, ej. mandato, comodato.
5. - La oferta se extingue por la muerte del proponente.
6. - Los hijos se emancipan por la muerte del padre,
salvo que corresponda ejercer la patria potestad a la
madre.
7. - Algunas instituciones terminan por la muerte del
que las desempea ej. las guardas y los cargos
otorgados en atencin a las personas.
8. - Tambin se extinguen determinadas acciones
civiles como por ejemplo la acin de nulidad de
matrimonio, salvo excepciones.
* Muerte presunta:
Se presume la muerte de la persona que ha
desaparecido y de quin no se tienen noticias, si se
cumplen los dems requisitos que seala la ley.
Es el juez quin debe declarar la presuncin de
muerte presunta por desaparecimiento, por medio de
una sentencia judicial ejecutoriada.
En la muerte presunta se distinguen tres
perodos:
a) Mera ausencia, comienza desde que han dejado de
tenerse noticias del ausente, normalmente dura cinco
aos, pero durar un ao si el desaparecimiento se
produjo en un sismo o catstrofe, o seis meses si
provino de la desaparicin de una nave o aeronave,
generalmente si el ausente no ha dejado quin lo
represente ser necesario nombrarle un curador de
bienes.
* Existencia legal: El nacimiento constituye el inicio de la

personalidad natural.
Art. 74 "La existencia legal de toda persona principia al
nacer, esto es, al separarse completamente de su madre".
La criatura que muere en el vientre materno, o
que perece antes de estar completamente separada de su
madre, o que no haya sobrevivido a la separacin un
momento siquiera, se reputar no haber existido jamas".
Art. 75: "la ley protege la vida del que est por
nacer".
Art.77: "Los derechos que se deferiran a la
criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido
y viviese, estarn suspensos hasta que el nacimiento se
efecte. Y si el nacimiento constituye un principio de
existencia, entrar el recin nacido en el goce de dichos
derechos, como si hubiese existido al tiempo en que se
defirieron".
Esto est en concordancia con lo establecido en
el art.962 que hace vlidas las asignaciones hechas a
personas que no existen al tiempo de abrirse la sucesin,
pero se espera que existan.
* Muerte natural: la muerte implica el fin de la existencia
de la persona; la muerte es la terminacin de las
funciones vitales del individuo.
Art. 78 "La persona termina en la muerte natural".
Hoy tambin se habla de muerte clnica, esto es,
un estado en que se conservan algunas funciones vitales,
especialmente vegetativas, que se mantienen, por lo
general, en forma artificial, pero, no obstante ellas, el
individuo ha perdido toda conciencia o proceso intelectual.
Para comprobar la muerte clnica se realizan dos
electroencefalogramas.
Comurientes: art. 79: Si por haber perecido dos o ms
personas en un mismo acontecimiento, como en un
naufragio, incendio, ruina o batalla, o por otra causa
cualquiera, no pudiere saberse el orden en que han
ocurrido sus fallecimientos, se proceder en todos casos
como si dichas personas hubiesen perecido en un mismo
b) Posesin provisoria, no existir cuando:

- el desaparecimiento se produjo en un sismo o
catstrofe,
- cuando provino de la desaparicin de una nave o
aeronave,
- cuando el desaparecido recibi una herida grave en la
guerra o le sucedi otro peligro semejante.
En estos casos se conceder de inmediato la
posesin definitiva de los bienes del desaparecido.
c) Posesin definitiva: es una consecuencia de la
declaracin de muerte presunta.
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Para que la muerte presunta se declare es necesario:

1. - Que se pruebe la ausencia, no se deben haber
recibido noticias del desaparecido y se hayan
efectuado todas las posibles gestiones para averiguar
su paradero.
2. - Debe citarse al desaparecido mediante la publicacin
tres veces en el diario oficial.
3. - Debe orse al defensor de ausentes.
4. - Que hayan transcurrido los plazos ( 6 meses, 1 5
aos ) y adems que hayan transcurrido a lo menos
tres meses desde la ltima citacin mediante el diario
oficial.
5. - La sentencia debe publicarse en el D.Oficial.
6. - Es indispensable fijar el da presuntivo de la muerte,
la norma general es que el juez fijar como da
presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio <2
aos> contado desde la fecha de las ltimas noticias.
salvo :
Cuando el desaparecido recibi una herida grave en la
guerra o le sobrevino otro peligro semejante, el juez
fijar como da presuntivo de la muerte el de la accin
de guerra o peligro y no siendo enteramente
determinado ese da, un trmino medio entre el
principio y el fin de la poca en que pudo ocurrir el
suceso, lo mismo cuando se pierde una nave o
aeronave.
Cuando el desaparecimiento coincide con un sismo,
catstrofe o fenmeno natural; ser la fecha de tal
evento la que el juez fijar como da presuntivo de la
muerte.
3. - Si no hubiere habido posesin provisoria, se abre la

sucesin del causante.
4. - Se cancelan las cauciones constituidas por los
herederos provisorios y cesan las restricciones
impuestas a ellos.
5. - podr pedirse la particin de los bienes.
EFECTOS DEL DECRETO DE POSESION PROVISORIA

DE LOS BIENES:
1. - se disuelve la sociedad conyugal
2. - se emancipan los hijos, salvo que le corresponda
ejercer la patria potestad a la madre.
3. - se abre la sucesin del causante, se procede a la
apertura y publicacin del testamento si hay.
Los atributos de la personalidad son calidades

que corresponden a todo ser humano slo en virtud de
ser tal.
El decreto de posesin provisoria termina porque

aparece el desaparecido o bien porque se concede la
posesin definitiva.
POSESION DEFINITIVA: Adems de los casos ya dichos,
se concede de inmediato cuando pasados cinco aos
desde las ltimas noticias se probare que han transcurrido
70 desde el nacimiento del desaparecido.
El juez conceder la posesin definitiva pasados diez
aos desde las ltimas noticias del desaparecido
cualquiera fuese la edad del mismo a la expiracin de
dicho plazo.
EFECTOS DEL DECRETO DE POSESION DEFINITIVA :
1. - Se disuelve el matrimonio
2. - Todos aquellos que tienen derechos subordinados a
la muerte del desaparecido pueden hacerlos valer.
El decreto de posesin definitiva puede dejarse

sin efecto a favor del desaparecido si reapareciere o de
sus legitimarios habidos durante el desaparecimiento o
de su cnyuge por matrimonio contrado durante la
misma poca.
Pronunciada la rescisin, los herederos
presuntivos deben restituir los bienes en el estado en
que se hallaren y sern considerados poseedores de
buena fe, a de menos de prueba en contrario.
Respecto de terceros el reaparecido carecer
de acciones frente a ellos y las enajenaciones
efectuadas permanecern a firme.
El haber sabido y ocultado la verdadera muerte
del desaparecido, o su existencia, constituye mala fe.
9.- ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
1.CAPACIDAD.
2.PATRIMONIO.
3.NACIONALIDAD.
4.- DOMICILIO. 5.- NOMBRE.
6.- ESTADO CIVIL.
7.- DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
1.- NOMBRE: Es la designacin que sirve para

individualizar a una persona en la vida social y jurdica.
Est constituido por dos elementos, el pronombre o
nombre propiamente tal, que individualiza a una
persona dentro de un grupo familiar; y el o los apellidos
que seala a los que pertenecen a una familia
determinada. El conjunto de ambos individualiza a una
persona en el cuerpo social. El nombre considerado
como un bien extrapatrimonial es indivisible,
irrenunciable,
imprescriptible,
incomerciable,
intransferible e intransmisible, inembargable e
inmutable, salvo cambio de nombre cuando:
1. - Menoscaban moral o materialmente a la persona,
2. - cuando la persona ha sido conocida por ms de
cinco aos en la vida civil con otro nombre,
3. - para que la inscripcin no haga manifiesta una
filiacin ilegtima.
El nombre se adquiere por filiacin, en el caso de los
seudonimos esta protegido por la ley 17336 de
propiedad intelectual por ej. Gabriela Mistral.

2.- PATRIMONIO: Es el conjunto de derechos y
obligaciones de una persona susceptibles de estimacin o
apreciacin pecuniaria.
Caractersticas:
Dentro de la teora clsica elaborada por Aubry y Rau el
patrimonio es distinto de la capacidad como atributo de la
personalidad, esto le da el carcter de ser: a) es nico
cada persona es y debe ser titular de un patrimonio unico
e indivisible lo que se denomina patrimonio personal u
originario b) inalienable c) imprescriptible ya que no se
puede adquirir por prescripcin, el 2498 cc indica que se
pueden adquirir por prescripcin solo los bienes que se
encuentran en el comercio humano d) inembargable ya
que se encuentra fuera del comercio humano y su
ejercicio es enteramente personal e) intransferible ej. Se
prohbe la donacin a titulo universal, excepcin sucesin
por causa de muerte.
Desde otro punto de vista el patrimonio es a) una
universalidad jurdica, esta compuesto no por cosas u
obligaciones determinadas, sino por la totalidad de los
bienes de que la persona es sujeto o titular; b)
independiente de los derechos y obligaciones que lo
componen, c) tiene un pasivo y un activo ya que esta
compuesto por derechos y obligaciones, d) no necesita de
un saldo positivo para existir, una persona tiene patrimonio
aunque no tenga bienes, e) es un atributo de la
personalidad, tiene su origen en la ley, ya que por voluntad
de los particulares no puede crearse una universalidad
jurdica.
El articulo 549 del cdigo civil; habla respecto del
patrimonio sin nombrarlo al hablar de las corporaciones,
lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en
todo ni en parte a ninguno de los individuos que la
componen; y recprocamente las deudas de una
corporacin, no dan a nadie derecho para demandarlas,
en todo o parte, a ninguno de los individuos que la
componen, ni dan accin sobre los bienes propios de
ellos, sino sobre los bienes de la corporacin el inciso
final indica si una corporacin no tiene existencia legal
segn el articulo 546, sus actos colectivos obligan a todos
y cada uno de sus miembros solidariamente. Por otra
parte ac toma vital importancia el reconocimiento a las
personas jurdicas de contraer obligaciones y ejercer
derechos.
El concepto de patrimonio es el que regula y hace posible
la responsabilidad de los deudores por sus obligaciones
civiles.
Art 2465 habla de la prenda general de los acreedores
toda obligacin personal da al acreedor el derecho de
perseguir su ejecucin sobre todos los bienes races o
muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptundose solamente los no embargables,
designados en el articulo 1618 cc.
12
Esto permite al deudor una libertad en la vida jurdica,
ya que quien responde es el patrimonio, no el
patrimonio en si mismo, sino los bienes que contenga.
Existen otras disposiciones que hablan respecto al
patrimonio por ejemplo el art 150 del cc en sus incisos 6
y 8, los artculos 1247 y 1263 respecto del patrimonio
personal, el cual no responder por obligaciones
hereditarias o testamentarias, otro ejemplo es el articulo
253 del cc establece que los actos o contratos del hijo
de familia no autorizados por padre, madre o curador
adjunto, segn el caso, le obligaran exclusivamente en
su peculio profesional o industrial; inversamente si los
actos fueron autorizados o ratificados por escrito,
obligaran
directamente
al
padre,
madre,
subsidiariamente al hijo hasta concurrencia del
provecho que hubiere reportado. Art 254 cc.
Cuando existen garantas reales como la hipoteca se
hace efectiva la obligacin en forma determinada
(excepcin), puede perseguirse en primer termino el
bien gravado, pero esta es una caracterstica especial
del derecho real. Si el bien hipotecado no alcanza a
solventar la obligacin el saldo se hace efectivo en
forma indeterminada. Si el bien a pasado a manos de
tercero se hace efectiva la garanta a travs de la accin
persecutoria, exclusivamente sobre el bien hipotecado,
si quedare un saldo insoluto este se perseguir a travs
de los bienes del deudor original.
El Art 1448 indica que lo que una persona ejecuta
estando a nombre de otra, estando facultada por ella o
por la ley para representarla, produce respecto del
representado los mismos efectos que si hubiera
contratado el mismo. (sea representacin legal o
voluntaria)
3.- NACIONALIDAD: Es el vnculo que une a una
persona con un estado determinado. Este vnculo crea
derechos y obligaciones recprocos, los deberes del
sujeto por lo general se encuentran establecidos en sus
leyes y consisten principalmente en defender y prestar
determinados servicios al estado y respetar su
ordenamiento jurdico; los deberes del estado por lo
general son de carcter constitucional, esencialmente
comprenden el derecho a la vida, integridad fsica,
libertad, proteccin de los derechos etc.
Art.56 "Son chilenos los que la constitucin
declara tales. Los dems son extranjeros"
Art.10 Constitucin: seala cinco formas de
adquirir la nacionalidad chilena:
1. por nacer en territorio chileno,
2. Habiendo nacido en el extranjero por ser hijo de
padre o madre chileno que se hallen en actual
12
13
servicio de la repblica, estos se considerarn para

todos los efectos como nacidos en territorio chileno,
3. Los hijos de padre o madre chileno, nacidos en
territorio extranjero por el slo hecho de avecindarse
por ms de un ao en Chile,
4. Extranjeros que obtuvieren carta de nacionalizacin,
renunciando expresamente a su nacionalidad anterior.
5. Los que obtuvieren especial gracia de nacionalizacin
por ley.
MENORES ADULTOS: hombre mayor de 14 y mujer

mayor de 12 hasta los 18 aos.
En Chile de acuerdo al artculo 57 la ley no

reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en
cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que
regla este cdigo. Este principio tiene excepciones:
* Decreto Ley N 1939 art.7 prohibe a ciertos
extranjeros la propiedad, posesin o mera tenencia en la
Provincia de Arica y otras que se determinen por el
Presidente. Zonas limtrofes.
El Art. 1447 habla en el inciso final habla de

otras incapacidades que no son tal ya que se refiere a
ciertas prohibiciones impuestas a determinadas
personas para ejecutar ciertos actos.
* Los extranjeros no domiciliados no pueden ser

testigos de un testamento ni de un matrimonio y tampoco
pueden pescar en mar chileno.
Art. 59: "El domicilio consiste en la residencia,

acompaada, real o presuntivamente, del nimo de
permanecer en ella.
Divdese en poltico y civil."
4.- CAPACIDAD: Es el poder de una persona para ser

sujeto de relaciones jurdicas desde su nacimiento, es la
aptitud legal de una persona para ser titular de derechos y
estar habilitado para ejercitar personalmente dichos
derechos.
Se distingue entre:
Capacidad de Goce: Ser titular de derechos
Capacidad de Ejercicio: Posibilidad de
personalmente los derechos de que se es titular.
ejercer
Por regla general "Toda persona es legalmente

capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces"
Art.1446.
La Incapacidad puede ser: A) Absoluta
B)
Relativa
Son absolutamente incapaces:
Los Dementes, Los Impberes y Los Sordomudos que no
pueden darse a entender claramente. Art. 1447 cc.
Son relativamente incapaces:
Los Menores adultos y Los disipadores que se hallen bajo
interdiccin de administrar lo suyo. Art. 1447 inc 2 cc.
En relacin a la edad las personas son
absolutamente capaces a la edad de 18 aos.
IMPUBERES: el hombre que no ha cumplido 14 aos y la
mujer que no ha cumplido 12 aos, son absolutamente
incapaces.
DISIPADOR: Es el que manifiesta una total falta de

prudencia por actos repetidos de dilapidacin.Art.445
Representantes legales: Art.43 "Son representantes
legales de una persona el padre o la madre, el
adoptante y su tutor o curador".
5.- DOMICILIO: Es el asiento jurdico de una persona

para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de
sus obligaciones.
Art. 60 "El domicilio poltico es relativo al

territorio del Estado en general. El que lo tiene o
adquiere es o se hace miembro de la sociedad chilena,
aunque conserve la calidad de extranjero.
La constitucin y efectos del domicilio poltico
pertenecen al derecho internacional."
El domicilio poltico se refiere a que una
persona se encuentra vinculada al pas, no a un lugar
determinado de l, sino al pas entero. Los chilenos lo
tienen por origen, los extranjeros por el hecho de habitar
en Chile.
Art.61: "El domicilio civil es relativo a una parte
determinada del territorio del Estado.". Es una
determinacin del domicilio poltico, quin tiene domicilio
civil en Chile necesariamente tiene domicilio poltico en
Chile.
Elementos:(Art.59)
1. residencia
2. nimo, real o presuntivo, de permanecer en ella.
HABITACION O MORADA: Es una relacin de hecho
de una persona con un lugar donde permanece y
generalmente pernocta, pero puede ser accidental
(Hotel), ocasional o transitoria.
RESIDENCIA: Es siempre una nocin concreta, se
diferencia de la habitacin o morada porque aqu
desaparece el aspecto transitorio, implica la idea de
algo estable, permanente, la permanencia fsica de una

persona en un lugar determinado. Lo anterior no significa
que deba estar siempre all.
La mera residencia har las veces de domicilio
civil respecto de las personas que no tuvieren domicilio
civil en otra parte.(Art.68)
DOMICILIO: Es la intencin de la persona de tener el
lugar de su residencia como asiento de su vida social y
jurdica.
Normalmente coinciden ambos elementos
(residencia y nimo) de ah que el art.62 dice "El lugar
donde un individuo est de asiento, o donde ejerce
habitualmente su profesin u oficio, determina su domicilio
civil o vecindad."
Como de acuerdo al cdigo el nimo puede ser
real o presunto establece diversas presunciones de
domicilio:
* Presunciones positivas:
Art. 64 Se presume desde luego el nimo de
permanecer y avecindarse en un lugar, por el hecho de
abrir en l tienda, botica, fbrica, taller, posada, escuela u
otro establecimiento, para administrarlo en persona; por el
hecho de aceptar en dicho lugar un cargo concejil, o un
empleo fijo de los que regularmente se confieren por largo
tiempo; y por otras circunstancias anlogas."
* Presunciones negativas:
Art. 63 No se presume el nimo de permanecer, ni se
adquiere, consiguientemente, domicilio civil en un lugar,
por el slo hecho de habitar un individuo por algn tiempo
casa propia o ajena en l, si tiene en otra parte su hogar
domstico o por otras circunstancias aparece que la
residencia es accidental, como la del viajero, o la del que
ejerce una comisin temporal, o la del que se ocupa en
algn trfico ambulante.
Art. 65 "El domicilio civil no se muda por el hecho
de residir el individuo largo tiempo en otra parte, voluntaria
o forzadamente, conservando su familia y el asiento
principal de sus negocios en el domicilio anterior.
As confinado por decreto judicial a un paraje
determinado, o desterrado de la misma manera fuera de
la repblica, retendr el domicilio anterior, mientras
conserve en l su familia y el principal asiento de sus
negocios."
Tipos de domicilio:
1. - Puede haber domicilio general, es el normal de una
persona para todas sus relaciones jurdicas, y domicilio
especial (Art. 49 CPC), se refiere slo a ciertas
relaciones determinadas.(para actuar frente a un
tribunal).
14
2. - Puede ser domicilio legal (Art. 311 COT), es el
impuesto por la ley a determinadas personas, as los
que viven bajo patria potestad tiene el domicilio
paterno o materno, los interdictos tendrn el
domicilio de su tutor o curador; domicilio
convencional (ley de contrato), el artculo 69 dice "
se podr en un contrato establecer de comn
acuerdo un domicilio civil especial para los actos
judiciales o extrajudiciales a que diere lugar el mismo
contrato"; domicilio real (Art. 59 cc), llamado
tambin de hecho o voluntario, est constituido por la
residencia acompaada real o presuntivamente del
nimo de permanecer en ella.
Sera aplicable siempre que el individuo no este
sometido a ninguna de las reglas que segn la
legislacin le impone un domicilio especial.
Pluralidad de domicilios: Art. 67 "Cuando concurran
en varias secciones territoriales, con respecto a un
mismo individuo, circunstancias constitutivas de
domicilio civil, se entender que en todas ellas lo tiene;
pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a
una de dichas secciones exclusivamente, ella sola ser
para tales casos el domicilio civil del individuo."
Por tanto esta disposicin acepta la pluralidad de
domicilio.
Cambio de Domicilio: Para que exista un cambio de
domicilio debe haber un cambio real y efectivo de sus
elementos. El domicilio es un hecho material y por lo
tanto al producirse prueba al respecto son admisibles
todos los medios probatorios.
Importancia del domicilio: Fija para las personas el lugar
donde deben ejercer habitualmente sus derechos y
cumplir sus obligaciones.
Ejemplo: El pago debe hacerse en el domicilio
del deudor, la sucesin se abre en el ltimo domicilio del
causante, en materia procesal determina la
competencia, en materia de matrimonio se establece
como competente el oficial civil del domicilio o
residencia de cualquiera de los cnyuges, en materia de
estado civil la posesin notoria de hijo debe haberse
desarrollado ante el vecindario del domicilio.
6.- ESTADO CIVIL: Art. 304 "El estado civil es la calidad
de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer ciertos
derechos o contraer ciertas obligaciones civiles"
Otra definicin: "Es la calidad permanente que un
individuo ocupa en la sociedad, derivada principalmente
de sus relaciones de familia".
El estado civil es personalisimo.
El estado civil es un atributo de la personalidad.
El estado civil da origen a derechos y obligaciones o
cargas. Todo lo relativo al estado civil es de orden
14

pblico, esta regulado por las leyes y escapa a la
autonomia de la voluntad.
No se puede transigir sobre el estado civil de las
personas, ademas es imprescriptible.
El estado civil de una persona puede variar o ser
permanente para el, mientras no lo afecte un acto
constitutivo de estado civil, por ejemplo el matrimonio.
El estado civil es uno e indivisible, lo cual es exacto en
cuanto se atienda a una clase de relaciones de familia,
filiacin o matrimonio. En cada una de estas relaciones
puede tener solo un estado civil, pero ambas pueden
yuxtaponer dos estados basados en relaciones diferentes.
Fuentes del estado civil; Hechos jurdicos, como el
nacimiento, la edad y la muerte; Actos jurdicos, como el
matrimonio, la filiacin, Sentencias judiciales, como la
sentencia que declara nulo el matrimonio, la de
reconocimiento forzado de hijo, filiacion.
Prueba del estado civil: Fundamentalmente se prueba por
medio de los certificados o partidas del registro civil.
Art. 1700 "El instrumento pblico hace plena fe en
cuanto al hecho de haberse otorgado y su fecha, pero no
en cuanto a la verdad de las declaraciones que en l
hayan hecho los interesados. En esta parte no hace plena
fe sino contra los declarantes."
Es importante hacer notar que en cuanto a la
prueba que tratndose de instrumentos pblicos, estos
pueden ser impugnados por los declarantes, pero
necesitan de un medio probatorio de igual o mayor fuerza
que el instrumento pblico, lo que descarta la posibilidad
de probar la falsedad de las declaraciones por testigos, es
aqu donde entra el art.308 que establece que tratndose
de las partidas de matrimonio, nacimiento y defuncin
atestiguan la declaracin hecha por los contrayentes de
matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en
los respectivos casos, pero no garantizan la veracidad de
esta declaracin en ninguna de sus partes. Podrn, pues,
impugnarse, haciendo constar que fue falsa la declaracin
en el punto de que se trata.". Esta norma hace posible la
nulidad de matrimonio por incompetencia del oficial, que
se prueba por testigos.
Slo en caso que falten las partidas pueden
probarse:
1. - por otros documentos autnticos,
2. - por declaracin de testigos que hayan presenciado
los hechos constitutivos del estado civil, deben ser
presenciales,
3. - por ltimo puede probarse por la posesin notoria del
estado civil, la que deber por lo menos haber durado
diez aos continuos, se probar por un conjunto de
testimonios fidedignos, que lo establezcan de un modo
15
irrefragable; particularmente en el caso de no
explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la
respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o
registro, en que debiera encontrarse.
En este caso la "posesin" tiene un significado
diverso, esto es no referido a la definicin del art. 700,
sino que el estado civil no puede adquirirse por
prescripcin, aqu la posesin es un hecho social y no
sirve para adquirir un estado sino para probar un
estado.
Del anlisis de los arts. 310 y 311 se desprende
que la posesin notoria en el caso del hijo legtimo y del
matrimonio est constituida por hechos notorios,
pblicos, que tradicionalmente consisten en el trato,
nombre, y fama que la persona ha tenido frente a
terceros, y se probar por un conjunto de testimonios
fidedignos, que lo establezcan de un modo irrefragable;
particularmente en el caso de no explicarse y probarse
satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la
prdida o extravo del libro o registro, en que debiera
encontrarse.
Estas normas no se aplican a la filiacin.
Sentencias judiciales: es una fuente del estado civil,
pero para que una sentencia sea fuente del estado civil
es necesario que ello no aparezca como una cuestin
accesoria a un problema diverso, la cuestin principal
debatida debe haber sido el estado civil, adems segn
el art.316 deben:
1.- Haber pasado en autoridad de cosa juzgada;
2.- que se hayan pronunciado contra legtimo
contradictor;
3.- que no haya habido colusin en el juicio
La accin que se ejercita se llama accin de
reclamacin de estado.
El hecho de seducir a una menor, hacindola
dejar la casa de la persona a cuyo cuidado este, es
rapto aunque no se emplee la fuerza.
7. DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
Vasto conjunto de derechos, aun no totalmente
determinados, pero que son inherentes a la persona
humana. Constituyen un atributo de la persona por ser
tal y en consecuencia, son iguales para todos.
A.- Derecho a la individualidad: art 19 N 1 const
derecho a la vida y la integridad fisica; art 19 N 7
const derecho a la libertad personal y la seguridad
individual; art 19 N 13 y 15 derecho a reunirse y
asociarse; art 19 N 6 y 12 derecho a opinar, pensar y

crecer; art 19 N 7 derecho a trasladarse; art 19 N 16
derecho y libertad de trabajo.etc.
B.- Derecho a la personalidad civil: proteccin del
derecho al nombre no en el sentido de atributo de la
personalidad sino al derecho de oponerse a la usurpacin
o uso indebido del mismo por terceros; proteccin del
estado civil usurpacin de este por medio de la ocultacin
o sustitucin de una persona para hacerla perder su
estado (accin de reclamacin de estado), y de la propia
imagen la cual se refiere a la reproduccin de los rasgos
de una persona sin su consentimiento (jurisprudencia
francesa).
C.- Derecho a la personalidad moral: Proteccin de su
honor, reputacin e incluso de sus sentimientos de
afeccin. Art 19 N 4 const respeto y proteccin de la vida
privada y publica y a la honra de la persona y de su
familia. Ej delitos de calumnia o injuria.
10.- PERSONAS JURIDICAS
a) CONCEPTO.
b) CLASIFICACION.
c) CORPORACIONES Y FUNDACIONES.
d) SOCIEDADES CIVILES Y COMERCIALES.
CONCEPTO : Art. 545 "Se llama persona jurdica una
persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.
Las persona jurdicas son de dos especies:
corporaciones y fundaciones de beneficencia pblica.
Hay personas jurdicas que participan de uno y
otro carcter.".
Clasificacin:
1.- Personas jurdicas
derecho pblico
derecho privado -->
sin fines de lucro --> corporaciones fundaciones
con fines de lucro --> sociedades --> civiles comerciales
Corporaciones: Son personas jurdicas formadas por un
cierto nmero de individuos asociados para la realizacin
de un fin comn que no tenga carcter de lucro.
Fundaciones: Estn constituidas por un conjunto de
bienes destinados a un fin de inters general.
Las corporaciones se constituyen por ley o a
travs de la aprobacin del presidente. Se rigen por el
reglamento que regula la concesin de personalidad
jurdica, su constitucin es solemne, es decir deber
constar por escritura pblica.
16
Las fundaciones se constituyen por voluntad de

su fundador y el presidente debe aprobar su existencia,
se rigen por los estatutos que hubiere manifestado el
fundador y si no hubieren o fuesen incompletos el
Presidente de la repblica suplir la falta. El fundador
puede hacerlo mediante una asignacin testamentaria,
por acto entre vivos (declaracin de voluntad unilateral)
pero debe ser solemne.
Las fundaciones perecen por la destruccin de
los bienes destinados a su manutencin.
Sociedad: La sociedad o compaa es un contrato en
que dos o ms personas estipulan poner algo en comn
con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello
provengan. La sociedad forma una persona jurdica de
los socios individualmente considerados.
Las sociedades sern comerciales cuando
estn destinadas a realizar actos de comercio.
Atributos de las personas jurdicas: Nombre, capacidad,
nacionalidad, patrimonio y domicilio.
11.- TEORIA DE LOS ACTOS JURIDICOS.
a) HECHOS Y ACTOS.
Hecho es en general TODO LO QUE SUCEDE, puede
ser irrelevante jurdicamente como cerrar una puerta,
etc., o bien puede ser un hecho jurdico, esto es todo
hecho o acontecimiento que produce una consecuencia
de derecho.
Entonces, el hecho jurdico ser el acontecimiento de la
naturaleza o del hombre que produce efectos jurdicos;
que consisten en la adquisicin, modificacin o extincin
de derechos subjetivos (para otros, de relaciones
jurdicas).
Los hechos jurdicos pueden ser:
a) Hechos jurdicos naturales y voluntarios.
Segn si consisten en un acontecimiento de la
naturaleza (nacimiento, muerte, demencia, mayora de
edad) o en un acto del hombre. Si bien es cierto que en
el suicidio, por ejemplo, interviene el hombre,
igualmente se puede hablar de hecho natural, pues tal
intervencin es secundaria, ya que sin ella, los efectos
del hecho natural igualmente ocurriran.
b) Hechos jurdicos positivos y negativos.
Segn si se producen como consecuencia de que
ocurra algo o de que no ocurra. En verdad, las
consecuencias de los hechos jurdicos negativos,
ocurren porque se vinculan a hechos positivos.
c) Hechos jurdicos constitutivos, extintivos e impeditivos.
16

Los primeros tienen como consecuencia la adquisicin de
un derecho subjetivo; los segundos, ponen fin a una
relacin jurdica; los terceros obstan la eficacia de los
constitutivos.
2. Supuesto Jurdico.
Son los hechos y circunstancias que la norma legal prev,
y a los cuales atribuye la produccin de efectos jurdicos.
Ser simple o complejo, segn si para que se produzca el
efecto previsto por la norma se requiere un solo hecho
(muerte), o si se necesita ms de uno (matrimonio).
Los actos jurdicos son actos humanos voluntarios y
conscientes destinados a producir un efecto jurdico
predeterminado y querido por el autor; estos actos
jurdicos pueden ser Unilaterales o Bilaterales.
12.- DEL ACTO JURIDICO.
a) CONCEPTO Y CONTENIDO.
b) CLASIFICACION.
c) ESTRUCTURA O ELEMENTOS.
d) REQUISITOS DE EXISTENCIA.
e) REQUISITOS DE VALIDEZ.
17
ACTO ENTRE VIVOS, no supone la muerte de su autor
para producir efectos, ej. arrendamiento.
ACTOS POR CAUSA DE MUERTE, supone la muerte
del autor o una de las partes para producir efectos, ej.
testamento.
3.- En cuanto a si sus efectos se producen de
inmediato;
INSTANTANEOS, todos sus efectos se producen de
inmediato, ej. pago al contado.
DE TRACTO SUCESIVO, sus efectos
produciendo en el tiempo, ej. arrendamiento.
se
van
4.- En razn a la naturaleza del acto;

REALES, cuando para que sea perfecto es necesaria la
tradicin de la cosa que se trata.
SOLEMNES, requieren de formalidades para
perfeccionarse.
CONSENSUALES,
consentimiento.
se
perfecciona
por
el
solo
Concepto: Los actos jurdicos son actos humanos

conscientes y voluntarios destinados a producir un efecto
jurdico predeterminado y querido por el autor. Pueden ser
unilaterales o bilaterales.
5.- En razn a si puede subsistir por s solos;
Clasificacion:
ACCESORIOS, slo subsisten en cuanto acceden a

otro. Ej. prenda.
1.- Unilateral y bilateral
PRINCIPALES, no necesitan a otro contrato para

subsistir.
6.- En cuanto a la reciprocidad de las prestaciones;
Acto jurdico unilateral es la expresin de voluntad de una

sola parte, que puede ser una o varias personas como en
los actos jurdicos unilaterales colectivos (voluntad de una
corporacin).
A TITULO GRATUITO, solo una de las partes se obliga,

ej. donacin.
Acto jurdico bilateral es el acuerdo de voluntades

de dos o ms partes. Este acuerdo de voluntades se
denomina consentimiento.
7.- En cuanto al momento en que se producen sus

efectos normales;
En los actos jurdicos bilaterales se distinguen:
PUROS Y SIMPLES, producen sus efectos de

inmediato.
Convenciones: que son aquellas que crean, modifican o

extinguen obligaciones.
Contratos: que son aquellos que crean obligaciones, es
una convencin que crea obligaciones.
2.- En cuanto a la poca en que van a producir sus
efectos;
A TITULO ONEROSO, ambas partes se obligan.
SUJETOS A MODALIDAD, sus efectos se producen

cuando se da la modalidad (condicin, plazo y modo).
8.- En cuanto a la extensin de las facultades del que
los realiza;
ACTOS DE DISPOSICION, pueden implicar una
disminucin del patrimonio.

ACTOS DE ADMINISTRACION, no implican disminucin
de patrimonio.
9.- Segn estn regulados o no por ley:
Nominados: Son regulados por ley, ella da el supuesto de
hecho para dar efectos jurdicos.
Innominados: Pese a que no estn reglamentados por
ley, igual pueden adquirir existencia jurdica, en aplicacin
del principio de la autonoma privada.
ELEMENTOS DEL ACTO JURIDICO; hay que distinguir
entre elementos esenciales, naturales y accesorios.
Art. 1444
"Se distinguen en cada contrato
aquellas cosas que son de la esencia, las que son de su
naturaleza y las puramente accidentales. Son de la
esencia de un contrato aquellas sin las cuales no produce
efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son
de la naturaleza de un contrato las que no siendo
esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad
de una clusula especial; y son accidentales a un contrato
aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y
que se le agregan por medio de clusulas especiales."
Esenciales: Son de la esencia de un contrato aquellas sin
las cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro
contrato diferente.1444
Art. 1445: Para que una persona se obligue a otra
por un acto o declaracin de voluntad es necesario: 1 que
sea legalmente capaz, 2 que consienta en dicho acto o
declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio, 3
que recaiga sobre un objeto lcito, 4 que tenga una causa
lcita. La voluntad causa y objeto son esenciales.
Puede degenerar en otro por ejemplo cuando falta
la gratuidad en el depsito. Estos sern elementos
esenciales particulares a cada contrato.
Naturales: son de la naturaleza de un contrato las que no
siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin
necesidad de una clusula especial.
Forman parte sin necesidad de estipulacin de las
partes, la ley suple la voluntad de las partes. Pueden
modificarse, ejemplo en las obligaciones del vendedor,
pueden modificarse.
Accidentales: son aquellas en virtud de la autonomia de
la voluntad las partes pueden incorporar sin alterar su
naturaleza y que se le agregan por medio de clusulas
especiales."
18
Cierta doctrina distingue entre los Req.de
Existencia y los de validez, sin los primeros el acto no
existira, sin los segundos adolecera de un vicio de
nulidad.
Requisitos de Existencia:
Son indispensables para que el acto nazca a la vida del
derecho, de faltar alguno el acto seria inexistente.
Voluntad,
objeto,
causa,
solemnidades, en los casos en que la ley las exija. En
algunos casos omiten las solemnidades, pues en ciertos
actos, la voluntad se declara a travs del cumplimiento
de la solemnidad requerida, es por ello que a veces esta
no es necesaria.
Requisitos de Validez: Art. 1445.
Son necesarios para que el acto tenga una vida sana y
produzca los efectos esperados.
* Capacidad de las partes,
* Voluntad exenta de vicios,
* Objeto lcito,
* Causa lcita.
Los requisitos pueden dividirse en:
Internos : voluntad, capacidad, objeto y causa.
Externos : Formalidades.
13.- LA VOLUNTAD.
a) CONCEPTO Y REQUISITOS.
b) MANIFESTACION EXPRESA Y TACITA.
c) EL SILENCIO.
d) CONSENTIMIENTO, CONCEPTO Y
FORMACION.
Concepto: Es la facultad de determinarse a ciertos
actos, potencia del alma que mueve a hacer o no una
cosa. La palabra voluntad se reserva para los actos
jurdicos unilaterales, ya que el concurso de voluntades
necesario para los actos jurdicos bilaterales se llama
CONSENTIMIENTO.
Requisitos de la voluntad :
Que sea seria, o sea que se manifieste con el fin de
producir un efecto jurdico.
REQUISITOS DE EXISTENCIA Y VALIDEZ:
18

Que se exteriorice, para crear una relacin jurdica debe
ser conocida, de ah que sean absolutamente incapaces
los sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito. La exteriorizacin de la voluntad puede hacerse
personalmente o representado.
19
-
Voluntad Expresa y Tcita:

* La expresa se manifiesta por cualquier medio que la
indique, la palabra, la escritura, los signos. Esta no es
concebible sin un destinatario.
* La voluntad tcita se infiere de ciertos antecedentes, ya
sean stos acciones positivas u omisiones del individuo.
Es un comportamiento que no va dirigido a un
destinatario, de donde se puede extraer una conclusin
inequvoca y desprender una manifestacin de voluntad
implcita. conducta concluyente
Ej. Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del
mandato.
La manifestacin tcita de la voluntad por la pasividad del
actor ha sido llamada tambin EL SILENCIO como
manifestacin de voluntad esta sujeto a las mismas reglas
de esta ( por ejemplo. Puede adolecer de Vicio,
fuerza,dolo), pero requiere que exista un precepto legal o
resolucin judicial que establezcan que el silencio del que
calla constituye aceptacin y adems que la persona
tenga pleno conocimiento de los hechos, ej. Art.280 N4
exige que se cite al supuesto padre "Expresndose en la
citacin el objeto" Pero tambin existen casos en que se
estima que el silencio es una manifestacin de voluntad
negativa, Ej. Art. 1233 "El asignatario constituido en mora
de declarar si acepta o repudia, se entender que
repudia."
Otro ejemplo es en el contrato de arrendamiento en donde
las partes estipulan darle valor al silencio, pactando que
vencido el plazo del contrato, si las partes nada dicen
este se entender como renovado.
No es lo mismo el silencio visto como una manifestacin
de voluntad, que como la reticencia de una persona que
debia manifestarse explcitamente por mandato de la ley.
Voluntad real y declarada: Voluntad declarada es
aquella que ha manifestado el actor y voluntad real es
aquella que efectivamente ha tenido en su fuero interno,
de acuerdo al art.1560 Conocida claramente la intencin
de los contratantes, debe estarse ms a ella que a lo literal
de las palabras.
Principio de la Autonoma de la voluntad.
1.- Consecuencia de la autonoma de la voluntad:
El hombre es libre para obligarse o no.

Es libre para renunciar por su sola voluntad a un
derecho establecido en su beneficio.
Es libre para determinar el contenido de los actos
jurdicos que realice.
Cada vez que surjan dudas de las consecuencias o
el significado de la manifestacin, debe atenderse al
querer real de las partes. Art 1560.
Autonoma privada: es la facultad o poder que la ley

reconoce.
El acto jurdico es el instrumento que regula estos
intereses, es el instrumento de la autonoma privada.
La autonoma supone la libertad del individuo para
vincularse.
Limitaciones: La autonoma de las dems personas,
debe ajustarse a lo establecido por la ley, el orden
pblico y las buenas costumbres. En el caso de los
actos jurdicos innominados estos deben perseguir un
fin prctico de conveniencia social. (ver pag 1).
LA VOLUNTAD BILATERAL EN LOS ACTOS
JURIDICOS.
El consentimiento es el requisito esencial para la
existencia del acto jurdico bilateral, el cual no debe
adolecer de vicio (Articulo 1445).
CONSENTIMIENTO: Es el concurso de voluntades
necesario en los actos jurdicos bilaterales.
Etapas de formacin del consentimiento:
Oferta y Aceptacin.
Oferta: Es la proposicin de celebrar un contrato en
condiciones determinadas.
Clasificacin de la oferta:
1) a) Expresa : verbal o escrita.
b) Tcita.
2) a)Hecha a persona determinada.
b) Indeterminada no son obligatorias para
el que las hace. Ejemplo catlogos.
De quien emanan la oferta:
Puede emanar del futuro acreedor o futuro deudor, es
indiferente.
Requisitos para la validez de la oferta:
1. Debe versar sobre un contrato determinado

Debe indicarse todos los requisitos esenciales del
contrato que se propone.
3. Debe hacerse a persona determinada (art.195 C.de
Comercio), as las ofertas a personas indeterminadas
hechas en catlogos o anuncios impresos no son
obligatorias para el oferente, pero si se hace a persona
determinada la oferta es vlida pero queda sujeta a
que al tiempo de la demanda no hayan sido
enajenados los objetos ofrecidos o no hayan sufrido
una alteracin en el precio y que existan en el dominio
del oferente.
20
2.
Puede ser verbal o escrita. Tambin puede ser

tcita cuando se manifieste por signos inequvocos, ej.
oferta de contrato de transporte. Tambin hay ofertas
indeterminadas, Ej. catlogos.
La oferta pierde vigencia por: Revocacin o retractacin.
Caducidad.
Retractacin: Acto por el cual el proponente
revoca la oferta antes que haya sido aceptada por la
persona a la que fue dirigida.
La retractacin debe ser tempestiva, es decir, en
aquellos en que el oferente se hubiere comprometido a
esperar un plazo deber cumplir, si no lo hace ser
intempestiva, la retractacin debe hacerse en forma
explcita.
La retractacin expresada en tiempo y forma
produce el efecto de quitarle vigencia a la oferta, queda el
oferente que se retracta obligado a indemnizar los gastos
de la persona a quin fue encaminada la propuesta y los
daos y perjuicios que hubiera sufrido. (especie de Resp.
Precontractual).
Caducidad de la oferta: Hace que la oferta pierda
su vigencia.
Art.101 C.de Comercio.
1.- Muerte del proponente
2.- Incapacidad sobreviniente del proponente
3.- Quiebra del proponente
4.- Expiracin del plazo
5.- Retractacin.
En la propuesta hecha por escrito la ley establece como
plazo 24 horas si la persona a quin fue dirigida reside en
el mismo lugar o a vuelta de correo si estuviese en otro
diverso.
ACEPTACION: Es el acto jurdico por el cual la parte a la
cual se ha dirigido una proposicin, la admite consintiendo
en la celebracin del negocio jurdico propuesto.
Clasificacin.
1. a) Expresa: verbal o escrita.

b) Tcita.
2. a) Aceptacin pura y simple: El destinatario
manifiesta la conformidad de la propuesta en los
mismos trminos en que se le formul.
b) Aceptacin condicionada: en la cual el
destinatario introduce modificaciones. Importa una
contraoferta del destinatario al proponente.
Aceptacin Parcial.
La oferta al comprender varias cosas el destinatario
puede pronunciarse solo respecto a algunas de ellas.
Para determinar los efectos se distinguen 2
situaciones:
La intencin del proponte era formular una oferta:
a) divisible, o sea que se ha hecho varias
ofertas, y se consideran solo aquellas que el
destinatario ha aceptado.
b) Indivisible, la aceptacin parcial no es idnea.
Tendra solo el alcance de una contraoferta.
Requisitos de
consentimiento.
la
aceptacin
para
formas
a) Aceptacin pura y simple.

b) Oportuna: Si se hace verbalmente se debe
conocer en el acto de ser conocida por la
persona a quien se dirige.
Si se hace por escrito:
- Destinatario reside en mismo lugar debe aceptar la
oferta en 24 horas.
- Destinatario reside lugar distinto debe aceptara
vuelta de correo.
Nota: el alcance de los trminos residir y a vuelta de
correo los determina el juez.
c) Que se exteriorice (expresa o tcita, por actos
inequvocos).
d) La aceptacin debe acerce mientras la oferta
este vigente.
- Perdida de vigencia: retractacin proponente, su
muerte o incapacidad legal sobreviviente.
- El oferente puede arrepentirse entre el tiempo del
envi de la propuesta y la aceptacin.
Excepciones:
1. Si al hacer la oferta se hubiera comprometido a
esperar la aceptacin.
2. S se hubiera comprometido a no disponer del objeto
del contrato sino trascurrido un plazo.
20

Efectos de la retractacin:
a) Tempestiva(antes que el destinatario acepte), es
irrelevante, pero debe indemnizar los gastos,
daos y perjuicios que pudiera haber sufrido el
destinatario. El proponente se puede eximir de
esto si acepta cumplir el contrato.
b) Intempestiva (posterior a la aceptacin); no
puede exonerarse de cumplir las obligaciones.
Momento en que se perfecciona el contrato:
Entre presentes: La aceptacin deber darse de
inmediato.
Entre ausentes o cuando existe un acuerdo para esperar
un plazo es difcil determinar cuando se forma el
consentimiento, pero la solucin la da el art.99 del C.de C.
que dice que se puede retractar hasta antes de "la
contestacin", Teora de la declaracin( norma general),
pero hay casos en el C.Civil en que se acepta la teora del
conocimiento, ej. en la donacin.
Es importante determinar el momento en virtud de:
1) La capacidad de las partes al momento de contratar.
2) La licitud del objeto al momento de contratar.
3) Las leyes que se aplicaran.
4) Los efectos del contrato (produce efecto desde el
momento en que se perfecciona).
5) Posibilidad de retractacin del oferente.
Teoras para determinar el momento en que se forma
el consentimiento.
El consentimiento se forma en el momento en que:
1) Teora de la declaracin: el destinatario acepta la
oferta, aunque sta sea ignorada por el proponente.
2) Teora de la expedicin: el destinatario de la oferta
enva la correspondencia que contiene su aceptacin,
no es necesario que la haya recibido.
3) Teora de la recepcin: la carta que contiene la
aceptacin llegue al domicilio del oferente.
4) Teora del conocimiento de la informacin: Oferente
toma conocimiento de la aceptacin.
C.C Chileno : opta por Teora de la declaracin.
Lugar de la formacin del consentimiento:
Es importante para determinar las leyes aplicables
y los usos y costumbres. El art.104 del C.de C. seala que
"entre ausentes" el consentimiento se forma en el lugar
donde tenga su residencia el aceptante. Ms apropiado
resulta decir que se forma en el lugar donde se dio la
aceptacin.
14.- EL ERROR.
21
El error es una falsa representacin o

apreciacin de la realidad determinada por la ignorancia
o por equivocacin, es un concepto equivocado o juicio
falso. En derecho error e ignorancia son equivalentes.
Art. 1451: "Los vicios de que puede adolecer el
consentimiento, son error, fuerza y dolo." En realidad
son los vicios de la voluntad. Produce nulidad relativa.
Puede ser de hecho o de derecho. Error de
derecho es el falso concepto de la ley, Error de hecho
es el falso concepto respecto de una persona, de una
cosa o de una situacin.
ERROR DE DERECHO: como falsa o inexacta
representacin de la realidad jurdica por la ignorancia
de una norma o bien por la equivocada interpretacin
o inexacta aplicacin de la misma a un caso concreto.
Hay una tendencia a no reconocerla como un vicio del
consentimiento en deseo de proteger el ordenamiento
estatal. Vinculado al Articulo 8 de nuestro Cdigo Civil.
Art.1452 "El error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento."
Excepcion: Articulo 2297 y 2299 del Cdigo Civil.
Permitiendo en estos casos que la victima se
sustraiga de la realidad.
a) Situacin articulo 2297: se podr repetir an lo
que se ha pagado por error de derecho
cuando el pago no tena por fundamento un
an una obligacin puramente natural.
b) Situacin del articulo 2299: del que da lo que
debe, no se presume que lo dona, a menos de
probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo
que haca tanto en el hecho como en el
derecho.
ERROR DE HECHO: falsa representacin que se tiene
de una cosa, de un hecho o de una persona como
consecuencia de ignorancia o equivocacin.
Discrepancia entre lo querido y lo declarado, que
ocurre en el error esencial.
Y el obstculo que no hay discrepancia en lo anterior,
pero si entre las partes.
De ah que la doctrina seala que el primero no
permite la formacin del contrato y el segundo, vicia la
voluntad.
El cdigo hace una diferenciacin entre el error
de hecho propiamente tal y el error sobre la persona.
El error de hecho puede ser:
ESENCIAL, en este caso el error impide la formacin
del consentimiento, se trata de casos en que no ha
existido acuerdo de voluntades. El cdigo seala dos
casos :

1. Cuando recae sobre la especie del acto o contrato que
se ejecuta o celebra,
2. Cuando recae sobre la identidad de la cosa especfica
de que se trata.
Art.1453 "El error de hecho vicia el consentimiento cuando
recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o
celebra, como si una de las partes entendiese emprstito
y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa
especfica de que se trata, como si en el contrato de venta
el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y
el comprador entendiese comprar otra."
SUSTANCIAL, Art.1454 "El error de hecho vicia asimismo
el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial
del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa
de lo que se cree; como si por alguna de las partes se
supone que el objeto es una barra de plata, y realmente
es una masa de algn otro metal semejante.
Interpretacin del artculo:
-
No se restringe solamente al error de sustancia.

Al incorporar el error respecto de la calidad
esencial, el mbito de aplicacin del artculo se
ampla considerablemente.
Caractersticas de la Calidad Esencial.

-
Es subjetiva.
Depende del caso.
Depende de la Intencin de las partes.
Si la caracterstica hubiera sido otra, la persona
no hubiera contratado.
Vicia el consentimiento cuando la vctima le
atribuye a esa caracterstica el carcter de
cualidad esencial.
No es frecuente que las partes la dejen
expresamente establecida en el contrato.
Corresponde al juez determinarla segn las
circunstancias del caso concreto.
El juez la determina segn lo que hubiera hecho
la mayora de las personas en circunstancias
similares.
Incluye al error de sustancia, ya que la nica
manera que habra para alegar el error de
sustancia es que dicha sustancia fuera la
cualidad que se tuvo en cuenta al momento de
contratar.
Ejemplos de error de cualidades esenciales.

1. Cuando se yerra en la composicin del objeto.
2. Paternidad de obras de arte.
3. Particularidades jurdicas de una cosa.
22
4. Caracteres ms preciados de las cosas.
5. (La calidad esencial cubre ms casos que la
doctrina del error sustancial).
6. (Hay casos problemticos, por ejemplo, Es
una cualidad esencial que un auto sea de un
establecimiento comercial serio y no de un
establecimiento de cosas robadas?
Efectos del error sustancial.
-
Vicia el consentimiento.
Se sanciona con nulidad relativa.
1454 inciso 2 El error acerca de otra cualquiera calidad

de la cosa no vicia el consentimiento de los que
contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo
de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido
conocido de la otra parte."---> debe haberse
exteriorizado.
Error ACCIDENTAL, cuando el error recae sobre otras
cualidades accidentales de la cosa y no se encuentre en
la situacin anterior no vicia el consentimiento.
Son aquellas irrelevantes o que NO son esenciales.
Vicia el consentimiento cuando:
-
Esa cualidad hubiere sido el motivo

determinante para contratar.
Y que ello haya sido conocido por la otra
parte. (Segn A. Len este conocimiento
puede haber sido adquirido de cualquier
manera, no slo por declaracin expresa).
Efectos del error sobre las calidades accidentales.

-
Regla General: No vicia el consentimiento,

salvo la excepcin anterior.
Se sanciona con la nulidad relativa.
Labor del Juez.

a. El juez debe extraer de las circunstancias del
contrato, las cualidades de la cosa que la
mayora de las personas en circunstancias
similares hubieren considerado esenciales, de
manera que si estas cualidades faltasen no
hubieran contratado.
b. Si coincide el error que alega la vctima con el
resultado de la deduccin del juez, cabra
considerar que el consentimiento prestado por
la vctima se encuentra viciado, por lo que
procedera la rescisin del contrato. A menos
que la otra parte probara que aquella igual
hubiera celebrado el contrato si conociera la
ausencia de esa calidad en la cosa.
22

c.
23
Con respecto a la calidad accidental existe una

presuncin contraria a la de la calidad esencial,
por lo que la vctima debe probar que la calidad
accidental fue el principal motivo que tuvo para
contratar y que la otra conoca el motivo
determinante.
ERROR EN LA PERSONA: Art. 1455 "El error acerca de

la persona con quin se tiene intencin de contratar no
vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta
persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quin
erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser
indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya
incurrido por la nulidad del contrato."
ERROR COMUN: Aqu existen dos cosas distintas, la
primera es determinar si el error para dar accin de
nulidad debe ser comn a ambos contratantes, esto no es
as ya que el error puede haber sido solo de uno, lo que si
debe ser comn es que el elemento que constituye la
sustancia o calidad esencial del objeto debe tener tal
carcter de esencial para ambas partes, o sino cuando es
conocido de la otra parte.
La segunda es analizar que pasa cuando un error es
comn a varias personas, el cdigo considera este error
en el caso de los ttulos injustos que pasan a ser justos
por la resolucin judicial que erradamente los reconozca,
cuando un testigo es inhbil para serlo de un testamento
pero dicha inhabilidad se ignoraba en el lugar no se
invalidara el testamento por la inhabilidad real del testigo,
cuando se valida el pago hecho a la persona que tena la
posesin del crdito, el pago es vlido.
El error comn debe ser general o compartido por
la mayora de las personas de la localidad o lugar, y debe
tener un fundamento lgico, es decir algo que pueda llevar
a considerar verdadera una situacin falsa, y debe existir
buena fe del que lo invoca.
Hiptesis del artculo.
- La vctima del error in persona yerra en la identidad de
una persona o en alguna de sus cualidades personales,
por desconocimiento o conocimiento defectuoso de
dicha persona.
- La regla general es que este error es irrelevante.
- Slo es relevante cuando el contrato se ha celebrado
en consideracin de una persona determinada.
La regla general es que los contratos

patrimoniales no sean de carcter intuito
personae, pero existen excepciones:
Contratos gratuitos (donacin, depsito y
comodato).
Contratos onerosos que importan confianza de
una persona especfica (mandato).
Concepto de error en la persona formulado por la
Doctrina Moderna.
-
Cualidades relevantes de una persona.

Caracteres objetivos de ndole estable o permanente
que configuran la personalidad.
Nota: Se discute el error en el matrimonio (sobre si el
error es slo sobre cualidades fsicas o si hay otro tipo
de condiciones).
Ejemplos de cualidades de una persona:
Cualidades irrelevantes:
- Equivocada apreciacin del carcter o
temperamento de una persona.
- Si tiene una u otra profesin.
- Su mayor o menos inteligencia o belleza
fsica.
- Su situacin econmica.
Cualidades relevantes:
- Haber sufrido condenas penales.
- Reputar sano al cnyuge que padece de una
enfermedad contagiosa.
Efectos del error en la persona.
-
Ejemplos de actos intuito personae.

-
Actos de Familia (matrimonio,

reconocimiento de hijos, etc).
adopcin,
Es cuando por razn de la persona el negocio

no satisface o no pone fin al conflicto de
intereses.
Es un concepto ms amplio que el de intuito
personae (Doctrina tradicional).
Segn la doctrina moderna hay error en la
persona por una serie de criterios objetivos
que se prueban en el caso concreto: tipo de
contrato,
cualidades
del
contratante,
circunstancias, intereses en juego, confianza,
etc. Por lo que es ms amplio que el concepto
de intuito personae.
Por regla general es irrelevante.

Vicia el consentimiento en contratos en que la
causa principal de contratar es la
consideracin de la persona.
Se sanciona con nulidad relativa (articulo
1682 del Cdigo Civil).

-
Declarada la nulidad del contrato la otra persona

tiene derecho a que la indemnicen siempre y
cuando haya actuado de buena fe.
El error en los Actos jurdicos Unilaterales.

-
La regla general es que el error pueda invocarse

en todos los actos jurdicos (bilaterales o
unilaterales).
Casos regulados por el Cdigo Civil de error en
actos jurdicos unilaterales: La asignacin
motivada por error de hecho (articulo 1508),
error en el asignatario testamentario (articulo
1507), aceptacin de una herencia (articulo
1234).
24
* Mutuo con interes excesivo
a).- Art. 1888: "El contrato de compraventa podr
rescindirse por lesin enorme" Pero el art.1891 agrega
que no hay lesin enorme en la compraventa de bienes
muebles, ni en las que se hacen por ministerio de la
justicia y las compraventas de minas.( Art.77
Cd.Mineria)
Art.1889: "El vendedor sufre lesin enorme,
cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del
justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su
vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la
cosa que compra es inferior a la mitad del precio que
paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato."
15.- LA LESION.
La lesin es el perjuicio pecuniario que sufren las
partes de un contrato oneroso conmutativo como
consecuencia de la falta de equivalencia de las
prestaciones recprocas acordadas al momento de
perfeccionarse el contrato.
Otra definicin: Es un perjuicio, un dao
patrimonial que sufre una persona como consecuencia
de celebrar un acto jurdico se aplica a los contratos
onerosos conmutativos (desigualdad en las prestaciones
reciprocas).
Art.1441 "El contrato oneroso es conmutativo,
cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una
cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte
debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en
una contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama
aleatorio."
El cdigo al definir el contrato conmutativo fija la
principal caracterstica, cual es la de que puedan mirarse
como equivalentes las prestaciones de las partes. En el
proyecto al establecer la lesin deca que sta para viciar
el consentimiento deba ser enorme, esto es que el valor
de lo que una de las partes daba a otra no llegaba a la
mitad de lo que la otra daba, sin que existiese la intencin
de donar el exceso.
La supresin de este artculo hace pensar que en
Chile slo se sanciona la lesin en los casos
expresamente determinados por la ley.
Casos de lesin sancionados:
* Compraventa bienes races
* Permuta
* En la aceptacin de una asignacin testamentaria
* En la particin de bienes
* Clausula penal enorme
* Anticresis
Decretada la rescisin del contrato puede el

afectado evitarla reparando la lesin, as el comprador
deber completar el justo precio con deduccin de una
dcima parte y el vendedor deber restituir el exceso del
justo precio aumentado en una dcima parte.
La accin rescisoria no puede renunciarse
anticipadamente y prescribe en cuatro aos contados
desde la fecha del contrato.
b) PERMUTA: articulo 19OO, se aplican reglas de la
compra venta para el intercambio de bienes races.
c)CLAUSULA PENAL ENORME: 1535 y siguientes. Es
aquella excesiva o desmesurada para indemnizar, y
se convierte en lucrativa.
d) EN LA ACEPTACIN DE UNA HERENCIA: articulo
1234. se recibe menos de la mitad de lo esperado por
disposiciones no conocidas se puede pedir la
rescisin de la aceptacin.
e) PARTICIN DE BIENES articulo 1238. El que ha
sido perjudicado por ms de la mitad con su cuota. Se
puede pedir la nulidad de la particin para dejarla sin
efecto.
f) MUTUO CON INTERESES EXCESIVOS
legislador pone tope a los intereses. Es el corriente
aumentado en 50%. La estipulacin no es nula, sino
que se rebaja a la corriente.
g) ANTICRESIS contrato en el cual se entrega un
bien raz y se paga con los frutos (Articulo 2435).
Estos frutos pueden ser los intereses (si las partes lo
pactan) y estos estarn sujetos a la misma reduccin
que en el caso del mutuo.
24

Requisitos de la rescisin por lesin enorme en el
contrato de compraventa:
Que la venta sea susceptible de rescindirse por causa
de lesin, o sea slo respecto de las ventas de bienes
inmuebles, pero no de las ventas judiciales forzadas y
tampoco en el caso de minas aunque sean inmuebles.
Que la lesin sea enorme segn la ley, es decir que la
desproporcin entre las prestaciones sea monstruosa,
sufre lesin enorme el vendedor cuando recibe un
precio inferior a la mitad del justo precio de la cosa, por
su parte el comprador sufre lesin cuando paga un
precio superior al doble del justo precio de la cosa, el
justo precio se refiere al tiempo del contrato; la prueba
de la lesin incumbe al que deduce la accin
correspondiente.
Que la cosa no haya perecido en poder del comprador,
esto porque el efecto de la rescisin del contrato por
lesin ser la restitucin, lo que ser imposible si la
cosa no existe.
Que el comprador no haya enajenado la cosa, as lo
seala el Art.1.893 inc.2, pero en el caso que el
comprador haya enajenado la cosa por ms de lo que
haba pagado por ella podr el vendedor reclamar el
exceso deducida una dcima parte, pero slo hasta la
concurrencia del justo valor de la cosa.
Que la accin correspondiente se entable en tiempo
oportuno, es decir antes que prescriba la accin
rescisoria por lesin enorme, que prescribe en cuatro
aos contados desde la fecha del contrato .Art. 1.896,
y corre contra toda persona.
La accin rescisoria por lesin enorme es
irrenunciable, as lo seala expresamente el Art.1.892
El efecto de la rescisin por lesin enorme es que
retrotrae las cosas al estado anterior, es decir, el vendedor
recobra la cosa y el comprador su dinero, con intereses y
frutos pero slo desde la demanda, el vendedor no tiene
derecho a pedir indemnizaciones por los deterioros de la
cosa, salvo que el comprador se hubiere aprovechado de
ellos. La rescisin por lesin enorme no afecta los
derechos reales constituidos por el comprador en favor de
terceros. Pero antes de restituir la cosa debe el comprador
purificarla de cualquier hipoteca u otro derecho real que
hubiere constituido en ella.
Otra posibilidad es que cualquiera de las partes a
su arbitrio y una vez declarada judicialmente la rescisin
del contrato podr hacerlo subsistir, pagando o
devolviendo la parte del precio lesionante, deducida una
dcima parte.
25
2.- En la permuta de bienes races; esto porque de

acuerdo a lo establecido en el art.1900 se aplican las
normas de la compraventa a la permuta.
3.- En la aceptacin de una asignacin testamentaria, el
art.1234 establece que puede rescindirse la aceptacin
en caso de lesin grave en virtud de disposiciones
testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de
ser aceptada.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere
el valor total de la asignacin en ms de la mitad. En
este caso no existe norma que establezca el plazo de
prescripcin por lo que se rige por las normas generales
de prescripcin.
4.- En la particin de bienes; Art.1348 "Las particiones
se anulan o rescinden de la misma manera y segn las
mismas reglas que los contratos"
La rescisin por causa de lesin se concede al
que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su
cuota".
La lesin debe ser considerada como error en
la magnitud de las prestaciones.
En Chile debe considerarse como un caso de
error esencial.
16.- LA FUERZA.
Es un vicio de la voluntad y como tal produce la
nulidad relativa del acto.
Fuerza: Apremios fsicos o morales que se ejercen
sobre una persona destinados a que preste su
consentimiento para la celebracin de una acto
jurdico. Es un vicio de la voluntad que se opone a la
libertad, ya que la voluntad supone una manifestacin
libre y sin coacciones.
Clasificacin.
a. Fuerza fsica o absoluta.
b. Fuerza moral o psquica.
La fuerza es el temor que experimenta una
persona debido a una presin fsica o moral, y que la
obliga a manifestar su voluntad en un sentido
determinado.
La presin fsica consistir en actos materiales
y la moral es el temor de la persona que la sufre de que
si no consiente sufrir un dao mayor.
26
Requisitos de la fuerza para viciar el consentimiento:

Art. 1456 "La fuerza no vicia el consentimiento,
sino cuando es capaz de producir una impresin fuerte en
una persona de sano juicio, tomando en cuanta su edad
sexo y condicin. Se mira como una fuerza de este
gnero todo acto que infunde a una persona un justo
temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y
grave.
Fuerza fsica o absoluta.
-
Constriccin directa y material a travs de

procedimientos violentos o brutales.
De lo que se desprende que no hay
voluntad, sino un mero fenmeno
aparente.
No es un vicio de la voluntad, porque no hay
voluntad (slo existe apariencia de
voluntad).
Por faltar la voluntad el acto es inexistente.
Fuerza Moral.
-
S hay manifestacin de voluntad del sujeto,

pero esta no ha sido libre.
La manifestacin le fue impuesta por una
amenaza actual de un mal futuro.
El sujeto ha sentido miedo y temor.
El sujeto prefiere el mal menor, evitando la
amenaza de un mal mayor.
Frente a la fuerza moral se puede elegir
entre tres alternativas: aceptar celebrar el
acto, rehusar celebrar recibiendo la
amenaza o defenderse de la amenaza.
considerando
condiciones.
edad,
sexo
otras
b) Fuerza Moral injusta.

- El mal con que se amenace debe ser
ilegtimo, es decir, contrario al derecho.
- No es injusta cuando se tiene derecho a
ejercerla.
- Si el mal con que se amenaza no es en s
mismo ilcito, puede enlazarse a una
consecucin
de
una
ventaja
desproporcionada e injusta, por ejemplo,
intimidar
el
acreedor
al
deudor,
procurndose condiciones ms ventajosas
o amenazar el acreedor con denunciar un
delito cometido por el deudor.
De quien puede provenir la amenaza.
-
Las partes en una convencin.

El destinatario de una declaracin unilateral.
Un tercero, etc.
El nico requisito es que la amenaza se haya
realizado con la voluntad y conciencia de
determinar al otro sujeto al negocio.
Hechos que no constituyen fuerza moral.

-
Cuando la vctima por error se autosugestiona

con la impresin de una amenaza inexistente.
Tampoco hay fuerza moral con el temor
reverencial
(estado
de
sujecin
por
obediencia, gratitud, respeto, admiracin o
devocin frente a otros).
La fuerza en el Cdigo Civil Chileno.
Conclusin.
Artculos 1456 y 1457.
El estudio de la fuerza como vicio de la voluntad se

restringe a la fuerza moral (apremios que producen a la
vctima miedo o temor de sufrir un mal).
Artculo 1456 inciso primero nombra los requisitos

de la fuerza para viciar el consentimiento:
Cuando es capaz de producir una impresin fuerte en
una persona de sano juicio, tomando en cuenta su
edad, sexo y condicin. La fuerza es un acto que
infunde a una persona el justo temor de verse
expuesta a ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes con un mal irreparable
y grave.
Requisitos doctrinarios para que la fuerza moral

vicie la voluntad.
Interpretacin:
a) Fuerza Moral importante.
- Influye de manera significativa en el nimo
de la vctima.
- Esta consideracin se hace a partir de un
tipo
medio
de
persona
sensata,
La fuerza debe ser:

- Grave.
- Injusta o ilcita.
- Determinante.
Primer Requisito: Fuerza Grave.
26
Es aquella capaz de producir una impresin

fuerte en una persona de sano juicio, tomando
en cuenta su edad, sexo y condicin.
Corresponde al juez determinar si la fuerza
cumple con este requisito.
Interpretacin.
- Una misma amenaza puede producir en una
persona una impresin fuerte y en otra no.
- Por lo tanto, la vctima debe probar que:
1. La existencia de amenaza.
2. La gravedad de la misma.
- Excepcin: La ley presume la gravedad cuando
hay un justo temor de verse expuesta a ella, el
consorte, ascendientes o descendientes.
Segundo Requisito: Fuerza injusta o ilcita.
-
No es un requisito explcito en el Cdigo Civil.

Pero hay consenso de que el apremio debe ser
contrario a la ley o al derecho.
Tercer Requisito: Fuerza determinante.

Artculo 1457:
La fuerza puede provenir de cualquier persona con el
objeto de obtener el consentimiento.
Interpretacin:
- Fuerza Determinante es el consentimiento
obtenido
con
la
amenaza
debe
ser
consecuencia inmediata y directa de esta, de
modo que sin la fuerza la vctima no habra
celebrado el acto para el cual se la forz.
De quienes puede provenir la fuerza.
Artculo 1457:
Para que la fuerza vicie el consentimiento no es
necesario que la ejerza quien es beneficiado por ella;
basta que se haya empleado la fuerza por cualquiera
persona con el objeto de obtener el consentimiento.
Interpretacin.
- La ley no distingue.
- Puede ejercerla una de las partes del contrato o
un tercero ajeno al mismo.
- No se exige que la fuerza provenga de una
persona que es beneficiada por ella.
Temor reverencial.
Artculo 1456 inciso 2:
El slo temor de desagradar a las personas a quienes
se debe sumisin y respeto, no vicia el consentimiento.
27
El Temor reverencial, esto es, el solo temor de
desagradar a las personas a quienes se debe sumisin
y respeto, no basta para viciar el consentimiento."
-
No se puede alegar como fuerza el deber de

sumisin y respeto.
El consentimiento no se encuentra viciado por
esta circunstancia.
1. Debe ser causa determinante del acto o contrato en

que la voluntad se presta
2. Debe ser injusta
3. Debe ser grave
De acuerdo al artculo 1457 no es necesario
que la fuerza la ejerza el beneficiado con ella, basta que
se haya empleado la fuerza por cualquier persona para
conseguir el consentimiento.
Efectos de la Fuerza Moral.
-
El acto en que incide la fuerza moral s existe,

pero se expone a ser invalidado.
La sancin es la nulidad relativa.
El estado de necesidad.
Definicin: situacin en que el sujeto que se siente
amenazado por un hecho de la naturaleza o por un
acto del hombre , para evitar el dao que teme en su
persona o en sus bienes, adopta un determinado
comportamiento, que produce un perjuicio a terceros o
resulta perjudicial para los propios intereses del
sujeto.
Interpretacin.
- Se plantea una hiptesis semejante a lo que
ocurre en la fuerza. Pero se diferencian en
que la fuerza proviene necesariamente de un
hombre y en que el apremio de la fuerza va
dirigido
directamente
a
obtener
el
consentimiento de la vctima. El estado de
necesidad puede derivar de un hecho natural
o humano y el apremio no est encaminado a
la manifestacin de voluntad.
- Dos perspectivas frente al estado de
necesidad:
a. En caso de que el mal lesione los
intereses de terceros, la persona que
acta en estado de necesidad no queda
obligado a reparar los daos que
produzca a terceros.
b. En caso de que el mal lesione los
intereses propios, la persona ha escogido
entre dos males, el mal que cree menor.

-
La doctrina alemana e italiana excluyen la

responsabilidad en caso de estado de
necesidad.
Esto no existe en el Cdigo Civil, por lo que el
contrato celebrado por estado de necesidad no
es rescindible. (Tampoco sera rescindible por
lesin, ya que sta es permitida en casos
puntuales permitidos por la ley).
17.- EL DOLO.
28
a. Dolo bueno y dolo malo.
Dolo bueno:
Comportamiento
lcito,
realizado con astucia, halagos o incitaciones que
se consideran permitidas en la vida de los
negocios o en las relaciones sociales jurdicas.
Es producto de las exageraciones normales del
mundo del comercio.
Dolo malo: Supone un comportamiento ilcito
constituido por un engao que una persona hace
a otra para inducir a esta ltima a una
manifestacin de voluntad que sin el dolo no se
habra efectuado o se abra efectuado en
condiciones menos onerosas.
Conceptos Generales del dolo.

-
Tanto en el error como en el dolo existe una

falsa representacin de la realidad.
La diferencia es que en el dolo, la falsa
representacin de la realidad se hace en forma
no espontnea y s provocada por las
maquinaciones o maniobras fraudulentas
fraguadas por otra persona para engaar o
inducir a error al sujeto.
Es un vicio del consentimiento, produce la nulidad

relativa del acto.
Esta definido en el inciso final del
art.44 " La intencin positiva de inferir injuria a la persona
o propiedad de otro."
Como vicio de la voluntad es la maquinacin
fraudulenta empleada para engaar al autor de un acto
jurdico.
Elementos del Dolo: Elemento Sicolgico:
consiste en la intencin de engaar, es dolo es
esencialmente un acto intencional. Elemento material: que
es la forma de realizar el engao, puede consistir en
maniobras, artificios o maquinaciones que lleven al
engao como tambin puede ser una falsedad o mentira
que produzca el mismo efecto y tambin puede consistir
en el silencio o la reticencia de circunstancias que debera
haber conocido la otra parte.
Es necesario notar que no existe una obligacin
de informar, salvo en el caso del contrato de seguro, y que
al tratar de los vicios redhibitorios el cdigo seala que
son aquellos que si hubieran sido conocidos habran
hecho cambiar las condiciones de contratacin, adems
existe una obligacin de buena fe de parte de todo
contratante.
Clasificacin del dolo.
b. Dolo positivo y dolo negativo.

Dolo positivo:
Engao que se realiza a
travs de razonamientos o actos tendientes a
representar como verdaderas circunstancias
falsas o suprimir o alterar las verdaderas.
Dolo negativo:
Ocultar sagazmente la verdad
de los hechos, El autor se escuda en una
omisin de actividad como es el silencio o
reticencia.
c. Dolo determinante y dolo incidental.
Dolo determinante, principal o inductivo:
Aquel que induce en forma directa a una
persona
a
realizar
una
declaracin
o
manifestacin de voluntad que, de no mediar el
dolo, se habra abstenido de realizar.
Dolo incidental:
No es determinante para la
manifestacin de voluntad, que la vctima hubiera
formulado de todas maneras, aunque de no existir
el dolo, la hubiera formulado en condiciones
menos onerosas.
El dolo incidental no vicia el consentimiento.
Es aqul que no rene los requisitos anteriores,
esta clara diferencia en la prctica es muy difcil de
precisar y ser una cuestin de los jueces de fondo
determinar si ha sido uno u otro dolo.
Inciso 2 art. 1458 "En los dems casos el dolo
da lugar solamente a la accin de perjuicios contra la
persona o personas que lo han fraguado o que se han
aprovechado de l; contra las primeras por el total valor
de los perjuicios, y contra las segundas hasta
concurrencia del provecho que han reportado del dolo."
28
c) Dolo principal o inductivo:

Art. 1458 " El dolo no vicia el consentimiento sino
cuando es obra de una de las partes, y cuando adems
aparece claramente que sin l no hubieran contratado."
Requisitos :
1. El dolo debe ser determinante del acto, debe ser
anterior o simultaneo al consentimiento.
2. El dolo debe tener por objeto un determinado acto o
contrato y recaer en l.
3. El dolo debe ser obra de una de las partes.
Efectos del dolo.
Doctrinariamente los requisitos son:
a. Existencia de un engao o artificio.
b. A ese engao se recurre para inducir a una
persona a celebrar un acto jurdico.
c. Las maquinaciones deben tener xito, es decir,
la vctima celebra el acto al que se la indujo. El
acto es consecuencia inmediata y directa del
dolo.
d. Si el acto es bilateral, el dolo debe provenir o ser
conocido por la otra parte. Si el dolo fuera obra
de un tercero, el dolo no vicia el consentimiento.
PRUEBA DEL DOLO: Art. 1459 : " El dolo no se presume
salvo en los casos especialmente previstos por la ley. En
los dems debe probarse."
Casos de presuncin de dolo :
Art.706 En la posesin el error en materia de
derecho constituye una presuncin de mala fe que no
admite prueba en contrario.
Art. 965 N 5 : En las indignidades para suceder
se presume dolo en el caso de detener u ocultar un
testamento.
La condonacin del dolo futuro no vale, esto
porque sancionar el dolo es una cuestin de orden
pblico.
Articulo 1465 no se perdona el dolo anticipadamente,
por que hay objeto ilcito y por ende nulidad absoluta.
Pero si la victima lo conoce, podr perdonarlo.
Culpa Grave : Art.44 " Culpa grave, negligencia
grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los
negocios ajenos con aqul cuidado que an las personas
negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale
al dolo."
29
Efectos del dolo: El dolo principal vicia el consentimiento
y trae la nulidad relativa del acto.
"Si de parte del incapaz ha habido dolo para
inducir al acto o contrato, ni l ni sus herederos o
cesionarios podrn alegar nulidad " Esta disposicin
protege al que contrat sin saber que el otro era un
incapaz relativo y no poda hacerlo, cuando hubo dolo
de parte del incapaz, la sancin es que el incapaz no
puede intentar la accin de nulidad, porque nadie puede
aprovecharse de su propio dolo.
18.- EL OBJETO.
a) CONCEPTO Y REQUISITOS.
b) ILICITUD DEL OBJETO.
El art.1445 seala " para que una persona se
obligue a otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario: 1 que sea legalmente capaz; 2 que
consienta en dicho acto o declaracin y su
consentimiento no adolezca de vicio; 3 que recaiga
sobre un objeto lcito; 4 que tenga una causa lcita."
Art.1460: " Toda declaracin de voluntad debe
tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar,
hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaracin."
De acuerdo a la definicin anterior mas parece
que el cdigo define el objeto de la obligacin, lo que
para Planiol es correcto ya que el objeto del contrato es
CREAR obligaciones, para Planiol el objeto es lo que
debe el deudor.
Corrientemente se dice que el objeto es el
conjunto de derechos u obligaciones que el acto o
contrato crea, modifica, extingue, transfiere o transmite,
debe entenderse que el objeto del acto es el objeto de
las obligaciones a que l se refiere.
El objeto del acto puede ser una cosa, un hecho
o una abstencin. (Art.1460 ).
Requisitos del objeto:
Hay que distinguir si recae sobre una cosa
material o si constituye un hecho o una abstencin :
Si recae sobre una cosa debe ser ; Real,
comerciable, determinado o determinable, y lcito.
Si el objeto recae sobre un hecho o una abstencin
debe ser ; Determinado, Fsicamente posible,
Moralmente posible y lcito.
1.- Real, o sea debe existir en la naturaleza actualmente
o en el futuro. Art.1814 " La venta de una cosa que al
tiempo de perfeccionarse el contrato se supone
existente y no existe, no produce efecto alguno."

2.- Comerciable, art. 1461 las cosas que existen o se
espera que existan deben ser comerciables, esto significa
que no est fuera del comercio humano, esto por
naturaleza propia como los bienes comunes a todos los
hombres, el derecho de alimentos, los derechos
personalsimos , por destinacin como los bienes
nacionales de uso pblico y las cosas que han sido
consagradas para el culto divino, o por disposicin de la
ley como las cosas embargadas por decreto judicial y las
especies cuyo dominio se disputa. (Art.1464).
3.- Determinado o determinable, art.1461 establece que
las cosas objeto de una declaracin estn determinadas, a
lo menos en cuanto a su gnero.
Cuando se trata de una obligacin que recae sobre
cuerpo cierto no hay problema, pero cuando se trata de
una obligacin de gnero debe determinarse el gnero y
la cantidad, ya que lo que se debe es indeterminadamente
un individuo de una clase o gnero determinado, puede
ser la cantidad incierta pero el acto o contrato debe
contener reglas o datos necesarios para determinarla.
Tambin debe determinarse la calidad pero si no se hace
el deudor deber entregar a lo menos una de calidad
mediana.
4.- Lcito, esto es que no sea contrario a la ley, orden
pblico o a las buenas costumbres.
Cuando es un hecho o abstencin ;
1. Hecho determinado, debe ser un hecho o una
abstencin precisa, evitando ambiguedades.
2. Hecho fsicamente posible,(art.1461) Si el objeto es
un hecho es necesario que sea fsica y moralmente
posible. Es fsicamente imposible el que es contrario a
la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por
las leyes, o contrario a las buenas costumbres o al
orden pblico.
La imposibilidad debe ser absoluta para todos los
hombres y no circunstancial para el deudor.
3.- Hecho moralmente imposible, Si el objeto es un
hecho es necesario que sea fsica y moralmente posible,
es moralmente imposible el prohibido por las leyes, o
contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
En primer lugar la imposibilidad moral est dada
por todo acto que contraviene una ley prohibitiva, lo que
concuerda con el art.10 que dice que los actos que la ley
prohibe son nulos y de ningn valor y con el art.1466 que
establece que hay objeto ilcito en todo contrato prohibido
30
por las leyes. No hay imposibilidad moral cuando el acto
contrario a la ley tiene otra sancin que la nulidad.
Tambin constituye imposibilidad moral la
contravencin al orden pblico, que es la organizacin
considerada necesaria para el buen funcionamiento
general de la sociedad.
Las buenas costumbres; son las reglas de
moral social consideradas como fundamentales para el
orden mismo en la sociedad.
Sancin por falta de objeto.
Hay falta de objeto en el acto o contrato cuando se
falta a un requisito o cualidad exigidos por la ley.
Doctrinariamente el acto sin objeto es inexistente.
Esto se ve en el artculo 1814, el cual habla de la
venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el
contrato se supone existente y no existe , no produce
efecto alguno. Esta falta de produccin de efectos es
lo que la doctrina cree consecuencia de la
inexistencia.
Quienes no aceptan la teora de la inexistencia en el
Cdigo Civil, la sancin por falta de objeto sera la
nulidad absoluta pues se habra omitido un requisito
exigido por la ley.
Objeto Ilcito ; Produce nulidad absoluta.
La mayora entiende que es objeto ilcito el
contrario a la ley, al orden pblico o las buenas
costumbres.
Casos de objeto ilcito :

1. Actos prohibidos por la ley, esto es aquellos que
contravienen una disposicin imperativa, de acuerdo
al artculo 10 los actos que prohibe la ley son nulos,
el 1682 establece como sancin la nulidad absoluta.
Cuando se trata de leyes imperativas que establecen
requisitos para que el acto se ejecute en atencin a
la naturaleza del mismo acto, la infraccin a dichos
requisitos tambin produce nulidad absoluta.
2. - Actos y contratos contrarios al derecho pblico
chileno, art.1462.
3. - Pactos relativos a sucesiones futuras, art.1463 " El
derecho de suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de una donacin o
contrato, an cuando intervenga el consentimiento
de la misma persona." La nica excepcin a esta
regla es aquella que dice relacin a que cuando el
30

difunto ha prometido por escritura pblica a alguno de
sus legitimarios no donar ni asignar por testamento
parte alguna de la cuarta de mejoras y despus lo
hace, puede el favorecido pedir que los favorecidos le
enteren lo que le habra correspondido sin dicha
asignacin, a prorrata de lo que su infraccin les
aprovechare.
4. - Condonacin del dolo futuro, el Art.1465 seala que
la condonacin del dolo futuro no vale.
5. - hay objeto ilcito en las deudas contradas en los
juegos de azar.
6. - Venta de libros prohibidos u objetos inmorales
adolece de objeto ilcito.
7. - Enajenacin de las cosas que estn fuera del
comercio, Art. 1464 N 1 Hay objeto ilcito en la
enajenacin: 1.- de las cosas que no estn en el
comercio.
8. - Hay objeto ilcito en la enajenacin de los derechos o
privilegios que no pueden transferirse a otra persona.
9. - Hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas
embargadas por decreto judicial, a menos que el juez
lo autorice o el acreedor consienta en ello.
10.- Hay objeto ilcito en la enajenacin de especies cuya
propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en
el litigio. Con respecto a este caso cabe sealar que el
art. 292 n 2 del CPC. estableci que para que los
objetos que son materia del juicio se consideren
comprendidos en el nmero 4 del art.1464 del C.Civil,
ser necesario que el tribunal decrete prohibicin
respecto de ellos.
La sancin del objeto ilcito es la NULIDAD
ABSOLUTA. Tambin se sanciona la "falta de objeto" con
la nulidad absoluta, esto es cuando el objeto no es real, es
indeterminado o fsicamente imposible.
19.- LA CAUSA.
a) C0NCEPTO Y REQUISITOS.
b) ILICITUD DE LA CAUSA.
c) TEORIAS CAUSALISTAS.
a).- Concepto: Art. 1445 N 4 " Para que una persona se
obligue a otra por una acto o declaracin de voluntad es
necesario...que tenga una causa lcita.
Art.1467 No puede haber obligacin sin una
causa real y lcita.
31
Ahora bien es necesario destacar que nuestro
cdigo se refiere a la causa del contrato o con mayor
amplitud a la causa del acto jurdico.
Es necesario distinguir entre causa eficiente,
causa final y causa ocasional.
CAUSA EFICIENTE : Por causa eficiente se entiende el
antecedente o elemento generador, as en las
obligaciones la causa estara constituida por la fuente
de ellas. (contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito,
ley.). Art.1437.. Por ejemplo, la causa eficiente de la
obligacin de entregar la cosa de un vendedor es el
contrato de compraventa mismo.
CAUSA FINAL : Es el fin directo e inmediato que la
parte se propone alcanzar en virtud del acto es una
finalidad tpica y constante del acto, independiente de
los mviles individuales, siempre idntica en los actos y
contratos de la misma especie. La causa o fin de un
comprador es incorporar la cosa al patrimonio.
CAUSA OCASIONAL : Es el fin lejano y variable de un
acto, siendo de carcter estrictamente personal y
variable. La causa de comprar una cosa puede ser la
intencin de hacer un regalo a Sebastin Piera, por
ejemplo.
La causa es el motivo claramente manifestado
del acto o contrato.
REQUISIT0S DE LA CAUSA: Real y Lcita.
De acuerdo al art. 1467 la causa debe ser REAL y
LICITA.
CAUSA REAL: Se entiende por causa real aquella que
efectivamente existe.
No es necesario expresar la
causa, se presume, y aquel que niegue la existencia de
la causa tendr que probar su inexistencia.
CAUSA ILICITA: El art. 1467 inc. 2 expresa que causa
ilcita es la prohibida por la ley, o contraria a las
costumbres o al orden pblico.
Para que proceda la nulidad del acto o contrato
no es necesario que la causa ilcita provenga de ambas
partes, pero de acuerdo al art.1683 no podr pedir la
nulidad aqul que supo o debi saber el vicio que lo
invalidaba.
Es importante detenerse a estudiar que sucede
cuando las partes sealan en un acto una causa que no
es la verdadera, es decir es una causa SIMULADA.
Se entiende por causa el motivo que induce al

acto o contrato.
32
Cuando fuera de la causa simulada no hay causa

real el acto ser nulo por falta del requisito de la causa,
pero si existe una causa real el contrato no es nulo por la
simulacin; cuando la causa real es lcita no hay
problema, pero cuando la verdadera causa es ilcita el
acto es nulo.
Actos abstractos : Al admitir la teora de la causa se est
significando que para obligarse no basta solo la voluntad,
sino que adems, esta debe ser causada; Ahora bien, el
problema se presenta cuando estamos en presencia de
actos que son de los denominados incausados, como la
obligacin del fiador en la fianza o en los ttulos de crdito
como letras, en el caso de la fianza lo que sucede es que
la causa del fiador es la mera liberalidad, en las letras
cuando por ejemplo se acepta para pagar una obligacin
tiene su causa en dicha obligacin, lo que sucede es que
cuando estos documentos pasan a poder de terceros no
pueden ser objetados ni por falta ni por vicio de la causa,
es decir, no son abstractos en s, sino que pasan a
considerarse como tales en manos de un tercero para
quien la existencia o vicio de la causa es irrelevante.
Sancin de la causa: Art.1682 La falta de causa lcita trae
la NULIDAD ABSOLUTA.
Excepcin al efecto de la declaracin de nulidad de
retrotraer las cosas al estado anterior: " No podr repetirse
lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita
a sabiendas". Art.1468
c).- En doctrina ha existido gran discusin respecto a la
causa, algunos autores denominados Anticausalistas,
sostienen que para la existencia de un acto bastan el
consentimiento y el objeto, y que la causa es un elemento
falso, intil y artificial. (Planiol, Giorgi). La mayora de los
autores reconoce la existencia de una causa como
requisito de la obligacin o del contrato, esto porque es un
principio de lgica. comn a todas las disciplinas, as
cuando se realiza un acto jurdico tiene una causa no es el
resultado del azar, cuando la voluntad se moviliza a hacer
algo lo hace tambin impulsada por algo, esto es la causa.
Entre nosotros no cabe discutir respecto a que la
causa es un elemento del acto jurdico en virtud de lo que
establece el Art.1467.
FRAUDE A LA LEY
DIGESTO: Libro I , prrafo III , act. 20 (PAULO)
Obra contra la ley el que hace lo que la ley
prohbe, con fraude de ella el que representando las
palabras alude su sentido
Sita magnifica
A-B
Dos personas que quieren contratar se encuentran

con un obstculo legal y la eluden cometiendo un
fraude.
Es una institucin muy desarrollada en el derecho
internacional privado pues se usan muchos
argumentos para eludir los elementos de la
jurisdiccin.
Son actos que mirados separadamente aparecen
como lcitos, pero si los tomo en su conjunto, su efecto
es dejar sin aplicacin una norma jurdica imperativa o
prohibida, le, que no es dispositiva.
Por lo tanto, fraude a la ley es distinto a simulacin
Las personas suelen ser libres para elegir la forma
en que celebran sus actos y poder elegir las formas
legales que les resulten ms convenientes.
Distinguir entre el ingenio y la ilicitud es difcil pues la
divisin es muy tenue. No basta la mera intencin de
evadir una norma desfavorable, pues eso puede ser
un fin licito desde el punto de vista del derecho.
Por la autonoma privada el fraude es una figura
externa.
REQUISITOS DEL FRAUDE A LA LEY
1. Existir acto real de evasin: al mirar los actos
en su conjunto es resultado sea equivalente o
anlogo al que quera impedir la norma
obligatoria.
2. Debe existir intencin de evadir una regla
obligatoria
> Elemento ms difcil (ac se contra la
discusin)
Hablamos de pura intencin o exigiremos un
elemento objetivo independiente de la
intencin?
> Nos preocuparemos de una
equivalencia practica o algo subjetivo.
Si buscamos algo subjetivo nos centraremos
en el animo o propsito de evadir una norma
(INTENCIN DEFRAUDATORIA)
El limite o frontera entre habilidad licita y fraude a la
ley (entre la inteligencia y la crcel) esta dada por el
tipo o naturaleza de la norma evadida mas que por la
intencin de los contratantes
3. La regla evadida debe ser susceptible de ser
interpretada extensivamente.
ley
32

Cundo una norma puede ser interpretada
extensivamente para efectos del fraude a la ley?
33
Tambin puede ocurrir en la C-V ente cnyuges no

divorciados
DISTINCIN Tenemos lo que se conoce como leyes

programa y las leyes de ordenacin
1. LEYES PROGRAMA establecen hechos
condicionantes a los cuales el derecho los atribuye una
consecuencia. Se agotan en su formulacin tcnica.
> Ej. Ley tributaria: establece hechos de los cuales
se sigue la necesidad de pagar impuesto. No se puede
extenderla interpretndola, se agota en su formulacin.
Si se quiere aplicar a otro caso debe haber un cambio
de ley, y por lo tanto el legislado podr dar sentido
extensivo, no l interprete.
> No tienen espritu.
En materia tributaria no hay fraude a la ley.
2. LEY DE ORDENACIN pretenden establecer
reglas de justicia (usualmente reglas del derecho
privado) Su fin va ms all de las normas en s mismo y
por lo tanto en razn de ese fin perseguido puede ser
objeto de una interpretacin extensiva.
Aunque el texto no capture esa posibilidad se
puede extender a situaciones en que el mismo ppio
puede ser aplicable.
La diferencia entre la habilidad y el fraude a la
ley esta dada por la naturaleza de la ley mas que la
intencin.
Una errada concepcin del fraude a la ley nos puede
llevar a la aplicacin errada del fraude.
Chile Muy usual que los profesionales practiquen
profesin constituido en sociedad con el nico fin de
pagar un impuesto ms bajo, porque todo lo que se
gana en una sociedad de profesionales esta ligada a
una sociedad de inversiones.
> Es licito por ser normas programticas que no son
extensibles a casos homlogos. (Ej. ROYALTY)
Con las normas societarias sobre personas
relacionadas. En la S.A. se prohbe la relacin entre
ciertos tipos de personas por producir conflictos de
intereses.
> Si evado conflictos de intereses y me relaciono
con quien no puedo hay fraude por ser una norma de
ordenacin.
Chile no se puede pactar inters ms all del mximo
convencional del 50% (ms del mximo oficial) (objeto
ilcito)
Razn de justicia proteger a terceros.

IMPUGNACIN DEL FRAUDE
1. Va Objeto
2. Va Causa
1. Hay objeto ilcito porque mirando las
prestaciones en su conjunto se viola una
norma prohibitiva.
2. causa ilcita intencin de evadir una norma
prohibitiva.
> Que opcin se forma depender si se
exige o no un elemento subjetivo del fraude a
la ley.
Si se toma se usara causa, si queremos
elementos objetivos miraremos el objeto.
Cuando importa el resultado OBJETO
Si la intencin se toma como requisito CAUSA
20.- SOLEMNIDADES Y FORMALIDADES.
a) CONCEPTOS.
b) CLASIFICACION.
c) EFECTOS E IMPORTANCIA.
a) Concepto: Se refieren a los requisitos externos de
que puede estar rodeado un acto jurdico.
Formalidad es el gnero y solemnidad la
especie.
En derecho antiguo la formalidad era la regla
general, hoy es la excepcin. La ventaja de las
solemnidades es que permite darle mayor publicidad al
acto.
b) Clasificacin : * Solemnidades propiamente tales
* Formalidades habilitantes
* Formalidades exigidas por va de
prueba
* Formalidades exigidas como medio
de publicidad.
* Otras formalidades sin sancin.
1.- Solemnidades propiamente tales; se exigen para
el valor de ciertos actos y contratos, su omisin acarrea
NULIDAD ABSOLUTA.
Si hago artilugios para que finalmente recibir

ms del inters legar hay fraude.

La ley las exige para la existencia
validez de un acto Juridico.
34
o para
la
Los primeros (los requeridos para la existencia) son

requisitos externos que exige la ley
para la
celebracin de ciertos actos, sin los cuales el acto
no se perfecciona ni produce efecto alguno. Son un
requisito esencial, mas algunos piensan que no son
un requisito independiente de la voluntad, pues este
tipo de solemnidades son la forma de
manifestacin de la voluntad.
La regla Gral., es que los actos sean consensuales,
pero por excepcin hay actos llamados solemnes,
constituyendo la solemnidad un requisito de
existencia de los mismos. Si falta la solemnidad, el
acto no existe: no produce efecto alguno.
Las solemnidades no se presumen, estas deben
estar tipificadas, o sea, expresas en esos libros
azules de mierda. Pero sin perjuicio de esto, las
partes, mediante la autonoma de la voluntad,
pueden convenir que un contrato no se entienda
perfeccionado mientras no se cumpla una
formalidad.
Los segundos (los requeridos para la validez) son
los que la ley la solemnidad como requisito de
validez de los actos juridicos, por lo tanto la omisin
de estos no impide que el acto se perfeccione ni que
produzca sus efectos, los que slo cesan si se
declara la nulidad absoluta por la causal de omisin
de la solemnidad.
4.- Formalidades exigidas como medio de

publicidad;
Avelino len dice: Estas formalidades tienen por
objeto proteger a terceros
que pueden verse
alcanzados por los efectos del acto jurdico. Con este
propsito la ley exige la inscripcin del acto en un
registro pblico, su publicacin, su publicacin en un
peridico, etc.
Pueden ser: a) de simple noticia o b) sustanciales.
Las primeras tienen por objeto poner en conocimiento
de terceros de las relaciones jurdicas de otras
personas, en que pueden tener inters.
Las segundas tienen por objeto precaver a los
terceros interesados, que son aquellos que estn o
estarn en las delaciones jurdicas con las partes de
los actos que stas celebren.
Ejemplo de la primera Artculos 447, 461 Codigo Civil,
de la segunda Articulo 1902 Codigo Civil.
La sancin ser la INOPONIBILIDAD DEL ACTO
FRENTE A TERCEROS. Ej. en la inscripcin del
embargo sobre bienes inmuebles en el C.B.R., sin ella
no produce efecto frente a terceros.
5.- Formalidades sin sancin; en el caso del art. 1016
en relacin al 1026 que establece que si se omitiere
alguna de las formalidades exigidas (nombre del
testador, domicilio, nombre de su cnyuge, hijos,
nombre testigos, nombre escribano etc.) no ser nulo
por eso el testamento si no hubiere duda acerca de la
identidad personal del testador, escribano o testigo.
SOLEMNIDADES
2.- Formalidades habilitantes; requisitos establecidos

como proteccin de los incapaces, su omisin acarrea
NULIDAD RELATIVA.
Esta formalidad se manifiesta en pedir permiso al
representante para ejecutar actos jurdicos, como
ejemplo ver el 255 y 393 Cdigo Civil.
3.- Formalidades exigidas por va de prueba; Esto es
tan simple: son formalidades que la ley exige, para los
fines de una prueba de un acto no solemne, un
documento cuya omisin no impide que el acto nazca ni
que produzca efectos, sino que pueda ser probado por
testigos, como ejemplo art.1709 que establece que todo
acto o contrato que establezca la entrega o promesa de
una cosa de valor superior a dos unidades tributarias debe
constar por escrito, no se admitir prueba de testigos
respecto de una obligacin que debi constar por escrito.
La sancin a la omisin es que NO PUEDE PROBARSE
POR TESTIGOS SI DEBIA CONSTAR POR ESCRITO.
Son una especie de formalidad y constituyen un

requisito de determinados actos jurdicos, que se
denominan actos solemnes.
Acto solemne es aquel en el que la
manifestacin de la voluntad debe sujetarse a ciertas
formas externas para que produzca efectos civiles.
Solemnidad de acuerdo al art.1682 es aquella
formalidad que las leyes prescriben para el valor de
ciertos actos o contratos en atencin a la naturaleza de
ellos. Varan segn el acto de que se trate.
1.- INSTRUMENTO PUBLICO O AUTENTICO :
Art.1699 Es el autorizado con las solemnidades legales
por el competente funcionario.
Otorgado, ante escribano e incorporado en un
protocolo o registro, se llama escritura pblica.
34

El instrumento pblico no constituye solo una
formalidad sino una prueba fehaciente de la celebracin
del acto de que da testimonio y de las condiciones de
dicho acto.
Art.1701 La falta de instrumento pblico no puede
suplirse por otra prueba en los actos y contratos en que la
ley requiere esa solemnidad.
Actos que deben otorgarse por instrumento
pblico: constitucin de fideicomiso, otorgamiento de
usufructo de bienes races, hipoteca, venta bienes races,
etc.
Se discute si la falta acarrea la inexistencia o la nulidad
absoluta.
2.- INSTRUMENTO PRIVADO O ESCRITURA PRIVADA:
Puede ser exigido por la ley como solemnidad o como
prueba.
Si se exige por va de solemnidad su falta acarrea
la nulidad absoluta del acto.
Actos en que se exige el Inst. Privado como
solemnidad:
Testamento solemne, contrato de promesa, el
seguro.
3.- PRESENCIA DE UN FUNCIONARIO DETERMINADO
Y/O TESTIGOS:
Ejemplos:
* Testamento abierto : Puede otorgarse ante cinco
testigos o un notario y tres testigos.
* Testamento cerrado : Debe otorgarse ante un
notario y tres testigos.
Matrimonio: Debe celebrarse ante el oficial del registro civil
y dos testigos.
4.- INSCRIPCIONES EN REGISTROS ESPECIALES:
Ejemplo: Conservador de Bienes Races, Registro
Civil.
Generalmente se exigen como medio de publicidad y
como prueba preconstituda, pueden ser como
solemnidad como en el caso de la subinscripcin al
margen de la separacin de bienes pactada durante el
matrimonio.
5.- OTRAS SOLEMNIDADES:
Se sealan ciertos plazos en cuanto deben ser
respetados para la validez del acto, como el que establece
sesenta das para inscribir el extracto de la sociedad
colectiva.
35
La sancin a la omisin de las solemnidades es
la nulidad absoluta del acto (Art.1682), pero existen
aquellos que sealan que sera la inexistencia del acto.
FORMALIDADES HABILITANTES:
Art.1682 Establece que la omisin de las
formalidades habilitantes produce la nulidad relativa del
acto, esto es puede el acto tener valor cuando se ratifica
por el representante legal del relativamente incapaz.
Caso de los Menores Adultos:
Estos requieren autorizacin de su padre o
madre que ejerza la patria potestad o su guardador para
ejecutar todos los actos que no pueden realizar
vlidamente por s solos.
Cuando el menor realiza un acto sin la
autorizacin que corresponde, puede suceder:
1. Que el acto sea nulo relativamente;
2. Que el acto no sea nulo y obligue al menor solo en
su peculio profesional o industrial, Art. 253 ;
3. Puede suceder que el menor no slo requiera la
autorizacin del padre, madre o guardador sino que
tambin de la justicia, ejemplo de esto lo
encontramos en el Art. 255 que dispone que no se
podrn enajenar ni hipotecar en caso alguno los
bienes races del hijo, aun pertenecientes a su
peculio profesional, sin autorizacin del juez con
conocimiento de causa.
Caso de los disipadores:
Al igual que el menor adulto puede ser
autorizado a actuar personalmente por su curador.
Casos especiales de autorizacin para actuar:
El caso de los curadores de bienes que para
ciertos actos necesitan la autorizacin del juez.
El caso del mandatario que para comprar los
bienes que el mandante le ha ordenado vender, ni
vender de lo suyo lo que se le ha ordenado comprar
necesita la aprobacin expresa del mandante.
OMISION DE LAS FORMALIDADES HABILITANTES:
Produce la NULIDAD RELATIVA.
21.- LA CAPACIDAD.
a) CONCEPTO.
b) CLASIFICACION.
c) EFECTOS E IMPORTANCIA.
a) CONCEPTO : La capacidad es la aptitud, el poder
hacer algo.
Es un requisito de validez de los actos jurdicos.
36
El Art.1445 establece que para que una persona

se obligue para con otra es necesario que sea legalmente
capaz, esto es lo que se denomina "aptitud legal" o sea
esta capacidad o poder para actuar en la vida jurdica,
que consiste en poder adquirir derechos o ejercerlos y
contraer obligaciones.
Los dementes o locos: Es la persona que est con sus

facultades mentales perturbadas.
b) CLASIFICACION : Cuando la Capacidad consiste en la

aptitud de adquirir derechos se denomina CAPACIDAD
DE GOCE; la aptitud de ejercer derechos y contraer
obligaciones se llama CAPACIDAD DE EJERCICIO.
El demente puede o no estar declarado en

interdiccin. La Interdiccin es la resolucin judicial que
reconoce el estado de demencia de una persona y la
priva de la administracin de sus bienes, con o sin
interdiccin el demente es ABSOLUTAMENTE
INCAPAZ, la diferencia es que el interdicto constituye
una prueba de la demencia que no admite prueba en
contrario.
Capacidad de Goce : Es la aptitud de adquirir derechos,

se denomina tambin CAPACIDAD ADQUISITIVA.
Es inherente a toda persona, es un atributo de la
personalidad, toda persona puede ser titular de derechos,
incluso las personas jurdicas, de ah que el art. 963
establezca que son incapaces de toda herencia o legado
las cofradas, gremios o establecimientos cualesquiera
que no sean personas jurdicas.
Capacidad de Ejercicio: Es la aptitud legal de una
persona para ejercer derechos y contraer obligaciones.
Art.1445 : La capacidad legal de una persona consiste en
poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o
autorizacin de otra.
La capacidad de ejercicio es la norma general, y
la excepcin la ley declara a ciertas personas incapaces.
La incapacidad puede ser:
* Incapacidad General, referida a todo acto o contrato
(art.1447 in. 1,2,3), puede ser absoluta o relativa.
* Incapacidad especial, referida
solo a ciertos actos determinados que la ley ha sealado y
consiste en la prohibicin que pesa sobre algunas
personas para celebrar determinados actos, es mas bien
una prohibicin legal (art.1447 In. final). Ej. el caso del
tutor o curador que no puede comprar o tomar en arriendo
los bienes del pupilo.(412).
INCAPACIDAD ABSOLUTA:
Art.1447 Son absolutamente incapaces:
1.- LOS DEMENTES,
2.- LOS IMPUBERES y,
3.- LOS SORDOMUDOS QUE NO PUEDEN DARSE A
ENTENDER POR ESCRITO.
Sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales, y no admiten caucin. Sus actos adolecen de
NULIDAD ABSOLUTA, no pueden ser ratificados ni
novados, ya que para la novacin es necesario que la
obligacin sea vlida a lo menos naturalmente.
Son absolutamente incapaces de celebrar actos

y contratos y de cometer delitos o cuasidelitos civiles, no
pueden adquirir por s mismos la posesin.
Cuando se pretende anular un acto de un

demente no declarado interdicto hay que probar la
demencia y que no ha obrado en un intervalo lcido.
El demente puede rehabilitarse y recobrar la
administracin de sus bienes si pareciere que ha
recobrado permanentemente la razn.
Los Impberes: Puede definirse la pubertad como la
aptitud para procrear.
Art. 26 : Llmase infante o nio todo el que no
ha cumplido siete aos, impber; el varn que no ha
cumplido catorce aos y la mujer que no ha cumplido
doce; adulto, el que ha dejado de ser impber; mayor de
edad o simplemente mayor, el que ha cumplido
dieciocho aos, y menor de edad o simplemente menor,
el que no ha llegado a cumplirlos.
Es impber el varn menor de 14 y la mujer
menor de 12 aos. La diferencia con los infantes es que
ellos no pueden adquirir ni siquiera la posesin de los
bienes muebles y no son capaces de delito o
cuasidelito.
Los Sordomudos que no pueden darse a
entender por escrito : Son absolutamente incapaces,
cesa cuando puede darse a entender y ser entendido
por escrito.
Los actos de los absolutamente incapaces
adolecen de nulidad absoluta.
INCAPACIDAD RELATIVA:
Art.1447 inc.3 :"Son tambin incapaces los :
1. MENORES ADULTOS,
2. LOS DISIPADORES QUE SE HALLEN BAJO
INTERDICCION DE
ADMINISTRAR LO SUYO.
36

A diferencia de los absolutamente incapaces su
incapacidad est establecida para proteger sus propios
intereses, adems pueden actuar personalmente con
autorizacin de su representante legal, en ese caso el
acto es perfectamente vlido, es decir cumpliendo con las
formalidades habilitantes se puede actuar en la vida
jurdica. De lo contrario el acto adolece de nulidad relativa.
Los actos invlidos de los menores adultos
pueden producir una obligacin natural (art.1470 N1), de
ah que los actos de los relativamente incapaces puedan
novarse, caucionarse y ratificarse.
MENORES ADULTOS: Son el varn mayor de catorce y
menor de 18, y la mujer mayor de 12 y menor de 18 aos.
En general su incapacidad no alcanza a los actos de
familia como el matrimonio, pero si deben hacerlo
autorizados, pero la falta de este requisito de autorizacin
no se sanciona con la nulidad del acto, tambin pueden
otorgar testamento sin autorizacin paterna.
Los menores adultos se consideran capaces para
administrar su peculio profesional o industrial, tambin
para adquirir libremente la posesin de las cosas muebles.
DISIPADORES: De acuerdo al art.445 la disipacin
consiste en realizar hechos que demuestran una total falta
de prudencia, como el juego habitual, los gastos ruinosos,
las donaciones cuantiosas e injustificadas, etc.
Para que sean relativamente incapaces es
necesario que hallan sido declarados en interdiccin
judicialmente, as no es necesario probar la interdiccin al
que alega el hecho.
37
Pero corresponde ver a quienes afectan los actos
jurdicos.
Efectos de los actos jurdicos en cuanto a las
personas :
Hay que distinguir entre las partes y los terceros.
Partes: Son las personas que, personalmente o
representadas, concurren a la formacin del acto.
( concurren con su voluntad a la formacin del acto).
Terceros: Todos los que no concurren con su voluntad al
acto.
Pueden ser :
Terceros Absolutos : Son los que son y seguirn
siendo extraos al acto.
Terceros Relativos o Interesados : Son los que
pueden ser afectados por el acto por disposicin de la
ley o porque se convierten en causahabientes (causante
es el que trasmite un derecho y causahabiente es el que
lo recibe) de una de las partes, sea por cesin o
sucesin. Tambin pueden ser los acreedores del autor.
a) Efectos respecto de las partes; Hay que distinguir si
se trata de actos jurdicos unilaterales o bilaterales.
* Actos jurdicos unilaterales, solo respecto del autor se
producen los efectos, sin embargo, puede suceder que
se produzcan efectos respecto de terceros, ej. el caso
del testamento o del reconocimiento de un hijo, puede
crear para l hijo los derechos inherentes a esa calidad,
pero si el hijo no lo quiere puede repudiar el
reconocimiento, es decir para que un acto jurdico
unilateral produzca efectos sobre un tercero ste debe
consentir en ello, lo mismo en el caso del testamento, la
asignacin puede repudiarse.
Los interdictos pueden rehabilitarse por decreto

judicial.
Los actos de los relativamente incapaces
realizados
sin
las
formalidades
habilitantes
(autorizaciones) adolecen de nulidad relativa.
22.- EFECTOS DEL ACTO JURIDICO
a) ENTRE LAS PARTES
b) RESPECTO DE TERCEROS
c) LA REPRESENTACION
d) LA ESTIPULACION A FAVOR DE UN TERCERO
e) LA PROMESA POR OTRO
f) LA SIMULACION
En general todo acto jurdico tiene como objeto
crear, modificar o extinguir un derecho. Es decir el efecto
de un acto jurdico es la relacin que crea, desde este
punto de vista cada categora de actos crea distintos
efectos, as la compraventa tendr tales o cuales efectos.
* Actos jurdicos bilaterales (contratos); El art.1545

establece que todo contrato legalmente celebrado es
una ley para las partes y no puede ser invalidado sino
por consentimiento mutuo o por causas legales.
Un contrato slo obliga a los que han intervenido en l,
es decir los que lo hicieron personalmente o
representados. Un tercero para obligarse por un
contrato ajeno debe aceptar o consentir en ello, as la
venta de cosa ajena vale, pero para que el dueo sea
afectado se requiere su ratificacin.
* Estipulacin por otro o a favor de un tercero: Art. 1449:
"Cualquiera puede estipular a favor de una tercera
persona, aunque no tenga derecho para representarla;
pero slo esta tercera persona podr demandar lo
estipulado; y mientras no intervenga su aceptacin
expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola
voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo
hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
38
* Promesa del hecho ajeno o promesa por otro: Art.1450:

"Siempre que uno de los contratantes se compromete a
que por una tercera persona, de quin no es legtimo
representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna
cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna,
sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro
contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo
la promesa".
* La representacin: Art.1448: Lo que una persona
ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por
la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales efectos que si hubiese contratado l
mismo.
* La simulacin: Consiste en la declaracin de un
contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y
de acuerdo entre las partes, para producir, con fines de
engao, la apariencia de un negocio jurdico que no existe
o es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo.
La simulacin puede ser absoluta o relativa, en el
caso de la simulacin absoluta en realidad el acto es
completamente ficticio, las partes buscan la ilusin externa
paro no el acto.
En la simulacin relativa existe un acto real, pero
el acto ostensible oculta su verdadera naturaleza. La
sancin es que un acto simulado no produce efectos
respecto de terceros, es inoponible a los terceros.
a) ABSOLUTA 1) : se hace parecer a un acto que
en realidad no existe.
b) RELATIVA 2) : un acto oponente intenta ocultar
otro
ERROR
Es importante considerar la oponibilidad e

inoponibilidad en el caso de simulacin
>Los terceros estn protegidos por la apariencia y
por lo tanto puede entender que el acto simulado es
valido.
Entre los portes cale el acto real, entre terceros vale el
acto aparente salvo que quieran prevalecerse del acto
real. Aunque el acto puede tener problemas de falta
de causa los terceros pueden emplearlo sin que los
titulares puedan reclamar lo que falta de causa.
23.- INEFICACIA DE LOS ACTOS JURIDICOS:
CONCEPTOS
El acto jurdico es ineficaz cuando no produce efecto
alguno, o cuando sus efectos se producen de modo
efmero o caduco.
Por lo tanto, el concepto de ineficacia,
entendido en un sentido amplio, comprende todos los
casos en que la reaccin del ordenamiento jurdico
incide sobre la produccin de los efectos del acto
disconforme; efectos que se eliminan, se redicen o se
perturban.
La ley sanciona la inobservancia u omisin de
los requisitos y formalidades necesarias para que el
acto produzca efectos jurdicos.
En teora las sanciones son :
* Inexistencia
* Nulidad
* Inoponibilidad
* Limitacin de los medios de prueba
La simulacin no es lcita o ilcita en si misma, depende

de los fines que lo motiva.
1) No hay acto simulado, solo hay acto aparente.
> No hay CAUSA REAL, por que no hay voluntad,
por lo tanto no hay causa, porque no hay
intercambio( no existen contraprestaciones no hay
causa)
2. El acto aparente (simulado) no tiene real intercambio,
pero en el querido o disimulado pasa:
-si se hace con el fin de engaar a tercero el acto
disimulado adolece la causa ilcita.
ABSOLUTA
EXISTE
SIMULADA
RELATIVA
CAUSA FALSA
SIMULADO EXISTE
DISIMULADO
VALIDEZ
En nuestro derecho no existe la inexistencia.

La ineficacia: de un acto se refiere a que el acto no
produce efectos jurdicos por la falta de requisitos o
formalidades exigidas.
Inexistencia: Se producira cuando en la celebracin de
un acto han faltado los requisitos de existencia.
(voluntad, objeto, causa y solemnidades).
Nulidad: Es una sancin civil que consiste en el
desconocimiento de los efectos jurdicos de un acto por
la omisin en l de los requisitos y formalidades
prescritos por la ley.
38

Inoponibilidad: Es una sancin civil, es la ineficacia
respecto de terceros de un derecho nacido a
consecuencia de la celebracin o nulidad de un acto
jurdico.
39
declaracin se le pide determinadamente por alguna
de las personas a quienes la ley autoriza para ello; o
bien, el juez la declara de oficio.
c) Titulares de la accin: Art.1683
Limitacin de los medios de prueba: Es una sancin civil

para aquellos casos en que se han omitido las
formalidades establecidas por va de prueba que consiste
en la limitacin de los medios de prueba a travs de los
cuales puede acreditarse un acto.
24.- NULIDAD ABSOLUTA
a) CONCEPTO
b) CAUSALES
c) TITULARES DE LA ACCION
d) SANEAMIENTO
a) Concepto: En una sancin civil establecida por el
legislador y que consiste en el desconocimiento de los
efectos jurdicos de un acto por la omisin en l de los
requisitos y formalidades prescritos por la ley.
Art.1681 : Es nulo todo acto o contrato a que falta
alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o
estado de las partes.
La nulidad puede ser absoluta o relativa.
b) Causales: Art.1682 La nulidad producida por un objeto
o causa ilcita, y la nulidad producida por la omisin de
algn requisito o formalidad que las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las
personas que los ejecutan o acuerdan, son nulidades
absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y
contratos de personas absolutamente incapaces. Es decir:
falta de consentimiento
error esencial
falta de objeto o objeto ilcito
falta de causa o causa ilcita
incapacidad absoluta, estos no tienen voluntad
omisin de requisitos o formalidades exigidos en
atencin a la naturaleza del acto o contrato.
La declaracin de nulidad absoluta.

Antes de la declaracin de nulidad el acto no es
nulo, sino que es anulable. El artculo 1683 establece las
distintas maneras por las cuales se puede llegar a la
declaracin judicial de la nulidad absoluta de un acto o
contrato. De este artculo se desprende que el juez
puede declarar la nulidad absoluta porque dicha
1. EL JUEZ que puede y debe declararla, an sin

peticin de parte, cuando aparece de manifiesto en
el acto o contrato. Normalmente es solicitado a
peticin de parte.
1683
2. El MINISTERIO PUBLICO en el inters de la moral o
de la ley.
3. TODO EL QUE TENGA INTERES EN ELLO, salvo el
que ha ejecutado el acto sabiendo o debiendo saber
el vicio que lo invalidaba.
Ahora bien, si uno se pregunta qu personas tienen
inters requerido por la ley para pedir la declaracin
de la nulidad absoluta, surgen naturalmente como
titulares de dicho inters el autor del acto jurdico
unilateral o cualquiera de las partes de la convencin.
Pero dichas personas no son las nicas, asimismo
pueden tener el inters cualquier tercero que, aun sin
ser parte, pudiera extraer de la declaracin de nulidad
consecuencias que le son patrimoniales beneficiosas.
La regla general de que puede pedir la nulidad
absoluta cualquiera persona que tenga inters en ello,
tiene una excepcin establecida en el artculo 1683, y
que consiste en que carece de tal facultad la persona
que ejecut el acto o celebr el contrato sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba.
d) Saneamiento: Art.1683 in final, "no puede sanearse
por la ratificacin de las partes ni por un lapso de tiempo
que no pase de diez aos"
Es decir la accin de nulidad absoluta prescribe
en diez aos, es una prescripcin extintiva.
25.- NULIDAD RELATIVA
a) CONCEPTO
b) CAUSALES
c) TITULARES DE LA ACCION
d) SANEAMIENTO
a) Concepto: En una sancin civil establecida por el
legislador y que consiste en el desconocimiento de los
efectos jurdicos de un acto por la omisin en l de los
requisitos y formalidades prescritos por la ley.
40
Art.1681 : Es nulo todo acto o contrato a que falta

alguno de los requisitos que la ley prescribe para el valor
del mismo acto o contrato, segn su especie y la calidad o
estado de las partes.
b) Causales de nulidad relativa:

o
1.- Vicios de la voluntad, error substancial, fuerza y dolo.

2.- La lesin en los casos establecidos por la ley.
3.- La omisin de las formalidades habilitantes.
4.- Los actos de los relativamente incapaces adolecen de
nulidad relativa.
c) Titulares de la accin: Art.1684
La nulidad relativa no puede ser declarada por el
juez sino a pedimento de parte; ni puede pedirse su
declaracin por el ministerio pblico en el slo inters de
la ley; ni puede alegarse sino por aquellos en cuyo
beneficio la han establecido las leyes o por sus herederos
o cesionarios; y puede sanearse por el lapso de tiempo (4
aos) o por la ratificacin de las partes.
1.- Aquellos en cuyo beneficio la han establecido las leyes.
2.- Los herederos de estas personas,
3.- Los cesionarios de estas personas.
Pero el Art.1.685 establece que si de parte del
incapaz ha habido dolo para inducir al acto o contrato, ni l
ni sus herederos o cesionarios podrn alegar nulidad. Sin
embargo, la asercin de mayor edad, o de no existir la
interdiccin u otra causa de incapacidad, no inhabilitar al
incapaz para obtener el pronunciamiento de nulidad.
d) Saneamiento: El art.1684 establece que la nulidad
relativa puede sanearse por el lapso de tiempo o por la
ratificacin de las partes.
Plazo de 4 aos, si fue error o dolo desde el da del acto
o contrato, si fue fuerza desde que esta haya cesado, si
fue por incapacidad desde que haya cesado la
incapacidad.
Ratificacin o confirmacin : Es la renuncia que hace la
persona que puede pedir la nulidad de su accin, puede
ser expresa o tcita.
Saneamiento por la ratificacin o confirmacin del
Acto Rescindible.
El acto que adolece vicio de nulidad relativa, se

puede sanear o validarse pro la confirmacin o
ratificacin, nuestro cdigo usa la palabra
ratificacin.
o Ratificacin obedece a los casos en que
le mandante aprueba lo obrado por el
mandatario cuando no tiene orden

expresa de ello.
Es un acto unilateral por el cual la
parte que tena el derecho de alegar
la nulidad relativa renuncia a esta
facultad, sanando el vicio.
Esta renuncia por la confirmacin
obedece al Articulo 12 del Cdigo
Civil, donde cualquier derecho es
renunciable siempre que no este
prohibido.
Clasificacin de la confirmacin.
Expresa.
o
La parte formula una declaracin, en

trminos explcitos y directos.
Tacita.
o
Ejecucin voluntaria de la obligacin

contrada (Articulo 1695).
Es expresa cuando lo hace en trminos

formales y explcitos, es tcita cuando consiste en la
ejecucin voluntaria de las obligaciones contradas o la
ejecucin de cualquier otro hecho que denote la
intencin de cumplir el contrato.
NULIDAD TOTAL Y NULIDAD PARCIAL.

Invalidez total y parcial.
El acto puede ser afectado por nulidad relativa

o absoluta en su totalidad o en parte, por eso
se llama total o parcial.
Es total cuando afecta a todas las partes y
clusulas de un acto jurdico.
Es parcial cuando afecta solo a una parte o a
ciertas clusulas.
Principios Doctrinarios aplicables a la Nulidad Parcial.
La parte o clusula invlida se separa y aparta

del acto jurdico.
La parte invalida se tiene por no existente.
Lo anterior no se puede aplicar si la parte del
acto jurdico que no est afectada
directamente por la invalidez es por
naturaleza dependiente o accesoria respecto
40
a la invlida, o de cualquier manera es tal que

para el ordenamiento jurdico no puede tener
existencia autnoma.
Tampoco es posible la aplicacin cuando se
prueba que sin la parte o clusula el acto
jurdico no se habra realizado o que sin la parte
invalidada no se hubiese estipulado la que
quedo.
Invalidez Parcial en el Cdigo Civil Chileno.
El Cdigo no contiene normas que solucione

expresamente el problema de la invalidez
parcial.
Sin embargo en el cdigo subyace el principio
de no hacer extensiva la nulidad a todo un acto
jurdico.
26.- EFECTOS DE LA NULIDAD

a) RESPECTO DE LAS PARTES
b) RESPECTO DE TERCEROS
Conceptos generales.
Nulidad absoluta y relativa no producen efecto
ipso-iure, o sea de pleno derecho. Para que se
produzcan efectos se necesita la declaracin
judicial.
La nulidad debe ser declarada judicialmente, una vez
declarada no existen diferencias entre los efectos de una y
otra nulidad.
Con anterioridad a la dictacin el acto es
anulable pero produce plenos efectos y
engendra obligaciones.
Pero dichos efectos sern efmeros, porque la
accin de nulidad tiene por objeto declarar como
que nunca existi tal acto.
La rescisin y la nulidad absoluta producen los
mismos efectos.
La declaracin de nulidad solo afecta a las partes
del juicio donde se discuti la validez del acto, pero una
vez declarada la parte a quin aprovecha la declaracin
de nulidad puede hacer valer ciertos derechos y acciones
frente a terceros.
a) Respecto de las partes: Art.1687 in 2 "En las
restituciones mutuas que hayan de hacerse los
contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser cada
cual responsable de la prdida de las especies o su
deterioro, de los intereses y frutos, y del abono de las
mejoras necesarias, tiles o voluptuarias, tomndose en
consideracin los casos fortuitos y la posesin de buena o
mala fe de las partes; todo ello segn las reglas generales
y sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo siguiente".
41
Es decir por la declaracin de nulidad debe
retrotraerse el acto a la situacin anterior, los efectos y
consecuencias jurdicas del acto nulo desaparecen.
El principio fundamental es que el acto nulo no
debe hacer ms ricos a quines fueron parte en l, as
si el acto no se ha cumplido la nulidad extingue sus
efectos, si se ha cumplido debe procederse a la
restitucin de acuerdo a las normas generales de las
prestaciones mutuas.
Excepciones :
* Art. 1468 No podr repetirse lo que se haya
dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
* Art.1688 Si se declara nulo el contrato celebrado con
una persona incapaz sin los requisitos que la ley exige,
el que contrato con ella no puede pedir restitucin o
reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato,
sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con ello
la persona incapaz.
* Art.1470 N1 y 3 : en caso de las obligaciones
naturales el acreedor puede retener lo pagado. El
poseedor de buena fe no est obligado a entregar los
frutos que ha percibido mientras estuvo de buena fe.
b) Respecto de terceros : Art.1689 " La nulidad
judicialmente pronunciada da accin reivindicatoria
contra terceros poseedores; sin perjuicio de las
excepciones legales".
Excepciones :
* En la rescisin por lesin enorme, no
caducarn las hipotecas y gravmenes constituidos
sobre la cosa, art.1895.
* La accin de indignidad no pasa contra
terceros poseedores de buena fe.
* En el caso de rescindir el decreto que otorgo
la posesin definitiva de los bienes del desaparecido,
los bienes se recobraran en el estado en que se
encuentren, pero subsisten las enajenaciones,
hipotecas y los derechos reales constituidos sobre los
bienes.
* En el caso de las donaciones entre vivos, no
hay accin contra terceros poseedores.
* Cuando el tercero adquiri por prescripcin.
27.- TEORIA DE LA INEXISTENCIA JURIDICA
Nace con Zachariae (Alemn) a propsito del
matrimonio en el que no se aceptaban mas nulidades

que las expresamente establecidas, y la falta de diferencia
de sexos entre los contrayentes no estaba sancionada,
ante ello dijo que el matrimonio era inexistente. Ms tarde
la nocin se hizo extensiva a los actos patrimoniales.
En teora la inexistencia deriva de la falta de un
requisito de existencia del acto (voluntad, objeto, causa y
solemnidades), la inexistencia significa que el acto nunca
produce efectos, es decir la inexistencia no necesita ser
declarada, no puede sanearse por el lapso del tiempo, no
puede ratificarse, puede pedirla cualquiera y la
constatacin aprovecha a cualquiera.
La diferencia fundamental con la nulidad es que la
inexistencia no est reglamentada en el cdigo.
42
c) MEDIOS DE PRUEBA
Significado de "Prueba" :
1.- "el demandante tiene el peso de la prueba", en este
caso significa que es el quin debe producir los
elementos de conviccin.
2.-" se tienen pruebas de lo afirmado ", se refiere a los
medios de prueba mismos.
3.-" se rindi una buena prueba ", se refiere a la
rendicin o resultado de la prueba.
Definicin: La prueba es la verificacin por los
medios legales de la afirmacin de un hecho que sirve
de fundamento a un derecho.
Es importante determinar :
En Chile esta tesis es compartida por Luis Claro

Solar y Enrique Rossel, quienes se basan en cierta
redaccin del cdigo como por ejemplo : Art.1814 "no
produce efecto alguno", Art. 2055 "no hay sociedad", Art.
1701 "se miraran como no ejecutados o celebrados".
28.- LA INOPONIBILIDAD (ver tambin en contratos)
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) EFECTOS
a) Concepto: Es la ineficacia respecto de terceros de un
derecho nacido a consecuencia de la celebracin o
nulidad de un acto jurdico."
Es una sancin civil que consiste en la
imposibilidad de hacer valer un acto vlido o las
consecuencias o efectos de su nulidad frente a terceros.
Ejemplos
En la venta de cosa ajena, el acto es vlido pero sin
perjuicio de los derechos del dueo, en el caso de la
promesa de hecho ajeno, el acto es inoponible al tercero,
quin solo voluntariamente podr cumplirlo.
b) Clasificacin: La inoponibilidad puede clasificarse de
acuerdo a sus causales;
Puede provenir por causales de forma como la
publicidad, o de fondo como en el caso de la existencia de
fraude.
Tambin por la nulidad de un acto.
c) Efectos: La inoponibilidad puede oponerse como accin
o como excepcin, los efectos de la inoponibilidad son que
el acto no puede perjudicar a los terceros, pero s
aprovecharles.
29.- TEORIA DE LA PRUEBA
a) OBJETO DE LA PRUEBA
b) CARGA DE LA PRUEBA
* Qu debe probarse, (Objeto)

* A quin corresponde probar, (carga)
* Como debe probarse, es decir los medios de prueba,
* Oportunidad de la prueba, y
* Forma de rendir la prueba.
a) Objeto de la prueba : Los hechos, ya que de
acuerdo con la presuncin del Art.8 la ley se presume
conocida por todos, salvo cuando la norma de derecho
emana de la costumbre y cuando est contenida en una
ley extranjera
b) Carga o peso de la Prueba : (onus probandi),
Art.1698: " Incumbe probar las obligaciones o su
extincin al que alega aquellas o sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos
o privados, testigos, presunciones, confesin de parte,
juramento deferido, e inspeccin personal del juez ".
c) Medios de prueba : Son aquellos que las partes
pueden emplear, de acuerdo a la ley, para producir el
convencimiento del juez.
Estn taxativamente establecidos en el inc.2 del art.
1698 "Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o
privados, testigos, presunciones, confesin de parte,
juramento deferido, e inspeccin personal del juez".
El art.341 del CPC dispone que los medios de
prueba de que puede hacerse uso en juicio son:
Instrumentos, testigos, confesin de parte, inspeccin
personal del tribunal, informe de peritos y presunciones.
El juramento deferido se suprimi con la ley 7.760.30.- INSTRUMENTOS PUBLICOS
a) CONCEPTO
b) VALOR PROBATORIO
42

c) IMPUGNACION
d) ESCRITURAS PUBLICAS
a) Concepto: Instrumento es en general Todo escrito o
medio en que se consigna un hecho.
Art.1699 :" Instrumento pblico o autntico es el
autorizado con las solemnidades legales por el
competente funcionario.
43
instrumento se expresa. Es decir demostrar que los
hechos que atestigua o certifica el funcionario que
autoriza son falsos, o sea el funcionario ha faltado a la
fe pblica.
Impugnacin por falsedad de las declaraciones: Se
refiere a las declaraciones de las partes, no al hecho de
haberse efectuado sino al hecho de ser estas falsas.
Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o

registro pblico se llama escritura pblica."
d) ESCRITURAS
PUBLICAS:
Art.1699
"
Instrumento pblico o autentico es el autorizado
con las solemnidades legales por el competente
funcionario.
b) Valor Probatorio: Art.1700 Inc. 1 " El instrumento

pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse
otorgado y su fecha, pero no en cuanto a la verdad de las
declaraciones, que en l hayan hecho los interesados. En
esta parte no hace plena fe sino contra los declarantes:"
Otorgado ante escribano e incorporado en

un protocolo o registro pblico, se llama escritura
pblica.
Entre las partes : El instrumento pblico hace

plena fe en cuanto a haberse otorgado y la fecha, ahora
bien, en cuanto a la verdad de las declaraciones entre las
partes hace plena prueba de haberse declarado y de la
sinceridad de las mismas, pero podrn las partes
demostrar que no fueron sinceras con otra plena prueba,
respecto de terceros hace plena prueba respecto de su
otorgamiento, fecha, haberse declarado y presumen la
sinceridad de las declaraciones, pero pueden los terceros
impugnar la verdad de las declaraciones. Se presumirn
verdaderas mientras no se pruebe lo contrario.
Los instrumentos pblicos otorgados en pas
extranjero tambin tienen valor. La forma de los
instrumentos pblicos se determina por la ley del pas en
que hayan sido otorgados.(17 C.Civil 345 y 347 CPC y
420 COT).
c) Impugnacin: El instrumento pblico puede ser
impugnado por:
1.- Nulidad del instrumento.
2.- Falta de autenticidad.
3.- Falsedad de las declaraciones de las partes contenidas
en l.
Impugnacin por nulidad del instrumento: El instrumento
es nulo cuando le falta alguno de los requisitos exigidos
por la ley para que tenga tal carcter, es decir cuando no
ha sido autorizado por funcionario competente o no se han
cumplido en su otorgamiento las formalidades legales. Un
instrumento pblico nulo puede valer como privado
cuando estuviere firmado por las partes.
Art.403 COT.: " Escritura pblica es el

instrumento pblico o autntico otorgado con las
solemnidades que fija esta ley, por el competente
notario, e incorporado en su protocolo o registro pblico
".
Requisitos de la escritura pblica :
a.-ser otorgada ante un notario.
b.-que el notario sea competente.
c.-que en su otorgamiento se cumplan determinadas
formalidades.
d.-que se incorpore en el protocolo del notario.
31.- INSTRUMENTOS PRIVADOS
a) CONCEPTO
b) VALOR PROBATORIO
c) CONVERSION DEL ACTO JURIDICO
d) CONTRAESCRITURAS
a) Concepto: Es el simple escrito otorgado por las
partes,
b) Valor Probatorio: Carece de valor probatorio en s
mismo. Puede llegar a tenerlo cuando ha sido
reconocido o mandado tener por reconocido.
Reconocimiento: Puede ser expreso o tcito. El
expreso puede ser judicial o extrajudicial.
Cuando se manda tener por reconocido, en
este caso es una sentencia interlocutoria que se
pronuncia sobre la autenticidad del instrumento.
Una vez reconocido o mandado tener por
reconocido tiene el valor de escritura pblica respecto
de las partes,
Impugnacin por falta de autenticidad: Consiste en probar

que el instrumento no ha sido realmente otorgado y
autorizado por las personas y de la manera en que en el
Entre las partes hace plena fe:

1.- En cuanto al hecho de haberse otorgado
2.- En cuanto a su fecha (la del otorgamiento)
3.- En cuanto a la verdad de las declaraciones que en l
se consignan.
Respecto de terceros: No tendr jams valor
probatorio, si adquiere fecha cierta desde:
1. El fallecimiento de una de las partes que lo han
firmado,
2. El da en que ha sido copiado en un registro pblico,
3. Desde que ha sido presentado en juicio.
4. Desde que se ha tomado razn de l
5. Desde que ha sido inventariado en calidad de tal por
funcionario competente,
6. Desde su anotacin en el repertorio, si se protocoliza.
c) Conversin: Se refiere a que cuando un instrumento
pblico es nulo podr hacerse valer como instrumento
privado y tendr el valor probatorio de ellos cuando ha
sido reconocido o mandado tener por reconocido.
(Art.1701)
d) Contraescrituras: Las escrituras privadas hechas por
los contratantes para alterar lo pactado en escritura
pblica, no producirn efectos contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras
pblicas, cuando no se ha tomado razn de su contenido
al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se
alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya virtud
ha obrado el tercero.
32.- TESTIGOS
a) CONCEPTO
b) ADMISIBILIDAD
a) Concepto: Son testigos todos los que sin ser partes en
el proceso declaran sobre hechos de que tienen
conocimiento.
b) Admisibilidad de la prueba de testigos: No se admitir
prueba de testigos respecto de una obligacin que haya
debido consignarse por escrito.(debern constar por
escrito los actos y contratos que contengan la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM). Esta
limitacin se refiere solo a las obligaciones y no a los
hechos o derechos reales, adems aquellas obligaciones
que emanen de un cuasidelito pueden probarse por
testigos, la inadmisibilidad slo se refiere a actos y
contratos.
Podr probarse por testigos, an cuando se trate
de actos o contratos que contengan la entrega o promesa
de una cosa que valga ms de 2 UTM, cuando exista un
principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del
demandado o de su representante, que haga verosmil el
hecho litigioso, tambin cuando haya sido imposible
44
obtener una prueba escrita, sea por imposibilidad moral
o fsica.
Valor probatorio: La prueba testimonial podr servir
como plena prueba o como simple base de presuncin
judicial.(383,384 CPC).
33.- PRESUNCIONES
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) ADMISIBILIDAD
a) Concepto: Se dice presumir un hecho cuando se
deduce de ciertos antecedentes o circunstancias
conocidas.
b) Clasificacin: Las presunciones pueden ser legales o
judiciales.
Legales: Son aquellas que la ley deduce o
infiere de ciertas circunstancias conocidas un hecho
nuevo o desconocido. Hay dos clases de presunciones
legales, la propiamente tales y las de derecho. Las
presunciones legales tienen pleno valor probatorio pero
admiten prueba en contrario, las de derecho no admiten
prueba en contrario.
Judiciales: Las presunciones judiciales son
aquellas en que el juez, de ciertos antecedentes o
circunstancias conocidas, infiere o deduce un hecho
desconocido en el proceso.
c) Admisibilidad: Las presunciones deben ser graves,
precisas y concordantes.
Graves: Que el hecho conocido, del cual se
infiere el hecho desconocido, haga llegar a ste ltimo
sin esfuerzo, en forma casi obligada (no rebuscado).
Precisas: Significa que las presunciones no
sean vagas, difusas o susceptibles de aplicarse a
diversas circunstancias.
Concordantes: Significa que debe haber
armona entre las diversas presunciones, que no exista
contradiccin ente ellas, que no se destruyan unas a
otras.
De acuerdo al C.C. para que las presunciones
hagan plena fe es necesario que haya varias, pero de
acuerdo al CPC (art.426) una sola presuncin puede
constituir plena prueba cuando a juicio del tribunal,
tenga caracteres de gravedad y precisin suficientes
para formar su convencimiento.
34.- TEORIA DE LOS BIENES: CONCEPTO Y
CONTENIDO
44
La teora de los bienes es el conjunto de normas

que regulan los bienes en su concepto y contenido.
En cualquier relacin jurdica es necesario que
exista un objeto que recibe la accin de los sujetos. Es un
elemento de la relacin jurdica.
Concepto:
Cosa: Todo aquello que no es persona, toda parte
separada de la materia circundante, todo lo que puede ser
percibido por nuestros sentidos.
Bien: Todo aquello que pudiendo dar una utilidad
sea susceptible de apropiacin privada. articulo.565 Los
bienes consisten en cosas corporales o incorporales
Contenido de la teora de LOS BIENES :
Contiene las normas que se refieren a los bienes,
su clasificacin, dominio, posesin, uso y goce, acciones a
que da derecho.
35.- DEL PATRIMONIO
a) CONCEPTO
b) NATURALEZA JURIDICA
c) CARACTERISTICAS
Concepto: Es el conjunto de derechos y obligaciones de
una persona susceptibles de estimacin o apreciacin
pecuniaria.
Naturaleza jurdica: Es una universalidad jurdica, no est
compuesto por cosas u obligaciones, sino por la totalidad
de los bienes y obligaciones de que la persona es sujeto o
titular. Por ser una universalidad jurdica tiene su origen en
la ley, adems no necesita de un saldo a favor para existir,
es independiente de los bienes que lo componen. Es
tambin un atributo de la personalidad.
Caractersticas:
a) es una universalidad jurdica
b) es nico
c) inalienable d) imprescriptible
e) inembargable
f) intransferible
Tiene importancia la teora del patrimonio en lo
que se refiere al derecho de prenda general de los
acreedores, tambin en la sucesin, en las personas
jurdicas y en la representacin.
36.- DE LOS BIENES
a) COSAS Y BIENES
b) CLASIFICACION DE LAS COSAS
c) FUNGIBILIDAD
45
d) CONSUMIBILIDAD
e) COSAS PRINCIPALES Y ACCESORIAS
a) Cosas y bienes:
Son cosas todo aquello que tiene existencia en
el mundo material, sea en forma corporal o espiritual,
natural o artificial, real o abstracta.
Bienes: Todo aquello que es posible de apropiacin
privada.
Aunque el cdigo habla de cosas, lo correcto es
hablar de bienes, ya que son stos los que tienen
importancia para el derecho.
b) Clasificacin de los bienes:
I.- Bienes Corporales e Incorporales
II.- Bienes Muebles e Inmuebles
III.- Bienes Consumibles y No Consumibles
IV.- Bienes Fungibles y No Fungibles
V.- Bienes Divisibles e Indivisibles
VI.- Bienes Principales y Accesorios
VII.- Bienes Genricos y Especficos
VIII.- Cosas Apropiables e Inapropiables
IX.- Bienes Comerciables e Incomerciables
X.- Bienes Pblicos y Privados
XI.- Bienes Presentes y Futuros
XII.- Singulares y Universales
1.Art.565
Los bienes consisten en cosas
corporales e incorporales.
Corporales : Son las que tienen un ser real y pueden
ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales : Las que consisten en meros derechos,
como los crditos, y las servidumbres activas.
No son perceptibles por los sentidos, solo se puieden
concebir intelectualmente.
Importancia de esta clasificacin : Importa para ver que
modos de adquirir el dominio, pueden operar para cada
cual, por ejemplo la accesin y la ocupacin slo se
pueden adquirir cosas corporales, en cambio mediante
la tradicin se puede adquirir, tambin derechos reales y
personales; y la prescripcion adquisitiva solo se puede
adquirir las cosas corporales, y derechos reales no
exceptuados, pero impide adquirir los derechos
personales.
2.- Bienes Muebles e Inmuebles: Articulo 566 Las
cosas corporales y las Incorporales pueden ser Muebles
o Inmuebles, Articulo 580 cosas incorporales.
Los bienes muebles son trasladables de un lugar a otro
sin detrimento de su sustancia, en cambio los inmuebles
pueden ser por naturaleza o anticipacin, los inmuebles

por naturaleza, por adherencia ( tambin llamada
incorporacin) y destinacion.Los bienes muebles pueden transformase en inmuebles
en forma meramente ficticia, como ocurre con la
destinacion.En nuestro sistema entre las cosas muebles e inmuebles
hay diferencias con respecto a la forma de enajenacin, la
venta, la prescripcin, la posibilidad de constituir prendas
e hipotecas.Importancia : En materia penal; los delitos de robo y hurto
solo se refieren a los muebles, en cambio el que se
apodera de un inmueble comete el delito de usurpacin.
3.- Bienes consumibles y no consumibles: Esta
clasificacin puede atender a la consumibilidad objetiva
o subjetiva. Son objetivamente consumibles las cosas
que se destruyen naturalmente, lo que significa la
alteracin sustancial de su carcter fsico, o civilmente
(enajenacin), por el primer uso que de ellas se hace
conforme a su naturaleza.
Importancia de la clasificacin:
Hay derechos o actos que no pueden recaer
sobre cosas consumibles (764, 789, 2174).
*** La importancia de la clasificacin entre consumibles e
inconsumibles es que las cosas consumibles jams
pueden ser objeto de una relacin jurdica que otorgue la
mera tenencia.
Son subjetivamente consumibles las cosas que
se consideran desde el punto de vista pecuniario y cuyo
primer uso importa enajenacin en razn del destino a
que se encuentran afectas.
4.- fungibles y no fungibles: Art.575 " Las cosas
muebles se dividen en fungibles y no fungibles.
La fungibilidad es la aptitud de dos o
mas cosas de sustituirse unas a otras, esto es,
desempear una misma funcin en el comercio en
atencin a ser equivalentes, de tener el mismo poder
liberatorio. Las cosas fungibles normalmente son
genricas, pero no necesariamente.
La clasificacin de las cosas en especficas o genricas
atiende a la determinacin de una cosa, aisladamente
considerada; en cambio la clasificacin de las cosas en
fungibles y no fungibles atiende a la similitud o
disimilitud de dos o ms cosas. Las cosas fungibles son
normalmente consumibles, pero no necesariamente
El cdigo confunde conceptos, en doctrina cosas
fungibles son las que tienen igual poder liberatorio, en
cambio bienes consumibles son los que perecen por el
uso que se haga de ellos.
La fungibilidad depender de la voluntad, en
cambio la consumibilidad depender de la naturaleza de la
cosa.
46
Articulos 764 - 789 - 1656 - 2196 - 2198 2228 - 575 inciso. 1.
5.- Bienes principales y accesorias : Las cosas
principales son aquellas que pueden subsistir en forma
independiente, ejemplo el suelo.
Las cosas accesorias son las que estn
subordinadas a otras sin las cuales no pueden subsistir
como los rboles.
Importancia de la clasificacin : Lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. As la venta del suelo supone la
de los arboles y a la inversa la de los arboles no supone
la del suelo. Tambin en los modos de adquirir el
dominio, accesin de inmueble a inmueble.
6.- Bienes divisibles e indivisibles: Art.1524." La
obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por
objeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica, sea
intelectual o de cuota."
Materialmente divisible; Son materialmente
divisibles las cosas que sin destruccin, ni alteracin
sustancial pueden fraccionarse en partes.
Intelectualmente divisible; aquellas cosas que
pueden dividirse en partes ideales o imaginarias,
aunque no puedan serlo materialmente. cuando puede
dividirse su utilidad, todas las cosas son a lo menos
divisibles intelectualmente, pero por expresa disposicin
de la ley algunas no lo son como es el caso de la
servidumbre de trnsito, la prenda, la hipoteca, etc.
7.- Bienes comerciables e incomerciables: Atiende al
hecho de si pueden o no ser objeto de relaciones
jurdicas. La regla general es la comerciabilidad, pero
por excepcin algunos bienes son incomerciables, sea
absoluta (permanentemente) como bienes comunes a
todos los hombres, sea relativamente (transitorio) como
los bienes embargados o con prohibicin de enajenar.
La importancia de esta clasificacin reside en el
hecho de que las cosas incomerciables no pueden
adquirirse por prescripcin, art.2.498.
8.- Bienes genricos y especficos: Art.1508
Obligacin de Gnero son aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo de una clase o gnero
determinado. La importancia radica en que el gnero no
perece y la obligacin no se extingue por la perdida de
una cosa cuando es de gnero.
La cosa especfica es aquella determinada por
las cualidades propias que la distinguen de las dems
dentro de la misma especie o mismo genero.
La cosa genrica es la determinada por los
caracteres comunes a todas las especies del gnero
46

al que pertenecen. (951, 1590, 1508, 1509. Importancia
1510, 1548 y 1549).
9.- Cosas apropiables e inapropiables: Las cosas
apropiables, esto es, que pueden ser objeto de
apropiacin, de dividen en apropiadas e inapropiadas,
segn que pertenezca actualmente o no a un sujeto de
derecho. Las cosas inapropiables pueden ser res nulius
o res derelictae. 590. Las cosas inapropiables son
denominadas cosas comunes a todos los hombre. 585.
, Las cosas apropiables pueden ser muebles e inmuebles,
si se trata de bienes muebles que carecen de dueo se
llaman mostrencos, si son inmuebles, se llaman vacantes,
en Chile slo los Mostrencos (muebles) pueden ser objeto
de apropiacin por parte de los particulares, ya que de
acuerdo al art. 590 Son del estado todos los bienes
inmuebles que carecen de dueo.
La importancia de esta clasificacin es que las
cosas apropiables son BIENES.
10.- Bienes pblicos y privados: Atendido el
sujeto del derecho de dominio, las cosas pueden ser
particulares o nacionales; atendiendo a la naturaleza del
dominio, pueden ser pblicas o privadas.
Los bienes particulares siempre son privados, pero los
bienes nacionales pueden ser pblicos o privados.
Segn pertenezcan o no al estado.
Bienes Nacionales : son aquellos cuyo dominio pertenece
a la nacin toda.
Pueden ser:
*** Bienes nacionales de uso pblico, que son aquellos
cuyo uso pertenece a la nacin toda, como las calles,
plazas, etc.
*** Bienes fiscales, cuyo uso no pertenece a todos.
11.- Bienes presentes y futuros : Son cosas presente
las que tienen existencia real en el momento de nacer la
relacin jurdica que las considera. Son futuras aquellas
cosas que no son presentes pero que se esperan que
existan. (1409, 1481, 1811, 1813) , es importante
respecto del derecho de prenda general de los
acreedores.
12.- Bienes Singulares y Universales: Las cosas
singulares constituyen una unidad natural o artificial,
simple o compleja, con existencia real en la naturaleza.
Las cosas universales son agrupaciones de
cosas singulares sin conjuncin fsica entre s pero que
por tener un lazo vinculatorio forman un todo y reciben
una denominacin comn. Se subdividen en
universalidades de hecho y de derecho. Las
universalidades de hecho, son reuniones de cosas de
naturaleza idntica o diferente que conservando su
47
individualidad forman un todo por el destino
econmico comn que les afecta. Lo que las distingue
de las cosas compuestas, es que en la universalidad
de hecho, los componentes conservan a pesar de
todo su propia individualidad. En la universalidad de
derecho hay un conjunto de cosas vinculadas en un
solo todo por la existencia de relaciones jurdicas en
comn.
En nuestro pas es claramente universalidad
jurdica la herencia, o el patrimonio de la sociedad
conyugal, de una corporacin, de una sociedad, etc.
37.- COSAS CORPORALES
a) COSAS MUEBLES, CONCEPTO Y
CLASIFICACION
b) COSAS INMUEBLES, CONCEPTO Y
CLASIFICACION
c) DIFERENCIAS E IMPORTANCIA
Cosas Corporales: Son las que tienen un ser real y
pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa,
un libro.
Art.566: Las cosas corporales pueden ser
Muebles o Inmuebles.
Art.567: Muebles: son las que pueden
transportarse de un lugar a otro, sea movindose ellas a
s mismas, como los animales (que por eso se llaman
semovientes), sea que slo se muevan por una fuerza
externa, como las cosas inanimadas.
Exceptanse las que siendo muebles por
naturaleza se reputan inmuebles por su destino, segn
el Art. 570.
Los Muebles pueden ser
* Por naturaleza
* Por anticipacin
Por naturaleza: Art.567. Pueden clasificarse en
semovientes o inanimados.
Por anticipacin: Art.571. Los productos de los
inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las
yerbas de un campo, la madera, y fruto de los rboles,
los animales de un vivar, se reputan muebles, aun antes
de su separacin, para el efecto de constituir un
derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona
que el dueo.
Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un
suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una
cantera.
Art.578: Inmuebles o fincas o bienes races :
son las cosas que no pueden transportarse de un lugar
48
a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren

permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles.
Las casas y heredades se llaman predios o
fundos.
Los Inmuebles pueden ser:
* Por naturaleza
* Por adherencia
* Por destinacin
Por naturaleza: Son las cosas que no pueden

transportarse de un lugar a otro. Como el suelo, las tierras
y las minas y los bienes que adhieren permanentemente a
l como los edificios y rboles.
Por adherencia : Son aquellos bienes muebles que
adhieren permanentemente al suelo de un inmueble.
Art.569 Las plantas son inmuebles, mientras adhieren al
suelo por sus races, a menos que estn en macetas o
cajones, que puedan transportarse de un lugar a otro.
Por destinacin : Art.570 Se reputan inmuebles, aunque
por su naturaleza no lo sean, las cosas que estn
permanentemente destinadas al uso, cultivo y beneficio de
un inmueble, sin embargo de que puedan separarse sin
detrimento. Tales son, por ejemplo :
Las losas de un pavimento;( inmueble por adherencia )
Los tubos de las caeras;( "
"
)
Los utensilios de labranza o minera, y los animales
actualmente destinados al cultivo o beneficio de una
finca, con tal que hayan sido puestos en ella por el
dueo de la finca;
Los abonos existentes en ella, y destinados por el
dueo de la finca a mejorarla;
Las prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y
mquinas que forman parte de un establecimiento
industrial adherente al suelo, y pertenecen al dueo de
ste;
Los animales que se guardan en conejeras, pajareras,
estanques, colmenas, y cualesquiera otros vivares, con
tal que stos adhieran al suelo, o sean parte del suelo
mismo, o de un edificio.
Diferencias e Importancia de esta clasificacin : Tienen en
el cdigo una reglamentacin distinta, ejemplos :
1. La venta de bienes races debe hacerse por escritura
pblica,
2. La tradicin de los inmuebles se efecta por la
inscripcin en el CBR,
3. Para adquirir por prescripcin ordinaria se requieren 5
aos para los inmuebles y 2 para los muebles,
4. En materia sucesoria los herederos no pueden
disponer de los inmuebles mientras no tengan la
posesin efectiva, no es as para los muebles,
5. La venta de los bienes races del pupilo debe

hacerse en pblica subasta y previo decreto judicial,
no es as para los muebles,
6. La accin rescisoria por lesin enorme slo procede
respecto de la venta o permuta de bienes races,
7. En lo referente a las cauciones, la prenda para los
muebles y la hipoteca para los inmuebles,
8. En materia comercial slo son actos de comercio los
referidos a los muebles.
9. En materia penal, los delitos de robo y hurto solo
proceden respecto de muebles, en cambio la
usurpacin procede respecto de los inmuebles.
38.- COSAS INCORPORALES
a) CONCEPTO Y CLASIFICACION
b) DERECHOS REALES : CONCEPTO,
ENUMERACION, ELEMENTOS
c) DERECHOS PERSONALES : CONCEPTO Y
ELEMENTOS
d) PARALELO ENTRE DERECHO REAL Y
PERSONAL
e) ACCIONES : NOCION E IMPORTANCIA
f) CLASIFICACION DE LOS DERECHOS Y
ACCIONES
EN
MUEBLES
E
IMMUEBLES.
IMPORTANCIA
a) Concepto: Art.565 Incorporales son las que
consisten en meros derechos, como los crditos, y las
servidumbres activas.
Clasificacin: Las cosas Incorporales pueden ser
Derechos y acciones y estas pueden ser reales o
personales, muebles o inmuebles.
b) Derechos reales: 577 inciso 1. Son
aquellos que, creando una relacin directa e inmediata
entre una persona y una cosa, son susceptibles de ser
ejercidas no slo contra una persona determinada
sino contra todos.
Los elementos del derecho real son: Un sujeto activo
o titular de un derecho; Una cosa objeto del derecho,
que debe ser determinada.
Los derechos reales pueden ser principales o
materiales, que son aquellos independientes de un
crdito o accesorios (dominio, usufructo) o formales
que son aquellos que garantizan un crdito (prenda,
hipoteca).
Tambin pueden ser ilimitados como el
dominio, pues confiere todas las facultades posibles y
los llamados derechos reales similares al dominio,
como la herencia, o derechos limitados o limitativos.
Estos ltimos pueden ser de goce (usufructo,
servidumbre) o de garanta (prenda, hipoteca).
c) Derecho Personales o de credito: El
contenido es la facultad de una persona (acreedor) de
48
49
exigir de otra (deudor) el cumplimiento de un derecho o

de una obligacin. El objeto es un hacer o un no hacer.
Elementos constitutivos: El acreedor. El deudor
y el objeto del derecho.
Toda obligacin y por consiguiente todo derecho
personal supone un acreedor, un deudor y un objeto de
la obligacin o del derecho y un vnculo jurdico entre el
acreedor y el deudor.
Tanto los derechos reales como los derechos
personales pueden ser muebles o inmuebles. (580 y
581).
Los derechos reales son muebles o inmuebles
segn la naturaleza de la cosa corporal sobre la cual
recae, los derechos personales son muebles o
inmuebles segn la naturaleza de la cosa debida
convencin. A falta de estipulacin ser competente, a

eleccin del demandante :
1 El juez del lugar donde se contrajo la obligacin; o
2 El del lugar donde se encontrare la especie
reclamada.
Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la
accin estuvieren situados en distintos territorios
jurisdiccionales, ser competente cualquiera de los
jueces en cuya comuna o agrupacin de comunas
estuvieren situados ".
d) Paralelo entre derechos reales y personales:
A falta de estipulacin de las partes, lo ser el

del domicilio del demandado."
1. Sujeto
Pasivo
2. Eficacia
3. Objeto
4. Preferencia
5. Numero
6. Accin
D Real
Indeterminado e
Universal
Absoluto
Se ejerce sobre
una determinada
cosa.
otorga un derecho
de persecucin y
preferencia
son limitados en su
n la ley es taxativa
Otorga accin real
D Personal
Determinado
Relativo
Se ejerce
cosas hechos
o
especficas o
genricas,
No
No
Accin
Personal
e) Accin: Es el derecho deducido en juicio, es el poder

de requerir la intervencin de los tribunales en un
asunto de relevancia jurdica.
Para la teora civilista las acciones no son ms que una
proyeccin del derecho subjetivo; sera el derecho
esgrimido ante los tribunales de justicia.
Las acciones pueden ser reales o personales, es
real aquella que protege un derecho real y es absoluta, se
ejerce respecto de cualquier persona, es accin personal
la que protege un derecho personal, es relativa, slo se
ejerce respecto de determinada persona.
f) Importancia de la clasificacin entre acciones
muebles o inmuebles: La clasificacin entre acciones
muebles o inmuebles tiene importancia en cuanto
determina la competencia de los tribunales, as el art.135
del COT. seala "Si la accin entablada fuere inmueble,
ser competente para conocer del juicio el juez del lugar
que las partes hayan estipulado en la respectiva
Por su parte el art.138 del COT seala : " Si la

acin entablada fuere de las que se reputan muebles
con arreglo a lo prevenido en los artculos 580 y 581 del
Cdigo Civil, ser competente el juez del lugar que las
partes hayan estipulado en la respectiva convencin.
Art.580: Los derechos y acciones se reputan

bienes muebles o inmuebles, segn lo sea la cosa en
que han de ejercerse, o que se debe. As el derecho de
usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As la accin
del comprador para que se le entregue la finca
comprada, es inmueble; y la accin del que ha prestado
dinero, para que se le pague, es mueble."
Los hechos que se deben se reputan muebles,
en el caso de los derechos personales cuando se trata
de una obligacin de hacer se reputar mueble.
39.- DEL DOMINIO
a) CONCEPTO, CARACTERISTICAS
b) EVOLUCION HISTORICA
c) FACULTADES
a) Concepto : Art.582 : " El dominio (que se llama
tambin propiedad) es el derecho real en una cosa
corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente;
no siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se
llama mera o nuda propiedad ".
Otros sostienen que dominio slo se puede
aplicar cuando recae sobre cosas corporales; en
cambio el concepto de propiedad puede usarse
cuando se refiere a cosas corporales o incorporales.
Tambin se dice que es un seoro UNITARIO
(todas las facultades no son autnomas sino que
estn ntimamente unidas, INDEPENDIENTE (el
dominio es el nico derecho que no depende de
ningn otro) y VIRTUALMENTE UNIVERSAL (en
principio el dominio confiere las ms amplias
facultades).

Art.583: "Sobre las cosas incorporales hay
tambin una especie de propiedad, As, el usufructuario
tiene la propiedad de su derecho de usufructo."
Caractersticas :
1. Es un derecho real, art.577 y 582, est amparado por
una accin reivindicatoria.
2. Es absoluto, comprende el total de las facultades que
se pueden ejercer sobre una cosa, uso, goce y
disposicin.
3. Es exclusivo y excluyente, porque solo corresponde
el uso y goce de la cosa a la persona que es duea, y
nadie puede oponerse a ello. Articulo 844 inciso 1.
4. Es perpetuo, no se extingue con el tiempo o con su
ejercicio, salvo algunas propiedades especiales.
(intelectual).
5. Es transferible, transmisible, cedible, renunciable,
prescriptible, gravable, embargable, principal.
6. Abstracto: esto significa que abstractamente se
mantiene al margen de las facultades que pueden verlo
limitarse.
7. ELSTICO: esto significa que por la concurrencia de
otros derechos, el dominio puede ampliarse o
restringirse en sus facultades.
b) Evolucin Histrica:
* Epoca primitiva, el hombre tiene una vida nmade por lo
que el suelo no pertenece a nadie, slo existe una especie
de dominio sobre las cosas muebles indispensables para
la subsistencia.
* Epoca pastoril, empieza a aparecer la propiedad privada
colectiva, es decir la tierra pertenece al grupo o tribu que
la cultiva y aprovecha en comn.
* Luego se implanta el sistema de reparto de tierras, se
entrega a cada jefe de grupo para que las cultiven por un
tiempo.
* Edad Media, la tierra es del Sr. Feudal quin la entrega a
sus vasallos para que la cultiven, por un pago o
contribucin en su favor.
* Revolucin Francesa, triunfa la idea de la libertad para
cultivar y enajenar la tierra.
* Doctrina Moderna, ve en la propiedad una funcin social,
que prima por sobre los derechos del dueo. As en la Cn
del 80 en el Art.19 N 24 habla de la funcin social de la
propiedad, y la expropiacin slo procede por ley general
o especial, por causa de utilidad pblica o inters nacional.
c) Facultades que otorga el derecho de dominio:
confiere facultades materiales y jurdicas. Facultades
50
materiales. Son la de uso, goce y consumo fsico de la
cosa.
USO: (Jus utendi) faculta para servirse de la cosa,
segn su naturaleza: as el propietario de una casa
puede habitarla.
GOCE: (Jus fruendi) Consiste en el derecho de gozar la
cosa, percibiendo todos los frutos que ella produce, as
el propietario de una casa percibe el pago de la renta y
el de un fundo su cosecha.
ABUSO: (Jus abutendi) Es la facultad de disposicin, la
que puede ser material como cuando transforma o
consume algo, o jurdico como cuando se enajena o se
constituyen derechos reales sobre ella. Esta facultad es
privativa del dominio.
Esta facultad se ve a veces limitada en razn
de intereses superiores, como ocurre con los
monumentos nacionales.
Las facultades jurdicas que confiere el
dominio se refieren bsicamente a la posibilidad del
titular del dominio de desprenderse del derecho, sea o
no en favor de otra persona, sea por actos entre vivos
o por causa de muerte.
Todos los dems derechos reales imponen la
obligacin de conservar la forma y sustancia de la
cosa, como lo seala el Articulo 764 a propsito del
usufructo.
Todo derecho personal tiene como correlativa
una obligacin personal. Los derechos reales a veces
llevan correlativamente una obligacin real (propter
rem) que es aquella que incumbe al propietario o
poseedor de la cosa, en trminos que si existe otro
dueo o poseedor, ste pasa a ser el deudor, no
porque la obligacin se haya transferido (la posesin
no se transfiere) sino por ser dueo o poseedor.
Ejemplo obligacin real gastos comunes.
Clasificacion de la propiedad.
1.- Desde el punto de vista de su extensin puede ser
plena (todas las facultades) o nuda (desprovista de la
facultad de uso y goce).
2.- Desde el punto de la duracin puede ser absoluta
(regla general) o fiduciaria (que es aquella sujeta el
gravamen de pasar a otra persona en el evento de
verificarse una condicin (733).
50

3.- Desde el punto de vista de los sujetos activos, se
habla de propiedad individual o condominio o
comunidad (estos ltimos son trminos sinnimos).
4.- Desde el punto de vista de la naturaleza de los
objetos del derecho, puede ser civil o especial. Son
especiales la propiedad austral, minera, agrcola, etc.,
resguardadas por legislaciones especiales.
51
El Art. 732 del Cdigo dice: " El dominio puede
ser limitado por varios modos:
1 Por haber de pasar a otra persona en virtud de una
condicin,
2 Por el gravamen de un usufructo, uso o habitacin, a
que una persona tenga derecho en las cosas que
pertenecen a otra; y
3 Por las servidumbres."
5.- Cabe tener presente que desde el punto de vista de

la extensin de la propiedad, existen lmites horizontales
y verticales. En cuanto al espacio areo existen normas
especiales en otros cuerpos positivos y en el Cdigo
Civil (Articulo 931 inciso. 3 y 942). Lo mismo ocurre
desde la perspectiva del subsuelo, pues existen muchas
normas en el Cdigo de Aguas y de Minera, pero
tambin en el Cdigo Civil. (Articulo 942).
Cuando veamos el modo de adquirir accesin, se ver
cmo la propiedad se extiende a lo que la cosa produce
y a lo que se junta a ella.
De esta forma las limitaciones al dominio

establecidas por la ley son:
1. La Propiedad fiduciaria o fideicomiso,
2. Usufructo,
3. Uso o habitacin,
4. Servidumbres.
40.- LIMITACIONES AL DOMINIO

a) SERVIDUMBRES
b) USO Y HABITACION
c) PROPIEDAD FIDUCIARIA
d) CLAUSULA DE NO ENAJENAR
e) COMUNIDAD Y COPROPIEDAD
Art. 568
predios o fundos.
Limitaciones al derecho de propiedad: En la Cn del 80

art.19 se establece que la constitucin asegura a todas las
personas N 24 El derecho de propiedad en sus diversas
especies sobre toda clase de bienes corporales o
incorporales.
Slo la ley puede establecer el modo de adquirir
la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las
limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin
social. Esta comprende cuanto exijan los intereses
generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y
la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio
ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su
propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los
atributos o facultades esenciales del dominio, sino en
virtud de ley general o especial que autorice la
expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters
nacional, calificada por el legislador."
De la propia definicin del Derecho de propiedad
del Cdigo tenemos que este puede tener limitaciones,
art. 582.. " El dominio (que se llama tambin propiedad)
es el derecho real en una cosa corporal, para gozar y
disponer de ella arbitrariamente; no siendo contra la ley
o contra derecho ajeno.
La propiedad separada del goce de la cosa, se
llama mera o nuda propiedad ".
a) Servidumbres: Art.820: "Servidumbre Predial o

simplemente Servidumbre, es un gravamen impuesto
sobre un predio en utilidad de otro predio de distinto
dueo".
las casas y heredades se llaman
Elementos de las Servidumbres:

1. Es un Gravamen impuesto en beneficio de un
predio;
2. El gravamen debe soportarlo otro predio, la relacin
es de predio a predio.
3. Es necesario que los predios sean de distintos
dueos.
Art. 821: Se llama predio sirviente el que sufre
el gravamen, y predio dominante el que reporta la
utilidad.
Con respecto al predio dominante la
servidumbre se llama activa (D Real), y con respecto al
predio sirviente, pasiva.
Caractersticas:
1. Para el dueo del predio dominante es un derecho
real y para el dueo del predio sirviente un gravamen
real.
2. Es un derecho real inmueble.
3. Es un derecho accesorio a lo principal que es el
predio.
4. Es un derecho perpetuo, sin perjuicio que puede
constituirse por un tiempo determinado.
5. Es un derecho indivisible, de ah que si son varios
dueos todos deben prestar su consentimiento para
la constitucin de una servidumbre y la interrupcin o
suspensin de la prescripcin respecto de uno de los
propietarios indivisos del predio dominante, favorece
a todos los dems. <Art.886>

Si se divide el predio sirviente, el gravamen
seguir pasando sobre aquella parte del predio en que la
servidumbre estaba ubicada. Art.826 "
Dividido el predio sirviente, no vara la
servidumbre que estaba constituida en l, y deben sufrirla
aquel o aquellos a quienes toque la parte en que se
ejerca."
Art. 827 "Dividido el predio dominante, cada uno
de los nuevos dueos gozar de la servidumbre, pero sin
aumentar el gravamen del predio sirviente.
As los nuevos dueos de un predio que goza de
una servidumbre de trnsito no pueden exigir que se
altere la direccin, forma, calidad o anchura de la senda o
camino destinado a ella."
Clasificacin:
*** Servidumbres pasivas y activas.
*** Segn su origen: Naturales, Legales o Voluntarias.
Naturales: Son las que provienen de la natural
situacin de los lugares.
En su constitucin no
intervienen ni la ley ni la voluntad del hombre. Emanan de
la situacin natural de los lugares.( aguas lluvias)
Legales: Son las impuestas por la ley.
Voluntarias: Son las constituidas por un hecho
del hombre.
*** Segn su objeto: Positivas y negativas.
Positivas: La que slo impone al dueo del
predio sirviente la obligacin de dejar hacer algo, Ej. La de
trnsito; tambin puede suceder que impongan la
obligacin de hacer algo, como la obligacin de
demarcacin, servidumbre legal que se origina por el
cuasi contrato de vecindad.
Negativas: Impone al dueo del predio sirviente la
prohibicin de hacer algo que sin ella sera licito, ej. poder
elevar las paredes slo hasta cierta altura.
*** Segn su naturaleza: Aparentes e inaparentes,
continuas o discontinuas.
Aparente: Es la que est continuamente a la
vista, como la de trnsito cuando se hace por una senda o
por una puerta especialmente destinada a l. <824>.
Inaparente : La que no se conoce por una seal
exterior, como la de trnsito cuando carece de senda o
seales anlogas.
Continua : Es la que se ejerce o se puede ejercer
continuamente, sin necesidad de un hecho actual del
hombre, como la servidumbre de acueducto por un canal
artificial que pertenece al predio dominante.
Discontinua: Es la que se ejerce a intervalos ms o
menos largos de tiempo y supone un hecho actual del
hombre, como la de trnsito.
52
Estos ltimos tipos pueden mezclarse, as
podr haber servidumbres continuas aparentes,
continuas inaparentes, discontinuas aparentes y
discontinuas inaparentes. La importancia de esta
clasificacin esta dada por:
1. Slo pueden adquirirse por prescripcin adquisitiva
las servidumbres continuas aparentes, ya que las
discontinuas y las continuas inaparentes slo
pueden adquirirse por medio de un ttulo.
2. En la extincin de las servidumbres, se extinguen
por el no uso en tres aos, ste no uso se cuenta en
las continuas como la de acueducto desde que se
realice un acto contrario a la servidumbre como por
ej. llenar el canal con tierra, en las discontinuas se
cuenta el plazo desde la fecha del ltimo acto de
goce, as en la de trnsito desde la ltima vez que el
dueo del predio dominante pas por el sirviente.
3. Tratndose de la constitucin de un servicio por el
dueo de un predio en favor de otro predio de que
tambin es propietario y despus enajena el predio
dominante o pasa a diversos dueos por particin
pasa el servicio como servidumbre siempre que sea
continua y aparente y no se exprese lo contrario.
Tipos de servidumbres:
1.- Servidumbres Naturales: Servidumbre de libre
descenso y escurrimiento de las aguas. (Ver Cdigo de
aguas)
2.- Servidumbres Legales: Art.839 " Las servidumbres
legales son relativas al uso pblico o la utilidad de los
particulares.
Las servidumbres legales relativas al uso
pblico son:
El uso de las riberas en cuanto a lo necesario
para la navegacin o flote, que se regir por el cdigo
de aguas.
y las dems determinadas por los reglamentos
u ordenanzas respectivas."
Las servidumbres de inters privado son:
Art.841
Demarcacin,
Cerramiento,
Trnsito,
Medianera, Acueducto, Luz y Vista, voluntaria (lecaros).
Demarcacin : Operacin que tiene por objeto
fijar la lnea que separa dos predios colindantes de
distintos dueos, sealndola por medios materiales.
Hay una accion real para solicitar la demarcacion se
hace a expensas comunes. En realidad no estamos
propiamente hablando de servidumbre ya que no existe
un predio dominante y uno dominado. (lecaros).
Cerramiento : Consiste en la facultad de todo
propietario de cerrar y cercar su predio y hacer que
52

contribuyan a esto los dueos de los predios colindantes.
Podr consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas.
Por esa facultad algunos indican que es un
derecho derivado de las relaciones de vecindad.
Medianera : Art.851 " La medianera es una
servidumbre legal en virtud de la cual los dueos de los
predios vecinos que tienen paredes, fosos, cercas
divisorias comunes, estn sujetos a las obligaciones
recprocas que van a expresarse."
Lecaros estima que tampoco es servidumbre sino una
regulacin legal de las relaciones de vecindad.
No toda pared divisoria es medianera, lo es
cuando se ha hecho a expensas comunes, pero el que no
es medianero podr hacerse pagando al vecino los gastos
correspondientes.
Derechos y obligaciones de la medianera:
1. Derecho a edificar sobre la pared medianera, pero con
el consentimiento del vecino.
2. Derecho de elevar la pared medianera, a su costa.
3. La construccin, reparacin y mantencin corre por
cuenta de todos los medianeros.
4. Con respecto a los rboles medianeros podr
cualquiera de los codueos exigir que se derriben,
probando que de algn modo le daan y si por algn
accidente se destruyen no se repondrn sin su
consentimiento.
Trnsito: Es el derecho que confiere la ley al
dueo de un inmueble que se halla destituido de toda
comunicacin con el camino pblico por la interposicin
de otros predios, para exigir paso por stos, en cuanto
fuere indispensable para el uso y beneficio del predio y
previa indemnizacin. Es una verdadera servidumbre,
pues hay predio sirviente y predio dominante. La
indemnizacin se regula por acuerdo o por peritos. Es
una servidumbre discontinua, aparente o inaparente
segn los casos y positiva. Es, adems, esencialmente
transitoria.
Caractersticas:
1. Es positiva, porque el dueo del predio sirviente debe
dejar pasar al predio dominante los carruajes,
animales, personas, etc.
2. Es discontinua, porque para ejercerla se requiere un
hecho actual del hombre, slo puede adquirirse por
medio de un ttulo.
3. Puede ser aparente o inaparente.
Condiciones de establecimiento:
1. Que el predio que trata de imponer la servidumbre est
desprovisto de toda comunicacin con el camino
pblico.
53
2. Que la comunicacin con el camino pblico sea
indispensable para el uso y beneficio del predio.
3. Que se indemnize al dueo del o los predios
sirvientes y se resarza todo otro perjuicio, salvo el
caso de una subdivisin en que a una de las partes
le toca una porcin sin salida, en que se entender
que la tiene sin indemnizacin alguna.
Acueducto : La servidumbre de acueducto es el medio
que tienen los propietarios no riberanos para servirse de
las aguas corrientes, y consiste en que puedan
conducirse las aguas por la heredad sirviente a
expensas del interesado.
Es necesario que haya necesidad en relacin
al uso de las aguas, que exista derecho a disponer de
las aguas y una indemnizacin.
El predio dominante puede ser:
1. Una heredad que carezca de aguas para el cultivo
de sementeras, plantaciones o pastos.
2. Un pueblo que requiere las aguas para el servicio
domstico de los habitantes.
3. Un establecimiento industrial que requiera estas
aguas para el movimiento de sus mquinas.
Caractersticas:
* Es una servidumbre Positiva, porque impone al dueo
del predio sirviente la obligacin de dejar hacer algo.
* Puede ser aparente o inaparente, segn se manifieste
o no por seales exteriores.
* Es continua, porque no necesita de un hecho actual
del hombre para ejercerse.
Condiciones de establecimiento:
1. Que la heredad dominante carezca de las aguas
necesarias para el cultivo, o el pueblo para sus
necesidades domsticas, o la industria para el
movimiento de sus mquinas.
2. Que la persona que trata de establecer la
servidumbre de acueducto, tenga las aguas que
debe conducir, las cuales puede haber adquirido en
virtud de un contrato, etc.
3. Que el dueo del predio dominante pague al dueo
del predio sirviente las indemnizaciones a que tiene
derecho.
Art.870: "Las reglas establecidas en el Cdigo de Aguas
para la servidumbre de acueducto se extienden a los
que se construyan para dar salida y direccin a las
aguas sobrantes, y para desecar pantanos y filtraciones
naturales por medio de zanjas y canales de desage.
Luz: Art.873: "La servidumbre legal de luz tiene
por objeto dar luz a un espacio cualquiera cerrado y
techado; pero no se dirige a darle vista sobre el predio
vecino, est cerrado o no".

Caractersticas:
1. Es continua, porque para su ejercicio no requiere un
hecho actual del hombre,
2. Es aparente, porque se manifiesta por seales
exteriores,
3. Es positiva, porque da derecho a algo al dueo del
predio dominante, y el dueo del predio sirviente no
puede impedir el gravamen.
Condiciones de la servidumbre legal de luz:
1 La ventana estar guarnecida de rejas de hierro, y de
una red de alambre, cuyas mallas tengan tres
centmetros de abertura o menos.
2 La parte inferior de la ventana distar del suelo de la
vivienda a que da luz, tres metros a lo menos.
Art. 876: "El que goza de la servidumbre de luz no
tendr derecho para impedir que en el suelo vecino se
levante una pared que le quite la luz."
Vista: La servidumbre de vista tiene por objeto impedir
que se vea lo que pasa en el predio vecino.
As el art. 878 dispone la prohibicin de tener
ventanas, balcones, miradores o azoteas, que den vista a
las habitaciones, patios o corrales de un predio vecino,
cerrado o no, a menos que intervenga una distancia de
tres metros.
Caractersticas:
1. Es negativa, porque impone la dueo del predio
sirviente la obligacin de abstenerse de hacer algo.
2. Es Continua, porque para ejercerse no requiere de un
hecho actual del hombre,
3. Es aparente, porque se manifiesta aparentemente por
la ausencia de balcones, azoteas, ventanas, etc.
Servidumbres Voluntarias: Son aquellas que se
constituyen por un hecho del hombre, esto de acuerdo al
principio de autonoma de la voluntad, ya que cada cual
podr sujetar a su predio a las servidumbres que quiera
teniendo como nica limitacin el orden pblico y la ley.
Constitucin: Pueden constituirse por: Ttulo, sentencia
judicial, prescripcin y por destinacin del padre de familia.
Por Ttulo: Tomando esto como acto jurdico, por
testamento o por convencin, a ttulo gratuito u oneroso.
Por Sentencia Judicial: En el caso de la particin
que de acuerdo al art. 1337 N 5 " En la divisin de fundos
se establecern las servidumbres para su cmoda
administracin y goce.
Por Prescripcin: Solamente pueden ganarse
por prescripcin adquisitiva las servidumbres continuas y
54
aparentes, con un plazo de 5 aos tanto por posesin
regular como irregular.
Por la destinacin del padre de familia: Se
refiere al acto por el cual una persona establece entre
dos porciones de su heredad o entre dos predios que le
pertenecen, un estado de cosas que constituira
servidumbre si las heredades o sus partes
pertenecieran a distintos dueos.
Requisitos de esta destinacin:
1 Que los predios que actualmente estn separados
hayan pertenecido a un mismo dueo,
2 Que el servicio se hubiere constituido por el mismo
dueo,
3 Que se trate de un servicio continuo y aparente
4 Que en el acto de enajenacin o particin no se haya
establecido otra cosa.
Extincin de las servidumbres:
1 Por resolucin del derecho del que las ha
constituido, slo referido a las voluntarias.
2 Por la llegada del da o por el cumplimiento de la
condicin resolutoria que se hubiere prefijado para
su terminacin, slo voluntarias.
3 Por la confusin, o sea la reunin perfecta de los dos
predios en un mismo dueo.
4 Por la renuncia del dueo del predio dominante.
<Art.12>
5 Por el no uso durante tres aos, contados en caso
de servidumbre continua desde el da en que se
haya ejecutado un acto contrario a ella, o bien si es
discontinua desde el ltimo acto de goce.
6 Por imposibilidad de ejercicio durante tres aos.
b) Uso y habitacin:
Art. 811: "El derecho de uso es un derecho real
que consiste, generalmente, en la facultad de gozar de
una parte limitada de las utilidades y productos de una
cosa.
Si se refiere a una casa, y a la utilidad de morar
en ella, se llama derecho de habitacin."
Caractersticas:
1 Son Derechos reales. (D de uso y D de habitacin)
2 Son derechos temporales.
3 Son derechos intransmisibles, no pueden cederse a
ningn ttulo.
4 Son derechos personalsimos, pero pueden ganarse
por prescripcin.
5 Son inembargables.
Constitucin: Art.812 y 766.
1.- Por testamento
2.- Por donacin, venta u otro acto entre vivos
54

3.- Por prescripcin
Extincin del derecho de uso y habitacin:
1. Por la llegada del da o condicin prefijada para que
tenga fin.
2. Por muerte del usuario o habitador.
3. Por la resolucin del derecho del constituyente.
4. Por la confusin entre el dueo y el usuario o
habitador.
5. Por prescripcin.
6. Por renuncia del usuario o habitador.
7. Por la destruccin completa de la cosa.
8. Por sentencia judicial.
Caucin e inventario:
Ni el usuario ni el habitador estarn obligados a
prestar caucin. Pero el habitador es obligado a
inventario, y la misma obligacin se extender al usuario
si el uso se constituye sobre cosas que deben restituirse
en especie.
Los derechos de uso y habitacin se limitan a las
necesidades personales del usuario o del habitador, en
estas se comprenden las de su familia, comprendindose
por tales al cnyuge, hijos naturales y legtimos, al nmero
de sirvientes necesarios para la familia, a las personas
que a la fecha de la constitucin vivan con l y a costa de
l y a las personas a las que debe alimentos.
55
que es dueo, y el del USUFRUCTUARIO, que
tiene un derecho de dominio sobre su derecho y
tiene por ello accin reivindicatoria y posesoria
cuando se trata de inmuebles.
2. Es un derecho real principal,
3. Puede ser mueble o inmueble,
4. El usufructuario es mero tenedor de la cosa ya que
reconoce el derecho de dominio que tiene el nudo
propietario.
5. El usufructo es temporal.
6. Requiere la existencia de un plazo
7. Es un derecho intransmisible, e intransferible
(lecaros)
8. Debe recaer sobre una cosa ajena.
9. Limitado
10. Limitativo del Dominio.
Constitucin del Usufructo:
Art.766 " El derecho de usufructo se puede constituir de
varios modos:
1 Por la ley, como el del padre de familia, sobre ciertos
bienes del hijo.
2 Por testamento,
3 Por donacin, venta u otro acto entre vivos,
4 Se puede tambin adquirir un usufructo por
prescripcin.
Fuentes del Usufructo:
a) Usufructo legal.
Obligaciones del Usuario y del habitador:

***
El usuario y el habitador deben usar los objetos
comprendidos en sus respectivos derechos con la
moderacin y cuidado propios de un buen padre de
familia; y estn obligados a contribuir a las expensas
ordinarias de la conservacin y cultivo, a prorrata del
beneficio que reporten.
Esto no se extiende al uso o habitacin que se
den caritativamente a personas necesitadas.
El derecho de uso y habitacin se rige por las
normas del USUFRUCTO, por lo que es necesario
recordar algo sobre esta limitacin al dominio:
USUFRUCTO Art. 764: " El derecho de usufructo
es un derecho real que consiste en la facultad de gozar de
una cosa con cargo de conservar su forma y substancia, y
de restituirla a su dueo, si la cosa no es fungible; o con
cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo gnero,
o de pagar su valor, si la cosa es fungible."
Caractersticas:
1.
Es un derecho real de goce, en que coexisten dos

derechos
reales, el de propiedad del NUDO
PROPIETARIO que puede
disponer de la cosa de
Segn el Articulo 810 son de esta especie, son el del

padre (o en su caso madre) de familia sobre los
bienes del hijo no emancipado y el del marido sobre
los bienes de la mujer casada en sociedad conyugal.
La ley 19.585 le denomina derecho legal de goce al
del padre sobre ciertos bienes del hijo no emancipado.
Se
trata
de
usufructos
intransferibles,
inembargables, irrenunciables, intransables: articulos
1464 N 2, 2414, 2466.
Se discute si acaso en estos casos hay en verdad
un usufructo o ms bien s trata de un derecho
especial de goce. Donde no se discute es en el caso
de los poseedores provisorios de los bienes del
desaparecido en el caso de muerte presunta. En tal
caso hay dominio bajo condicin resolutoria.
b) Usufructo voluntario.
Puede constituirse por acto entre vivos o por
causa de muerte; a titulo gratuito o a titulo oneroso; a
titulo universal o a titulo singular.
Entre vivos normalmente ser a titulo gratuito,
lo que envuelve una liberalidad, pero no una donacin,
salvo que exista el nimo de transferir un usufructo
previamente constituido. La gratuidad es lo normal en

la constitucin del usufructo pues el usufructo se
extingue a la muerte del usufructuario, aunque no haya
llegado el plazo (806) y eso le da un carcter aleatorio
que hace impensable celebrar contratos a titulo oneroso
en tal circunstancia.
Cuando se constituye a titulo oneroso no es una
compraventa, sin perjuicio que si se otorga un acto
bilateral que tenga por objeto transferir un usufructo
previamente existente, habr compraventa. Tambin
puede constituirse el usufructo por resolucin de Juez
Arbitro en una particin (1337 regla 6a) o del Juez
Ordinario en juicio de alimentos o de bienes familiares.
Cuando el usufructo es entre vivos es consensual, salvo
que recaiga sobre bienes inmuebles, en cuyo caso el
acto constitutivo debe otorgarse por escritura pblica y
debe adems -para nacer el derecho real de usufructoinscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes
(767 y Reglamento del Conservador, Articulo 52 N 2).
Esta es la nica interpretacin posible coherente con el
Mensaje del Cdigo y todo el esquema en que se basa
de adquisicin por TITULO-MODO DE ADQUIRIR.
Se puede tambin constituir un usufructo
voluntario por testamento. En tal caso se adquiere por el
modo de adquirir sucesin por causa de muerte. La
inscripcin, en caso de tratarse de un inmueble, sera
solamente medida de publicidad.
c) Usufructo adquirido por prescripcin (766 N 4;
2498).
d) Usufructo adquirido por sentencia judicial
(Articulo 11 de la ley 14908 y Articulo 147 del CC).
El Cdigo permite los usufructos mltiples simultneos
(772) en cuyo caso hay entre los usufructuarios derecho
de acrecer (780). En cambio, estn prohibidos los
usufructos sucesivos o alternativos (769). El
constituyente puede adems designar sustitutos, pero
debern ser vulgares
Personas que intervienen en la constitucin del usufructo:
Constituyente, es el que crea el derecho.
Nudo propietario, tiene la nuda propiedad.
Usufructuario, tiene el derecho a gozar de la cosa.
Derechos del usufructuario:
1. Puede usar la cosa
2. Puede administrar la cosa con ciertos requisitos
3. Tiene derecho a gozar la cosa, es decir percibir los
frutos civiles y naturales, pero al referirse a los
productos como animales, minas rboles el
usufructuario puede explotarlos pero deber
reponerlos.
4. Puede ceder, enajenar, arrendar o hipotecar su
derecho, salvo que el constituyente se lo haya
prohibido en el acto de constitucin.
56
5. Derecho a ejercer accin reivindicatoria y, si recae
sobre inmuebles, acciones posesorias.
6. Aprovecharse de los aumentos naturales (785).
7. Aprovecharse de las servidumbres activas (782).
8. Hacerse dueo de ciertos productos (783, 784,
789). Pero esto es modificable.
9. por voluntad de las partes (791).
En el cuasi usufructo, o sea aqul que recae
sobre bienes fungibles el cuasi usufructuario puede
disponer de la cosa dada en usufructo, ya que debe
devolverla en gnero.
Obligaciones del Usufructuario:
1 Antes de entrar en el goce de la cosa debe:
** Hacer inventario solemne, salvo en los
legales o cuando el usufructo se constituye por
donacin y el donante se reserva el usufructo o cuando
el constituyente exonera de esta obligacin al
usufructuario, (775)
** Rendir caucin de conservacin y restitucin.
Si no rinde la caucin podr el nudo propietario
adjudicarse la administracin con cargo de pagar al
usufructuario el valor lquido de los frutos, deducida la
suma por el trabajo.
Pero existe la llamada Caucin Juratoria que es
la que procede cuando en el usufructo se comprenden
bienes muebles necesarios para la mantencin de la
familia del usufructuario, entonces ste puede exigirle al
nudo propietario la entrega "Jurando" restituir las cosas
o su valor, tomando en cuenta el tiempo y uso legtimo.
Podr
el
usufructuario
reclamar
la
administracin prestando la caucin exigida.
2 Una vez que ha entrado en el goce de la cosa:
** Debe respetar los arriendos, (792) an
cuando no consten por escritura pblica Y, en
compensacin, tiene derecho a renta o pensin desde
que comienza el usufructo (792 inciso 2).
** Debe recibir la cosa en el estado en que se
encuentra al tiempo de la delacin, pero tiene derecho a
ser indemnizado de los deterioros que la cosa haya
sufrido desde la delacin a la entrega en poder o por
culpa del propietario.
** Debe gozar de la cosa y abstenerse de
alterar su forma y substancia.
** Debe gozar de la cosa como buen padre de
familia, responde hasta de culpa leve. Indemnizar por
los deterioros que se produzcan por haber faltado a la
culpa ordinaria.
** Debe pagar todas las expensas ordinarias de
conservacin y cultivo, es decir las cargas fructuarias.
El usufructuario debe tambin contribuir a las deudas
testamentarias o hereditarias.
56
3 Una vez extinguido el usufructo:

** Debe restituir la cosa fructuaria en especie o tratandose
de una cosa generica, en genero equivalente, salvo el
cuasi usufructuario que debe restituir otras tantas cosas
de igual valor y cantidad o pagar el valor de la cosa.
** Tiene el derecho legal de retencin para
asegurar el pago de las prestaciones que se le adeuden,
hasta el pago de los reembolsos e indemnizaciones a que
est obligado el propietario. (cuando pag las obras o
refacciones mayores necesarias para la conservacin de
la cosa)
Derechos del Nudo Propietario:
1. Es dueo de la cosa dada en usufructo, por lo que
puede enajenarla, hipotecarla, transmitirla, pero
siempre respetando el derecho de usufructo
constituido sobre ella.
1. De proteger su nuda propiedad mediante Acciones;
tiene la accin reivindicatoria y las acciones
posesorias, cuando la nuda propiedad recae sobre
inmuebles.
2. Tiene derecho a los frutos pendientes al momento
de la restitucin (781). Derecho a indemnizaciones.
(787-788)
3. Puede reclamar la cosa fructuaria.
4. Tiene derecho a ser indemnizado por las prdidas o
deterioros de la cosa en manos del usufructuario,
quin responde de la culpa leve.
5. Tiene derecho al tesoro que se encuentre en su
propiedad.
6. Tiene derecho a pedir la terminacin del usufructo
cuando el usufructuario ha faltado gravemente a
sus obligaciones.
7. Derecho a exigir la restitucin mediante una
accin personal emanada del acto constitutivo.
8. Derecho a cobrar intereses legales de los dineros
invertidos en obras mayores necesarias.
Obligaciones del Nudo Propietario:
Debe pagar las expensas extraordinarias
mayores, es decir las que ocurren por una vez o a largos
intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservacin y
permanente utilidad de la cosa.
Extincin del usufructo: Art.806
1. Por la llegada del da o condicin prefijada para su
terminacin. (805)
2. Por la muerte del usufructuario.(806) salvo que
hubieren sido varios, y no se hubiere prohibido el
derecho de acrecer.
3. Por la resolucin del derecho del constituyente. (806)
4.
Por consolidacin del usufructo con la nuda
propiedad. (806)
5. Por prescripcin (806).
57
6. Por renuncia del usufructuario.(si es inmueble debe
inscribirse en el CBR articulo 52 numero 3
reglamento conservador bienes races)
7. Por la destruccin completa de la cosa fructuaria.
(806)
8. Por sentencia judicial en el caso que el nudo
propietario pida la extincin porque el usufructuario
ha faltado gravemente a sus obligaciones.
Ojo : La ley entrega tanto al nudo propietario
como al usufructuario la accin reivindicatoria y las
posesorias para amparar sus derechos.
c) Propiedad Fiduciaria:
Art. 733: " Se llama propiedad fiduciaria la que
est sujeta a pasar a otra persona, por el hecho de
verificarse una condicin.
La constitucin de la propiedad fiduciaria se
llama fideicomiso.
Este nombre se da tambin a la cosa
constituida en propiedad fiduciaria.
La traslacin de la propiedad a la persona a
cuyo favor se ha constituido el fideicomiso, se llama
restitucin".
Intervienen tres personas, a saber: el
constituyente, que es la persona que dispone de una
cosa suya a favor de un tercero (propietario fiduciario)
con carga que en el evento de verificarse una
condicin pase a otro (fideicomisario); el propietario
fiduciario, que es quien es dueo bajo condicin
resolutoria y el fideicomisario que es quien es titular
de una mera expectativa de adquirir un derecho en el
evento de cumplirse una condicin.
Requisitos para la constitucin del Fideicomiso:
1. Que los bienes sean susceptibles de darse en
fideicomiso, No puede constituirse fideicomiso sino
sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota
determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos
ciertos. Los bienes no pueden ser consumibles, pero
cuando se trata del fideicomiso administrado por un
banco y consiste en bienes fungibles (entre los que
estn los bienes consumibles), valdr el fideicomiso.
(Comisin de confianza). Articulo 734.
2.- Que existan dos personas. El fideicomiso supone
un slo derecho, el de propiedad, y del cual goza el
fiduciario normalmente, con la nica salvedad de que
no es perpetuo para l, porque se le traspasar al
fideicomisario en el evento de verificarse la condicin.
Constituyente es la persona que constituye el
fideicomiso pero no interviene despus. Puede nombrar
a varios fiduciarios o varios fidecomisarios.
El propietario fiduciario debe ser una persona
cierta y determinada, es la persona que tiene el dominio

de la cosa con el gravamen de pasar a otro por el hecho
de cumplirse la condicin, pueden ser varios, pero no
puede haber fideicomisos sucesivos.
Falta del fiduciario: El fiduciario debe existir antes de la
constitucin del fideicomiso. Hay que distinguir si falta
antes o despus que se le ha deferido el derecho.
** Falta antes: Hay que ver si el constituyente o testador
ha designado substitutos, si hay substituto la propiedad
pasa a este, si no hay habr que atender a si hay lugar a
acrecimiento de otros fiduciarios, habr si el constituyente
los nombro sin indicacin de cuota, de lo contrario no
habr y ser propietario fiduciario el propio constituyente o
sus herederos.
** Falta despus: Pasa a sus herederos, los que deben
restituirla al fideicomisario si se cumple la obligacin.
El fideicomisario es la persona que tiene la
expectativa de llegar a ser dueo perpetuo y absoluto de
la cosa, siempre que se cumpla la condicin.
Falta el fideicomisario: Puede no existir al momento de la
constitucin, pero esperarse que exista.
Puede el constituyente nombrar uno o varios
fideicomisarios, pero para que gocen todos a la vez y si
de hecho se constituyeren dos o ms fideicomisos
sucesivos la sancin no ser la nulidad sino que dice el
art. 745 que para el caso de que se cumpla la condicin
respecto de uno y ste adquiera la propiedad, se extingue
para siempre la expectativa de los dems, esta es una
resultante del hecho de que los fideicomisos sucesivos
estn prohibidos por el legislador.
** Falta del fideicomisario antes de cumplida la
condicin: Cuando hay substituto ste pasa a tomar el
lugar del fideicomisario, pero si no lo hay el fideicomisario
nada transmite a sus herederos, ya que tena slo la
expectativa de llegar a ser dueo y la propiedad se
consolida en el propietario fiduciario.
** Falta el fideicomisario una vez cumplida la
condicin: Se traspasa el derecho a sus herederos.
3.- Que exista una condicin en virtud de la cual pase la
propiedad del fiduciario al fideicomisario: esto es, de un
hecho futuro e incierto. Si se somete la duracin de la
propiedad a un plazo, hay usufructo aunque se le llame
fideicomiso (741). Salvo que la condicin sea en un da
cierto e indeterminado, pero envuelve la condicin de
existir el asignatario ese dia.
Art.738: " El fideicomiso supone siempre la
condicin expresa o tcita de existir el fideicomisario, o su
substituto, a la poca de la restitucin.
58
A esta condicin de existencia pueden
agregarse otras copulativa o disyuntivamente."
La condicin debe cumplirse dentro de los cinco
aos siguientes a la delacin, a menos que la muerte
del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin.
4.- Solemnidades: Si el fideicomiso se constituye por
acto entre vivos, la solemnidad es el otorgamiento de
escritura pblica; si por causa de muerte, el
testamento (735).
Si se constituy por testamento, la inscripcin
ser una solemnidad (Alessandri) o una medida de
publicidad (Claro Solar).
Si se constituye por acto entre vivos, la
inscripcin ser la forma de hacerse la tradicin del
constituyente al propietario fiduciario (salvo que
ambos sujetos sean una misma persona) (Claro
Solar); otros estiman que adems de tradicin sera
solemnidad del acto constitutivo (Alessandri).
Puede adquirirse una propiedad fiduciaria
por prescripcin?
Se discute. Se estima que no, porque el
Articulo 735 dice que el fideicomiso no puede
constituirse sino por los medios que seala.
Derechos y obligaciones del propietario fiduciario:
Es dueo de su derecho de propiedad, bajo condicin
resolutoria de pasar a otro por cumplirse una condicin.
- Tiene derecho a reivindicar.
- Puede enajenar y traspasar por sucesin por causa de
muerte su derecho, pero en uno y otro caso con el
cargo de mantenerla indivisa y con el cargo de restituirla
si se cumple la condicin. Pero no ser enajenable por
acto entre vivos cuando el constituyente lo haya
prohibido en la constitucin.
Tampoco es transmisible la propiedad
fiduciaria cuando la condicin es precisamente la
muerte del fiduciario (751).
- Puede gravar la propiedad con hipoteca, servidumbre,
etc., pero slo si cumple con los requisitos de
autorizacin judicial de esta constitucin y con audiencia
de ciertas personas entre las cuales est el
fideicomisario si existe o sus representantes, o el
defensor de obras pas si fuere un establecimiento de
beneficencia. Si no se cumple estos requisitos los
gravmenes sern inoponibles al fideicomisario.
- El propietario fiduciario tiene la libre administracin de
la propiedad pero manteniendo su integridad y valor,
responde de culpa leve.
- Tiene derecho a gozar de los frutos naturales y civiles
(754) a menos que se haya pactado que el fiduciario
tuviera la calidad de tenedor fiduciario. (749).
58
Obligacin:
- Tiene la obligacin de practicar inventario solemne de los
bienes recibidos, pero no est obligado a rendir caucin
de conservacin y restitucin salvo que el fideicomisario o
sus representantes lo exigieren y el juez accediere a ello.
- Debe conservar la cosa y restituirla al momento de
verificarse la condicin, responde de culpa leve. Para
conservar la cosa puede suceder que incurra en gastos.
hay que distinguir:
** Las mejoras ordinarias de conservacin y
cultivo o fructuarias son de su cargo.
** Las reparaciones o mejoras extraordinarias,
son de su cargo pero llegado el momento de la restitucin
tendr derecho a que se le reembolsen.
** Las mejoras no necesarias, sean tiles o
voluptuarias son de su cargo exclusivo.
- Debe restituir la cosa en caso de cumplirse la condicin.
La restitucin implica la traslacin de la propiedad; opera
sin efecto retroactivo (733). Pero si el fiduciario tuviere
derechos a reembolsos contra el fideicomisario, pude
ejercer derecho legal de retencin pues este derecho,
que es del usufructuario, se le aplica tambin al
fiduciario.
-Pagar expensas. Desde luego, todas las necesarias

ordinarias, cargas peridicas e impuestos, sin derecho a
reembolso (como carga correlativa a su derecho de
gozar los frutos) (754, 795 y 796). En cuanto a las
necesarias extraordinarias, tambin llamadas obras o
refacciones mayores necesarias (798), tambin debe
pagarlas pero con derecho a reembolso contra el
fideicomisario una vez verificada la restitucin y con
ciertas rebajas.
-Indemnizar por los deterioros sufridos por la cosa

(758); salvo que se haya concedido al fiduciario la
facultad de gozar de la propiedad a su arbitrio (760
inciso 1).
Derechos y obligaciones del fideicomisario:
1. Derecho a solicitar medidas conservativas.
2. Derecho a ser odo cuando el propietario fiduciario
desea gravar la cosa.
3. Derecho a solicitar indemnizacin de perjuicios que
hubiere sufrido la cosa por un hecho o culpa del
fiduciario.
4. Reclamar la cosa una vez cumplida la condicin.
5. Esta obligado a reembolsar al fiduciario las expensas
que hubiere ocasionado la cosa.
Extincin del fideicomiso:
1. Por la restitucin (733)
59
2. Por la resolucin del derecho del constituyente
3. Por la destruccin total de la cosa (807)
4. Por la renuncia del fideicomisario a su mera
expectativa antes del da de la restitucin
5. Por fallar la condicin o no haberse cumplido en
tiempo hbil (5 aos) salvo que la muerte del
fiduciario sea el hecho de que penda la restitucin.
6. Por confusin de las calidades de unico fiduciario y
unico fideicomisario.
De acuerdo al Art. 1618 N 8 la propiedad fiduciaria es
inembargable.
DIFERENCIAS ENTRE
FIDEICOMISO:
EL USUFRUCTO
Y EL
1.
En el usufructo hay dos derechos reales, en el

fideicomiso solo un derecho y una expectativa.
2. En el fideicomiso es indispensable una condicin
aun cuando slo sea la existencia del fideicomisario
a la poca de la restitucin, en el usufructo si nada
se dice se entiende que es por toda la vida del
usufructuario.
3. En el fideicomiso no es segura la restitucin,
depende de la condicin, en cambio en el usufructo
la cosa siempre tendr que restituirse.
4.
Slo puede constituirse fideicomiso sobre la
universalidad de una herencia, o una cuota de ella, o
una especie o cuerpo cierto, en cambio, en el
usufructo puede constituirse sobre cosas genricas
que se destruyen.(cuando recae sobre cosas
consumibles toma el nombre de cuasi-usufructo).
5. El usufructo por acto entre vivos que se refiere a
bienes muebles es consensual, el fideicomiso es
siempre solemne, an cuando recaiga sobre
muebles. (Esc.Pblica).
6. No hay fideicomisos por ley, si hay usufructos
legales.
7. El usufructo requiere inventario y caucin, el
propietario fiduciario solo inventario, salvo que se le
exija la caucin.
8. El usufructo es embargable por los acreedores, el
fideicomiso no. Art.1618 N8
9. El fideicomiso es transmisible a los herederos, el
usufructo es intransmisible.
10. El fideicomiso no puede terminar por sentencia
judicial, el usufructo si.
d) Clusula de no enajenar:
Consiste en limitar por medio de una clusula
contractual la facultad de disposicin del dueo de una
cosa.
Es necesario tener presente que en nuestro
derecho la facultad de disposicin es de orden pblico,

as existen diversas disposiciones tendientes a que no se
pueda limitar esta facultad, como por ejemplo el 2.415 que
seala que el dueo de los bienes gravados con hipoteca
podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante
cualquiera estipulacin en contrario.
Casos de excepcin:
Art.751: En el caso de la propiedad fiduciaria,
cuando el constituyente prohiba al propietario fiduciario
que enajene la propiedad fiduciaria.
Art.793 inc. 3: En el caso del usufructo, cuando el
constituyente prohibe al usufructuario que enajene o ceda
su derecho.
Art. 1.432: En las donaciones puede donarse bajo
la condicin de no enajenar.
Art. 52 N3 Reglamento CBR. Puede inscribirse
todo impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea
convencional, legal o judicial que embarace o limite de
cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
(embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc.)
Valor de la clusula de no enajenar: Existen tres teoras;
1.- La clusula de no enajenar es vlida:(Jos Clemente
Fabres). Porque en derecho civil puede hacerse todo
aquello que no est prohibido y porque el legislador en
ciertos casos excepcionales la prohibe, quiere decir que la
regla general es que sea vlida, porque si una persona
puede desprenderse del uso y goce tambin puede
hacerlo de la disposicin y porque el art. 53 N3 del
Reglamento del CBR seala que " Puede inscribirse todo
impedimento o prohibicin referente a inmuebles, sea
convencional, legal o judicial que embarace o limite de
cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar."
2.- La clusula de no enajenar engendra una
obligacin de no hacer, es decir si el dueo enajena la
cosa, viola la obligacin de abstenerse que tena y ello
sera motivo para exigirle una indemnizacin de perjuicios.
Esta teora se ha discutido porque se dice que la
obligacin de no hacer se refiere a actos o hechos
materiales pero no a actos o hechos jurdicos.
3.- Doctrina que niega valor a la clusula de no
enajenar: Se dice que es nula por objeto ilcito, esto
porque el legislador considera la facultad de enajenar
como de orden pblico y si se aceptar la clusula se
permitira los fideicomisos y usufructos sucesivos,
expresamente
prohibidos.
Tambin
porque
la
caracterstica del derecho de dominio es la facultad de
disposicin y si renunciara a ella esta facultad no tendra
sujeto. Sealan adems lo expresado en el art.1810 en el
sentido de que dispone que podrn venderse todas
aquellas cosas cuya enajenacin no est prohibida por la
ley, por lo que slo la ley puede prohibir la enajenacin de
una cosa y no los particulares.
60
4.- La corte suprema ha dicho que la clusula no es
nula, sino que constituye una condicin resolutoria.
Es necesario recordar que de acuerdo al
art.1480 toda condicin resolutoria inductiva a un hecho
ilegal o inmoral, se tendr por no escrita y la clusula de
no enajenar sera ilcita porque entraba la libre
enajenacin de los bienes, facultad que el legislador
considera de orden pblico, por lo que la clusula por
ser ilegal debe tenerse por no escrita.
e) Comunidad y Copropiedad: Existe copropiedad
cuando dos personas ejercen sobre una misma cosa
derechos de la misma naturaleza.
La copropiedad est reglamentada dentro de
los cuasicontratos, art.2.304 y ss. Adems (1317-1343)
Cuando la indivisin recae sobre una
universalidad jurdica se llama comunidad y cuando
recae sobre una especie o cuerpo cierto copropiedad.
La verdadera comunidad -es la nica que se
considera cuando se habla de ella- es la pro indiviso;
la prodiviso es slo un haz de propiedades
concurrentes en un mismo objeto, cuyas partes,
constitutivas cada una de un derecho perteneciente
exclusivamente a un titular distinto, estn unidad o
coligadas.
En doctrina se distingue entre comunidad pro
indiviso y comunidad prodiviso. En el primer caso el
derecho de cada comunero se extiende a todas y
cada una de las partes de la cosa comn. En el
segundo, el derecho de cada titular recaera sobre una
parte especfica determinada de la cosa.
La comunidad o indivisin es la titularidad de
los derechos de una misma naturaleza jurdica (en
realidad unificados por un solo derecho). Varias
personas sobre una misma cosa y sobre cada una de
sus partes. Dentro de la nocin genrica se distingue
la especfica de condominio o copropiedad, que
significa el derecho de propiedad que sobre la
totalidad de una misma cosa y sobre cada una de sus
partes tienen dos o ms personas conjuntamente. El
derecho de cada copropietario no recae en cambio
nunca sobre partes materialmente individualizadas de
la cosa comn.
Origen : Puede ser:
Convencional: Como cuando varias personas
adquieren una cosa en comn.
Legal: Cuando tiene su origen en la ley, ej.: Entre los
herederos de una persona, disolucin de la sociedad
conyugal por la muerte de un cnyuge se forma una
comunidad de bienes entre el cnyuge sobreviviente y
los herederos del difunto, en el caso de la disolucin de
60

las sociedades civiles y comerciales se forma una
comunidad mientras se procede a la liquidacin.
61
Derechos de los copropietarios:
Distincin.
Judicial: Cuando el estado de indivisin tiene como

fuente la resolucin de un juez, ej. Hogar obrero, fallecido
el dueo de un hogar obrero puede pedirse al juez que
decrete la indivisin hasta que los herederos lleguen a
mayor edad.
Duracin de la Indivisin:
Puede ser indeterminada, como cuando se forma
por la muerte de una persona, determinada como cuando
dos personas pactan la indivisin por un tiempo no
superior a 5 aos, perpetua o forzada, como la comunidad
que existe sobre las tumbas o mausoleos.
Naturaleza Jurdica de la copropiedad o comunidad:
Existen tres teoras que tratan de explicar los derechos
que tiene cada comunero en la cosa comn;
1.- Doctrina de la cuota ideal en el total de la comunidad:
Segn esta teora los comuneros tienen una cuota
abstracta, ideal, en el total de la comunidad, sin que sus
derechos se radiquen en ningn bien particular.
2.- Doctrina romana: Estima que la comunidad otorga a
cada indivisario una cuota efectiva en cada una de las
cosas que la forman, as cada comunero tiene un derecho
de dominio absoluto, perpetuo y exclusivo sobe su cuota,
ej.: Si son tres herederos y hay una casa y un auto cada
heredero es dueo de la tercera parte de cada bien. Esta
es la que sigue el Cdigo, as cada comunero tiene un
derecho absoluto que lo autoriza para reivindicar, vender o
hipotecar su cuota, pero en lo que se refiere a la cosa en
comn existe un derecho colectivo, limitndose el derecho
de uno al derecho de los otros.
3.- Doctrina alemana: Segn esta los comuneros no
tienen, en la cosa comn, ningn derecho, ni en todo ni en
parte, ni material ni intelectualmente, desaparece el
derecho colectivo. Todos los indivisarios son titulares del
derecho de dominio sobre las cosas comunes, derecho
que no puede dividirse.
La causa de la indivisin puede ser un hecho, un
contrato o algn texto legal. En cuanto al objeto la
indivisin puede ser a ttulo universal o singular (1317).
La indivisin a ttulo universal se caracteriza porque el
derecho cuotativo no puede ser clasificado en mueble o
inmueble. La indivisin a ttulo singular ser mueble o
inmueble segn la naturaleza de la cosa (Articulo 580).
En cuanto a la duracin, las indivisiones pueden ser
perpetuas o temporales. La duracin de las primeras
puede ser determinada o indeterminada. Las
indivisiones perpetuas son forzadas y legales.
Se distingue entre los actos jurdicos que

pueden realizarse respecto de la cuota parte y los
actos materiales de uso o goce que pueden realizarse
sobre la cosa comn.
a.- Sobre su cuota: cada copropietario es dueo
individual y exclusivo, pudiendo por tanto disponer
libremente de ella. (1812 y 1320). Pero la suerte de
los actos celebrados respecto de esa cuota depender
de la particin: si la cosa indivisa se adjudica al
comunero que hizo la enajenacin, el tercero
adquirente ver consolidado su derecho; si en cambio
no se le adjudica, sino otra cosa distinta, ese derecho
caducar. Ambas cosas operan con efecto retroactivo.
b.- Sobre la cosa comn, cada comunero puede usar
de ella personalmente con tal que la emplee segn su
destino ordinario y sin perjuicio del justo uso de los
dems comuneros. (2305 en relacin con el 2081).
Administracin de la cosa Comun.
En cuanto a la administracin de la cosa
comn, hay que distinguir si existe o no administrador
que gestione los intereses comunes.
a.- Si no hay administrador.
Todos los comuneros tienen iguales derechos
para administrar y por tanto los actos administrativos
deben hacerse por unanimidad. Cada comunero tiene
derecho a vetar cualquier acto que otro quiera realizar
sobre la cosa comn, salvo que se trate de un acto
meramente conservativo.
Se ha entendido que es acto conservativo
aquel por el cual un comunero acciona para dejar sin
efecto una inscripcin de una minuta relacionada con
el inmueble comn (R de D U. de Concepcin, N 83,
p. 105). La jurisprudencia dice que en esta situacin
hay un mandato legal, tcito y recproco de
administracin entre los comuneros, pues lo hay entre
los socios (Articulo 2081 inciso. 1 en relacin con el
2305). Pero la doctrina sostiene, por su parte que el
Articulo 2305 no se remite al inciso. 1 del Articulo
2081 sino slo a los derechos. Por lo dems el Articulo
2307 sobre la comunidad que establece que a las
deudas contradas en pro de la comunidad y durante
ella no es obligado sino el comunero que las contrajo,
es inconciliable con el mandato legal, tcito y
recproco, pues si ste existiese, quedaran obligados
todos los comuneros.
b.- Si hay un administrador, slo este administra.
Debe ser designado por la mayora absoluta
de los comuneros, que represente a lo menos la mitad

de los derechos de la comunidad o por resolucin
judicial. (Articulo 653 y 654 del Cdigo de Procedimiento
Civil).
Obligaciones de los comuneros:
a.- Contribuir a prorrata de su cuota al pago de las
expensas necesarias para la conservacin de la cosa
(2309 y 2305 en relacin al Articulo 2081 N 3).
b.- Prohibicin de hacer innovaciones de los bienes
comunes sin el consentimiento de los otros (Articulo
2305 en relacin al 2081 N 4).
c.- Obligacin de restituir a la comunidad lo que saca de
ella (2308).
Responsabilidad de los comuneros:
a.- Por las deudas anteriores al nacimiento de la
comunidad, cada comunero responde a prorrata de su
cuota. La regla del Articulo 2306 en relacin al 1354 es
de aplicacin general y no se reduce nicamente al caso
en que la cosa sea universal.
b.- Por las deudas comunes contradas durante la
comunidad y en pro de ella, es obligado el comunero
que la contrajo (le afecta desde la perspectiva de la
obligacin a la deuda) con accin de reembolso contra
los dems comuneros (desde el punto de vista de la
contribucin a la deuda es deuda de todos los
comuneros a prorrata de sus cuotas) (2307 inciso. 1).
c.- Si la deuda fue contrada colectivamente por todos
los comuneros, sin expresin de cuota ni pacto de
solidaridad, son todos ellos obligados por partes iguales
(2307 inciso 1); pero contribuyen segn sus respectivas
cuotas, lo que significa que aquel que pag ms de lo
que corresponda conforme a su cuota, tiene accin de
reembolso, en tanto que el que pag menos, debe pagar
la diferencia a los dems comuneros.
d.- Respecto de las deudas personales de cada
comunero, slo ste es responsable.
e.- En cuanto a los daos provocados en la cosa comn,
los comuneros responden de culpa leve (2308).
f.- En las prestaciones a que son obligados entre s los
comuneros, la cuota del insolvente grava la de los
dems (2311 y 1347).
Trmino de la Comunidad:
Art.2.312 : La comunidad termina:
1 Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros
en una sola persona,
2 Por la destruccin de la cosa comn;
3 Por la divisin del haber comn.
El Art.1317 otorga la facultad a cualquiera de los
indivisos o comuneros a pedir la particin, ya que nadie
est obligado a permanecer en al indivisin, de ah que la
accin de particin es imprescriptible, sin embargo existen
casos en que esta accin est limitada, como por ejemplo
el caso de la indivisin pactada por un tiempo no superior
62
a 5 aos, el caso del hogar obrero hasta que los
herederos lleguen a mayor edad, y tambin en el caso
de la indivisin forzada como el que existe respecto de
los lagos de dominio privado y el caso de las tumbas y
mausoleos.
41.- PROTECCION AL DOMINIO
De la propia definicin del derecho de dominio
tenemos que el derecho real de dominio o propiedad
otorga a su titular la facultad de gozar y disponer de la
cosa sobre la cual recae arbitrariamente; no siendo
contra la ley o el derecho ajeno.
Puede suceder que alguien perturbe o
menoscabe el ejercicio del derecho respecto del titular
del mismo, pero existen normas de proteger este
derecho frente a terceros, la primera proteccin la
encontramos en la constitucin del 80 en que se
establece que:
Art.19 : La constitucin asegura a todas las
personas:
N 24 El derecho de propiedad en sus diversas
especies sobre toda clase de bienes corporales o
incorporales.
la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y las
limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin
social. Esta comprende cuanto exijan los intereses
generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad
y la salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio
ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su
propiedad, del bien sobre que recae o de alguno de los
atributos o facultades esenciales del dominio, sino en
virtud de ley general o especial que autorice la
expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters
nacional, calificada por el legislador..."
Adems de la proteccin de carcter
constitucional la ley civil concede diversas acciones
para ampararlo contra atentados o menoscabos de
cualquier clase. Esto no slo respecto del derecho de
dominio sino que tambin respecto de los dems
derechos reales, la principal accin de defensa del
dominio es la accin reivindicatoria, en la cual se
expresa el derecho de persecucin de la cosa.
42.- ACCION REIVINDICATORIA
a) CONCEPTO
b) TITULARES DE LA ACCION
c) PRESCRIPCION
d) EFECTOS
a) Concepto:
62

Art.889 : "La reivindicacin o accin de dominio es
la que tiene el dueo de una cosa singular, de que no est
en posesin, para que el poseedor de ella sea condenado
a restitursela."
Requisitos de la Accin reivindicatoria:
1 Que se trate de una cosa singular: cuerpo cierto
individualmente determinado.
2 Que ejercite la accin el dueo de la cosa que se
intenta reivindicar. Art. 889. osea el titular del dominio
de la cosa de que se trata.
3 Que el dueo de la cosa no est en posesin de ella:
debido a que esta accin se entabla en contra del
poseedor.
b) Titulares de la accin:
Condiciones para entablar la accin reivindicatoria.1.- Quin puede reivindicar?
El que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o
fiduciaria de la cosa.
El que ha perdido la posesin regular de la cosa,
y se hallaba en el caso de poderla ganar por prescripcin.
La persona debe ser dueo de la cosa,
excepcionalmente puede hacerlo el poseedor aun cuando
no pruebe el dominio al que ha perdido la posesin regular
de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla ganar por
prescripcin. Pero no valdr contra el verdadero dueo, ni
contra el que posea con igual o mejor derecho. (accin
publiciana art. 894).
2.- Que condiciones debe reunir la persona del
reivindicante?
- La persona que ejerce la accin no debe estar
en posesin de la cosa, ya que lo que persigue es que se
le restituya la misma.
- Debe probarse el dominio, salvo el fisco que no
necesita probar el dominio. Esta exigencia est dada
porque el poseedor se presume dueo, mientras otra
persona no justifique serlo.
Es importante sealar que tratndose de bienes inscritos
la inscripcin representa la posesin (objeto de la litis) por
lo que s el poseedor inscrito es privado de la cosa no
entablar esta accin, sin otras como la querella de
amparo o la querella de restablecimiento.
3.- Que cosas son susceptibles de reivindicarse?
1 COSAS CORPORALES: pueden reivindicarse los
bienes races y muebles, incluso pueden reivindicarse
cosas fungibles, mientras puedan distinguirse. Es por
ello que la Corte Suprema ha fallado que pueden
reivindicarse los ttulos al portador siempre que se
justifique la identidad de ellos.
63
2 COSAS INCORPORALES: se clasifican en
derechos reales y personales. Respecto de los
derechos personales nada dice el Cdigo, pero se
hace muy difcil concebir una accin reivindicatoria
referente a ellos, sin prejuicio de que pueda
reivindicarse el documento en el cual consta el crdito.
SINGULARIDAD: las cosas corporales, incorporales,
muebles e inmuebles, fungibles y no fungibles pueden
reivindicarse nicamente si son cosas singulares,
tambin se considera que son tales las
universalidades de hecho, como una biblioteca o un
rebao.
3 CUOTA DETERMINADA PROINDIVISO DE UNA
COSA SINGULAR, Articulo 892. Para que proceda
esta accin es necesario:
1. La existencia de una cosa singular indivisa.
2. Que se trate de reivindicar una cuota
determinada sobre esta cosa singular.
*** La cosa debe ser singular; los tribunales han
dicho que es condicin esencial que se determine y
especifique de tal manera la cosa que no pueda haber
duda en su individualizacin.
*** Pueden reivindicarse las cosas corporales,
races y muebles, salvo las muebles cuyo poseedor las
haya comprado en una feria, tienda, almacn, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas
muebles de la misma clase.
Slo pueden reivindicarse las cosas singulares
y no las universalidades, de ah que el derecho real de
herencia no se puede reivindicar, para ello existe la
accin de peticin de herencia.
Se ha presentado el problema de determinar si
se puede reivindicar en el caso de la comunidad (o sea
cuando la cosa comn es una universalidad), se ha
llegado a la solucin de que s, ya que de acuerdo a la
teora romana cada comunero es dueo de su cuota y
podr reivindicarla, la corte suprema se ha manifestado
en este sentido.
No pueden reivindicarse:
1 El derecho real de herencia, pero si puede reivindicar
cosas singulares que estn dentro de la
universalidad,
2 Los derechos personales (solo cosas corporales),
3 Las cosas muebles cuyo poseedor las haya
comprado en una feria, tienda, almacn, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas
muebles de la misma clase. Justificada esta
circunstancia no estar el poseedor obligado a
restituir la cosa si no se le reembolsa lo que ha dado

por ella y lo que haya gastado en repararla o mejorarla.
(se protege la buena fe).
4 En el caso del pago de lo no debido, Si el acreedor
supuesto enajen la cosa, hay que distinguir:
- S el ttulo es oneroso y el poseedor est de
buena fe no se puede reivindicar,
- S el ttulo es gratuito y la cosa es reivindicable
se puede reivindicar.
- No se puede reivindicar cuando el tercero
adquiri por prescripcin.
- Cuando se declara resuelto un contrato no hay
accin de
reivindicacin contra terceros de buena
fe.
4.- Contra quin puede reivindicarse?
*** La regla general es que la reivindicacin se
dirija contra el actual poseedor, de ah que si el
reivindicante no sabe quin es el actual poseedor pero si
el mero tenedor puede pedir que ste sea obligado a
declarar el nombre y residencia de la persona a cuyo
nombre la tiene.
Para el caso de que una persona de mala fe se
haga pasar por poseedor sin serlo se establece que ser
obligado a la indemnizacin de todo perjuicio al
reivindicante.
64
Saneamiento: Es una obligacin del vendedor con
respecto al comprador de la cosa de indemnizarle de los
menoscabos que sufra, sobretodo cuando es privado de
todo o parte de la cosa por sentencia judicial, es lo que
se llama Saneamiento por eviccin.
*** Puede intentarse en contra del mero tenedor, en el
caso del que poseyendo a nombre ajeno retenga
indebidamente una cosa raz o mueble, aunque lo haga
sin nimo de seor. (Ejs. arrendatario y comodatario).
Art.915
Medidas precautorias en el juicio reivindicatorio:
A) Si se trata de cosas muebles, se puede pedir el
secuestro de la cosa
B) Si se trata de inmuebles, se puede solicitar
prohibicin de celebrar actos y contratos o el
nombramiento de un interventor, pero en caso alguno
puede el demandado ser privado de la posesin como
medida precautoria (Articulo 902).
Prestaciones mutuas en el juicio reivindicatorio:
Si se acoge la accin reivindicatoria, se producen
ciertas obligaciones restitutorias reglamentadas en los
artculos 904 y siguientes.
e) Prescripcin:
*** Puede dirigirse la accin contra los herederos

del poseedor, pero en cuanto a la cosa contra aqul que la
tiene, y en lo que se refiere al pago de las
indemnizaciones por los deterioros y la devolucin de los
frutos en el tiempo intermedio contra todos los herederos
a prorrata de sus cuotas.
La accin reivindicatoria se extingue cuando se

ha extinguido el derecho de dominio, es decir cuando
alguien ha adquirido por prescripcin adquisitiva el
derecho.
El plazo podr ser:
La accin reivindicatoria se dirige en contra el que

enajen la cosa, para la restitucin de lo que haya
recibido por ella siempre que por haberla enajenado se
haya hecho difcil o imposible su persecucin.
*** Puede dirigirse en contra de aqul que ha
dejado de poseer la cosa, cuando se hace difcil o
imposible la persecucin de ella, en este caso hay que
distinguir:
El poseedor estaba de buena fe, (para considerar
la buena fe se atiende al momento en que empez a
poseer), en este caso la accin est destinada a que se
entregue el precio recibido al enajenar la cosa, es un caso
de subrogacin real, se subroga la cosa por el precio.
El poseedor estaba de mala fe, "Contra el que
posea de mala fe y por hecho o culpa suya ha dejado de
poseer, podr intentarse la accin de dominio, como si
actualmente poseyese."
Respecto del tiempo que la cosa estuvo en su poder tiene
las obligaciones y derechos que se establecen para los
poseedores de mala fe.
P. Ordinaria:
Muebles: 2 aos
Inmuebles: 5 aos
P. Extraordinaria:
Muebles: 10 aos
Inmuebles: 10 aos
Art.2.517 : " Toda accin por la cual se reclama
un derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva
del mismo derecho. "
Caractersticas de la accin reivindicatoria:
1.- Es una accin real, deriva de un derecho real.
2.- Puede ser mueble o inmueble,
f)
Efectos:
64

Durante el juicio puede el reivindicante solicitar
ciertas medidas precautorias con el objeto de asegurar el
resultado de la accin:
* Si es una cosa corporal mueble y se teme que
se pierda o deteriore en manos del poseedor podr el
actor pedir el secuestro de la cosa y el poseedor estar
obligado a consentir en ello o prestar caucin de
restitucin.
* Si se trata de un inmueble el poseedor seguir
gozando del bien hasta la sentencia definitiva pasada en
autoridad de cosa juzgada, pero el actor puede impetrar
las providencias necesarias para evitar todo deterioro de
la cosa.
43.- PRESTACIONES MUTUAS
Son
las
indemnizaciones,
devoluciones
recprocas, que se deben mutuamente reivindicante y
poseedor, cuando este ltimo es vencido en el juicio
reivindicatorio. Estas normas se aplican a otros casos
como en el caso de la declaracin de nulidad.
Cuando el poseedor vence no proceden las
prestaciones mutuas.
A.- Obligaciones del poseedor vencido frente al
reivindicante:
Debe restituir la cosa en el plazo sealado por el juez.

Debe indemnizar los deterioros que hubiere causado a
la cosa, si estaba de buena fe no responde de los
perjuicios que provengan de su hecho o culpa mientras
dura la buena fe, salvo que se haya aprovechado de
los deterioros como por ejemplo destruyendo un
bosque y vendiendo la madera o emplendola en
beneficio suyo.( deja de haber buena fe desde la
contestacin de la demanda). El poseedor de mala fe
es responsable de los deterioros que por su hecho o
culpa ha sufrido la cosa por lo tanto debe indemnizar
de todo perjuicio sufrido por la cosa.
Debe restituir los frutos, si estaba de mala fe debe
restituir los frutos naturales y los civiles, y no slo los
percibidos, sino los que el dueo hubiera podido
percibir con mediana inteligencia y actividad teniendo
la cosa en su poder. Si estaba de buena fe, no est
obligado a devolver los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda, con respecto a los
posteriores se asimila al poseedor de mala fe.
Debe abonarle al reivindicante los gastos de custodia y
conservacin de la cosa durante el juicio.
B.- Obligaciones del reivindicante respecto del poseedor
vencido:
** Debe pagar los gastos ordinarios y costos de
produccin de los frutos.
** Debe abonar las mejoras, o sea toda obra que se
ejecuta en una cosa y que tiene por objeto su
65
conservacin o un aumento de su valor, en razn de
lujo y recreo, pueden ser de tres clases:
a.- Mejoras necesarias, son aquellas indispensables
para la conservacin y mantenimiento de la cosa.
Pueden ser: Materiales o inmateriales.
b.- Mejoras Utiles, son las que aumentan el valor venal
de la cosa.
c.- Mejoras Voluptuarias, consisten en objetos de lujo y
recreo, y si aumentan el valor de la cosa, es una forma
insignificante.
El reivindicante deber abonar las mejoras
necesarias, tanto al poseedor de buena como al de
mala fe, tratndose de las mejoras necesarias
materiales el reivindicante deber abonar los gastos,
pero reducidos al valor que tengan actualmente; con
respecto a las mejoras necesarias inmateriales deber
abonarlas en cuanto le aprovecharen y en cuanto se
hubieren llevado a cabo con mediana inteligencia y
economa.
Mejoras Utiles: Si el poseedor estaba de buena fe
deber el reivindicante reembolsar a su arbitrio o el
valor de las mejoras o el aumento del valor que la cosa
hubiere experimentado.
Si el poseedor estaba de mala fe no tiene
derecho a que se le restituyen las mejoras tiles, pero
tiene derecho a llevarse los materiales que puedan
separarse sin detrimento de la cosa, y slo si el
reivindicante se niega a pagar el valor de los materiales.
Mejoras Voluptuarias: El reivindicante no est obligado a
pagarlas, pero podr el poseedor de buena o mala fe
llevarse los materiales cuando el reivindicante se niega
a pagarlos y cuando pueden sacarse sin detrimento de
la cosa.
El poseedor vencido tiene el derecho legal de
retencin establecido en su favor para el caso de que el
reivindicante le adeude el valor de las mejoras, cuando
estas fueron superiores a los frutos o por otro motivo, o
se le asegure el pago a su satisfaccin. Art.914.
44.-
MODOS DE ADQUIRIR
a) CONCEPTO
b) ENUMERACION Y CLASIFICACION
c) TITULOS, CONCEPTO Y CLASIFICACION.
a) Concepto: Son ciertos hechos materiales a los

cuales la ley les atribuye la virtud de hacer nacer o
traspasar el derecho de dominio.
Existen varias corrientes:
66
1.- Teora que exige un ttulo y un modo para la

adquisicin de dominio y los dems derechos reales.
2.- Teoras que rechazan la distincin entre el ttulo y el
modo de adquirir.
3.- Corriente que tienda a mantener la teora del ttulo y
el modo de adquirir.
Esta clasificacin tiene importancia para medir

el derecho del que adquiere, ya que si son modos
originarios bastar con atender al titular, pero si son
derivativos habr que ver el derecho del antecesor, ya
que nadie puede trasmitir o transferir ms derechos que
los que tiene.

la propiedad. (19 N24).
2.- Pueden ser a ttulo singular o a ttulo universal, son a

ttulo singular, cuando no permiten la adquisicin de
universalidades jurdicas, sino slo de bienes
determinados en especie o una o ms especies de un
gnero determinados, determinado bien o determinados
derechos o unos y los otros. La ocupacin y la accesin
son siempre a ttulo singular, la sucesin por causa de
muerte puede ser a ttulo singular cuando se trata de
legados o a ttulo universal tratndose de herencia, la
tradicin y la prescripcion por regla general son a ttulo
singular, salvo que se trate de la cesin o prescripcin
de una herencia, casos que son a ttulo universal; son
a ttulo universal, cuando permiten adquirir todos los
bienes de una persona (universalidad) o una parte
alcuota de ellos.
Pueden consistir en hechos o actos cuyo efecto

consiste en la creacin, transferencia o transmisin de un
derecho de dominio o de cualquier otro derecho real.
b) Enumeracin y Clasificacin:
Enumeracin:
Art. 588: " Los modos de adquirir el dominio son la
ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa
de muerte, y la prescripcin."
El cdigo olvid nombrar la ley como modo de
adquirir.
Clasificacin:
1.* ------>
Originarios
Derivativos.
2.* ------>
A ttulo singular
A ttulo universal.
3.* ------>
Por actos entre vivos

Por causa de muerte.
4.* ------>
A ttulo gratuito
A ttulo oneroso
1.- Los modos de adquirir el dominio pueden ser

Originarios o Derivativos, son originarios aquellos que
provocan el nacimiento de un derecho sin que haya
relacin de causa a efecto con el antecesor, es decir el
primer titular es la persona que adquiere la cosa, son
originarios la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Lecaros El modo de adquirir es originario cuando hace
adquirir la propiedad independientemente de un derecho
anterior de cualquier persona (la ocupacin, la accesin
y la prescripcin). Si bien las cosas en este ltimo caso,
perteneca antiguamente a otro dueo este la perdi por
prescripcin adquisitiva del tercero, el prescribiente, y
automticamente cesa el dominio anterior, naciendo el
nuevo sin relacin al antiguo. Es Derivativo cuando el
dominio no nace inmediatamente en el titular, sino que hay
traspaso de dominio, habiendo relacin directa de causa a
efecto entre antecesor y sucesor. Son derivativos la
tradicin y la sucesin por causa de muerte.
3.- Por acto entre vivos o por sucesin por causa de

muerte, por acto entre vivos, son aquellos en que el
traspaso de dominio opera en vida de las personas que
intervienen, sucede as en la ocupacin, accesin,
tradicin, y la prescripcin; por sucesin por causa de
muerte o por acto de ultima voluntad, el traspaso del
dominio no se verifica sino con la muerte del causante
que es la persona de la cual deriva el derecho.
4.- A ttulo gratuito o a ttulo oneroso, si es a ttulo
gratuito, el adquirente no hace sacrificio pecuniario
alguno, como en la ocupacin, la accesin, la
prescripcin, la sucesin por causa de muerte y la
tradicin en el caso de las donaciones; es a ttulo
oneroso, cuando al adquirente le significa un sacrificio
pecuniario, como la tradicin, esta ultima tambin puede
ser a titulo gratuito en el caso de la donaciones.
El dominio slo se puede adquirir por un modo,
es decir si opera uno no opera otro.
Mediante los modos de adquirir se pueden
adquirir toda clase de derechos y no slo el de
dominio. A pesar de que el Articulo 588 est ubicado
en el captulo correspondiente al dominio, se debe
tener en claro que los modos de adquirir tambin
sirven para los dems derechos reales y aun derechos
personales.
Hay modos de adquirir que sirven para
adquirir cualquier derecho real o personal, como ser el
dominio, el usufructo, la servidumbre, crditos, etc. La
tradicin para que opere requiere un ttulo. Para
adquirir el dominio cuando opera la tradicin, se
66

requiere que tambin haya un ttulo traslaticio de
dominio.
Ttulo: Es la causa que habilita para adquirir el dominio, el
antecedente jurdico que viene a justificar el hecho
material que ocasiona el nacimiento o el traspaso de los
derechos reales.
En materia posesoria es la causa, el antecedente
de la posesin.
Para adquirir el dominio se necesita un modo de adquirir,
por eso es tan importante el titulo ya que por ejemplo el
Artculo 675, que expresa para que valga la tradicin, se
requiere un ttulo traslaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donacin, etc.
Pero se plantea entonces la duda: todos los
modos de adquirir necesitan de un ttulo anterior que los
preceda? Unos creen que s; que es eso lo que se
desprende de algunos artculos (702 y siguientes) y que
en la ocupacin, accesin, prescripcin de modo de
adquirir y el ttulo se confunden; en tanto que en la
sucesin por causa de muerte, el ttulo sera el
testamento (sucesin testada) o la ley (sucesin
intestada).
Clasificacin:
Pueden ser:
-------> Ttulos translaticios de dominio
Ttulos constitutivos de dominio
Ttulos de mera tenencia,
Ttulo translaticio de dominio: Se exige en la tradicin y es
aqul que por su naturaleza sirve para transferirlo, como
la venta, permuta, donacin entre vivos.
Ttulo constitutivo de dominio: Son ttulos constitutivos de
dominio la ocupacin, la accesin y la prescripcin.
Ttulo de mera tenencia es aqul que por su naturaleza no
sirve para transferir el dominio como por ej. el
arrendamiento o el comodato.
45.-
OCUPACION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) CLASES
a) Concepto: Art.606: "Por la ocupacin se adquiere el

dominio de las cosas que no pertenecen a nadie, y cuya
adquisicin no es prohibida por las leyes chilenas, o por el
derecho internacional."
Es necesario la aprehensin material de la cosa
hecha con la intencin de adquirirla, la cosa debe ser
corporal, de esta manera se entiende que no cabe
respecto de cosas incorporales.
67
Requisitos :
** Debe tratarse de cosas que no pertenecen a nadie,
dentro de estas estn las cosas que nunca han tenido
dueo como los animales bravos o salvajes, las perlas
y conchas que arroja el mar y que no tienen seales de
dominio anterior, las cosas que han tenido dueo pero
ste las ha abandonado para que haga suyas el primer
ocupante, como las monedas que se arrojan a la
multitud, y el tesoro que tambin ha tenido dueo y los
animales domsticos que recobran su libertad.
** Debe haber aprehensin material de las cosas,(salvo
excepcin del articulo 617 inciso primero en donde se
indica que el cazador ser dueo del animal bravo
desde el momento que lo a herido gravemente) con
intencin de adquirirlas, es decir debe haber nimo, por
lo que son incapaces de adquirir por este medio los
dementes y los infantes.
** La adquisicin de las cosas no debe estar prohibida
por las leyes o por el derecho internacional.
** No es dable concebir inmuebles sin dueo, pues a
falta de otro dueo son del Estado (590). Luego, se
colige que slo puede haber ocupacin de cosas
muebles.
Clases de ocupacin, puede haber:
------> Ocupacin de cosas animadas ----> caza y pesca
------> Ocupacin de cosas inanimadas --> invencin o
hallazgo, tesoro, cosas abandonadas al primer
ocupante, la captura blica.
------> Especies al parecer prdidas.
------> Especies Nufragas.
1.- Ocupacin de cosas animadas: Art.607 " La caza y
la pesca son especies de ocupacin por las cuales se
adquiere el dominio de los animales bravos."
Art.608 " Se llaman animales bravos o salvajes
los que viven naturalmente libres e independientes del
hombre, como las fieras y los peces; domsticos los que
pertenecen a especies que viven ordinariamente bajo la
dependencia del hombre, como las gallinas, las ovejas
(estos no pueden ocuparse por que estn sujetos a
dominio art. 623); y domesticados los que sin embargo
de ser bravos por su naturaleza se han acostumbrado a
la domesticidad y reconocen en cierto modo el imperio
del hombre.(estos ltimos pueden o no ocuparse
dependiendo de cmo se conduzcan)
Estos ltimos, mientras conservan la costumbre
de volver al amparo o dependencia del hombre, siguen
la regla de los animales domsticos, y perdiendo esta
costumbre vuelven a la clase de los animales bravos."
Debe tenerse presente lo que indica el articulo 617
respecto de cuando el cazador toma materialmente al
68
animal, adems cabe destacar el articulo 618, el cual

indica que un animal bravo que actualmente esta siendo
perseguido por un cazador o pescador, no puede ser
perseguido por otro a menos que este lo consienta y si
este no consiente podr reclamarlo como suyo.
Por otra parte el cdigo tambin hace referencia al lugar o
tierras sobre las cuales puede cazarse dando una
preferencia al dueo del suelo para que los ocupe, pero es
necesario que los ocupe, no es dueo por el solo hecho
que estn en su predio artculos 609 y 610.
En cuanto a la pesca el cdigo regula quienes pueden
pescar en mar territorial (611)
Si la persona del dueo aparece y manifiesta

que no ha tenido intencin de abandonarla, no puede
ocuparse, si manifiesta su intencin de haberla
abandonado, hay en verdad una verdadera donacin.
Si no aparece nunca el dueo hechas las diligencias
legales, se presume el nimo de abandono y por ende
son susceptibles de ocupacin.
2.- Ocupacin de cosas inanimadas:

** La invencin o hallazgo es una especie de ocupacin
por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no
pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoderndose de
ella.
** De este modo se adquiere el dominio de las piedras,
conchas y otras substancias que arroja el mar y que no
presentan seales de dominio anterior.
** Se adquieren del mismo modo las cosas cuya
propiedad abandona su dueo, como las monedas que se
arrojan para que las haga suyas el primer ocupante.
** No se presumen abandonadas por sus dueos las
cosas que los navegantes arrojan al mar para aliviar la
nave.
46.-
** El Tesoro, el descubrimiento de un tesoro es una

especie de invencin o hallazgo.
Se llama tesoro la moneda o joyas, u otros
efectos preciosos, que elaborador por el hombre han
estado largo tiempo sepultados o escondidos sin que haya
memoria ni indicio de su dueo.
Hay que tener presente si el tesoro es hallado por el
dueo del predio, en este caso es cien por ciento de el, si
por su parte es encontrado por un tercero con
consentimiento del dueo del predio este se dividiera en
mitades, mientras si el tercero encuentra un tesoro gracias
a pesquisas hecha en un predio contra la voluntad del
dueo, el tesoro es del dueo del terreno.(626, 627, 628)
** La captura blica, es el botn que se toma en una
guerra a los enemigos. Los bienes adquiridos por captura
blica pertenecen al estado.(640-642)
Especies al parecer perdidas, deben devolverse a su
dueo, pero si nadie las reclama deber notificarse
mediante tres avisos mediando treinta das entre uno y
otro, y si dentro del mes subsiguiente al del ltimo aviso
no aparece nadie se vendern las especies en pblica
subasta, el producto, deducidos los gastos de aprehensin
y conservacin, se repartir entre el que las encontr y la
municipalidad respectiva.
** Ocupacin de especies muebles al parecer perdidas
629 a 634 y de especies naufragadas. 635 a 639
Especies Nufragas, deben devolverse a los dueos,

pero si nadie aparece a reclamarlos se notifica por tres
avisos en diarios mediando quince das entre uno y otro
y en lo dems se sigue el mismo procedimiento anterior.
ACCESION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) CLASES
e) NATURALEZA JURIDICA
a) Concepto: Art.643 : " La accesin es un modo de

adquirir por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo
de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella. Los
productos de las cosas son frutos naturales o civiles. "
El fundamento segn algunos, es el hecho de que lo
accesorio sigue la suerte de lo principal. Para estos
toda accesin sera un modo de adquirir.
El Articulo 643 del Cdigo Civil parece confundir fruto
con producto, pero son cosas distintas. El fruto implica
periodicidad y conservacin de la sustancia de la cosa
madre; en cambio el producto es no peridico y
significa una alteracin sustancial de la cosa
productora.
b)Extensin: Puede adquirirse cosas muebles e
inmuebles por este modo.
Accesin de inmueble a inmueble: en
trminos generales esta accesin tiene lugar
en los caso de edificacin, plantacin y
siembra ejecutadas en un inmueble cuando
los materiales, plantas o semillas pertenecen
a una persona distinta del dueo del
inmueble.
Accesin de mueble a inmueble: se
entiende como las cosas como puestas que
se adhieren a un bien inmueble pasan a ser
cosas inmuebles por la naturaleza que los
crea, ejemplo: las herramientas de trabajo en
una hacienda
Accesin de mueble a mueble: tiene lugar
cuando dos bienes muebles de distintos
dueos se unen.
VER TEMA MAS ADELANTE.
68

c) Capacidad: Cualquier persona puede adquirir por la
accesin, ya que no se requiere de voluntad para adquirir,
basta ser dueo de la cosa principal para adquirir lo que
ella produce y lo que accede o se junta a ella.
d) Clases:
Accesin de frutos
Frutos naturales
Frutos civiles
Puede ser -->

Inmueble a inmueble
Accesin propiamente tal -> Mueble a inmueble
Mueble a mueble
1.- Accesin de frutos: Se da cuando el dueo de una
cosa pasa a serlo de lo que ella produce, sean frutos
civiles o naturales.
Producto: Es todo lo que se obtiene de una cosa o sale
de ella, como los minerales de una mina, los frutos de los
rboles, se dividen en productos propiamente tales y
frutos.
Frutos: Es lo que produce peridicamente una cosa,
segn su destino natural y sin desmedro o disminucin
sensible de su sustancia, como por ejemplo los frutos o
flores de los rboles, las maderas de los bosques, etc.
Pueden ser naturales o civiles.
La diferencia entre producto y fruto solo tiene
importancia cuando se trata reconstituir derechos en favor
de terceros, ya que por regla general solo se puede ceder
el derecho a gozar de los frutos.
Frutos Naturales: Art. 644 " Se llaman frutos naturales los
que da la naturaleza ayudada o no de la industria
humana."
Los frutos naturales pueden encontrarse en tres
estados:
Pendientes: Mientras se adhieren a la cosa que los
produce.
Percibidos: Son los que han sido separados de la cosa.
Consumidos: Cuando se han consumido o enajenado.
Los terceros slo pueden adquirir los frutos por
percepcin.
Frutos Civiles: Son las prestaciones que los terceros
deben al dueo a cambio del uso y el goce de una cosa.
Art.647: "Se llaman frutos civiles los precios,
pensiones o cnones de arrendamiento o censo, y los
intereses de capitales exigibles, o impuestos a fondo
perdido.
69
Los frutos civiles se llaman pendientes mientras
se deben; y percibidos, desde que se cobran."
Canon: Es el inters que produce el capital acensuado.
Intereses de capitales exigibles: Son aquellos en los
cuales el dueo conserva el derecho de reembolso (ej.
mutuo).
Capitales impuestos a fondo perdido: Son aquellos que
se entregan a otro, que los adquiere en forma definitiva,
pero con la obligacin de pagar una pensin peridica
(ej. renta vitalicia)
Los frutos civiles y los naturales pertenecen al
dueo de la cosa de que provienen, sin perjuicio de los
derechos constituidos por las leyes, o por un hecho del
hombre, en favor de terceros como el poseedor de
buena fe, el arrendatario, el usufructuario, etc.
2.- Accesin propiamente tal o continua: se produce
cuando una cosa se junta a otra, sea en forma natural o
artificial, lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Puede ser de tres clases:
** De inmueble a inmueble (natural)
Aluvin
Avulsin
Mutacin lveo o cambio cauce de un ro o natural del
suelo
formacin de nueva isla
** De mueble a inmueble --->
Edificacin,
Plantacin o siembra o industrial ejecutados en
inmueble,
cuando los
materiales no pertenecen
al
dueo del inmueble
** De mueble a mueble
Adjudicacin
Especificacin
Mezcla
** De Inmueble a Inmueble **
Aluvin : Art.649 " Se llama aluvin el aumento que
recibe la ribera de la mar o de un ro o lago por el lento e
imperceptible retiro de las aguas." Este retiro debe ser
lento e imperceptible, debe adems ser definitivo y
completo de otro modo el terreno es parte del ro, mar o
lago (650 inciso 2).
Avulsin (652): Es aquella parte del suelo que
arrancada por una avenida u otra fuerza natural violenta
es transportada de un sitio a otro.

En este caso el dueo de la parte conserva su
dominio para el slo efecto de llevrsela, pero si no la
reclama dentro de un ao subsiguiente a la fuerza se hace
dueo el propietario del predio donde quedo.
Para el caso de una inundacin el terreno que es
restituido antes de cinco aos volver a ser de los
antiguos dueos, despus de ese lapso se aplicarn las
reglas de la accesin.
Mutacin del lveo o cambio de cauce de un ro: S un
ro vara de curso, pueden darse tres situaciones:
(654.655.653)
1 (654) Si un ro vara de curso, podrn los propietarios
riberanos, con permiso de autoridad competente, hacer
las obras necesarias para restituir las aguas a su
acostumbrado cauce; y la parte de ste que
permanentemente quedare en seco, acceder a las
heredades contiguas, como el terreno de aluvin en el
caso del artculo 650.
Concurriendo los riberanos de un lado con los del otro,
una lnea longitudinal dividir el nuevo terreno en dos
partes iguales; y cada una de stas acceder a las
heredades contiguas, como en el caso del mismo
artculo.
2 (655) Si un ro se divide en dos brazos, que no
vuelven despus a juntarse, las partes del anterior
cauce que el agua dejare descubiertas accedern a las
heredades contiguas, como en el caso del artculo
precedente.
3 Si una heredad ha sido inundada, el terreno restituido
por las aguas dentro de los cinco aos subsiguientes,
volver a sus antiguos dueos. (653)
Formacin de nueva isla (656): Para que pueda
adquirirse es necesario que la nueva isla no pertenezca al
estado segn el articulo 597, es decir debe formarse en
ros o lagos no navegables por buques de ms de 100
toneladas, y debe formarse con carcter definitivo (656 n
1).
El Cdigo regula el caso de que la isla se forme por
abrirse el ro en dos brazos que despus vuelven a
juntarse (regla 2) o que surja en el lecho de un ro
(regla 3) o en un lago (regla 6). La isla una vez
formada, constituye una propiedad independiente (656
reglas 4 y 5).
** De Mueble a Inmueble o Industrial **
Se llama industrial por que interviene la industria humana,
668 y 669 tiene lugar en caso de:
Edificacin, plantacin y sementeras o siembra
ejecutados en un inmueble, cuando los materiales,
plantas o semillas pertenecen a personas distintas
que el dueo del suelo:
70
Para que se d esta clase de accesin es necesario:
1 Que no haya entre el dueo del suelo y el dueo de
los materiales un vnculo contractual, y
2 Los materiales, plantas o semillas deben haberse
incorporados en forma definitiva al suelo.
Lo accesorio sigue la suerte de lo principal, es decir
el dueo del suelo se hace dueo de las cosas
edificadas, plantadas o sembradas en l, pero el dueo
de los materiales tiene derecho a ser indemnizado. hay
que distinguir:
1 ** Si el dueo del suelo edific, sembr o plant con
materiales, plantas o semillas ajenas en suelo propio
hay que distinguir si el dueo de los materiales, semillas
o plantas tena o no conocimiento del uso que haca de
ellos el propietario del suelo.
** El dueo de los materiales no tena conocimiento, hay
que distinguir:
*** Si el propietario del suelo procedi con justa causa
de error de buena fe, debe pagar al dueo de los
materiales el justo precio de ellos o restituirlo otro tanto
de la misma naturaleza, calidad y aptitud, a su eleccin.
668 inciso 1.
*** Si el propietario ha procedido sin justa causa de error
de buena fe pero con ligereza, sin motivos fundados
para creer que era suyo, debe pagar al dueo de los
materiales el justo precio o restituirle otro tanto de la
misma naturaleza, calidad y aptitud, y adems pagarle
los perjuicios que le hubiere causado.668 inciso 2.
*** Si el propietario del inmueble procedi a sabiendas
de que los materiales eran ajenos, o sea de mala fe,
debe no slo pagar el justo precio y las indemnizaciones
que correspondan sino que adems queda sujeto a la
accin penal de hurto segn las circunstancias (668
inciso 2)..
*** El dueo de los materiales tuvo conocimiento: En
este caso debe pagar el justo precio de los materiales o
restituirle igual cantidad, calidad y aptitud (668 inciso.
2, parte final e inciso. 3). Aqu hay en realidad una
especie de compraventa y una forma de tradicin. No
es accesin.
2 ** Se edifica, planta o siembra en terreno ajeno con
materiales propios, hay que distinguir si el dueo del
terreno tuvo o no conocimiento:
** El dueo del terreno no tuvo conocimiento: Habr que
ver si el dueo de los materiales obro de buena o mala
fe, para las indemnizaciones que procedan.
Articulo 669 Inciso 1 El dueo del terreno en que
otra persona, sin su conocimiento, hubiere edificado,
70

plantado o sembrado, tendr el derecho de hacer suyo
el edificio, plantacin o sementera, mediante las
indemnizaciones prescritas a favor de los poseedores
de buena o mala fe en el ttulo De la reivindicacin, o de
obligar al que edific o plant a pagarle el justo precio
del terreno con los intereses legales por todo el tiempo
que lo haya tenido en su poder, y al que sembr a
pagarle la renta y a indemnizarle los perjuicios.
** El dueo del terreno tuvo conocimiento: no hay
accesin sino compraventa seguida de tradicin (669
inciso 2) por lo que debe pagar por el edificio,
plantacin o sementera. (lecaros)
Si se edifica con materiales ajenos en suelo ajeno,
habr que aplicar el 668 para regular las relaciones del
dueo del los materiales con quien los edific y el
Articulo 669 las relaciones entre el dueo del terreno y el
que edific; pues es obvio que entre el dueo del suelo y
el dueo de los materiales no hay relaciones jurdicas de
ninguna especie, ambos deben arreglar la situacin con
el que edifico, o planto o sembr.
** De Mueble a Mueble **
Aqu nuevamente el dueo de lo accesorio se hace
dueo de lo principal. (657 a 667). Hay tres especies de
este tipo de accesiones:
Adjuncin: 657. Es una especie de accesin y se verifica
cuando dos cosas muebles pertenecientes a diferentes
dueos se juntan una a otra, pero de modo que puedan
separarse y subsistir cada una despus de separada;
como cuando el diamante de una persona se engasta en
el oro de otra, o en un marco ajeno se pone un espejo
propio.
En los casos de adjuncin, no habiendo
conocimiento del hecho por una parte, ni mala fe por la
otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo
principal con el gravamen de pagar al dueo de la parte
accesoria su valor. 658.
71
(Articulo 662 inciso. 1). Es la creacin o produccin

de una cosa nueva, empleando materia ajena y sin
consentimiento del dueo. Se ha estimado que no es
accesin pues no hay un aumento. No habiendo
conocimiento del hecho por una parte ni mala fe por la
otra, el dueo de la materia se hace dueo de la obra
pagando la hechura, a menos que la nueva especie
valga mucho ms que la materia, pues en tal caso
pertenecer la nueva especie al especificante
debiendo pagar al dueo de la materia su valor
(Articulo 662 inciso 2 y 3).
Mezcla: Se produce cuando se juntan materias ridas o
lquidas pertenecientes a distintos dueos, de manera
que es imposible separarlas.
Si no ha habido conocimiento por una parte, ni
mala fe de la otra, el dominio de la cosa pertenecer a
dichos dueos proindiviso, a prorrata del valor de la
materia de cada uno en este caso lecaros dice que no
hay accesin sino comunidad, salvo uno de los
materiales es de un valor considerablemente superior, el
dueo de ella tendr derecho a reclamar la cosa,
pagando el precio de la materia restante.
Naturaleza jurdica: En Chile no cabe duda que es un
modo de adquirir, ya que el Cdigo le da ese carcter,
pero en doctrina no es considerado como tal porque
falta la voluntad de adquirir de parte del adquirente; en
el Derecho Francs se dice que es una consecuencia
del derecho de dominio por la cual el dueo de una
cosa se hace dueo de lo que ella produce, an sin
saberlo.
Finalmente cabe tener presente que el Articulo 662
inciso final se pone en el evento de la concurrencia de
especificacin, adjuncin y mezcla. Hay cuatro reglas
que conviene recordar pues son comunes a las tres
especies de accesin de muebles con muebles, y que
estn en los artculos 664 a 667.
Para determinar que es lo principal :

47.Se tendr como principal la cosa de ms valor
pecuniario o la que tenga un gran valor de afeccin
(Articulo 659); subsidiariamente, se mirar como
accesoria la que sirva de uso, ornato o complemento de
la otra (Articulo 660) y en subsidio ser principal la de
mayor volumen (Articulo 661). Subsidiariamente habra
que aplicar la equidad natural (Articulo 24).
Especificacin: " Se verifica cuando la materia
perteneciente a una persona, hace otra persona una obra
o artefacto cualquiera, como si de uvas ajenas se hace
vino, o de plata ajena una copa, o de madera ajena una
nave."
TRADICION
a) CONCEPTO
b) EXTENSION
c) CAPACIDAD
d) REQUISITOS
e) EFECTOS
f) CLASIFICACION
a) Concepto: Art.670 " La tradicin es un modo de

adquirir el dominio de las cosas y consiste en la entrega
que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una
parte la facultad e intensin de transferir el dominio, y
por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.

Este modo de adquirir esta definido con
mucha precisin en el Articulo 670 de CC, dice que es
aplicable no slo al dominio sino que a todos los
derechos reales, es decir, se aplicara el dominio o
derechos reales sobre cosas corporales e incorporales,
pero entre estas ltimas slo a los derechos reales.
El Art.702 agrega: " Para que la tradicin sea
vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o
por su representante."
La diferencia entre Entrega y Tradicin es que
entrega supone el traspaso material de una cosa de
manos de una persona a otra, pero la tradicin requiere
adems de ello un elemento intencional, la intencin de
adquirir por una parte y la intencin de transferir el
dominio por la otra. Esta intencin se manifiesta por la
existencia de un ttulo translaticio de dominio. Pese a esta
distincin el Cdigo a veces confunde ambas palabras,
sucede as por ej. en el comodato que habla de tradicin
debiendo decir entrega y en la definicin de los contratos
reales que dice se perfeccionan por la tradicin de la cosa
debiendo decir entrega, otras veces confunde las palabras
y las usa como sinnimo.
b) Extensin: Es un modo de adquirir derivativo,
generalmente a ttulo singular (salvo en la tradicin del
derecho de herencia), a ttulo gratuito u oneroso y que
opera entre vivos. Jurdicamente es una convencin, es
decir, un acto jurdico bilateral, pero no un contrato, pues
no crea obligaciones sino que las extingue. Es por esto
que se identifica con el pago, que es un modo de
extinguir las obligaciones y que consiste en la prestacin
de lo que se debe.
La tradicin sirve tambin como ttulo posesorio.
Caractersticas de la tradicin:
1.- Es un modo de adquirir derivativo, ya que de acuerdo
al art.682 " Si el tradente no es el verdadero dueo de la
cosa que se entrega por l o a su nombre, no se
adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los
transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio,
se entender haberse ste transferido desde el momento
de la tradicin."
2.- Opera entre vivos.
3.- Puede ser a ttulo gratuito u oneroso.
4.- Por regla general es un modo de adquirir a ttulo
singular, puede ser universal cuando se trata del derecho
real de herencia.
5.- Es una convencin pues extingue obligaciones; ya que
no hay que olvidar que los contratos no transfieren el
dominio sino que de ellos slo nacen derechos
personales.
72
c) Capacidad: Para que la tradicin sea vlida Algunos
han estimado que el tradente debe tener la capacidad
de ejercicio y el adquirente la capacidad de goce, sin
embargo esto no es as, por cuanto la tradicin es un
acto jurdico bilateral y por ello ambas partes deben
tener plena capacidad de ejercicio. Y si bien siempre la
obligacin de transferir implica la de entregar (Articulo
1548), en la prctica puede ocurrir que la entrega se
haya hecho con anterioridad. As resulta del artculo
670 que exige tanto del tradente como del adquirente
la intencin de transferir y adquirir respectivamente.
d) Requisitos para que la tradicin sea vlida:
1.- Existencia de dos partes (tradente y adquirente).
2.- Consentimiento no viciado de las partes.
3.- Existencia de un ttulo traslaticio de dominio.
4.- Capacidad de las partes.
5.- Entrega de la cosa.
1.- Es necesario que existan dos personas, tradente y
adquirente, esto porque la tradicin es una convencin.
Art.671: Se llama tradente la persona que por la
tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por
l o a su nombre, y adquirente la persona que por la
tradicin adquiere el dominio de la cosa recibida por l o
a su nombre.
Pueden entregar y recibir a nombre del dueo
sus mandatarios, o sus representantes legales.
La tradicin hecha por o a un
mandatario debidamente autorizado, se entiende hecha
por o a el respectivo mandante."
Para que la tradicin produzca sus efectos
naturales, esto es, transferir el respectivo derecho -no
para que sea vlida, como errneamente se suele
decir-, es necesario que el tradente sea dueo de la
cosa que entrega o del derecho que transfiere y que
tenga facultad para transferir el derecho.
La tradicin hecha por quien no es dueo de
la cosa o derecho, es vlida, slo que no lo transfiere.
Es vlida porque la ley no la declara nula ni existe en
ese caso ningn vicio causante de nulidad, la que al
ser
una
sancin
debe
ser
interpretada
restrictivamente.
A contrario sensu, tan vlida es, que produce
importantes efectos, como instalar en la posesin al
adquirente y posibilitarle as adquirir por va de la
prescripcin; o como permitir que si el tradente
adquiere despus el derecho que habra transferido,
se produzcan los efectos de la tradicin desde el
momento en que esta se materializ (Articulo 682 y
683).
72

Es lo mismo que ocurre con la venta de cosa ajena, que
es vlida pero no posibilita que una tradicin posterior
transfiera el derecho a menos que el vendedor lo
adquiera despus o el dueo la ratifique (1815 y 1819).
El tradente debe tener adems -para que la
tradicin produzca sus efectos naturales- facultad de
disposicin, lo que implica no solo capacidad de
disposicin, sino adems, la aptitud legal para disponer
por si solo del derecho (1575 inciso 2).
2.- Deben consentir ellas o sus representantes, debe
haber voluntad. (consentimiento), de ah que el art.672
expresa: Para que la tradicin sea vlida debe ser hecha
voluntariamente por el tradente o por su representante.
Si falta, la tradicin es nula de nulidad relativa,
pues puede subsanarse. Este consentimiento puede
verificarse por medio de representantes o mandatarios
(671 inciso. 2 y final), pues hay que recordar que en
derecho privado todo es permitido por medio de
mandato o representacin, salvo aquello que est
expresamente prohibido. Pero los representantes deben
actuar dentro de los lmites de su representacin.
Una tradicin que al principio fue invlida por
haberse hecho sin voluntad del tradente o de su
representante, se valida retroactivamente por la
ratificacin del que tiene facultad de enajenar la cosa
como dueo o como representante del dueo."
El art. 673 expresa que para que sea vlida la
tradicin se requiere tambin el consentimiento del
adquirente o de su representante, y seala que la tradicin
que fue invlida en un principio por haber faltado este
consentimiento se valida retroactivamente por la
ratificacin. (debi decir confirmacin ya que se trata de la
confirmacin de un acto inoponible y no de una ratificacin
de nulidad ya que la N. absoluta no puede ratificarse, lo
mismo en el caso anterior).
En las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a
peticin de un acreedor, en pblica subasta, la persona
cuyo dominio se transfiere es el tradente, y el juez su
representante legal. Articulo 671 inciso 3.
Error en la tradicin, puede haber vicios del
consentimiento, pero aqu hay normas especiales para el
error 676:
* Error en la identidad de la especie que debe entregarse,
vicia el consentimiento y trae la nulidad del acto, se
discute si es nulidad absoluta o relativa. Lecaros indica
que es relativa ya que puede subsanarse.
* Error en cuanto a la persona del adquirente, el deudor es
el tradente y el acreedor es el adquirente, si el pago se
hace a una persona que no es el acreedor o su
73
representante, el pago es nulo, (1.576) pero si el error
se refiere slo al nombre, la tradicin es vlida.
Esta norma que anula la tradicin por el error en
la persona es una norma de excepcin, ya que el error
sobre la persona no anula el consentimiento sino slo
cuando la consideracin a ella sea la causa principal o
determinante del acto o contrato.
* Error en cuanto al ttulo, el antecedente que justifica
una tradicin es un contrato anterior que toma el
nombre de ttulo, como acto jurdico, de ah que todo
vicio del contrato se traslada a la tradicin. As el error
en cuanto a la naturaleza del ttulo como cuando una
parte entiende que hay compraventa y otra donacin.
ambos son ttulos translaticios, pero diferentes en su
naturaleza; o cuando una persona entiende que hay
ttulo translaticio y la otra ttulo de mera tenencia.(677).
Art.678 "Si la tradicin se hace por medio de
mandatarios o representantes legales, el error de stos
invalida la tradicin."
3.- Debe existir un ttulo translaticio de dominio que sea
vlido; Art.675 "Para que valga la tradicin, se requiere
un ttulo translaticio de dominio, como el de venta,
permuta o donacin.
Se requiere adems que el ttulo sea vlido
respecto de la persona a quien se confiere. As el ttulo
de donacin irrevocable no transfiere el dominio entre
cnyuges. "
Lo anterior significa que el ttulo debe ser justo.
Ttulo translaticio de dominio, es aqul que por su
naturaleza sirve para transferirlo, como la venta, la
permuta, la donacin entre vivos.(703)
Art.679 " Si la ley exige solemnidades
especiales para la enajenacin, no se transfiere el
dominio sin ellas."
4.- Capacidad de las partes.
La capacidad, segn Alessandri, es distinta en
el tradente que en el adquirente. Tratndose del
tradente se requiere de la facultad para transferir, esto
es plena capacidad de ejercicio y goce, es decir, para
disponer de la cosa, y del adquirente la capacidad
para adquirir, o sea simplemente capacidad de
administracin.
El adquirente, para que la tradicin produzca sus
efectos normales, debe tener capacidad de adquirir.
Una capacidad que segn algunos es de
administracin (1578 N 1), y segn otros de goce,
pues en la tradicin el adquirente no ejerce ningn
derecho, sino slo lo adquiere.
74
c.
5.- Se requiere adems la entrega material o simblica de

la cosa.
A.- TRADICION DEL DOMINIO DE LOS BIENES
MUEBLES Y DERECHOS REALES CONSTITUIDOS EN
ELLAS:
Art.684: La tradicin de una cosa corporal mueble deber
hacerse significando una de las partes a la otra que le
transfiere el dominio, y figurando esta transferencia por
uno de los medios siguientes:
1.
2.
3.
4.
5.
Permitindole la aprehensin material de una cosa

presente;
Mostrndosela;
Entregndole las llaves del granero, almacn, cofre o
lugar cualquiera en que est guardada la cosa;
Encargndose el uno en poner la cosa a disposicin
del otro en el lugar convenido; y
Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin
conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o
a cualquier otro ttulo no translaticio de dominio; y
recprocamente por el mero contrato en que el dueo
se constituye en usufructuario, comodatario,
arrendatario, etc."
La tradicin admite dos clasificaciones:
a. Real.
b. Simblica.
c. (Casos Excepcionales o especialsimos
de tradicin).
Consumido.
B.- TRADICION DEL DOMINIO DE LOS BIENES

RAICES Y DE LOS DERECHOS REALES
CONSTITUIDOS EN ELLOS.
Art.686: Se efectuar la tradicin del dominio de los
bienes races por la inscripcin del ttulo en el registro
del conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin
de los derechos de usufructo o de uso constituidos en
bienes races, de los derechos de habitacin o de censo
y del derecho de hipoteca."
Inscripcin en el Registro del Conservador de
Bienes Races:
Es la nica manera de efectuar la tradicin de los
inmuebles y de los derechos reales constituidos en ellos
(salvo las servidumbres y el derecho real de herencia).
La inscripcin da publicidad a la propiedad
territorial.
La inscripcin es requisito, prueba y garanta de
la posesin de los inmuebles.
Algunas veces la inscripcin es solemnidad en
ciertos actos,
En las donaciones entre vivos, en los
fideicomisos que recaen sobre inmuebles, en los
usufructos que hayan de recaer sobre inmuebles por
acto entre vivos, para la constitucin de los derechos de
uso y habitacin, para la validez del censo, para la
validez de la hipoteca.
La inscripcin slo acredita la posesin.
Articulo 684:
1 y 2 son mecanismos de tradicin Real.
3 y 4 son mecanismos de tradicin ficta o simblica.
5
son casos especialicemos de tradicin.
TRADITIO BREVI MANUS: Se produce cuando una
persona teniendo la calidad de mero tenedor pasa a ser
propietario de ella por un titulo translaticio de dominio.
Juan le dio en comodato a Pedro un libro y despus
Juan se lo dona, se entiende que Juan era dueo desde
el momento del comodato para que no haya doble
entrega.
CONSTITUTUM POSSESORIUM: Una persona duea
de una cosa se desprende de su derecho de dominio a
favor de otra, reservndose la tenencia de ella y
quedando como mero tenedor.
Cmo se hace la tradicin de los frutos?
Percepcin del fruto:
a. Pendiente.
b. Percibido Separado.
Conservador de Bienes Races:

Libros que lleva:
1.- Repertorio. Es un libro en el que se anotan los
ttulos que se presentan, cualquiera sea su naturaleza
y en el orden cronlogico en que llegan. (articulos 21 y
27 del Reglamento.)
2.- El registro Se llevan en papel sellado y se
componen de cuadernillos de 5 pliegos, metidos uno
dentro del otro.
La inscripcin se hace en la parte del centro
de cada carilla para dejar mrgenes a los lados. En el
margen de la izquierda se anota el nmero
correspondiente a las inscripciones con relacin a las
efectuadas en el ao y a la naturaleza del ttulo. En el
margen derecho se hacen las subinscripciones.
Los registros son anuales, pero en los
conservadores de gran movimiento pueden ser incluso
trimestrales o mensuales. Deben tener un certificado
de apertura y otro de cierre. Al final de los registros se
74

adjuntan
aquellos
instrumentos
privados
que
acompaan a la escritura que se inscribe.
Cada registro debe llevar un ndice por orden
alfabtico de las inscripciones. Adems, el Conservador
debe llevar un ndice General que se formar con las
inscripciones.
Se compone de tres libros:
En el registro, que se compone de tres libros:
A.- el de propiedad, donde se anotan los ttulos
translaticios de dominio;
B.- el de hipotecas y gravmenes, donde se anotan las
hipotecas, censos, derechos de usufructo, uso y
habitacin,
fideicomisos,
servidumbres
y
otros
gravmenes;
C.- el de interdicciones y prohibiciones de enajenar, se
inscribe todo impedimento o prohibicin que embarace o
limite de algn modo el libre ejercicio del derecho de
enajenar.
3.- ndice general. Es un libro en el que se anotan por
orden alfabtico las inscripciones que se van haciendo
en cada uno de los registros parciales.
En el Repertorio el conservador anota los ttulos
que se le presentan para inscribir con la fecha de la
presentacin. Esto tiene importancia para el caso en que
el conservador se niegue a inscribir, cuando el ttulo no
rena los requisitos exigidos, en ese caso puede el
requirente dentro del plazo de dos meses corregir los
errores del ttulo, y la inscripcin se retrotraer a la fecha
de la anotacin en el repertorio.
Ttulos que deben inscribirse: Art.52 Reglamento C.B.R.
1 Los ttulos translaticios del dominio de los bienes
races; los ttulos de derecho de usufructo, uso, habitacin,
censo e hipoteca constituidos en inmuebles, y la sentencia
ejecutoria que declare la prescripcin adquisitiva del
dominio o de cualquiera de dichos derechos.
Acerca de la inscripcin de los ttulos relativos a
minas, se estar a lo prevenido en el Cdigo de Minera;
2 La constitucin de fideicomisos que comprendan o
afecten bienes races; la del usufructo, uso y habitacin
que hayan de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos;
la constitucin, divisin, reduccin y redencin del censo;
la constitucin de censo vitalicio, y la constitucin de la
hipoteca.
Las reglas relativas a la hipoteca de naves
pertenecen al Cdigo de Comercio;
3 La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados
anteriormente;
75
posesin definitiva de los bienes del desaparecido y el
que conceda el beneficio de separacin de bienes,
segn el artculo 1385 del Cdigo Civil.
Cabe agregar que de acuerdo al Art.52 N 8 de
la Ley de Quiebras, debe inscribirse la sentencia
definitiva que declare la quiebra en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones del Conservador de
Bienes Races del departamento en que se hubiere
declarado la quiebra y tambin en el de los
conservadores correspondientes a cada uno de los
inmuebles pertenecientes al fallido.
Ttulos que pueden inscribirse: Art.53 Reglamento
C.B.R.
1 Toda condicin suspensiva o resolutoria del dominio
de bienes inmuebles o de otros derechos reales
constituidos sobre ellos;
2 Todo gravamen impuesto en ellos que no sea de los
mencionados en los nmeros 1 y 2 del artculo
anterior, como las servidumbres.
El arrendamiento en el caso del artculo 1962
del Cdigo Civil y cualquiera otro acto o contrato cuya
inscripcin sea permitida por la ley;
3 Todo impedimento o prohibicin referente a
inmuebles, sea convencional, legal o judicial, que
embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio
del derecho de enajenar. Son de la segunda clase el
embargo, cesin de bienes, secuestro, litigio, etc.
Para el caso de inscribir una propiedad que no
haya estado inscrita con anterioridad el conservador
exigir que se haya cumplido con ciertas diligencias
previas,
a) Debern las partes dar publicidad de la transferencia
por medio de tres avisos en un peridico del
departamento o de la capital de la provincia.
b) Debern poner un cartel fijado durante 15 das en la
oficina del conservador donde se exprese el nombre de
las personas que transfieren, los limites y nombres de la
propiedad.
El conservador deber certificar las circunstancias
anteriores al pie del cartel y lo protocolizar, la
inscripcin no podr hacerse sino hasta treinta das
despus de otorgado dicho certificado.
Subinscripciones y modificaciones:
1.- Las modificaciones, rectificaciones de errores u
omisiones que tenga que hacer el Conservador de
oficio o a peticin de partes de conformidad al ttulo
que inscribi, las har mediante subinscripciones.
4 Los decretos de interdiccin provisoria y definitiva, el de

rehabilitacin del disipador y demente, el que confiera la

2.- Cancelaciones totales o parciales, convencionales o
decretadas por la Justicia, son materia de
subinscripciones que se hacen mediante una anotacin
en el margen derecho de la inscripcin a que se refiere.
Las disposiciones relativas a la forma y solemnidades de
las inscripciones son aplicables a las subinscripciones.
La Inscripcin debe hacerse: Las inscripcin del ttulo de
dominio y de cualquier otro de los derechos reales,
mencionados en el Articulo 52 N 1 y 2 se har en el
Registro conservatorio del lugar en que est situado el
inmueble y si ste por su situacin pertenece a varias
jurisdicciones, deber hacerse la inscripcin en la oficina
de cada uno de ellos.
Excepciones a la regla general:
a.- En caso que el ttulo no se refiera a un determinado
inmueble, como en el caso de una sentencia por
interdiccin, la inscripcin se hace en el domicilio de la
persona a que se refiera y adems en el departamento
donde tenga inmuebles.
b.- En la sucesin por causa de muerte, debe obtenerse
el decreto de posesin efectiva de la herencia. Este
decreto se inscribir al mismo tiempo el testamento,
conforme al N 1 del Articulo 688 en relacin con el
Articulo 55 del Reglamento en el Conservador del lugar
donde fue otorgada la posesin efectiva.
Requisitos que debe tener el titulo:
Las inscripciones se solicitan acompaando
ttulo autntico, es decir, copia autorizada del ttulo o de
la sentencia o resolucin judicial de que se trate, con
certificacin al pie del respectivo escribano que acredite
ser ejecutivo. Adems se exhibirn los dems
documentos necesarios, sean pblicos o privados
(Inciso 2, Articulo 57 del Reglamento).
Respecto de los instrumentos otorgados en pas
extranjero es necesario que se legalicen o que un
decreto judicial los tenga por autnticos, as resulta de
los articulos 63 y 64 del Reglamento.
Siempre que se transfiera un derecho que ha
sido antes inscrito se mencionar la precedente
inscripcin en la nueva, conforme a los articulos 692 y
80 del Reglamento.
Si la inscripcin se refiere a minutas o
documentos que no se guardan en registro o protocolo
de una oficina pblica se guardarn en el archivo del
Conservador bajo su custodia y responsabilidad (Articulo
694 Cdigo Civil y 85 del Reglamento).
Actuacin del Conservador y negativa para inscribir:
Presentado el documento que se desea inscribir
el Conservador debe anotarlo en el Repertorio. El
Conservador slo puede negarse a inscribir el
76
instrumento en su Registro por las razones
expresadas en los articulos 13 y 14 del Registro,
expresando en el instrumento la razn de la negativa,
no por eso puede dejar de anotarlo en el Repertorio.
La persona perjudicada por la negativa puede:
1. Subsanar la falta anotada.
2. Si encuentra injustificada la negativa recurre al juez
de primera instancia del departamento. El Juez pide
informe al Conservador y resuelve (Articulo18).
En caso de ordenarse la inscripcin por el
juez, subsanada la falta antes de 2 meses la fecha de
la inscripcin es la de la anotacin del Repertorio. En
las inscripciones ordenadas por el Juez el
Conservador debe dejar constancia de estas
circunstancias.
Propiedades no inscritas
Respecto de ellas se distinguen los ttulos anteriores a
la vigencia del Reglamento y ttulos posteriores.
Tratndose de los ttulos anteriores a la vigencia del
Reglamento, podr efectuarse la inscripcin con la
sola presentacin del ttulo si la hubiere; si faltare el
ttulo se hace de acuerdo al Articulo 58 del
Reglamento (Articulo 693 del Cdigo Civil).
Inscripcin establecida por el Art.688:
Art. 688: "En el momento de deferirse la herencia, la
posesin de ella se confiere por el ministerio de la ley al
heredero; pero esta posesin legal no habilita al
heredero para disponer en manera alguna de un
inmueble, mientras no preceda:
1 El decreto judicial que da la posesin efectiva: este
decreto se inscribir en el registro de la comuna o
agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado;
y si la sucesin es testamentaria, se inscribir al mismo
tiempo el testamento;
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los
incisos 1 y 2 del artculo precedente; en virtud de ellas
podrn los herederos disponer de consuno de los
inmuebles hereditarios; y
3 La inscripcin especial prevenida en el inciso 3: sin
sta no podr el heredero disponer por s solo de los
inmuebles hereditarios que en la particin le hayan
cabido."
*** Posesin Legal, es la que se otorga al heredero por
el solo ministerio de la ley, no requiriendo ni corpus ni
animus.
*** Posesin material o real, es la que tiene aqul que
se presenta ejecutando actos de heredero.
*** Posesin efectiva, es el decreto judicial que
reconoce a una persona la calidad de heredero, pero
76

este derecho que se reconoce no es excluyente, ya que
se otorga al heredero aparente, tiene valor mientras otras
personas no se presentan con iguales o mejores
derechos.(relacin 704 N4).**** Cabe sealar que desde
el punto de vista procesal la resolucin que concede la
posesin efectiva es de acuerdo al art.158 del C.P.C. un
"Auto", ya que falla un incidente sin establecer derechos
permanentes en favor de las partes.
Sancin por la omisin de las inscripciones
establecidas por el art.688 del Cdigo Civil, La sancin
est establecida en el art.696 que seala: "Los ttulos cuya
inscripcin se prescribe en los artculos anteriores, no
darn o transferirn la posesin efectiva del respectivo
derecho, mientras la inscripcin no se efecte de la
manera que en dichos artculos se ordena; pero esta
disposicin no regir sino respecto de los ttulos que se
confieran despus del trmino sealado en el reglamento
antedicho."
77
El pacto de cesin, tradicin y renuncia de
derechos hereditarios adolece de objeto ilcito, si es
establecido en vida, su sancin es la Nulidad
Absoluta. El nico que es valido es el pacto de
institucin de heredero.
Tradicin del Derecho Real de Herencia:
En el caso de la cesin no es necesaria la inscripcin,
basta la tradicin real, ahora bien, si slo se cede una
parte o cuota de un inmueble determinado ser
necesaria la inscripcin del ttulo en el C.B.R. * Se
discute *
Tradicin de los Derechos Personales:
1 Nominativos, por la entrega del ttulo y
la notificacin
al deudor o la aceptacin
de ste.
2 A la orden, mediante el endoso.
3 Al portador, basta la sola entrega del
ttulo.
Existen tres criterios al respecto:

1. Nulidad absoluta.
2. Nulidad de la tradicin, siendo vlido el contrato.
3. La sancin del Artculo 688.
Ojo: las formalidades y solemnidades se encuentran en
los articulo 70 y siguientes del reglamento conservador
bienes races.
Clases de tradicin:
T. Real.
Art.684 n 1: permitindole la aprehensin
material de la cosa presente, y
Art.685: Cuando con permiso del dueo
de un predio se toman piedras, frutos u otras cosas.
Tradicin de los derechos reales sobre una cosa
corporal mueble
T. Ficta. : 1 T. Simblica 684 Ns 3, 4, 2 T. de larga
mano
(mostrndola), 3 T. de
corta mano N 5, 1parte; 4
Clusula de constitutum posesorio N5, 2 parte.
Tradicin de los Derechos Reales sobre una cosa corporal
Inmueble:
Se har por la inscripcin del ttulo en el
C.B.R., de la misma manera se har la tradicin de los
derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes
races, de los derechos de habitacin o de censo y del
derecho de hipoteca.
C.- La tradicin del derecho real de herencia.
Tradicin del derecho real de servidumbre:

Por escritura pblica (698)
D.- La tradicin de los derechos personales
o cesin de crditos
Jos Ramn Gutirrez dice que no es que la
herencia sea de carcter mixto, puede ser mueble o
inmueble. Depende de los bienes que lo componen. Si
son muebles se rige por el Artculo 684, si es por
bienes races, la tradicin se hace por el Artculo 686.
Articulo 686. Se efectuar la tradicin del dominio de
los bienes races por la inscripcin del ttulo en el
Registro del Conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin de los
derechos de usufructo o de uso constituidos en bienes
races, de los derechos de habitacin o de censo y del
derecho de hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a lo
prevenido en el Cdigo de Minera.
Qu pasa si se compone de ambos?
Se tiene que efectuar conforme a las reglas
del Artculo 686 y su fundamento es el Artculo 580.
Nuestra jurisprudencia ha estimado que cuando se ha
constituido el derecho de herencia no se realiza la
inscripcin, el fundamento es que se esta transfiriendo
una universalidad.
e) Efectos de la tradicin:
El efecto normal de la tradicin es transferir el dominio o
el dominio del derecho real constituido sobre una cosa
del tradente al adquirente. Art.670

Casos que se pueden presentar:
** El tradente es el dueo de la cosa y tiene la facultad de
enajenarla y el adquirente tiene la facultad de adquirir, en
este caso la tradicin produce el efecto normal de
transferir el dominio.
En este caso se transfiere el derecho en las mismas
condiciones en que lo tena el adquirente.
** El tradente no es dueo de la cosa, slo transfiere los
derechos que tenga sobre la cosa, siempre que stos
sean transferibles.
Art. 682 "Si el tradente no es el verdadero dueo
de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no se
adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los
transmisibles del mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio,
se entender haberse ste transferido desde el momento
de la tradicin."
** El tradente es el poseedor de la cosa, la posesin es un
hecho y los hechos no se transfieren, por lo que s el
"adquirente" est de buena fe, pasa a ser poseedor
regular, aunque el tradente haya sido poseedor irregular,
ya que la tradicin pasa a ser justo ttulo en materia
posesoria y podr adquirir por prescripcin.
Art.683 " La tradicin da al adquirente, en los
casos y del modo que las leyes sealan, el derecho de
ganar por la prescripcin el dominio de que el tradente
careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho."
** El tradente es mero tenedor de la cosa, el adquirente
podr ganar por la prescripcin cuando estaba de buena
fe, ya que ah pasa a ser poseedor regular, sirvindole
como justo ttulo la tradicin.
En los dos casos anteriores si el tradente
adquiere despus el dominio, se entender haberse ste
transferido desde el momento de la tradicin.
** Tradicin sujeta a modalidades, el art.680 inc.1 seala
" La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin
suspensiva o resolutoria, con tal que se exprese."
En este sentido los tribunales han entendido que
tambin se extiende a la condicin resolutoria tcita
porque se trata de un acto jurdico bilateral, y de acuerdo
al art. 1489 en todo contrato bilateral va envuelta la
condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado.
Tratndose de una condicin suspensiva, la
tradicin es anticipada.
Art.680 inc 2: Verificada la entrega por el
vendedor se transfiere el dominio de la cosa vendida,
78
aunque no se haya pagado el precio, a menos que el
vendedor se haya reservado el dominio hasta el pago, o
hasta el cumplimiento de una condicin."
Es necesario destacar que tratndose del
contrato de compraventa el cdigo en el art.1874 seala
que la clusula de no transferirse el dominio sino en
virtud de la paga del precio, no produce otro efecto que
el derecho de pedir el pago del precio o la resolucin del
contrato con indemnizacin de perjuicios; esta norma
tiene el carcter de excepcin frente al art.680 que tiene
aplicacin general.
Art.681: "Se puede pedir la tradicin de todo
aquello que se deba, desde que no haya plazo
pendiente para su pago; salvo que intervenga decreto
judicial en contrario."
Cundo puede pedirse la tradicin? (681):
Inmediatamente despus de celebrado el
contrato, salvo:
a.- que haya condicin suspensiva pendiente,
b.- que haya plazo suspensivo pendiente;
c.- que haya resolucin judicial que lo impida (1578 y
1567 N 8).
f) Clasificacin: La tradicin puede ser:
Real : Por la entrega de la cosa art.684 N 1 y 685
Ficta o simblica: En los casos del art. 684 Ns 2, 3, 4,
5.
Legal : En el caso de la inscripcin del ttulo en el
C.B.R.
ESPECIES DE TRADICIN
1.- Tradicin de derechos reales sobre cosas
corporales muebles.
En el inciso. 1 del Articulo 684, establece los
requisitos especiales de sta forma de tradicin:
1. Que una de las partes signifique a la otra que le
transfiere el dominio (intencin de transferir).
2. Que la intencin de transferir se materialice
mediante la entrega de la cosa, o figurando esa
entrega por alguno de los medios que seala la ley en
ese articulo y en el siguiente.
Atendiendo a la naturaleza de estos medios
por los cuales figura la entrega la tradicin de cosa
mueble se divide en real y simblica.
A.- TRADICIN REAL: Es aquella que
consiste en poner la cosa a disposicin del adquirente,
existe en los nmeros 1 y 2 del Articulo 684:
78

1 Permitindole la aprensin material de una cosa
presente.
2 Mostrndosela (longa manu).
Algunos niegan al caso del N 2 el carcter de
tradicin real, pero en cuanto consiste en poner la cosa
a disposicin del adquirente debe atribursele ese
carcter.
B.- TRADICION SIMBLICA O FICTICIA: Es la que se
hace mediante una seal o smbolo que represente a la
cosa que es materia de la tradicin, exteriorizando la
voluntad de poseerla y dejarla bajo el poder o accin del
adquirente.
Tiene lugar en los casos de los numerales 3 a
5 del Articulo 684:
N 3: Entregndole las llaves del granero, almacn,
cofre o lugar cualquiera en que est guardada la cosa.
N 4: Encargndose el uno de poner la cosa a
disposicin del otro en el lugar convenido.
N 5 PRIMERA PARTE: Por la venta, donacin u otro
ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa
mueble como usufructuario, depositario o a cualquier
otro ttulo no y traslaticio de dominio.
2.- Tradicin de derechos reales sobre cosas corporales
inmuebles.
En general la tradicin de los derechos reales
sobre inmuebles debe hacerse por medio de la
inscripcin del ttulo en el CBR. Se trata del nico modo
de efectuar la tradicin de los derechos enumerados en
los articulos 686, as lo dice don Andrs Bello en el
Mensaje del Cdigo: La tradicin mediante
inscripcin es siempre simblica y nunca real.
Conforme lo establecen los articulos 78 y 83 de
dicho reglamento, y los principios generales de la
representacin no hay inconveniente para que el
tradente y el adquirente confieran poder a otra persona
para efectuar la tradicin, el Articulo 60 del Reglamento:
los interesados pueden pedir la inscripcin por s o por
medio de su personero o representante legal. Tambin
puede facultar al portador de copia autorizada de la
escritura que se pretende inscribir para requerir dicha
inscripcin, conforme a los articulos 68 y 71 del
Reglamento. Esto es un caso de otorgamiento de poder
a persona indeterminada. Slo de esta manera se puede
realizar la tradicin.
DERECHOS REALES SOBRE INMUEBLES CUYA TRADICIN SE
EFECTA POR LA INSCRIPCIN
1 Del derecho de dominio de todo o parte de un

inmueble determinado, Articulo 686.
2 De los derechos de usufructo y uso constituido sobre
bienes races, segn el Articulo 686.
79
El derecho de uso y el derecho de habitacin,
sin embargo, no pueden transferirse (Articulo 811);
pero su constitucin requiere de inscripcin (en el
caso del uso slo si es sobre inmueble) pues se
constituyen y pierden igual que el usufructo (Articulo
812 y 767).
3 Del derecho de censo que caen sobre bienes
races. Articulo 2022.
4 El derecho de hipoteca que recae sobre inmuebles,
Articulo 676, 686 y 2407.
5 En cuanto a los derechos reales sobre minas
podemos agregar que su tradicin se hace por su
inscripcin en el Registro del Conservador de minas.
6 La tradicin de los derechos reales sobre aguas se
efectuar por la inscripcin del ttulo en los Registro
de Aguas del CBR conforme a los articulos 112 y
sgtes. Del Cdigo de Aguas. No es extrao que el
Articulo 686 excluya el derecho real de prenda en
cuanto versa siempre sobre bienes muebles.
DERECHOS REALES SOBRE INMUEBLES CUYA TRADICIN
NO SE EFECTA POR LA INSCRIPCIN
El Articulo 686 omiti a las servidumbres y al

derecho real de herencia.
1. OMISIN DE SERVIDUMBRES: La exclusin,
segn el Mensaje se debe a que no se consider
suficientemente importante. El Cdigo ha establecido
un caso excepcional para esto en el Articulo 698.
2. OMISIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA:
La tradicin del derecho real de herencia ha originado
una serie de discusiones interesantes en nuestro
derecho.
El modo de adquirir el derecho real de herencia, por
regla general ser la sucesin por causa de muerte y
se establecer de acuerdo a ella y no a la tradicin.
Esta es slo necesaria cuando habiendo sido deferida
la herencia al heredero, ste se desprende del todo o
parte de una cuota de ella en favor de un tercero.
3.- Tradicin de derecho de herencia.
4.- Tradicin de derechos personales.
Se hace mediante la cesin de derechos o
crditos. La forma de hacerlo depende de la
naturaleza de dicho crdito:
1. NOMINATIVOS: son los extendidos a nombre
exclusivo de una persona determinada. Su cesin se
hace por la entrega del ttulo. De este modo queda
perfecta la cesin entre cedente y cesionario, pero
80
para que surta efectos respecto del deudor y de

terceros, es necesario que se notifique la cesin por el
cesionario al deudor o que este acepte la cesin. Estos
crditos son a los que se refiere el Cdigo Civil en los
artculos 1901 al 1908. No se refiere el cdigo civil a los
otros ttulos de crdito (a la orden o al portador).
confianza entre acreedor y deudor, las obligaciones

contradas por los miembros de una corporacin,
tampoco la solidaridad pasiva.
Como modo de adquirir requiere un ttulo que
puede ser el testamento o la ley. (sucesin
testamentaria o intestada o abintestato).
2. LOS A LA ORDEN: Son los que llevan la expresin a

la orden y su cesin se hace por endoso y este puede
ser de 2 clases: a. En blanco: cuando el titular coloca su
firma al dorso del documento. b. Completo: cuando al
dorso del documento se coloca la fecha, el nombre del
cesionario, se expresa que se pague a este y concluye
con la firma del cedente.
49.-
3. AL PORTADOR: Son los que no han sido extendidos

a nombre de persona determinada y cuya cesin se
hace por simple entrega material del ttulo. Ejemplo
bonos.
48.-
SUCESION POR CAUSA DE MUERTE

a) CONCEPTO
b) EXTENSION
a) Concepto: La sucesin por causa de muerte es un

modo de adquirir el dominio de acuerdo al art.688
Puede definirse a la sucesin como la transmisin
de todo o parte del patrimonio de una persona fallecida a
una o ms personas vivas, sealadas por el causante o la
ley.
Caractersticas:
1.- Es un modo de adquirir derivativo,
2.- Es un modo de adquirir gratuito.
b) Extensin: Por medio de este modo de adquirir pueden
adquirirse tanto los derechos reales como los derechos
personales, salvo los derechos que la ley declara
intransmisibles,
y
las
obligaciones,
salvo
las
intransmisibles:
Derechos Intransmisibles:
El usufructo, uso y habitacin, la expectativa del
fideicomisario, las expectativas del asignatario condicional,
el derecho de alimentos, los derechos que tienen como
trmino la muerte del que los goza como el censo y la
renta vitalicia, el mandato termina por la muerte del
mandante o del mandatario.
Obligaciones Intransmisibles:
Las obligaciones que suponen una aptitud
especial del deudor, las que tienen como fundamento la
PRESCRIPCION
a) CONCEPTO
b) FUNDAMENTOS
c) REGLAS COMUNES
d) CLASIFICACION
e) REQUISITOS
f) INTERRUPCION Y SUSPENSION
g) INTERVERSION
h) PRESCRIPCION DE DERECHOS REALES
Y PERSONALES
a) Concepto: Art.2.492: "La prescripcin es un
modo de adquirir las cosas ajenas, o de
extinguir las acciones y derechos ajenos, por
haberse posedo las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante
cierto lapso de tiempo, y concurriendo los
dems requisitos legales.
El cdigo define conjuntamente la prescripcin
adquisitiva o usurpacin, con la prescripcin
extintiva o deliberatoria.
Una accin o derecho se dice prescribir
cuando se extingue por la prescripcin."
A la prescripcin adquisitiva se le llama tambin
Usucapin, ya que de la definicin del art.2492 y del
art.1567 se tiene que la prescripcin es tambin un
modo de extinguir las obligaciones.
b) Fundamentos: La prescripcin es una institucin que
otorga estabilidad a los derechos y sancionar al
acreedor negligente que no ejercita sus derechos,
consolidando las diversas situaciones jurdicas que
pueden producirse con el transcurso del tiempo.
c) Reglas comunes a toda prescripcin:
1.- Debe ser alegada (articulo 2493) , sea como accin
en juicio ordinario o como excepcin conforme a las
reglas del articulo 310 CPC, salvo cuando se trata de la
prescripcin de la accin penal o de la pena, la
prescripcin del carcter ejecutivo de un ttulo en
conformidad con lo dispuesto en el art.442 CPC.(el
tribunal debe hacer una revisin del ttulo ejecutivo que
se presenta, para verificar que no tiene ms de tres
aos antes de acoger a tramitacin una demanda
ejecutiva)
En el caso tanto de la accin penal como en la del titulo
ejecutivo, el juez puede decretarla de oficio.
80

2.- La prescripcin puede ser renunciada expresa o
tcitamente pero slo una vez cumplida.
La renuncia es expresa cuando se hace en
trminos formales, claros y explcitos.
La renuncia es tcita cuando el que puede
alegarla manifiesta por un hecho suyo que reconoce el
derecho del dueo (poseedor) o del acreedor.(deudor).
Para poder renunciar a la prescripcin es
necesario tener capacidad para enajenar, es decir debe
tener capacidad de ejercicio, de ah que para que el
representante legal de una persona pueda renunciar a la
prescripcin debe cumplir con las mismas formalidades
que para enajenar bienes de su representando y debe
solicitar este ultimo autorizacin judicial.
3.- Las reglas de la prescripcin se aplican tanto a favor
como en contra del estado, municipalidades, iglesias, de
los establecimientos y corporaciones nacionales y de los
individuos particulares que tienen libre disposicin de lo
suyo etc. articulo 2497.
d) Clasificacin: La prescripcin puede ser: Adquisitiva o
extintiva.
Extintiva: Es un modo de extinguir las acciones y derechos
ajenos, por no haberse ejercido dichas acciones y
derechos, durante cierto lapso de tiempo y concurriendo
los dems requisitos legales. El elemento esencial es el
no ejercicio de los derechos y acciones durante un cierto
tiempo.
Adquisitiva: Es un modo de adquirir las cosas ajenas, por
haberse posedo las cosas, durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
(2492) Lo esencial es la posesin.
El transcurso del tiempo es comn a ambos tipos
de prescripcin.
Puede clasificarse tambin en: Ordinaria y
Extraordinaria.
Art. 2.506: "La prescripcin adquisitiva es
ordinaria o extraordinaria."
Prescripcin Ordinaria:
Art. 2.507: "Para ganar la prescripcin ordinaria se
necesita posesin regular no interrumpida, durante el
tiempo que las leyes requieren."
Art. 2.508: "El tiempo necesario a la prescripcin
ordinaria es de dos aos para los muebles y de cinco para
los bienes races."
Prescripcin Extraordinaria:
Art.2.510: "El dominio de cosas comerciales que
no ha sido adquirido por la prescripcin ordinaria, puede
81
serlo por la extraordinaria, bajo las reglas que van a
expresarse:
1 Para la prescripcin extraordinaria no es necesario
ttulo alguno.
2 Se presume en ella de derecho la buena fe, sin
embargo de la falta de un ttulo adquisitivo de
dominio.
3 Pero la existencia de un ttulo de mera tenencia har
presumir mala fe, y no dar lugar a la prescripcin, a
menos de concurrir estas dos circunstancias:
Que el que se pretende dueo no pueda probar que
en los ltimos diez aos se haya reconocido expresa
o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin;
Que el que alega la prescripcin pruebe haber
posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin
por el mismo espacio de tiempo."
Art. 2.511: "El lapso de tiempo necesario para
adquirir por esta especie de prescripcin es de diez
aos contra toda persona y no se suspende a favor de
las enumeradas en el artculo 2.509.
Art. 2512: "Los derechos reales se adquieren
por la prescripcin de la misma manera que el dominio,
y estn sujetos a las mismas reglas, salvas las
excepciones siguientes:
1 El derecho de herencia y el de censo se adquieren
por la prescripcin extraordinaria de diez aos, (salvo el
caso del heredero putativo en que s se le ha concedido
la posesin efectiva por decreto judicial esta le servir
de justo ttulo y podr oponer a la accin de peticin de
herencia la prescripcin de cinco aos.( Art.704 inc final
en relacin Art.1.269)
2 El derecho de servidumbre se adquiere segn el
artculo 882 (5 aos pero slo tratndose de las
continuas y aparentes)
e) Requisitos de la prescripcin adquisitiva:
** 1.- Que la cosa sea susceptible de ganarse por
prescripcin, art. 2.498 "Se gana por prescripcin el
dominio de los bienes corporales races o muebles, que
estn en el comercio humano, y se han posedo con las
condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros
derechos reales que no estn especialmente
exceptuados."
No pueden adquirirse por prescripcin:
1 Las cosas corporales que estn fuera del comercio
humano, es decir las comunes a todos los hombres.
2 Los derechos personales o crditos.
3 Los derechos reales exceptuados, es decir las
servidumbres discontinuas e inaparentes.
4 Los derechos de la personalidad

5 Las cosas propias.
** 2.- Que se haya posedo la cosa, es decir que se haya
tenido la cosa con nimo de seor y dueo.
La posesin debe ser pblica, tranquila, continua
y no interrumpida.
** 3.- Que la posesin sea ininterrumpida, El Cdigo
distingue la interrupcin natural y la civil.
** 4.- Que la posesin sea continuada: debe ser
continuado, es decir, sin que opere ninguna causal de
interrupcin, que depende de la naturaleza de la cosa y
de la clase de prescripcin de que se trate; pronto se
indicar ese tiempo; debe tenerse presente tambin
aqu lo dicho con relacin a la agregacin de
posesiones; as mismo las normas sobre cmputo de
plazos (Articulo 48 y siguientes)
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA ORDINARIA: Exige
posesin regular, durante dos aos para los muebles y
cinco aos para los bienes races (Articulo 2508 y 2509).
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA EXTRAORDINARIA:
Basta para ella la posesin irregular, y se exige posesin
por 10 aos (articulos2510 y 2511) corre contra toda
persona y no se suspende.
f) Interrupcin y Suspensin:
Interrupcin: Se produce cada vez que falta la posesin
(natural) o cada vez que cesa la inactividad de parte del
dueo de la cosa (civil). Se produce por hechos externos
sean naturales como una inundacin o humanos como la
accin judicial.
El efecto de la interrupcin es que hace perder el
tiempo que se lleva corrido de prescripcin.
Interrupcin Natural: Art.2.502 casos:
1.- Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos,
se ha hecho imposible el ejercicio de actos posesorios,
como cuando una heredad ha sido permanentemente
inundada, pero en este caso no se pierde todo el tiempo
anterior sino que slo se descuenta el tiempo durante el
cual no pudo ejercerce actos posesorios, pero si la
inundacin dura ms de cinco aos rige la norma del art.
653, es decir se interrumpe la posesin.
2.- Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado
en ella otra persona, en este caso hay que distinguir:
*** Si se recobra la posesin por vas de hechos se pierde
el tiempo anterior.
*** Si se recobra por medios legales, o sea mediante el
ejercicio de la accin posesoria (tambin la reivindicatoria
para el poseedor regular) se entiende que nunca se ha
interrumpido, esto guarda relacin con el art.731 que
establece que el que recupera legalmente la posesin
82
perdida, se entender haberla tenido durante el tiempo
intermedio.
La interrupcin natural puede ser alegada por
cualquier persona que tenga inters en ello.
Interrupcin Civil: Es aquella que se produce
cuando cesa la inaccin del verdadero dueo o del que
pretende ser tal.
Art. 2.503: "Es todo recurso judicial intentado
por el que se pretende verdadero dueo de la cosa,
contra el poseedor." Es decir se refiere a la accin
reivindicatoria, la que debe ser notificada para producir
el efecto de interrumpir la prescripcin.
Pero ni an la accin judicial (notificada)
interrumpe la prescripcin en los siguientes casos:
1. - Cuando la notificacin de la demanda no ha sido
hecha en forma legal.
2. - Cuando el recurrente se desisti expresamente de
la demanda o se declar abandonada la instancia.
3. - Cuando el demandado obtuvo sentencia de
absolucin.
La interrupcin civil slo puede alegarla el que
ha entablado la accin, salvo el caso del art.2.504
cuando la cosa pertenece a varias personas la
interrupcin respecto de una de ellas, la interrumpe
tambin respecto de las otras.
Suspensin: Es el beneficio establecido por la ley a
ciertas personas, para que en su contra no corra la
prescripcin, mientras dura su incapacidad o el motivo
que ha tenido en vista el legislador.
Art.2.509: "La prescripcin ordinaria puede
suspenderse, sin extinguirse; en ese caso, cesando la
causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el
tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria en favor
de las personas siguientes:
1 Los menores; los dementes; los sordomudos; y
todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo
tutela o curadura;
2 La mujer casada en sociedad conyugal mientras
dure sta;
3 La herencia yacente.
No se suspende la prescripcin en favor de la
mujer divorciada o separada de bienes, respecto de
aquellos que administra.
La prescripcin se suspende siempre entre
cnyuges."
Diferencias entre suspensin e interrupcin:
1 En cuanto a sus efectos: La interrupcin hace perder
el tiempo anterior, en cambio la suspensin slo hace
que se descuente el tiempo de su duracin.
82

2 En cuanto a su origen: La interrupcin es causada por
un hecho externo, sea de la naturaleza o del hombre, la
suspensin opera de pleno derecho.
83
3 En cuanto a quin puede alegarla: La suspensin slo

puede alegarla aqul en cuyo favor est establecida, la
interrupcin puede alegarla cualquiera que tenga inters
en ella cuando es natural y el que entabl la acin cuando
es civil.
** Efecto retroactivo de la prescripcion: Si bien es

necesario alegar la prescripcin, la sentencia no
produce la prescripcin ni es requisito de ella, slo es
un medio necesario para invocar los efectos de este,
por ello hemos sealado que la prescripcin es una
sentencia declarativa, est reconociendo los
derechos. Como consecuencia de esto se discute
acerca de la poca a que se retrotraen los efectos de
la prescripcin.
4 En cuanto a la aplicacin: La interrupcin se aplica a la

prescripcin ordinaria y a la extraordinaria, la suspensin
slo se aplica a la ordinaria.
1 Fecha en que se comenz a poseer.

2 Fecha en que se cumplieron todos los
requisitos de la prescripcin.
g) Interversin: La interrupcin de la prescripcin de corto

tiempo produce lo que en doctrina se llama
Prescripcin contra titulo Inscrito: La prescripcin es

garanta de la prescripcin. Consecuencia del Articulo
728 concordado con el Articulo 2505, de ste Articulo
deducen dos principios:
INTERVERSION.
La Interversin se produce cuando interrumpida
civil o naturalmente la prescripcin de corto tiempo, deja
de ser tal y pasa a ser de largo tiempo.
Art.2.523 y 2.515, esto porque las prescripciones
de corto tiempo estn establecidas en razn de una
presuncin de pago que deja de existir en ciertos casos y
desde ese momento no existe motivo para un plazo tan
corto de prescripcin.
h) Prescripcin de derechos reales y personales:
Prescripcin de derechos reales: Los derechos reales se
adquieren por prescripcin de la misma manera que el
dominio y estn sujetos a las mismas reglas, salvo:
1 Derecho real de censo cuando persigue la finca
acensuada, slo se adquiere por la prescripcin
extraordinaria de diez aos.
2 Derecho real de herencia se adquiere por la
prescripcin extraordinaria de diez aos, (salvo el caso
del heredero putativo en que si se le ha concedido la
posesin efectiva por decreto judicial esta le servir de
justo ttulo y podr oponer a la accin de peticin de
herencia la prescripcin de cinco aos. (Art.704 inc
final en relacin Art.1.269).
3 El derecho de servidumbre se adquiere segn el
artculo 882 (slo tratndose de las continuas y
aparentes en 5 aos, haya o no justo ttulo, posesin
regular o irregular y buena fe en la inscripcin).
Los derechos personales no pueden ganarse o
adquirirse por prescripcin adquisitiva, pero de acuerdo al
art.1.567 es un modo de extinguir las obligaciones.
La Sentencia: Se atribuye a la sentencia que declara la
prescripcin adquisitiva, la calidad de requisito de
eficacia, sobre todo por lo dispuesto en el Articulo 2513.
Efectos de la prescripcin.-
1 No cabe prescripcin de un inmueble inscrito

mediante menos apoderamientos materiales, es
necesario un nuevo ttulo inscrito.
2 La prescripcin comienza a correr desde la
inscripcin del nuevo ttulo, slo de la fecha de
inscripcin hay posesin.
Prescripcin como modo de adquirir la posesion de
bienes inmuebles no inscritos: Esto no ocurre
NUNCA. Segn algunos profesores si se invoca un
ttulo constitutivo de dominio como la prescripcin no
se requiere de inscripcin, slo en este caso.
50.-
DE LA POSESION
a) CONCEPTO
c) CLASES
d) REQUISITOS
e) POSESION REGULAR E IRREGULAR
f)
ADQUISICION,
CONSERVACION
Y
PERDIDA
g) PROTECCION: ACCIONES POSESORIAS,
ACCION PAULIANA.
a) Concepto: Art.700: "La posesin es la tenencia de
una cosa determinada con nimo de seor o dueo, sea
que el dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s
mismo, o por otra persona (mero tenedor) que la tenga
en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra
persona no justifica serlo."
Se puede ser poseedor dueo y poseedor sin ser
dueo.
Puede decirse que la posesin es un hecho
protegido por el derecho.
Elementos de la posesin: elemento material:
84
*Corpus
Elemento sicolgico:
No es necesariamente la tenencia material. Por eso el
Articulo 700 dice: ...tenga la cosa por si mismo o por
otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l. A
esto alude tambin el 719 Inciso2, 725 y 727. Es la
manifestacin de un poder de dominacin, la
exteriorizacin de la titularidad - real o supuesta- de
derechos.
*Animus, que es la intencin de portarse como dueo, es
ms importante ya que a veces basta para conservar la
posesin el animus.
No es la conviccin de que sea dueo (eso sera la
buena fe posesoria), sino que el comportamiento como
si lo fuera.
Por eso el ladrn es poseedor. Pero nunca podr
adquirir por prescripcin, pues es violento o clandestino,
o sea, vicioso: posesin intil.
Adems, mientras el dominio est protegido por una
accin real (reivindicatoria) la posesin est protegida
por las acciones posesorias.
La
posesin
protecciones:
tiene
varias
ventajas
1. La proteccin de las acciones posesorias.

2. Permite la adquisicin de derechos de prescripcin.
3. Permite en ciertos casos la accin publiciana, que es
algo as como la reivindicatoria de los poseedores.
4. Implica una presuncin de dominio.
5. El poseedor de buena fe se hace dueo de los frutos.
Qu se puede poseer?
Las cosas corporales e incorporales, dentro de
estas los derechos reales y los personales (1576 valida el
pago hecho al que estaba en posesin del crdito).
Como la posesin implica el nimo de seor y
dueo, slo se pueden poseer las cosas comerciables
(susceptibles de dominio o posesin privada o dominio).
El Cdigo admite la posesin de las cosas
incorporales (715). De acuerdo al Mensaje, sin embargo,
slo cabe la posesin de los derechos reales, ms no
los personales.
Los derechos de familia: NO, aunque el art.309
habla de la posesin notoria del estado en este caso la
"posesin" tiene un significado diverso, esto es, no
referido a la definicin del Art.700, ya que el estado civil no
puede adquirirse por prescripcin, ah la posesin es un
hecho social y no sirve para adquirir un estado sino para
probar un estado.
Del anlisis de los art.310 y 311 se desprende que
la posesin notoria en el caso del hijo legtimo y del
matrimonio est constituida por hechos notorios,

pblicos, que tradicionalmente consisten en el trato,
nombre, y fama que la persona ha tenido frente a
terceros, y de acuerdo al art.313 se probar por un
conjunto de testimonios fidedignos, que lo establezcan
de un modo irrefragable; particularmente en el caso de
no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la
respectiva partida, o la prdida o extravo del libro o
registro, en que debiera encontrarse.
Estas normas no se aplican a la filiacin natural
ni a la ilegtima, pero la posesin notoria sirve como
base para la sentencia tratndose del hijo natural, de
acuerdo al establecido en el Art.271 N3.
b) Naturaleza jurdica de la Posesin: De acuerdo al
cdigo la posesin es UN HECHO. "Tenencia de una
cosa con animo de seor y dueo"
Se puede poseer una cosa a varios ttulos.
(701).
c) Clases de posesin:
Justo Ttulo:
autntico
vlido
real
Posesin til:
Regular ---> Justo ttulo
Buena fe al momento de adquirirla Art.
702
Tradicin (cuando se invoca t.
translaticio)
Irregular --->
Falta uno o ms requisitos. Art. 708
Posesin Intil o viciosa:

violenta (fuerza actual o inminente) 710,
711, 712
clandestina 713
Posesin Intil o viciosa: Es aquella que no habilita
para ganar la cosa por prescripcin ni est protegida por
las acciones posesorias.
Art.709: Son posesiones viciosas la violenta y la
clandestina.
Art.710: La posesin violenta es la que se
adquiere por la fuerza, esta puede ser actual o
inminente.
La violencia slo puede invocarla la persona
perjudicada por ella y no importa en contra de quin se
ejerci.
Para repeler la violencia se ha establecido la
querella de restablecimiento, que se otorga incluso al
mero tenedor.
84
Art.712: Existe el vicio de violencia, sea que se haya

empleado contra el verdadero dueo de la cosa, o contra
el que la posea sin serlo, o contra el que la tena en lugar
o a nombre de otro.
Art.711: El que en ausencia del dueo se apodera de la
cosa, y volviendo el dueo le repele, es tambin poseedor
violento.
Art.713: Posesin clandestina es la que se
ejerce ocultndola a los que tienen derecho para oponerse
a ella.
Como es una posesin intil o viciosa no habilita
para adquirir por prescripcin ni est amparada por las
acciones posesorias.
La diferencia entre la violenta y la clandestina es
que la violencia es un vicio temporal, es decir slo al
momento de la adquirir la posesin, pero la clandestinidad
debe subsistir durante todo el ejercicio. Adems solo
puede invocar la clandestinidad el que tiene derecho a
oponerse a ella.
OJO: Tanto la posesin violenta como la clandestina
cuando deja de existir el vicio, sea fuerza o clandestinidad
se transforman en posesiones tiles que habilitan para
prescribir.
Posesin til: Es aquella que habilita para prescribir, de
manera que por el transcurso del tiempo se puede adquirir
el dominio de la cosa por prescripcin.
Art. 702: "La posesin puede ser regular o
irregular.
Se llama posesin regular la que procede de
justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe; aunque la
buena fe no subsista despus de adquirida la posesin.
Se puede ser por consiguiente poseedor regular y
poseedor de mala fe, como viceversa el poseedor de
buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria
la tradicin.
La posesin a ciencia y paciencia del que se
oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a menos
que sta haya debido efectuarse por la inscripcin del
ttulo.
POSESION REGULAR: Se llama posesin regular la que
procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe;
aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la
posesin.
Si el ttulo es translaticio de dominio, es tambin necesaria
la tradicin.
Requisitos de la posesin regular:
85
** Buena Fe al momento de adquirir la posesin y,
**Tradicin cuando el ttulo es translaticio de
dominio.
1 Justo Ttulo:
Ttulo: Es la causa que habilita para adquirir el dominio,
el antecedente jurdico que viene a justificar el hecho
material que ocasiona el nacimiento o el traspaso de los
derechos reales.
Ttulo justo no es el que proviene del dueo. Se
desprende de los artculos 1815, 683 y 704. El ttulo
no debe ser de aquellos que la Ley califica de no
justos. Adems debe tener aptitud suficiente para
atribuir el dominio o el derecho (no tienen esta aptitud
los ttulos de mera tenencia).
En materia posesoria es la causa, el antecedente de la
posesin.
La doctrina define el justo ttulo como aqul exento de
vicios, y que normalmente conduce a la prescripcin. El
cdigo no define el justo ttulo pero s seala cuales no
son justos ttulos.
Art. 704: "No es justo ttulo:
1 El falsificado, esto es, no otorgado realmente por la
persona que se pretende; (art.17)
2 El conferido por una persona en calidad de
mandatario o representante legal de otra sin serlo;
3 El que adolece de un vicio de nulidad, como la
enajenacin que debiendo ser autorizada por un
representante legal o por decreto judicial, no lo ha
sido; y
4 El meramente putativo, como el heredero aparente
que no es en realidad heredero; el del legatario cuyo
legado ha sido revocado por un acto testamentario
posterior, etc.
El ttulo nulo puede serlo por un vicio de nulidad
absoluta o de nulidad relativa.
En el caso de nulidad, el tercero que no ha sido parte
del contrato puede alegarla para el solo efecto de que
se califique el injusto ttulo. El ttulo meramente
putativo es aquel en cuya existencia cree el que
invoca, pero que en realidad no existe. El mismo
Articulo 704, Inciso 1 pone ejemplos, y en el inciso
siguiente seala en qu casos estos mismos ttulos
putativos sirven de justo ttulo posesorio.
En este caso hay una prescripcin adquisitiva especial
del derecho de herencia de un tiempo inferior al
normal. En efecto, lo normal es que la accin de
peticin de herencia prescribe en 10 aos, pues ese
es el plazo de prescripcin adquisitiva del derecho real
de herencia. Pero en esta situacin especial del
heredero putativo que consigui la posesin efectiva,
dicho plazo se reduce a 5 aos (1264 y 1269).
** Justo ttulo,

Al heredero putativo a quin por decreto judicial se haya
dado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto;
como al legatario putativo el correspondiente acto
testamentario que haya sido judicialmente reconocido."
Clases de ttulos:
T. Constitutivo de dominio, se adquiere el dominio y la
posesin, son la ocupacin, la accesin y segn el cdigo
la prescripcin.
Son constitutivos los que sirven para constituirlo
originariamente, como la ocupacin y la accesin (703,
Inciso 2). La ocupacin y la accesin normalmente
producen la adquisicin del dominio y de la posesin;
pero si por falta de algn requisito no operan como
operan como modos de adquirir, desempearn la
funcin de ttulos posesorios.
La prescripcin no es ttulo posesorio, sino
modo de adquirir que, al revs, supone la posesin. Son
traslaticios de dominio los que por su naturaleza sirven
para transferirlo (703, Inciso 3).
La sucesin por causa de muerte es justo ttulo (688,
704, 722) derivativo (no traslaticio pues no opera entre
vivos).
T. Translaticio de dominio, porque por su naturaleza
sirven para transferirlo, son la venta, la permuta, la
donacin entre vivos, el aporte en propiedad a una
sociedad, la transaccin cuando recae sobre un objeto no
disputado.
El Cdigo habla de que son ttulos traslaticios las
sentencias de adjudicacin en juicio divisorio y los actos
legales de particin. Sin embargo, de algunas normas se
desprende que son en realidad ttulos declarativos (718
y 1344)
T. Declarativos de dominio, son aquellos que se limitan
a reconocer un derecho ya existente, ej. Sentencias
judiciales.
Son declarativos de dominio los que se limitan a
reconocer o declarar un derecho pre existente (703,
Inciso final), como la transaccin en cuanto reconocen la
propiedad de un derecho disputado. Si transfiere un
derecho sobre un objeto no disputado, ser traslaticia de
dominio.
Segn el Articulo 703, la transaccin, en cuanto
se limita a reconocer o declarar derechos preexistentes
recayendo sobre el objeto disputado, es un ttulo
declarativo de derechos; en cambio en cuanto se obliga
e virtud de ella a transferir un objeto no disputado es un
ttulo traslaticio de dominio. Esto tiene importancia en la
sociedad conyugal (Articulo 1726)
86
2 Buena fe: "La buena fe es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios legtimos,
exentos de fraude y de todo otro vicio." (706 inc 1).
Para que haya justo ttulo basta que la buena fe
haya existido al momento de la adquisicin, aunque
despus no subsista.702 inc 2.
Como es normal la buena fe se presume es un principio
general (700) salvo en los casos que la misma ley
establece la presuncin contraria. (94 regla 6 y 2510
regla 3)
Error en la adquisicin:
De acuerdo al art.706 inc 3 un justo error en
materia de hecho no se opone a la buena fe.
Pero el error en materia de derecho
constituye una presuncin de mala fe, que no
admite prueba en contrario. (relacin art.8 no se
puede alegar ignorancia de la ley despus que esta
haya entrado en vigencia).
Prueba de la buena fe: Art. 707 " La buena fe se
presume, excepto en los casos en que la ley establece
la presuncin contraria.
En todos los otros la mala fe deber probarse."
Casos en que se presume la mala fe:
Art. 706 inc. final: Error de derecho
Art. 2510 N 3: Cuando se refiere a la
prescripcin extraordinaria seala que la existencia de
un ttulo de mera tenencia har presumir la mala fe, y no
dar lugar a la prescripcin, salvo las excepciones
contempladas.
Art.94 N 6: Cuando los poseedores de los
bienes del desaparecido hayan sabido y ocultado la
verdadera muerte del desaparecido, o su existencia,
constituye mala fe.
La aplicacin del principio de la presuncin de
buena fe es amplio, as lo han establecido los tribunales,
fundados en lo establecido en el art.1459 que seala
que el dolo debe probarse, a contrario sensu la buena fe
se presume; esto tiene gran importancia porque hay
muchas instituciones que se basan en la buena fe, por
ejemplo, el matrimonio putativo (art.122).
3 La tradicin: Es un requisito de la posesin regular
cuando se invoca un ttulo traslaticio de dominio.
Art.670 "La tradicin es un modo de adquirir el
dominio de las cosas y consiste en la entrega que el
dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la
facultad e intensin de transferir el dominio, y por otra la
capacidad e intencin de adquirirlo.
86

Lo que se dice del dominio se extiende a todos los
otros derechos reales."
Es requisito de la posesin regular cuando esta procede
de un ttulo traslaticio de dominio. Y es natural, pues
estos ttulos no permiten la adquisicin del derecho real
directamente como ocurre en los ttulos constitutivos,
que se identifican con el modo de adquirir, sino que dan
origen solamente a un derecho personal a que se haga
la tradicin. Una vez hecha esta, hay posesin, no
antes.
Cuando el adquirente posee la cosa a ciencia y
paciencia del tradente, se presume haberse hecho la
tradicin ( 702, Inciso final). Esto, sin embargo, no se
aplica a los derechos que deben transferirse por
inscripcin, pues esta es la nica forma de realizarse la
tradicin de determinados derechos inmuebles.
Sin embargo, no es preciso decir que la
presuncin de tradicin no se aplica a los bienes races,
porque en el caso de la tradicin del derecho de
servidumbre, es un derecho sobre inmueble y sin
embargo su tradicin no se hace por inscripcin
El Art.702 agrega: "Para que la tradicin sea
vlida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o
por su representante."
Ventajas de la posesin regular:
1.- Por la posesin regular el poseedor se hace dueo de
los frutos naturales o civiles, siempre que est de buena fe
a la poca de la percepcin de ellos. <646, 648>.
2.- El poseedor regular est protegido por la accin
reivindicatoria del Art.894 que toma al nombre de
publiciana, con la nica limitacin que no se puede
entablar en contra del verdadero dueo ni contra el que
posea con igual o mejor derecho.
3.- La posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria
de 2 aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles.
POSESION IRREGULAR: Art. 708: " Posesin irregular
es la que carece de uno o ms de los requisitos sealados
en el art.702."
(ttulo justo, buena fe, y tradicin si es ttulo traslaticio de
dominio.)
Ventajas:
1 La presuncin de dominio establecida en el art. 700 inc
2 tambin se aplica al poseedor irregular.
2 Puede adquirir el dominio de la cosa por medio de la
prescripcin extraordinaria de diez aos.
87
Desventajas:
1 El poseedor irregular NO tiene derecho a los frutos.
2 No est amparado por la accin publiciana del
Art.894.
La posesin es un hecho personal, no se
transfiere ni se transmite.
Art. 717: "Sea que se suceda a ttulo universal o
singular, la posesin del sucesor, principia en l; a
menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya;
pero en tal caso se la apropia con sus calidades y
vicios.
Podr agregarse en los mismos trminos a la
posesin propia la de una serie no interrumpida de
antecesores."
f) Adquisicin, Conservacin y Prdida de la
posesin:
A este respecto hay que distinguir entre bienes muebles
e inmuebles.
La posesin consta de dos elementos: Corpus y
Animus.
Para adquirir la posesin de los bienes muebles
es necesario ambos elementos.
Adquisicin
MUEBLES:
de
la
posesin
de
los
BIENES
La adquisicin de los bienes muebles se har por la

aprensin material de la cosa con el nimo de seor y
dueo, por lo tanto se adquiere por ocupacin, los
dems modos de adquirir el dominio propiamente, no
sirven para adquirir la posesin.
En cuanto a la capacidad para adquirir la posesin de
los bienes muebles slo son incapaces de adquirir la
posesin los infantes y los dementes. 723 inc. final
Respecto de los dems incapaces que no
pueden administrar libremente lo suyo no necesitan de
autorizacin alguna para adquirir la posesin de una
cosa mueble, con tal que concurran a ello la voluntad y
la aprehensin material o legal, pero no pueden ejercer
los derechos de poseedores, sino con la autorizacin
competente.
No rigen al respecto las reglas generales acerca de la
capacidad. Como para adquirir la posesin bastan el
corpus y el animus la Ley acepta que pueda ser
adquirida por incapaces, Inciso 1 Articulo 723.
Tratndose de incapaces, con suficiente juicio,
pueden hacerlo personalmente (723, Inciso 1), pero

sin poder ejercer sino conforme a las reglas generales,
es decir, autorizados o representados, segn los casos.
La posesin de los bienes se puede adquirir por
medio de representantes:
Art. 721 Distingue dos casos:
1 Cuando la persona que adquiere la posesin para otra
es su mandatario o representante legal, se entiende que el
representado adquiere la posesin en el mismo momento,
an cuando no tenga conocimiento de ello. Es necesario
que el representante tenga la voluntad o intencin de
adquirir para su representado.
Pero si el mandatario no tiene capacidad para
adquirir la posesin, no podr adquirir sta ni para otra
persona.(723)
2 Cuando el que adquiere la posesin para otra persona
no es mandatario o representante de ella, sino un agente
oficioso, en este caso se requiere el conocimiento y
aceptacin de la persona para quin se adquiri la
posesin, pero una vez aceptada se retrotraen los efectos
al momento en que el agente oficioso tom la posesin de
la cosa.
Art.720 y 721 Se aplican tambin para la
adquisicin de la posesin de los inmuebles.
Caso de la herencia: No se requiere ni el corpus
ni el animus, ya que de acuerdo al art. 722 la posesin de
la herencia se adquiere desde el momento en que es
diferida, aunque el heredero lo ignore."
Slo el heredero tiene la posesin legal, que no
requiere ni el corpus ni el animus.( relacin 688).
En principio no hay posesin sin corpus y animus, pero
en ciertos casos se presumen estos elementos, como en
la posesin legal de la herencia, que el heredero la
posee desde el momento de la muerte del causante
aunque ese heredero lo ignore (722).
En resumen, la posesin puede adquirirse:
a. Personalmente.
b. Por mandatario.
c. Por representante legal.
d. Por agente oficioso
Momento en que se adquiere la Posesion.A.POSESIN REGULAR: Cuando el poseedor mismo
la adquiere , desde que concurre en l la aprensin de la
cosa y la voluntad o intencin de dueo, Articulo 723 y
726.
88
B. CUANDO SE ADQUIERE POR MEDIO DE
REPRESENTANTE LEGAL O MANDATARIO: desde
que concurren en stos la aprensin de la cosa y el
nimo o voluntad de que sea dueo el mandante o
representado, conforme al Inciso 1 del Articulo 721.
C. CUANDO SE ADQUIERE POR MEDIO DE
AGENTE OFICIOSO: es decir, si el que toma la
posesin a nombre de otra persona no es su
mandatario, ni representante legal, aquel en cuyo
nombre se toma la posesin no la adquiere sino en
virtud de su conocimiento y aceptacin, pero una vez
ratificado el acto del agente oficioso se considera que
el poseedor es tal desde el momento en que
incurrieron en aquel la aprensin y voluntad de dueo.
D. Tratndose de la posesin regular, si como
antecedente de ella se invoca un ttulo traslaticio de
dominio, tal posesin regular no se adquiere sino
desde el momento en que se efecta la tradicin (702)
E. POSESIN DEL DERECHO REAL DE
HERENCIA: el Articulo 722 establece que el heredero
la adquiere desde el momento en que la herencia le
es deferida aunque el heredero lo ignore. Esto no
quiere decir que no se requiera el respectivo derecho
real (Inciso 1 Articulo 1225). Tratndose de las cosas
legadas, el legatario adquiere la posesin desde que
concurren la aprensin de la cosa y la voluntad de
seor y dueo. Es posible que adquiera el dominio por
la sola sucesin por causa de muerte, tratndose de
los legados de especie o cuerpo cierto.
Conservacin de la posesin de los bienes
muebles:
Art. 725: "El poseedor conserva la posesin,
aunque transfiera la tenencia de la cosa, dndola en
arriendo, comodato, prenda, depsito, usufructo o a
cualquiera otro ttulo no traslaticio de dominio."
Lo ms importante es el animus, pero esto no
significa que si se pierde el corpus no se pierda la
posesin.
Art.727: "La posesin de la cosa mueble no se
entiende perdida mientras se halla bajo el poder del
poseedor, aunque ste ignore accidentalmente su
paradero."
Prdida de la posesin de los bienes muebles:
Se pierde cuando falta alguno de los elementos
(corpus-animus).
a).- PERDIDA DEL CORPUS SOLAMENTE: En ste
caso slo se pierde la posesin cuando la prdida del
88

corpus coloca al poseedor en imposibilidad de ejercitar
actos de dueo respecto de la cosa. Ello ocurre:
A. Cuando otro se apodera de la cosa con
nimo de hacerla suya y adquiere la
posesin (726 y
2505 N 2).
Art. 726: "Se deja de poseer una cosa desde que otro se
apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los
casos que las leyes expresamente exceptan."
B. Mercaderas que se arrojan al mar, conforme
a las reglas del derecho
martimo (Inciso final
624).
C. Especies al parecer perdidas en forma de no
encontrarse bajo el poder del poseedor, conforme a
los articulos 629 a 632.
D. Cuando sin pasar la posesin a otras manos
se ha hecho imposible el ejercicio
de
actos
posesorios.
b).-NICAMENTE POR PRDIDA DEL NIMUS:
Siempre se pierde la posesin aunque se retenga la
tenencia material, es lo que ocurre en el constitutio
posesorium N 5, segunda parte Articulo 684. En caso
de perderse el corpus el poseedor puede entablar las
acciones que le correspondan para recuperar la
posesin articulos 731 y 2502 N2 Inciso 2.
En este caso se pierde la posesin por un acto
voluntario del poseedor,
1. - Cuando se enajena la cosa (tradicin).
2. - Cuando el titular se desprende de la cosa para que la
haga suya el primer ocupante. (basura).
c) PERDIDA DEL CORPUS Y EL ANIMUS: se pierde la
posesin en virtud de un acto voluntario del poseedor,
en razn de faltar sus dos elementos constitutivos, ello
ocurre cuando:
A. El poseedor abandona la cosa al primer
ocupante (res derelictae).
B. Cuando el poseedor transfiere la cosa a otro.
ejemplo. Vende y hace la tradicin de la misma.
LA POSESIN NO SE TRANSFIERE, NI SE
TRANSMITE. Aunque en el Derecho Romano se admita
en la legislacin chilena la posesin es un hecho y los
hechos no se traspasan. Desde luego de algunas
normas se desprende que no se transmite (688, 722 y
717). Pero tampoco se transfiere (683, 2500 y el mismo
717 que no distinguen si se refiere a actos entre vivos o
por causa de muerte).
89
Adquisicin: La prueba de la posesin tratndose de
inmuebles es la inscripcin del ttulo en el Registro del
Conservador de Bienes Races.
Puede suceder que un bien inmueble no este
inscrito.
Adquisicin de la posesin de un inmueble no
inscrito:
Se adquiere existiendo el nimo de poseer
como seor y dueo y la aprehensin material de la
cosa, en el fondo igual que para los muebles.
Cuando para poseer un inmueble no inscrito se
invoca un ttulo traslaticio se pueden presentar dos
situaciones:
*** Para adquirir la posesin regular es necesario
inscribir, ya que de acuerdo al articulo 702 para ser
poseedor regular se requiere un justo ttulo, buena fe y
si se trata de un ttulo traslaticio la tradicin, y la nica
forma de hacer la tradicin de los inmuebles es
mediante la inscripcin del ttulo en el C.B.R.
*** Para adquirir la posesin irregular de un inmueble no
inscrito, en este caso hay opiniones encontradas, para
algunos del art. 724 se desprende que debe inscribirse
al sealar sin distinguir "si la cosa es de aquellas cuya
tradicin deba hacerse por inscripcin en el registro del
conservador, nadie podr adquirir la posesin de ella
sino por este medio.", pero para otros esto debe
armonizarse con los arts. 726 y 729, y de esa forma el
724 no se aplica en el caso de los inmuebles no
inscritos sino slo para los inscritos.
En resumen, los que opinan que hay necesidad de
una inscripcin alegan principalmente:
1 El Articulo 724 no distingue entre
posesin regular e irregular.
2 El ideal expresado en el Mensaje
en que posesin y dominio lleguen a
ser lo
mismo slo se cumplira con la exigencia de
inscripcin para
adquirir la posesin
irregular de un inmueble no inscrito si se acompaa
un ttulo traslaticio de dominio.
3 El Articulo 729 habla de prdida de
la posesin y no de su adquisicin.
Posesin de los BIENES INMUEBLES:

Los que opinan lo contrario contrargumentan:
Hay que distinguir entre bines inmuebles inscritos y no
inscritos.
1 Que si bien el Articulo 724 no

distingue hay que armonizarlo con el Articulo 729.

2 Que el Articulo 729 al decir que la
posesin se pierde por el apoderamiento material,
implcitamente dice que por el otro se adquiere.
Conservacin y Prdida de la Posesin de los bienes
inmuebles no inscritos:
Conservacin:
A.Que no se pierda la tenencia del inmueble: por haber
entrado en posesin otra persona, Articulo 726 y 729. Si
la pierde transitoriamente por haber entregado la
tenencia a otro, pero reconociendo ste el carcter de
dueo del poseedor no pierde la posesin. Articulo 725.
B. Que no pierda la voluntad de dueo y seor respecto
del inmueble, como ocurre cuando manifiesta su
intencin de dejar de ser dueo, transfiriendo el
inmueble a otro abandonndolo al primer ocupante.
Perdida:
Cada vez que falte alguno de los elementos de la
posesin (corpus y Animus) se pierde la posesin de los
inmuebles no inscritos, igual que los muebles.
Se deja de poseer una cosa desde que otro se
apodera de ella con nimo de hacerla suya; menos en los
casos que las leyes expresamente exceptan, esta
excepcin son los inmuebles inscritos.
Cuando se enajena la cosa, ya que pierde el
corpus y el animus.
Cuando sin pasar la posesin a otras manos, se
hace imposible el ejercicio de actos posesorios, como
sucede, cuando una heredad ha sido permanentemente
inundada.
Art.729: "Si alguien, pretendindose dueo, se
apodera violenta o clandestinamente de un inmueble cuyo
ttulo no est inscrito, el que tena la posesin la pierde."
INMUEBLES INSCRITOS:
Es necesario conocer el titulo o antecedente que invoca el
poseedor.1 Si se invoca el simple apoderamiento material ms la
intencin de hacer suya la cosa no se adquiere la
posesin regular e irregular, conforme al Inciso 2 del
Articulo 728 que expresa que mientras subsista la
inscripcin que se apodera de la cosa a que se refiere el
ttulo no adquiere posesin de ella ni pone fin a la
posesin existente.
Lo mismo demuestran a contrario sensu los articulos
729 y parte final del 726.
2 Si se invoca la accesin normalmente adquirir la
posesin y el dominio sin necesidad de inscripcin y an
puede adquirir solamente la posesin sin inscripcin
como en el caso del Articulo 652.
90
3 Si se invoca la sucesin por causa de muerte nos
parece que no adquiere posesin sino mediante las
inscripciones del Articulo 688 respecto de los
inmuebles inscritos a nombre del causante. Ello
porque mientras subsiste la inscripcin de ste, el
causante contina como poseedor, representado por
los herederos.
Apoyan lo que hemos afirmado el Inciso 2 del
Articulo 728 y 696.
4 Si se invoca un ttulo traslaticio de dominio, no cabe
duda que no puede adquirirse posesin regular sin
inscripcin, puesto que sta es la manera de efectuar
la tradicin y sin tradicin no se adquiere posesin
regular sin necesidad de nueva inscripcin.
Existen en el cdigo una serie de disposiciones
que constituyen lo que se llama la "Teora de la
Posesin Inscrita", estos son:
Art. 686: "Se efectuar la tradicin del dominio de los
bienes races por la inscripcin del ttulo en el registro
del conservador.
De la misma manera se efectuar la tradicin
de los derechos de usufructo o de uso constituidos en
bienes races, de los derechos de habitacin o de censo
y del derecho de hipoteca.
Acerca de la tradicin de las minas se estar a
lo prevenido en el Cdigo de Minera."
Art. 696: "Los ttulos cuya inscripcin se prescribe en
los artculos anteriores, no darn o transferirn la
posesin efectiva del respectivo derecho, mientras la
inscripcin no se efecte de la manera que en dichos
artculos se ordena; pero esta disposicin no regir sino
respecto de los ttulos que se confieran despus del
trmino sealado en el reglamento antedicho."
Art. 702: "La posesin puede ser regular o irregular.
Se llama posesin regular la que
procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena fe;
aunque la buena fe no subsista despus de adquirida la
posesin. Se puede ser por consiguiente poseedor
regular y poseedor de mala fe, como viceversa el
poseedor de buena fe puede ser poseedor irregular.
Si el ttulo es traslaticio de dominio, es
tambin necesaria la tradicin.
La posesin a ciencia y paciencia del
que se oblig a entregarla, har presumir la tradicin; a
menos que sta haya debido efectuarse por la
inscripcin del ttulo."
Art. 724: "Si la cosa es de aquellas cuya tradicin deba
hacerse por inscripcin en el registro del conservador,
90

nadie podr adquirir la posesin de ella sino por este
medio."
Art. 924: "La posesin de los derechos inscritos se prueba
por la inscripcin y mientras sta subsista, y con tal que
haya durado un ao completo, no es admisible ninguna
prueba de posesin con que se pretenda impugnarla."
Art. 728: "Para que cese la posesin inscrita, es necesario
que la inscripcin se cancele, sea por voluntad de las
partes, o por una nueva inscripcin en que el poseedor
inscrito transfiere su derecho a otro, o por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripcin, el que se apodera
de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no adquiere la
posesin de ella ni pone fin a la posesin existente."
Art. 730: "Si el que tiene la cosa en lugar y a nombre de
otro, la usurpa dndose por dueo de ella, no se pierde
por una parte la posesin ni se adquiere por otra, a menos
que el usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En
este caso la persona a quin se enajena adquiere la
posesin de la cosa, y pone fin a la posesin anterior.
Con todo, si el que tiene la cosa en lugar y a
nombre de un poseedor inscrito, se da por dueo de ella y
la enajena, no se pierde por una parte la posesin ni se
adquiere por otra, sin la competente inscripcin."
Art. 2.505: "Contra un ttulo inscrito no tendr lugar la
prescripcin adquisitiva de bienes races, o de derechos
reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo
inscrito; ni empezar a correr sino desde la inscripcin del
segundo."
Respecto de los ttulos constitutivos de dominio,
tratndose de bienes inmuebles no tiene cabida la
ocupacin, porque sta se refiere solo a muebles,
tampoco la accesin porque la inscripcin de lo principal
cubre la de lo accesorio.
Tratndose de la prescripcin cuando una
sentencia declara que se ha adquirido por prescripcin
servir esta como ttulo y se inscribir en l o los registros.
Si se invoca un ttulo traslaticio se requerir la
inscripcin; respecto de la posesin regular no caben
dudas, pero para adquirir la posesin irregular de un
inmueble inscrito Se necesita la inscripcin?:
Segn Jos Clemente Fabres, no hay necesidad
de inscripcin porque el art. 708 dice que la posesin
irregular es aquella que no cumple con los requisitos del
702, dentro de los cuales est la tradicin si se invoca
ttulo traslaticio, as entonces para adquirir la posesin
irregular no se necesita la inscripcin.
91
Actualmente casi todos los profesores estiman
que es necesaria la inscripcin an para adquirir la
posesin irregular.
Conservacin y prdida de la posesin de los
inmuebles inscritos:
La posesin la conserva el poseedor inscrito mientras
subsista la inscripcin, es decir, mientras esta no se
cancele por alguno de los medios legales.
Los medios para cancelar la posesin:
A. Voluntad de las partes.
B. Por decreto judicial.
C. Por una nueva inscripcin en que el poseedor
inscrito transfiere su derecho a otro.
Art. 728: "Para que cese la posesin inscrita, es
necesario que la inscripcin se cancele, sea por
voluntad de las partes, o por una nueva inscripcin en
que el poseedor inscrito transfiere su derecho a otro, o
por decreto judicial.
Mientras subsista la inscripcin, el que se
apodera de la cosa a que se refiere el ttulo inscrito, no
adquiere la posesin de ella ni pone fin a la posesin
existente."
La forma ms frecuente es la de una nueva inscripcin
en que el poseedor inscrito transfiere su derecho a
otro. En tal caso la cancelacin se produce en virtud
de la nueve inscripcin sin que sea necesario para ello
la cancelacin.
Pero en cambio si la cancelacin nace de voluntad de
las partes (resciliacin) o de decreto judicial, la
inscripcin slo se cancela en virtud de la
subinscripcin.
SIMPLE APODERAMIENTO MATERIAL: No hace
perder la posesin al titular de la inscripcin que
posea el inmueble, se ha sostenido sin embargo que
tal apoderamiento constituira un caso de interrupcin
natural de la posesin, conforme al N1 DEL
ARTICULO 2 por haberse hecho imposible para el
poseedor inscrito el ejercicio de actos posesorios.
Ello
implicara
que
a
lo
menos
momentneamente cesara la posesin del poseedor
inscrito y simultneamente adquirira la posesin
irregular el que se apoder materialmente del
inmueble, ya que tratndose de la posesin irregular
no es necesario ttulo ninguno.
La mayora de nuestros autores no acepta la
doctrina anterior.
USURPADOR QUE ENAJENA A SU NOMBRE.
Articulo 730, Inciso1: Si el que tiene la cosa en lugar
92
y a nombre de otro la usurpa dndose por dueo de ella

no se pierde por una parte la posesin, ni se adquiere
por otra.... Esto reafirma el carcter indeleble de la
mera tenencia. El Inciso 1 agrega ... a menos que el
usurpador enajene a su propio nombre la cosa. En este
caso la persona a quien se enajena adquiere la
posesin de la cosa y pone fin a la posesin anterior,
viene a confirmar la norma acerca de que la tradicin
hecha a quien no es dueo es vlida (682 y 683).
alguien se apodere materialmente de un inmueble

cuyo ttulo est inscrito circunstancia que no hace
perder la posesin al titular de la inscripcin, conforme
al Articulo 728, Inciso2.
INSCRIPCIN ES REQUISITO DE LA POSESIN
CASOS DE INSCRIPCIN DE PAPEL.
1 Tratndose de inmuebles no inscritos: no puede

adquirirse posesin regular sin inscripcin, siempre que
se invoque un ttulo traslaticio de dominio. Se discute
respecto de la posesin irregular se requiere o no de
inscripcin.
1 Cuando se trata de un inmueble no inscrito cuya

posesin tiene determinada persona y un tercero
obtiene inscripcin a su nombre. La Corte Suprema ha
declarado en ste caso que la inscripcin no tiene
valor alguna, ya que no existira una posesin material
ni nimo de tenerla, conforme a los articulos 726 y
729(no corresponde a una realidad posesoria).
2 Tratndose de inmuebles inscritos: no puede

adquirirse posesin regular o irregular sin nueva
inscripcin (724). Sin embargo, para adquirir la posesin
de un inmueble inscrito no basta con la inscripcin. Ella
debe ser el reflejo de una posesin material. As pues, si
se inscribe un inmueble posedo materialmente desde
mucho antes por otro -prescripcin extraordinaria para la
cual no es necesario ttulo alguno-; ese slo hecho no
significa adquirir la posesin: sera una inscripcin de
papel: una pura ficcin sin valor legal eficaz. (RDJ T. 67,
Seccin 2, p. 153).
Pero hay excepciones. As por ejemplo, en la
expropiacin, es la ley la que juega el doble rol de ttulo
y modo de adquirir y no se necesita la inscripcin /
tradicin. La escritura que exige el Cdigo de
Procedimiento Civil no es requisito ni formalidad del acto
sino que busca evitar soluciones de continuidad en las
mutaciones de la propiedad inmueble.
Otro caso en que no es necesaria la inscripcin lo
encontramos en la recepcin que el Director de Obras
Municipales hace de terrenos urbanizados en un loteo:
las extensiones destinadas a reas verdes pasan a ser
bienes nacionales de uso pblico y se extingue la
posesin particular.
Inscripcin es garantia de la posesion
De acuerdo a los articulos 728, 730 y 2505 la posesin
inscrita se conserva mientras subsista la inscripcin, o
sea, mientras no sea reemplazada por una nueva
inscripcin competente.
INSCRIPCIN DE PAPEL: es aquella que no
corresponde ni ha correspondido nunca a una
inscripcin posesoria. En nuestra legislacin es evidente
que no se exige para que exista posesin del titular de la
inscripcin que sta sea siempre acompaada de la
tenencia material del inmueble, puede darse el caso que
Es evidente tambin que una simple

inscripcin cuyo titular no ha tenido nunca la tenencia
material del inmueble no corresponde a una realidad
posesoria que carece de todo valor.
2 Cuando se trata de un inmueble inscrito se acepta

que la posesin del titular de la inscripcin no se
pierde por el hecho de que un tercero inscriba el
inmueble a su nombre, para ello es necesario
conforme al Inciso 2 del Articulo 730 que previamente
se usurpe el inmueble, es decir, que se apodere de l
y que a su propio nombre lo enajene a un tercero,
solamente en este caso el tercero adquirir la
posesin por la competente inscripcin.
La posesin del titular de una inscripcin no se pierde,
sino en virtud de las cancelaciones indicadas en el
Inciso1 del Articulo 728 e Inciso 2 Articulo 730.
3 No es inscripcin de papel la nueva inscripcin
correspondiente a una actividad posesoria que tiene
menos de un ao, pero puede ser objetada como si lo
fuera, conforme a los articulos 924 y 925 del Codigo
Civil.
Recuperacin de la posesin:
Art. 731: "El que recupera legalmente la
posesin perdida, se entender haberla tenido durante
todo el tiempo intermedio."
Presunciones que facilitan la prueba de la posesin:
No existe ningn problema tratndose de los bienes
muebles e inmuebles no inscritos, porque la posesin
constituye un hecho y por lo mismo puede ser
probada por cualquier medio de prueba que establece
la Ley. No constituye problema la prueba del corpus y
respecto del nimus habr que probar la realizacin
de actos respecto de la cosa que permitan inducir la
92

intencin o nimo de seor o dueo por parte de quin
lo realiza (Articulo 925).
Art. 719: "Si se ha empezado a poseer a nombre
propio, se presume que esta posesin ha continuado
hasta el momento en que se alega.
Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se
presume igualmente la continuacin del mismo orden de
cosas.
Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y
posee actualmente, se presume la posesin en el tiempo
intermedio."
g) ACCIONES POSESORIAS:
Art. 916: "Las acciones posesorias tienen por
objeto conservar o recuperar la posesin de bienes races
o de derechos reales constituidos en ellos."
De esta definicin se desprende que en nuestro derecho
hay dos clases de acciones posesorias: 1 las que tiene
por objeto recuperar la posesin, y 2 las que tienen por
objeto conservar la posesin. Adems el Cdigo Civil
establece otras que no son propiamente acciones como
la querella o interdicto de restablecimiento y los
interdictos especiales.
Estas acciones no son reales ni personales porque siendo
la posesin un hecho no puede calificrseles de una u
otra. Pero si pudiera hacerse seran reales, ya que
amparan la posesin (hecho) de derechos reales y
pueden ejercerse sin respecto a determinada persona.
Las acciones posesorias tienen siempre el carcter de
inmuebles, ya que las cosas respecto de las cuales se
ejercen son siempre inmuebles, lo que es importante en
cuanto determina la competencia de los tribunales, as el
art. 135 del COT. seala: "Si la accin entablada fuere
inmueble, ser competente para conocer del juicio el juez
del lugar que las partes hayan estipulado en la respectiva
convencin. A falta de estipulacin ser competente, a
eleccin del demandante:
93
como un hecho o como derecho. Si se piensa que la
posesin es in hecho no puede tener la calificacin ni
de real ni de personal. Generalmente se les califica de
acciones reales por tratarse de acciones que se
ejercen contra cualquier persona que turbe o arrebate
la posesin sin que importe la existencia de un vnculo
preestablecido con ella (927).
3 En el mbito procesal se destaca la circunstancia
que su ejercicio generalmente deja a salvo el derecho
a discutir posteriormente el dominio entre las mismas
partes (563 y 576 Codigo de Procedimiento Civil). En
el caso de la querella de restablecimiento quedan a
salvo incluso las acciones posesorias comunes (928
codigo civil y 564 Codigo de Procedimiento Civil).
DIFERENCIAS
ENTRE
LA
ACCION
REIVINDICATORIA Y LAS ACCIONES POSESORIAS:
1.En cuanto a
lo que
amparan
2. Titular
3. Causa de
pedir
4.Tramitacin
5. Efectos
Produce cosa
juzgada.
6.Prescripcin
El plazo
necesario para
que otro adquiera
por prescripcin
adquisitiva.
Puede ser Mueble
o Inmueble.
1 El juez del lugar donde se contrajo la obligacin; o

2 El del lugar donde se encontrare la especie reclamada.
Si el inmueble o inmuebles que son objeto de la
accin estuvieren situados en distintos territorios
jurisdiccionales, ser competente cualquiera de los jueces
en cuya comuna o agrupacin de comunas estuvieren
situados ".
Caractersticas de la posesin:
1 Son acciones inmuebles, Articulo 916 y 580.
2 Son acciones reales. Esta es una materia discutida
como consecuencia de la calificacin de la posesin
Reivindicatoria
Dominio que es
un derecho
(Exc.894)
El dueo, salvo el
caso del
poseedor regular
que esta en caso
de la Querella. de
reestablecimiento.
El dominio y debe
probarse, salvo el
fisco.
De acuerdo a
proc .Ordinario
7. Naturaleza
de la accin.
Posesoria
Posesin que
es un hecho.
Poseedor y aun
el mero tenedor
en vas de
adquirir por
prescripcin.
La Posesin y
debe probarse.
De acuerdo al
procedimiento
Sumario.
Por regla
general un ao.
Extintiva.
Siempre sern
Inmuebles.
REQUISITOS PARA ENTABLAR LAS ACCIONES

POSESORIAS:
1.- Ser poseedor, pero de acuerdo al Art.918 slo el que
ha estado en posesin tranquila y no interrumpida un
ao completo.
Pero en el caso del usufructuario, usuario y del

habitador, de acuerdo al art.922 pueden ejercer por s las
acciones posesorias, y son meros tenedores de la cosa
pero sobre sus derechos son poseedores.
2.- Que la cosa este amparada por la accin posesoria
(bienes inmuebles o derechos reales constituidos en
ellos), pero no sobre las servidumbres discontinuas e
inaparentes ya que estas no pueden ganarse por
prescripcin, y de acuerdo al Art.917 sobre las cosas que
no pueden ganarse por prescripcin no puede haber
accin posesoria.
Tampoco puede intentarse accin posesoria
respecto del derecho real de herencia, porque es una
universalidad jurdica, pero nada obsta que se intente
respecto de un inmueble determinado.
La accin posesoria no cabe entre comuneros, ya
que entre ellos no hay lugar a la prescripcin.
3.- Debe intentarse dentro del plazo que establece la ley,
que es de un ao, ya que para intentar la accin posesoria
se necesita de la posesin durante un ao, por lo que
despus de este plazo el "turbador" estar amparado por
la accin posesoria.
Este plazo se cuenta en la Querella de amparo
desde que se ha producido la molestia o embarazo de la
posesin, las acciones que tiene por objeto recuperar la
posesin prescriben al cabo de un ao completo desde
que el poseedor la ha perdido. En todo caso si la posesin
del turbador es violenta o clandestina empezar a
contarse desde que haya cesado la violencia o la
clandestinidad.
La prescripcin de la accin posesoria no se
suspende en favor de las personas enumeradas en el
Art.2.509. en relacin al 2.524.
Las aciones posesorias se tramitan en juicios
sumarios que reciben el nombre de interdictos posesorios.
Para entablar la accin posesoria es necesario probar:
1.- Que se es poseedor no interrumpido y tranquilo
durante un ao.
2.- Que la posesin ha sido arrebatada.
Art. 924: " La posesin de los derechos inscritos
se prueba por la inscripcin y mientras sta subsista, y
con tal que hay durado un ao completo, no es admisible
ninguna prueba de posesin con que se pretenda
impugnarla."
Art. 925: "Se deber probar la posesin del suelo por
hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho el
dominio, como el corte de maderas, la construccin de
94
edificios, la de cerramientos, las plantaciones o
sementeras, y otros de igual significacin, ejecutados
sin el consentimiento del que disputa la posesin."
Acciones posesorias son:
1.- Querella de amparo,
2.- Querella de restitucin,
3.- Querella de restablecimiento,
4.- Acciones posesorias especiales:
Denuncia de obra ruinosa.
Denuncia de obra nueva.
Relativas al goce de las aguas.
Querella de Amparo:
Concepto: Es la que tiene por objeto conservar la
posesin de bienes races o de derechos reales
constituidos en ellos.
Slo puede entablarla en poseedor til.
Objetivos: Art. 921
1. Pedir que no se le turbe o embarace la posesin,
2. Que se le indemnicen los daos que con los actos
de perturbacin se le hubieren causado.
3. Que se le d seguridad contra el dao que
fundadamente teme.
Supone que el poseedor conserva an la
posesin, pero que ha sido molestado o perturbado en
esta posesin.
Puede intentarse an contra el dueo, ya que
se dirige contra cualquiera que perturbe la posesin.
Procedimiento:
1.- El escrito debe contener los requisitos del art.254 del
CPC, pero adems debe:
** Indicar que ha posedo el derecho que se pretende
amparar, l slo o sumando la posesin de sus
antecesores, tranquila e ininterrumpidamente durante
un ao completo,
** Indicar que se le ha tratado de turbar o molestar su
posesin o que en el hecho se le ha turbado o
molestado por medio de actos que expresar
circunstanciadamente, si solicita garantas por el dao
que teme debe indicar que garantas solicita, deber
indicar los medios probatorias de que intenta valerse, y
si son testigos, debe individualizarlos.
2.- El tribunal citar a una audiencia de contestacin y
prueba para el quinto da hbil despus de la
notificacin.
3.- El demandado que quiera presentar testigos deber
presentar una lista por lo menos antes de las doce del
da anterior a la audiencia.
94

4.- Cada parte puede presentar hasta cuatro testigos por
cada hecho que debe ser acreditado.
5.- Concluida la audiencia de prueba se citar a las partes
a or sentencia, la que se dictar de inmediato o a mas
tardar dentro de tercero da.
6.- Se condenara en costas al perdedor.
Querella de Restitucin:
Concepto: Es la que tiene por objeto recuperar la posesin
de bienes races o derechos reales constituidos en ellos
de los que se ha sido despojado injustamente.
Art. 926: "El que injustamente ha sido privado de
la posesin, tendr derecho para pedir que se le restituya,
con indemnizacin de perjuicios."
Puede entablarla slo el poseedor til.
Esta accin puede dirigirse no slo contra el
usurpador sino contra todo el que deriva su posesin del
usurpador, a cualquier ttulo que la haya adquirido.
IMPORTANTE: Cuando el poseedor inscrito ha sido
privado de la finca materialmente, NO entabla la Q. de
restitucin, sino que la de amparo, porque no ha perdido
la posesin de acuerdo al 728.PARALELO ENTRE LA Q. DE AMPARO Y LA Q. DE
RESTITUCION:
Q. de Amparo
1.Objeto
2. Contra
quien puede
dirigirse.
3. Objetivo
Evitar actos de
perturbacin o
entorpecimiento
de la posesin.
Solo contra el
autor de la
perturbacin o
entorpecimiento.
Solo evitar la
perturbacin.
Q. de Restitucin
Tiene por
objeto
recuperar la
posesin
perdida.
Contra el
usurpador y
contra toda
persona que de
el derive su
posesin.
Recuperar la
posesin y la
indemnizacin
de los
perjuicios.
La Q. de Restitucin se tramita en forma similar a

la de amparo, con la sola diferencia que debe sealarse
que se ha sido despojado de la posesin. (Interdictos
posesorios)
Querella de Restablecimiento:
95
Concepto: Es aquella accin que se otorga al que ha
sido despojado violentamente de la posesin o mera
tenencia de un inmueble, y a fin de que se le
restablezca al estado en que se estaba antes de esa
violencia.
Caractersticas especiales:
1. Basta acreditar la violencia, no es necesario probar
la posesin.
2. Puede entablarse por el poseedor vicioso y an el
mero tenedor.
3. Prescribe en seis meses.(928).
Acciones posesorias especiales: Denuncia de obra
nueva.
Denuncia de obra ruinosa.
Acciones posesorias destinadas a proteger
el goce de las aguas.
Denuncia de Obra Nueva: Art. 930 y 931: El poseedor
tiene derecho para pedir que se prohiba toda obra
nueva que se trate de construir sobre el suelo de que
est en posesin, y asimismo la que embarace el goce
de una servidumbre legtimamente constituida sobre el
predio sirviente.
Obras nuevas denunciables: Art. 931
Las que construidas en el predio sirviente
embarazan el goce de una servidumbre constituida
en l.
Las construcciones que se trata de sustentar en
edificio ajeno, que no est sujeto a tal servidumbre.
Toda obra voladiza que atraviesa el plan vertical de
la lnea divisoria de dos predios, aunque no se apoye
sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta aguas
lluvias sobre l.
Obras nuevas no denunciables:
Las necesarias para precaver la ruina de un edificio,
acueducto, canal, puente, acequias, etc. con tal que
en lo que puedan incomodarle se reduzcan a lo
estrictamente necesario, y que, terminadas, se
restituyan las cosas al estado anterior, a costa del
dueo de las obras,
Tampoco tendr derecho a embarazar la debida
limpieza en los caminos, acequias, caeras, etc.
Tramitacin:
1. Una vez presentada la demanda para la suspensin
de una obra nueva, el juez decretar la suspensin
provisionalmente y mandar que se tome razn del
96
estado y circunstancias de la obra y que se aperciba al

que la est ejecutando con la demolicin o destruccin,
a su costa, de lo que en adelante se haga. En la
misma resolucin mandar citar al denunciante y al
denunciado a la audiencia del quinto da hbil,
debiendo en ella presentarse los documentos y medios
probatorios en que las partes funden sus pretensiones.
2. La sentencia deber dictarse dentro del plazo de tres
das desde que quede en estado de ser dictada.
(despus del comparendo o una vez que se entregue
el dictamen del perito si se hubiere pedido).
3. La sentencia en todo caso condenar en costas.
4. Ser apelable en ambos efectos la sentencia que
ordene la demolicin.
Denuncia de Obra Ruinosa: Arts. 932 y ss. : Tiene por
objeto evitar que el mal estado de los edificios o
construcciones vecinas entorpezcan el ejercicio de la
posesin. Tambin por los rboles.
Obras ruinosas denunciables:
Los edificios y construcciones que amenacen ruina.
(932)
Los rboles mal arraigados o expuestos a ser
derribados por casos de ordinaria ocurrencia.(935)
Objetivos:
- Obtener que la destruccin del edificio ruinoso,
- Que se repare si se puede,
- Obtener que el dueo rinda caucin para indemnizar los
perjuicios, cuando el dao que se teme no es de
gravedad.
Tramitacin:
Tratndose de la denuncia de obra ruinosa el juez
a la brevedad deber, con notificacin de las partes,
concurrir al lugar acompaado de un perito, puede
tambin delegar en otro ministro de fe esta concurrencia,
una vez practicada la diligencia deber citar a las partes a
or sentencia la que deber dictar dentro de tercero da.
Acciones posesorias especiales
proteger el goce de las aguas:
destinadas
Arts. 937, 941, 942, 943.

Art. 937: Ninguna prescripcin se admitir contra
las obras que corrompan el aire y lo hagan conocidamente
daoso.
Art. 941: El dueo de una casa tiene derecho para
impedir que cerca de sus paredes haya depsitos o
corrientes de agua, o materias hmedas que puedan
daarla.
Tiene asimismo derecho para impedir que se
planten rboles a manos distancia que la de quince
decmetros,(metro y medio) ni hortalizas o flores a

menos distancia que la de cinco decmetros (50 cm).
Si los rboles fueren de aquellos que extienden
a gran distancia sus races, podr el juez ordenar que
se planten a la que convenga para que no daen a los
edificios vecinos: El mximum de la distancia sealada
por el juez ser de cinco metros.
Los derechos concedidos en este artculo
subsistirn contra los rboles, flores u hortalizas
plantadas, a menos que la plantacin haya precedido a
la construccin de las paredes."
Art. 942: "Si un rbol extiende sus ramas sobre
suelo ajeno, o penetra en l con sus races, podr el
dueo del suelo exigir que se corte la parte excedente
de las ramas, cortar l mismo las races.
Lo cual se entiende aun cuando el rbol est
plantado a la distancia debida."
Art. 943: "Los frutos que dan las ramas tendidas
sobre terreno ajeno, pertenecen al dueo del rbol; el
cual, sin embargo, no podr entrar a cogerlos sino con
permiso del dueo del suelo, estando cerrado el terreno.
El dueo del terreno ser obligado a conceder
este permiso, pero slo en das y horas oportunas, de
que no le resulte dao."
Art. 946: Para el caso de haber pluralidad de
querellados o de querellantes:
1 Cuando hay pluralidad de querellados:
a.- La obligacin de destruccin o reparacin de una
obra es indivisible, se puede intentar contra todos o
contra uno solo.
b.- La obligacin de indemnizacin de perjuicios es
simplemente conjunta por lo que el querellante puede
exigir a cada querellado una cuota ideal.
2 Cuando hay pluralidad de querellantes:
a.- Cada uno podr pedir la prohibicin, destruccin o
reparacin de la obra.
b.- Cada uno podr pedir la indemnizacin de los
perjuicios, pero solo respecto de los daos que haya
sufrido.
c.- Las acciones posesorias especiales no tienen lugar
contra del ejercicio de una servidumbre legtimamente
constituida.(947).
Tratndose de plazas, caminos, y otros lugares
de uso pblico se concede accin popular para intentar
las acciones posesorias especiales (D.O. Nueva, D.O.
Ruinosa y Acc. posesorias especiales destinas a
proteger el goce de las aguas). Art.948
Plazo de prescripcin de las acciones posesorias
especiales:
Art. 950:
96
97
1 Las que tienen por objeto indemnizar un dao,

prescriben al cabo de un ao completo.
2 Las dirigidas a precaver un dao no prescriben
mientras haya justo motivo para temer el dao. Ej. la
denuncia por obra ruinosa.
3 La denuncia de obra nueva prescribe en un ao.
b) Efectos: La mera tenencia no habilita para ganar la

cosa por prescripcin, salvo en el caso del Art. 2510
N3, caso en que el ttulo de mera tenencia hace
presumir la mala fe, y no dar derecho a ganar por
prescripcin a menos de concurrir estas dos
circunstancias:
ACCION PUBLICIANA: Es la accin sealada en el

art.894 que por excepcin concede la accin
reivindicatoria al que ha perdido la posesin regular de la
cosa (poseedor regular), y se hallaba en el caso de
poderla ganar por prescripcin.
1 Cuando el que se pretende dueo no pueda probar

que en los ltimos diez aos se haya reconocido
expresa o tcitamente su dominio por el que alega la
prescripcin;
2 Que el que alega la prescripcin pruebe haber
posedo sin violencia, clandestinidad ni interrupcin
por el mismo espacio de tiempo.
51.-
LA MERA TENENCIA
a) CONCEPTO
b) EFECTOS
c) PROTECCION
a) Concepto: Art. 714 " Se llama mera tenencia la que se

ejerce sobre una cosa, no como dueo, sino en lugar o a
nombre del dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el
usufructuario, el usuario, el que tiene derecho de
habitacin, son meros tenedores de la cosa empeada,
secuestrada, o cuyo usufructo, uso o habitacin les
pertenece.
Lo dicho se aplica generalmente a todo el que
tiene una cosa reconociendo dominio ajeno."
Existe cuando se est reconociendo un derecho
ajeno o cuando se tiene una cosa a nombre de otro.
La mera tenencia es siempre sobre cosa corporal y
puede existir en virtud de un derecho real (usufructuario,
usuario, habitador, acreedor prendario) o en virtud de
derechos
personales
(comodatario,
depositario,
arrendatario).
En el primer caso se tiene sobre la cosa la
tenencia, pero respecto del derecho real se es poseedor.
En el segundo caso se tiene la cosa en virtud de un
vnculo contractual; en la cosa misma no hay ningn
derecho y el titular del derecho personal no lo posee.
Tambin la mera tenencia puede tener su origen sin
ttulo alguno, por ignorancia o mera tolerancia del
dueo, que es lo que se denomina TENENCIA DE
PRECARIO, Articulo 2195, Inciso 2.
Caractersticas de la Mera tenencia:

1 Es absoluta, se es mero tenedor frente a toda
persona, de ah que no tenga derecho a entablar la
Q. de Amparo; pero s puede entablar la Q. de
Restablecimiento de acuerdo al Art. 928 cuando se
trata de bienes inmuebles.
2 Es perpetua, el heredero sigue siendo mero tenedor,
ya que de acuerdo al Art. 1097 el heredero sucede al
causante en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles, Salvo cuando el mero tenedor la
transfiere como cosa propia o la lega como propia,
entonces el ttulo sirve de justo ttulo para adquirirla
por prescripcin al legatario o al adquirente en caso
de venta por acto entre vivos.
3 Es indeleble o inmutable, es decir no puede
transformase en posesin, porque nadie puede
mejorar su propio ttulo.
LA POSESIN NO SE TRANSFIERE, NI SE
TRANSMITE. Aunque en el Derecho Romano se
admita en la legislacin chilena la posesin es un
hecho y los hechos no se traspasan. Desde luego de
algunas normas se desprende que no se transmite
(688, 722 y 717). Pero tampoco se transfiere (683,
2500 y el mismo 717 que no distinguen si se refiere a
actos entre vivos o por causa de muerte).
c) Proteccin:
Se puede ser mero tenedor:

1 No teniendo ningn derecho sobre la cosa, como en el
depsito.
2 Teniendo un derecho real sobre la cosa, pero estando
radicado el dominio en otra persona, como en el uso y
habitacin.
3 Teniendo un derecho personal, como en el
arrendamiento o el comodato.
La mera tenencia esta amparada por el Art. 928

que concede la Querella de Restablecimiento al que ha
sido despojado violentamente de la posesin o mera
tenencia de un inmueble, y a fin de que se le
restablezca al estado en que se estaba antes de esa
violencia.
Esta querella prescribe en seis meses.
52.-
TEORIA DE LAS OBLIGACIONES

a) CONCEPTO
b) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
c) DERECHO PERSONAL Y OBLIGACION
a) Concepto: La obligacin es un vnculo jurdico entre
personas determinadas, en cuya virtud una se encuentra
para con la otra en la necesidad de dar, hacer o no hacer
una cosa.
b) Elementos Constitutivos:
Vnculo
Partes
Objeto de la obligacin.
La obligacin es un vnculo:
Es decir es una relacin entre determinadas
personas un lazo que las une. Es un vnculo de derecho
es decir sancionado por la ley que la persona no puede
romper sino realizando la prestacin debida, generalmente
mediante el pago.
Las Partes: Acreedor y Deudor:
Supone dos sujetos y un objeto: un sujeto activo
investido de la facultad de exigir una prestacin, y sujeto
pasivo puesto en la necesidad de ejecutarla y un objeto
debido.
Acreedor y deudor pueden ser una o muchas personas.
Articulo 1438.
Para el acreedor la obligacin constituye una ventaja un
activo en su patrimonio (crdito), para el deudor cuya
libertad se ve limitada implica una carga, un elemento
pasivo en su patrimonio (deuda).El acreedor puede ser
indeterminado, con tal que se le determine en el momento
de ejecutarse la obligacin.
Objeto de la Obligacin:
Prestacin que puede ser positiva o negativa,
accin u omisin. La prestacin positiva puede consistir en
dar, hacer y la negativa en no hacer algo.
c) Derecho Personal y Obligacin: El derecho personal
slo puede reclamarse de ciertas personas que por un
hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado la
las obligaciones correlativas. A todo derecho personal
corresponde una obligacin correlativa. Articulo 578.
Derecho personal y obligacin no son sino una
sola y misma cosa, enfocada desde ngulos diferentes.
Desde el punto de vista activo, se denomina
"derecho personal" o "crdito"; desde el punto de vista
pasivo "deuda" u "obligacin".
El trmino obligacin sirve para designar la
relacin jurdica total, con prescindencia del papel que en
98
ella desempean las partes. Por ello el estudio de los
derechos personales se denomina "Teora general de
las Obligaciones".
Existen grandes diferencias entre el derecho real y el
personal, ya que si nos limitamos a las definiciones, el
derecho real segn el articulo 577 indica que es el
derecho que tenemos sobre una cosa, sin respecto de
una determinada persona. Pone de manifiesto la
relacin directa de la persona y la cosa objeto de su
derecho y la oponibilidad.
53.- FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:
a)
ANALISIS
CRITICO
DE
LAS
FUENTES ESTABLECIDAS EN EL CODIGO CIVIL.
Las fuentes de las obligaciones son los hechos
de que proceden, las causas que las generan.
Art. 1437: "Las obligaciones nacen ya del
concurso real de las voluntades de dos o ms personas,
como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la
aceptacin de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
inferido injuria o dao a otra persona, como en los
delitos y cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como
entre los padres y los hijos de familia."
Son fuentes de las obligaciones:
1 . Contrato
2 . Cuasi contrato
3 . Delito
4 . Cuasi delito
5 . Ley
1.- Contrato: Art. 1438: " Contrato o convencin es un
acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar,
hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser
una o muchas personas."
La convencin es un acuerdo de voluntades sobre un
objeto de inters jurdico que podr consistir en crear,
modificar o extinguir derechos. La tradicin, el pago son
convenciones.
El contrato es una especia, clase o tipo de convencin
que tiene por objeto crear derechos personales o
crditos, es una convencin generadora de
obligaciones.
El objeto del contrato es la obligacin u obligaciones
que genera; el objeto de la obligacin es de dar, hacer o
no hacer. El contrato es la causa, la obligacin su
consecuencia.
2.- cuasicontrato: Con los elementos de los articulo
1437 y 2284, se puede decir que el cuasicontrato es un
98

hecho voluntario, licito y no convencional que produce
obligaciones.
Principales cuasicontratos. La agencia oficiosa, el pago de
lo no debido y la comunidad.
A diferencia de los contratos el cuasicontrato excluye la
idea de un concierto de voluntades, y no resulta de la
voluntad del autor del hecho voluntario.
Ejemplo: la aceptacin de la herencia obliga al aceptante
el pago de las deudas hereditarias y testamentarias, por
que la LEY seala esta obligacin como consecuencia del
acto. La aceptacin es sin duda un acto voluntario, pero
no es la voluntad dl aceptante la que crea la obligacin.3.- Delito: Hecho ilcito cometido con la intencin de
daar.
99
La clasificacin de las obligaciones tiene vital
importancia, por que segn su clase producen efectos
particulares caractersticos.
Obligaciones positivas o negativas;
Atendiendo a la naturaleza del objeto debido las
obligaciones pueden ser positivas o negativas, en las
positivas el deudor debe llevar a cabo una prestacin,
en las negativas una abstencin.
La clasificacin tiene importancia para determinar las
condiciones en que el acreedor puede demandar
perjuicios, cuando el deudor viola la obligacin, en las
positivas es menester que el deudor se encuentre en
mora, y en las negativas basta la contravencin y se
deben los perjuicios desde que el deudor ejecuto el
hecho de que se obligo a abstenerse. Artculos 1538 y
1557.
4.- cuasi delito: Hecho ilcito, daino y culpable.En ambos la obligacin consiste en la necesidad en que
se encuentra colocado el autor de reparar los daos
causados, sin perjuicio de las sanciones penales en que
pueda incurrir. Esta reparacin se verifica tomando
exclusivamente en cuenta el perjuicio causado.
5.- la Ley: obligaciones legales son aquellas que tienen en
la ley su fuente nica, directa, inmediata. 578 son las que
tienen como causa nicamente la ley.
Las que nacen de la ley se expresan en ellas, su carcter
excepcional indica la necesidad de un texto expreso que
las establezca.
En el fondo la doctrina moderna ha llegado a la conclusin
de que en el cdigo existe una marcada diferencia entre
las fuentes de las obligaciones, ya que en el contrato la
causa generadora de la obligacin es la voluntad, pero en
todas las dems fuentes la obligacin nace por el
ministerio de la ley, as en los cuasi contratos es la ley la
que dispone la obligacin y no la voluntad, lo mismo
sucede con los delitos y cuasi delitos.
De ah que se considere que las fuentes de las
obligaciones no son otras que el contrato y la ley, e incluso
algunos ms avanzados consideren slo a la ley, ya que
esta es la que da validez a un contrato como creador de
una obligacin.
54.- CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES
a) SEGUN EL OBJETO
DAR - HACER - NO HACER
CUERPO CIERTO - GNERO
OBJETO SINGULAR - OBJETO PLURAL
MULTIPLE
Obligaciones de Dar, Hacer y No Hacer;

Art. 1438: " Contrato o convencin es un acto
por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer
o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o
muchas personas."
Art. 1460: "Toda declaracin de voluntad debe
tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar,
hacer o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia
puede ser objeto de la declaracin."
Las obligaciones Positivas pueden ser de dar o
hacer, y las negativas de no hacer.
Obligacin de Dar: Es la que tiene por objeto transferir
el dominio o constituir un derecho real como usufructo o
una servidumbre.
La obligacin de dar resulta de aquellos contratos que
constituyen ttulos traslaticios de dominio, porque sirven
por su naturaleza para transferirlo (570), estas
obligaciones se cumplen mediante la tradicin, de ah
que el art. 1548 establece que la obligacin de dar
contiene la de entregar la cosa, habiendo por una parte
la intencin y la facultad para transferir el dominio y por
otra la intencin y la capacidad para adquirirlo; el art.
1526 N 2 agrega que si la obligacin es de dar una
especie o cuerpo cierto aquel de los codeudores que lo
posee es obligado a entregarlo.
Ojo. En doctrina se distingue entre obligacin de dar y
de entregar, y califica a esta ultima como obligacin de
hacer, no obstante el criterio positivista es contrario.Obligacin de Hacer y No Hacer: La obligacin de hacer
tiene por objeto la ejecucin de un hecho cualquiera,
material o jurdico.
Ver 1554 inc final.
100
La obligacin de no hacer consiste en que el

deudor se abstenga de un hecho que de otro modo sera
lcito ejecutar.
Ejemplo: el socio de una sociedad colectiva de no
emprender por su cuenta, negocios comprendidos en el
giro social.
tambin recaer sobre cosas genricas, sobre cosas que

no estn estrictamente singularizadas.
Ejemplo: un acreedor puede ser dueo de 100 sacos de
trigo, y el deudor cumple su obligacin, pero una
persona no puede ser duea de 100 sacos de trigos
indeterminados.
Importancia de la clasificacin entre obligaciones de

dar, hacer y no hacer:
1.- La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa y
si es una especie o cuerpo cierto el deudor debe
conservarla hasta la entrega y debe emplear el cuidado
debido.
2.- En la ejecucin forzada de las obligaciones el

procedimiento es distinto si se trata de un tipo u otro, ya
que si es de dar el acreedor puede obtener la entrega de
la cosa por medio de la fuerza pblica o bien puede
satisfacer su crdito rematando bienes del deudor, pero si
es de hacer puede a su arbitrio solicitar que se apremie al
deudor para que cumpla con su obligacin, que se le
autorice hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor, o bien la indemnizacin de los perjuicios
causados.
Las obligaciones de no hacer se traducen en la de
indemnizar los perjuicios cuando no es posible deshacer
lo hecho.
3.- La clasificacin importa para determinar si son
derechos y acciones muebles o inmuebles, las de dar
sern muebles o inmuebles segn la cosa debida, pero
las de hacer y no hacer son siempre muebles porque los
hechos que se deben se reputan muebles.(581).
4.- Slo en las obligaciones de dar y hacer es necesario
que el deudor este en mora para poder pedir
indemnizacin de perjuicios pero en las de no hacer basta
la realizacin del hecho prohibido.
Obligaciones de Especie o Cuerpo Cierto y de Gnero:
Se hace esta clasificacin atendiendo a la mayor
o menor determinacin del objeto debido.
Son obligaciones de especie o cuerpo cierto aquellas en
que se debe determinadamente un individuo de una clase
o gnero determinado.
Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe
indeterminadamente un individuo de una clase o gnero
determinado.(1508). Pero debe determinarse o darse las
reglas para determinar la cantidad, as el Art.1461 que
seala "la cantidad puede ser incierta con tal que el acto
fije reglas o contenga datos que sirvan para determinarla."
El derecho real no puede existir sino respecto de cosas
determinadas, el derecho personal en cambio puede
1.- En las obligaciones de especie o cuerpo cierto el

deudor debe entregar precisamente la cosa debida, y
debe conservarla y cuidarla hasta la entrega (el cuidado
requerido depender de si el contrato reporta beneficios
slo al acreedor, slo al deudor a ambos), en cambio
en las de gnero se cumple la obligacin entregando
cualquier especie de calidad media de ese gnero, ya
que el acreedor no puede pedir ningn individuo en
especial sino slo uno del gnero debido, como
tampoco puede oponerse a que el deudor enajene o
destruya cosas de ese gnero, mientras subsistan otras
para el cumplimiento de la obligacin.( 1509, 1510).
2.- Las obligaciones de especie o cuerpo cierto se
extinguen por la prdida fortuita de la cosa debida
(1670), ya que si la prdida es culpable la obligacin del
deudor subsiste pero vara de objeto, es obligado a
pagar el valor de la cosa y a indemnizar los perjuicios,
en cambio en las obligaciones de gnero la prdida de
algunas cosas no extingue la obligacin porque el
gnero no perece.
PARALELO
Oblig. de Especie o
Cuerpo Cierto
El acreedor solo puede
pedir la cosa debida.
El deudor debe pagar
precisamente la cosa
debida.
El deudor debe
conservar la cosa,
emplear en su
conservacin el debido
cuidado.
La perdida fortuita de la
cosa extingue la
obligacin.
Los riesgos de la cosa
son del acreedor.
Oblig. de Gnero
El acreedor solo puede
pedir un individuo de ese
genero de calidad
mediana.
El deudor cumple
entregando cualquier cosa
del gnero debido.
El deudor puede destruir y
enajenar cosas del
genero.
El gnero no perece.
Los riesgos son del
deudor.
Obligaciones de Objeto Singular y Objeto Plural

Mltiple:
100

Las obligaciones pueden ser de UN objeto
(singular) como una casa determinada, un libro etc., o
plural mltiples, las mltiples pueden ser:
Plural o Mltiples
De simple objeto mltiple

Alternativas
Facultativas
De Simple Objeto Mltiple; Son aquellas obligaciones en

que se deben lisa y llanamente varias cosas, de modo que
el deudor se libera prestndolas o ejecutndolas todas.
Alternativas; Art. 1499: "Obligacin Alternativa es aquella
por la cual se deben varias cosas, de tal manera que la
ejecucin de una de ellas, exonera la ejecucin de las
otras."
Los efectos de las obligaciones alternativas son:
+ El deudor cumple la obligacin pagando totalmente
alguna de las cosas alternativamente debidas, pero no
puede obligar al acreedor que acepte parte de unas y
parte de otras.
+ El acreedor no puede demandar el pago de una cosa
determinada de las que se deben, a menos que la
eleccin sea suya; debe demandarlas "Bajo la
alternativa en que se le deben".
+ La obligacin subsiste mientras no perezcan todas
las cosas alternativamente debidas, porque si una sola
resta, a ella es obligado el deudor.
+ Si hay varios acreedores o deudores, la eleccin de
la cosa con que ha de hacerse el pago, de entre varias
que se deban, ha de hacerse de consuno.
(generalmente corresponde al deudor salvo pacto en
contrario).
101
La prdida total de la cosa por caso fortuito

extingue la obligacin, sin importar a quin corresponda
la eleccin.
La prdida parcial por caso fortuito, la obligacin
subsiste sobre las cosas que restan.
La prdida total culpable, si la eleccin es del
deudor, se deber el precio de cualquiera de las cosas
que elija, si la eleccin es del acreedor se deber el
precio de la cosa que elija
el acreedor.
La prdida parcial culpable, si la eleccin es del
deudor pagar con la cosa o cosas que subsistan, si la
eleccin es del acreedor podr a su antojo elegir la cosa
que subsista o el valor de la que ha perecido con
indemnizacin de perjuicios.
Facultativas
Art.1505 :" Obligacin facultativa es la que tiene por
objeto una cosa determinada, pero concedindose al
deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra
que se designa."
Efectos de la obligacin facultativa:
* El acreedor no puede demandar sino la cosa
debida.
* Si la cosa perece por caso fortuito se extingue la
obligacin y el acreedor no tiene derecho a pedir
cosa alguna.
En caso de duda de si la obligacin es
alternativa o facultativa se tendr por alternativa.
Importancia de la clasificacin entre obligaciones
facultativas y alternativas:
+ La obligacin ser mueble o inmueble, segn la cosa

con que se efecte el pago. Pero esta calidad existir
desde el momento en que la obligacin se contrajo,
porque las cosas, en verdad, se deben bajo la
condicin de que se las elija y la condicin cumplida
opera retroactivamente.
1 En la obligacin facultativa el acreedor no puede sino

reclamar el pago de la cosa debida, en la alternativa,
a menos que le corresponda la eleccin, no puede el
acreedor pedir una cosa determinada, sino bajo la
alternativa en que se deben.
** Si la eleccin corresponde al deudor puede

enajenar y destruir todas las dems con tal que reste una
para cumplir la obligacin.
2 La prdida de la cosa debida extingue la obligacin

facultativa, la obligacin alternativa se extingue
solamente cuando perecen todas las cosas
alternativamente debidas.
** Si la eleccin corresponde al acreedor, no

podr el deudor enajenar o destruir ninguna de las cosas,
y si lo hiciere podr el acreedor pedir el valor de la cosa y
la indemnizacin de perjuicios correspondiente o
cualquiera de las cosas restantes.
PARALELO
Oblig. Alternativa
101Angela Orellana J. Resumen Derecho civil
Oblig. Facultativa

* Se deben varias cosas
* Es mueble o inmueble
segn la cosa con que se
paga.
* La eleccin puede ser del
acreedor o del deudor.
* El acreedor no puede
pedir determinadamente
una cosa, salvo que l
elija.
* La prdida no extingue la
obligacin,
mientras
subsistan otras de las que
alternativamente
se
deben.
102
* Se debe una cosa

* Segn la cosa que se
debe inicialmente.
su o parte, o cuota en la deuda, y cada uno de los

acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para
demandar su parte o cuota en el crdito.
* Es siempre del deudor.
Pero en virtud de la convencin, del testamento

o de la ley puede exigirse a cada uno de los deudores o
por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y
entonces la obligacin es solidaria o inslidum.
* Solo puede pedir la cosa.
* La prdida de la cosa
extingue la obligacin.
55 - 56- 57.- CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES

a) SEGUN EL SUJETO
SIMPLEMENTE CONJUNTAS
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Lo normal es que en una obligacin haya un
acreedor y un deudor, pero nada obsta a que cada parte
sea una o varias personas, as lo establece el art. 1438 "
Cada parte puede ser una o muchas personas".
El problema es determinar en que forma habiendo
varias personas se debe cumplir o exigir el cumplimiento
de una obligacin, de ah la importancia en determinar si
la obligacin es:
Simplemente conjunta,
Solidaria o,
Indivisible.
OBLIGACIONES
SIMPLEMENTE
CONJUNTAS:
(Mancomunadas)
Son aquellas en que existen varios deudores o
acreedores y un solo objeto debido, de manera que cada
deudor slo es obligado a satisfacer su parte o cuota en la
deuda y cada acreedor slo tiene derecho para reclamar
su parte o cuota en el crdito.
Se caracterizan por la pluralidad de sujetos y por
la unidad de la prestacin, esto es, el objeto debido es uno
mismo para todos los deudores. Constituyen la regla
general de las obligaciones con pluralidad de sujetos, as
lo establece el Art.
1511 que seala: "En general,
cuando se ha contrado por muchas personas o para con
muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de
los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a
La solidaridad debe ser expresamente

declarada en todos los casos en que no la establece la
ley."
El Art. 1526 agrega: "Si la obligacin no es
solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores
puede slo exigir su cuota, y cada uno de los
codeudores es solamente obligado al pago de la suya."
La regla general en las obligaciones
simplemente conjuntas es que las cuotas sean iguales,
salvo en el caso de los herederos en que las deudas se
dividen a prorrata de sus cuotas en la herencia.
Efectos de las obligaciones simplemente conjuntas:
Cada deudor est obligado slo al pago de su cuota.
La cuota del deudor insolvente no grava a sus
codeudores.
La interrupcin de la prescripcin que obra en favor
de uno de los acreedores no aprovecha a los otros y
la que obra en perjuicio de uno de los varios
deudores no perjudica a los dems.
La culpa de uno de los deudores no perjudica a los
otros y slo autoriza al acreedor para demandar
perjuicios al deudor culpable.
La constitucin en mora de uno de los acreedores o
deudores no coloca a los otros en ese estado.
La nulidad declarada respecto de uno de los
deudores o acreedores no aprovecha o perjudica a
los dems.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS:
Art. 1511 inc 2: En virtud de la convencin, del
testamento o de la ley puede exigirse a cada uno de los
deudores o por cada uno de los acreedores el total de la
deuda, y entonces la obligacin es solidaria o inslidum.
Requisitos de la solidaridad:
1. Pluralidad de sujetos, solidaridad activa o pasiva, ya
que ser la nica forma que pueda darse la
solidaridad.
2. Divisibilidad del objeto, el objeto debido debe ser
divisible, de otra manera la obligacin sera
indivisible.
102

3. Unidad de la prestacin, todos los deudores deben
estar obligados a ejecutar idntica prestacin. " La
cosa que se debe solidariamente por muchos o a
muchos, he de ser una misma".(1512) Aunque se deba
por diversos modos.
4. Texto expreso de la ley o expresa declaracin de la
voluntad que la establezca, as la solidaridad puede
tener como fuente una convencin, un testamento o la
ley.
5. Extincin total de la obligacin por el pago a uno de los
acreedores por uno de los deudores.
La solidaridad puede ser activa o pasiva.
SOLIDARIDAD ACTIVA: Existe solidaridad activa cuando
son varios los acreedores con derecho a demandar el
pago total, de modo que verificado a cualquiera de ellos
se extingue la obligacin respecto de todos.
Se fundamenta en el hecho de evitar al deudor las
molestias de entenderse con varios acreedores, pero tiene
el inconveniente de que deja a los acreedores a merced
del coacreedor que recibe el pago.
Efectos de la Solidaridad Activa:
** Efectos entre los acreedores solidarios y el deudor:
- Cada acreedor puede demandar el pago total de la
obligacin. Nada se opone a que el acreedor slo reclame
la parte o cuota que en definitiva le corresponde y que
acepte del deudor un pago parcial.
- El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los
acreedores que elija.
- El pago a cualquiera de los acreedores extingue la
obligacin respecto de todos, como asimismo cualquiera
de los acreedores puede novar, compensar o remitir la
deuda con la sola limitacin que otro no haya demandado
al deudor.(1513).
- La interrupcin de la prescripcin que obra en favor de
un acreedor solidario aprovecha a los dems.(2519).
103
- El acreedor puede demandar a cada deudor la
totalidad de la deuda, as lo seala el Art. 1514 " El
acreedor podr dirigirse contra todos los deudores
solidarios conjuntamente o contra cualquiera de ellos a
su arbitrio, sin que por ste pueda oponrsele el
beneficio de divisin."
As tambin el Art. 1515 seala que la demanda
intentada por el acreedor contra alguno de los deudores
solidarios, no extingue la obligacin solidaria de ninguno
de ellos, sino en la parte en que hubiere sido satisfecha
por el demandado.
- El pago hecho por un deudor extingue la obligacin
respecto de todos, lo mismo se aplica a los dems
modos de extinguir las obligaciones.
- Remisin, si ella es total extingue la obligacin, pero si
es parcial no podr despus el acreedor ejercer accin
contra los deudores solidarios sino rebajando la cuota
que corresponda por la remisin. (Art.1518).
- Novacin, Art. 1519, la novacin entre el acreedor y
uno cualquiera de los deudores solidarios, libera a los
otros, a menos que stos accedan a la obligacin
nuevamente constituida, asimismo el Art. 1645 seala
que la novacin libera a los codeudores solidarios o
subsidiarios que no han accedido a ella. Compensacin, la que interviene entre el acreedor y
uno de varios codeudores extingue la obligacin con
respecto a los dems, pero con la limitacin que slo
puede invocarla el deudor solidario que es acreedor del
acreedor comn.
- Confusin, extingue la obligacin con respecto a todos
los deudores solidarios.(1668).
** Efectos entre los coacreedores:
- Prdida de la cosa debida, si es fortuita extingue la

obligacin respecto de todos los deudores, si es
culpable, subsiste la obligacin, pero vara de objeto,
que pasa a ser el precio de la cosa, pero la obligacin
de indemnizar los perjuicios slo puede reclamarse del
deudor culpable de la prdida.
- El acreedor que recibe el pago debe compartirlo con sus

coacreedores y enterar a cada cual la parte que le
pertenezca. (Art. 1668).
- Interrupcin de la prescripcin, aquella que obra en

perjuicio de uno de los codeudores perjudica a los
dems.(2519).
SOLIDARIDAD PASIVA: Existe solidaridad pasiva cuando

son varios los deudores, cada cual constreido al pago
ntegro, de manera que verificado por uno de ellos, la
obligacin se extingue respecto de todos.
Excepciones que puede oponer el deudor solidario,

existen aquellas que pueden oponer todos los
codeudores porque resultan de la naturaleza de la
obligacin, llamadas REALES, otras que slo puede
oponer cada uno de los codeudores llamadas
PERSONALES, y otras MIXTAS.
Efectos de la solidaridad pasiva:

** Efectos entre los codeudores solidarios y el acreedor:
REALES :
1 Nulidad absoluta,

2 Las modalidades que afectan a toda la obligacin,
3 Las causas de extincin de toda la obligacin, como el
pago, la dacin en pago, la novacin, la prdida de la
cosa debida, la confusin, la prescripcin.
PERSONALES :
1 La nulidad relativa
2 Las modalidades que afectan slo a algunos deudores
3 Los privilegios concedidos a algunos deudores, como
el beneficio de competencia, la cesin de bienes.
4 La transaccin.
MIXTAS :
1 Remisin, cuando es parcial es personal, pero an as,
el acreedor debe descontar la parte o cuota de la
deuda total, si es total extingue la obligacin y es real
porque puede oponerla cualquiera de los codeudores.
2 Compensacin, es personal en cuanto slo puede
alegarla el deudor que tiene un crdito en contra del
acreedor comn, pero beneficia a todos los dems
porque extingue la obligacin respecto de ellos.
** Efectos entre los deudores solidarios:
Estos se refieren al hecho de que la solidaridad
es frente al acreedor, pero entre los deudores todos deben
pagar y ninguno tiene por qu soportar el pago.
Cuando la extincin de la obligacin no es
onerosa para uno de los deudores, sea por la prdida de
la cosa, la prescripcin u otro semejante no hay problema,
sino que ste se presenta cuando la obligacin se ha
extinguido por un medio oneroso para el deudor, de ah
que es importante determinar si la obligacin interesaba a
todos los deudores o slo a algunos.
** Si la obligacin interesaba a todos los deudores: El
deudor que paga o extingue la obligacin de un modo
equivalente, se subroga en los derechos del acreedor,
pero limitado a la cuota o parte que tenga cada deudor en
la deuda, es decir deja de ser solidaria.(1522).
** Si la obligacin slo interesaba a algunos: En este caso
si la obligacin la paga alguno de los interesados puede
accionar en contra de los dems interesados por sus
cuotas, y los no interesados son considerados como
fiadores, y si el que paga es uno de los no interesado
entonces se subroga en los derechos del acreedor y
podr exigir el total de la deuda a los dems codeudores
interesados. (1522 inc.2).
En las obligaciones solidarias la cuota del
insolvente grava a los dems.
104
La solidaridad se extingue con la extincin de la
obligacin, salvo el caso de la renuncia de la solidaridad
por parte del acreedor o la muerte del deudor.
Renuncia, el acreedor puede renunciar a la
solidaridad porque est establecida en su beneficio,
puede ser expresa o tcita, total o parcial.
Muerte de un deudor, en el fondo la solidaridad
queda sujeta al hecho de que cada heredero del deudor
es slo responsable de la deuda a prorrata de su cuota
hereditaria.
OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Art. 1524 " La obligacin es divisible o indivisible segn
tenga o no por objeto una cosa susceptible de divisin,
sea fsica, sea intelectual o de cuota.
As la obligacin de conceder una servidumbre
de trnsito o la de hacer construir una casa son
indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible."
La regla general es que las obligaciones sean a
lo menos intelectualmente divisibles, salvo ciertas
excepciones:
Excepciones a la divisibilidad
La obligacin es indivisible, es decir no puede cumplirse
por parcialidades porque esa es la intencin de las
partes, Art.1526 las excepciones a la divisibilidad son:
*** 1.- La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra
aquel de los codeudores que posea, en todo o en parte,
la cosa hipotecada o empeada.
El codeudor que ha pagado su parte en la
deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la
cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no
se extinga el total de la deuda<; y el acreedor a quien se
ha satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la
prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras
no hayan sido enteramente satisfechos sus
coacreedores.
*** 2.- Si la deuda es de especie o cuerpo cierto aquel
de los codeudores que lo posee es obligado a
entregarlo.
*** 3.- Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa
se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin,
es exclusiva y solidariamente responsable de todo
perjuicio al acreedor.
Extincin de la solidaridad:
*** 4.- Cuando por testamento o por convencin entre
los herederos, o por la particin de la herencia, se ha
impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar
104

el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o contra
este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno
de los herederos por la parte que le corresponda a
prorrata.
*** 5.- Si expresamente se hubiere estipulado con el
difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni aun
por los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser
obligado a entenderse con sus coherederos para pagar el
total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de
saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan
conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la
deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
*** 6.- Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa
indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al
acreedor, cada uno de los codeudores podr ser obligado
a entenderse con los otros para el pago de la cosa entera,
o a pagarla l mismo, salva su accin para ser
indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrn exigir
el pago de la cosa entera sino intentando conjuntamente
su accin.
*** 7.- Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin
es de los acreedores, deben hacerla todos de consuno; y
si es de los deudores deben hacerla de consuno todos
stos.
Efectos de las obligaciones divisibles
Art. 1526 inc 1 " Si la obligacin no es solidaria ni
indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir
su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente
obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor
insolvente no gravar a sus codeudores, es decir si la
obligacin es indivisible cada deudor est obligado al total
y cada acreedor tiene derecho al total.
La indivisibilidad puede ser activa o pasiva,
Efectos de la indivisibilidad pasiva; es decir, cuando son
varios los deudores,
- Cada uno de los que han contrado una obligacin
indivisible es obligado a satisfacerla en el todo.
-
El cumplimiento de la obligacin indivisible por uno de

los deudores la extingue respecto de todos.
El deudor demandado por el pago de la deuda puede

pedir un plazo para entenderse con sus codeudores,
105
salvo que slo l pueda cumplirla, quedndole a
salvo la acin contra los dems codeudores.
La interrupcin de la prescripcin respecto de uno de
los codeudores de una obligacin indivisible
aprovecha a los dems.
ES DIVISIBLE la obligacin de pagar perjuicios por
una obligacin indivisible, pero si el cumplimiento se
ha hecho imposible por culpa de uno de los
codeudores este solo ser responsable de los
perjuicios, lo mismo cuando un codeudor est llano a
cumplir y otro no, los perjuicios son de cargo de ste
ltimo.
Si un deudor paga el total de la obligacin tiene
derecho a que los dems codeudores le indemnicen
porque en ese caso ha pagado ms de lo debido.
Efectos de la indivisibilidad activa: En este caso son
varios acreedores.
Cada uno de los acreedores tiene derecho a exigir el
total de la obligacin.
El pago a un acreedor extingue la obligacin
respecto de todos, pero el coacreedor no puede
remitir la deuda o recibir el precio de la cosa sin el
consentimiento de sus coacreedores, y si lo hace los
otros coacreedores tendrn derecho a demandar la
cosa misma abonando al deudor la parte o cuota del
acreedor que haya remitido la deuda o recibido el
precio de la cosa.
El acreedor que recibe el pago debe a sus
coacreedores su parte o cuota en el crdito.
Semejanzas entre la solidaridad y la indivisibilidad:
1 En ambas clases de obligaciones el sujeto activo o
pasivo es mltiple.
2 En ambos casos cualquier acreedor puede
demandar el total de la deuda y cada deudor est
obligado a pagar el total de la deuda.
3 El pago hecho a cualquiera de los coacreedores
extingue la obligacin respecto de todos los
deudores.
Diferencias entre la solidaridad y la indivisibilidad:
1 En la solidaridad cada deudor debe el total de la
deuda, en cambio en la indivisibilidad cada deudor debe
su cuota pero se ve obligado a pagar el total por la
106
imposibilidad de ejecucin parcial de la obligacin, por el

carcter de indivisible de la misma.
PARALELO
En cuanto a las
fuentes
Solidaridad
Indivisibilidad
Ley
Testamento
Convencin
Naturaleza de la
prestacin
voluntad de las
partes
En cuanto a la
transmisibilidad
No pasa a los
herederos
Prdida de la
cosa
La obligacin de
pagar el precio
sigue siendo
solidaria
En cuanto a la
disposicin del
crdito
En cuanto a la
concesin de
pedir un plazo
Cada acreedor
se reputa dueo
absoluto del
crdito y puede
remitirlo,
condonarlo, etc.
No puede
oponer plazo
para pedir el
concurso de
todos los
deudores
Pasa a los
herederos y
sigue siendo
indivisible
La obligacin se
torna divisible,
cada deudor
debe su cuota
del precio y de
los perjuicios.
Cada acreedor
es dueo de su
cuota y no puede
novar o remitir la
obligacin
El deudor puede
ninguna
excepcin para
entenderse con
los otros
deudores y
cumplir de
consuno
58.- CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES SEGUN

SU EFICACIA
- CIVILES Y NATURALES
- PRINCIPALES Y ACCESORIAS
- PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD
CIVILES Y NATURALES: Art. 1470 " Las obligaciones son
civiles o meramente naturales.
Civiles, son aquellas que dan derecho para exigir
su cumplimiento. (1470 inciso 2)
Naturales, las que no confieren derecho para
exigir su cumplimiento, pero cumplidas, autorizan para
retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
(1470 inciso 3)
La obligacin natural es un vnculo jurdico entre

determinadas personas que coloca al deudor en la
necesidad de realizar la prestacin que constituye su
objeto, pero el acreedor carece de accin para
demandar su cumplimiento, pero tiene excepcin para
retener lo pagado.
Segn Alessandri, hay obligacin natural donde existi o
pudo existir una obligacin civil.
Son adems una excepcin al derecho comn.Las obligaciones naturales son: Art. 1470
1 Las contradas por personas que teniendo suficiente
juicio y discernimiento, son, sin embargo, incapaces
(relativos) de obligarse segn las leyes, como los
menores adultos. Los absolutamente incapaces no
producen obligaciones naturales.
Purgado el acto de vicio de nulidad la obligacin natural
se convertir el obligacin civil.Es importante tener claro que la doctrina indica que la
declaracin de nulidad del acto debe declararse por
sentencia:
As existiran tres etapas:
a) Antes de la declaracin de nulidad la obligacin es
civil, expuesta a rescindirse; b) declarada la nulidad la
obligacin se convierte en natural; c) saneada la nulidad
la obligacin se convierte en civil.2 Las obligaciones civiles extinguidas por el transcurso
del tiempo en donde se privo su plena eficacia; la
prescripcin extingue estas obligaciones, aun
cuando mas que extinguir obligaciones, extingue las
acciones. No es necesaria una declaracin judicial,
ya que exige solamente cierto lapso de tiempo.
(2514)
3 Las que proceden de actos a que faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles; como la de pagar un legado,
impuesto por un testamento que no se ha otorgado
en la forma debida;
No hay obligacin natural si el cato es nulo
absolutamente por ilicitud del objeto o de la causa.
4 Las obligaciones que no han sido reconocidas en
juicio por falta de prueba o sea el acreedor no logro
acreditar su existencia.( Pero en este caso la
sentencia debe fundarse necesariamente en el
hecho de no haberse probado su derecho por el
demandante y no por otra causa)
Efectos de las obligaciones Naturales:
106

Cumplidas autorizan al acreedor para retener lo que se
ha dado o pagado en razn de ellas, siempre que el
pago se haya hecho voluntariamente por quin tena la
libre administracin de sus bienes adems de cumplir
con los dems requisitos legales, la obligacin natural
es el pago, debe sujetarse a las reglas generales de
este modo de extinguir obligaciones.
2296: no se podr repetir lo que se ha pagado para
cumplir una obligacin natural de las enumeradas en el
artculo 1470. Lo contrario indica el 2297 que se refiere al
error de derecho cuando se ha pagado en virtud de una
obligacin que no es natural.
Pueden ser novadas, la obligacin natural que es
causa suficiente para el pago, puede serlo de una
novacin y reemplazarse una obligacin natural por
una civil y vive versa, al cabo la novacin no es sino un
pago con obligaciones; as el art.1630 seala que para
que la novacin sea vlida tanto la obligacin primitiva
como el contrato de novacin deben ser vlidas a lo
menos naturalmente. Si bien es cierto pueden novarse
no pueden compensarse legalmente porque uno de los
requisitos para la compensacin es que las
obligaciones sean "actualmente exigibles", cosa que no
se da tratndose de una obligacin natural, pero nada
obsta a que se compense por acuerdo entre las partes,
caso en el que habr una compensacin convencional
por faltar algn requisito exigido por la ley para que
opere una compensacin legal.
Pueden ser caucionadas, Arts 1472 (Las fianzas,
hipotecas, prenda y clusulas penales constituidas por
un tercero, para su seguridad valdrn) y 2338 (La
obligacin a la que accede la fianza puede ser civil o
natural), pero slo tratndose de cauciones
constituidas por terceros, ya que si se constituyen por
el propio deudor no podrn reclamarse como una
lgica consecuencia de carecer de la accin necesaria
para ello.
Constituidas por un tercero, este podr estar civilmente
obligado y en acreedor en situacin de perseguir su
crdito en la cosa hipotecada o empeada o reclamar el
pago de la pena, a pesar de su falta de accin.
Existe controversia respecto de la situacin de los terceros
que caucionan una obligacin natural, unos sostienen que
las obligaciones accesorias de los terceros son civilmente
perfectas y por lo mismo pueden ser perseguidas, para
decidir la situacin es menester investigar si estos poseen
disponen de una excepcin perentoria, de nulidad de
prescripcin y cosa juzgada para enervar la accin del
acreedor, el articulo 1472 indica que las cauciones
constituidas por terceros valdrn, no ha querido significar
sino que el pago que eventualmente verifiquen no
carecer de causa, civil o natural, tanto da, la obligacin
del tercero legitima el pago que efectu.
107
Caso especial: En el caso de la fianza en las
obligaciones naturales el fiador no goza del beneficio de
excusin, porque para que lo tenga es necesario que el
acreedor pueda proceder primero contra el deudor, pero
en este caso el acreedor no puede perseguir al deudor
por carecer de la accin correspondiente y de ah que el
fiador no goce del beneficio de excusin. No goza
tampoco del beneficio de reembolso porque segn las
reglas generales cuando el fiador paga al acreedor se
subroga a ste en todos sus derechos y acciones y en
este caso el acreedor no tiene accin para demandar el
pago del deudor por lo que tampoco el fiador que paga
podr tenerlo.
La sentencia que desecha la demanda contra el
naturalmente obligado no extingue la obligacin, de
acuerdo al Art. 1471 que seala " La sentencia
judicial que rechaza la accin intentada contra el
naturalmente obligado, no extingue la obligacin
natural."
Mucho se ha discutido acerca de si la
enumeracin del art.1470 es o no taxativa, al parecer el
propsito del legislador fue que as lo fuera al sealar en
el Inc. final del 1470 " Para que no pueda pedirse la
restitucin en virtud de estas cuatro clases de
obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho
voluntariamente por el que tena la libre administracin
de sus bienes."
Pese a ello, existen otros casos en que se
producen los mismos efectos, es decir no dan accin
para exigir su cumplimiento pero una vez cumplidas
autorizan para retener el pago, estas son:
1.- Obligaciones derivadas del juego o apuesta lcitos
en que predomina el esfuerzo intelectual, que segn el
Art.2260 " El juego y la apuesta no producen accin,
sino solamente excepcin.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo
pagado, a menos que se haya ganado con dolo."
2.- La multa estipulada en los esponsales, que de
acuerdo al Art. 98 es la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada y se somete enteramente al
honor y la conciencia del individuo, y no produce
obligacin alguna ante la ley civil, agrega el 99 que no
podr pedirse la multa que por parte de uno de los
esposos se hubiere estipulado a favor del otro para el
caso de no cumplirse lo prometido, pero si se hubiere
pagado la multa, no podr pedirse su devolucin.
3.- El pago de intereses no pactados en el mutuo, ya
que de acuerdo al Art.2208 " Si se han pagado
intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni
imputarse al capital ".
Otros casos:
- El heredero que goza del beneficio de inventario.
- El del deudor que goza del beneficio de competencia
para no pagar mas de lo que buenamente pueda.
- El del deudor que ha celebrado un convenio con sus
acreedores que limita su responsabilidad a un
determinado porcentaje de sus deudas.
108
La alternativa, la solidaridad, la indivisibilidad y
la clusula penal, tambin producen una modificacin
de los efectos normales de una obligacin.
59.- LAS MODALIDADES
a) PLAZO
b) MODO
c) CONDICION
PRINCIPALES Y ACCESORIAS: El Cdigo hace esta

clasificacin respecto de los contratos en el Art.1442, pero
ella se extiende a las obligaciones que de ellos nacen.
Condicin : Es un acontecimiento futuro e incierto de

cual depende el nacimiento o la extincin de la
obligacin.
Obligacin Principal: Es la que tiene una existencia

propia, es capaz de subsistir por s sola,
independientemente de otra obligacin.
Plazo: Es un acontecimiento futuro y cierto a que se

subordina la exigibilidad o la extincin de la obligacin.
Obligacin Accesoria: Es aquella que no puede subsistir

por s sola y que supone una obligacin principal a que
accede y que garantiza, tiene por objeto asegurar una
obligacin principal y se las denomina cauciones, ya que
de acuerdo al Art. 46 "Caucin significa generalmente
cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de
otra obligacin propia o ajena. Son especies de caucin la
fianza, la hipoteca y la prenda". Tambin son accesorias la
anticresis y la clusula penal.
Importancia de esta clasificacin: Esta clasificacin
importa debido a que " Lo accesorio sigue la suerte de lo
principal ", es decir la nulidad de la obligacin principal
acarrea la de la obligacin accesoria y la extincin de la
obligacin principal extingue la accesoria.
Pero la nulidad de la accesoria no acarrea la de la
principal.
Modo: Es una forma particular de cumplir la obligacin,

que impone al obligado la realizacin de ciertas obras o
la sujecin a ciertas cargas.
* Por regla general las obligaciones son puras y
simples, salvo cuando la ley subentiende que existen
ciertas modalidades, como es el caso de la condicin
resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato
bilateral, en la venta de cosas que no existen que de
acuerdo al Art. 1813 se entiende hecha bajo la condicin
de existir.
* Prcticamente todos los actos admiten
modalidades, salvo el matrimonio (102) que seala que
une a los contrayentes " actual e indisolublemente", la
legtima rigorosa que de acuerdo al Art. 1192 no es
susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen
alguno, la adopcin y la aceptacin o repudiacin de las
asignaciones.
PURAS Y SIMPLES Y SUJETAS A MODALIDAD:

OBLIGACIONES CONDICIONALES
Obligaciones puras y simples, son aquellas que
producen los efectos normales propios de toda obligacin,
desde que se contraen.
Regla general puras y simples, las modalidades no se
presumen.
Obligaciones Sujetas a Modalidad, son aquellas que
tienen una particular manera de ser que altera estos
efectos normales u ordinarios; stos se alteran por la
introduccin de ciertas clusulas que afectan el
nacimiento, el ejercicio, la extincin o la manera de
ejercitar los derechos consiguientes.
Las modalidades son ciertas clusulas que se
introducen en la obligacin y que modifican sus efectos
desde el punto de vista de su existencia, de su ejercicio,
de su extincin.
Las modalidades son la condicin, el plazo, el
modo.
Art. 1473: "Es obligacin condicional la que

depende de una condicin, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no."
Asimismo el Art. 1070 al referirse a las asignaciones
condicionales seala que asignacin condicional es
aquella que depende de una condicin, esto es, de un
suceso futuro e incierto.
El artculo 1071 dispone que la condicin que consiste
en un hecho presente o pasado, no suspende el
cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha existido,
se mira como no escrita; si no existe o no ha existido, no
vale la disposicin.
La muerte de una persona no es una condicin
sino un plazo porque aunque no se sabe cuando ser
se sabe que ocurrir, ser condicin cuando a la muerte
se agregan ciertas circunstancias de realizacin
problemtica, como antes de tal fecha, de tal
enfermedad.
108
Clasificacin de las condiciones:

1.- Expresas y tcitas
2.- Positivas y negativas
3.- determinadas e indeterminadas
4.- Posibles e imposibles
5.- Lcitas e ilcitas
6.- Potestativas, casuales y mixtas
7.- Suspensivas y resolutorias
1.- Condiciones Expresas y tcitas:
* Son expresas las condiciones establecidas en virtud de
una clusula formal y expresa.
* Son Tcitas las que se subentienden sin necesidad de
una declaracin de voluntad explcita, como la cond.
resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato
bilateral, slo se subentienden cuando la ley as lo seala.
2.- Condiciones Positivas y Negativas:
* La condicin positiva consiste en acontecer una cosa.
* La condicin negativa consiste en que una cosa no
acontezca.
3.- Condiciones Determinadas e Indeterminadas:
* Determinada es la condicin en que, si el hecho ha de
suceder, se sabe cundo. Ej. Si Juan se casa antes de
cinco aos.
* Indeterminada es la condicin en que se ignora si el
hecho ha de ocurrir y cundo. Ej. Si Juan se casa con
Mara.
4 y 5.- Condiciones Posibles e Imposibles; Lcitas e
Ilcitas:
Art. 1475:
* Las condiciones licitas son posibles;
109
*** Cuando la condicin es POSITIVA y SUSPENSIVA:

Fsica o Moralmente Imposible o escrita en trminos
ininteligibles se reputa fallida, vicia la disposicin, no hay
obligacin. Art.1480 Ej. Si vas a Jpiter, si matas a Juan.
1480: cuando la condicin suspensiva es o se hace
imposible, se tendr por fallida.
*** Cuando la condicin es POSITIVA y
RESOLUTORIA:
Fsica o Moralmente Imposible la condicin se tiene por
no escrita, la obligacin es pura y simple y quin recibe
una cosa con cargo a restituirla bajo una condicin de
esta ndole, no tiene obligacin de restituir. Ej. Me
devuelves el auto si vas a Jpiter o matas a Juan.
*** Cuando la condicin es NEGATIVA y SUSPENSIVA:
Fsicamente imposible, se tiene por no escrita Ej. Si no
vas a Jpiter.
Moralmente Imposible o concebida en trminos
ininteligibles, se tendr por fallida, Ej. Si no matas a
Juan.
*** Cuando la condicin es NEGATIVA y
RESOLUTORIA:
Fsica o moralmente imposible o escrita en trminos
ininteligibles, se tiene por no escrita y la obligacin se
considera pura y simple y la persona que tiene la cosa
no debe restituirla.
En resumen en trminos generales, la imposibilidad en
las condiciones suspensiva impide que se forme la
obligacin; en las condiciones resolutorias, se tiene por
no escrita y como pura y simple la obligacin.6.- Condiciones Potestativas, Casuales y Mixtas:
* Se llama condicin potestativa la que depende de la
voluntad del acreedor o del deudor.
* Es casual la que depende de la voluntad de un tercero
o de un acaso.
* La ilicitas no son posibles.

La condicin positiva debe ser fsica y moralmente
posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las
leyes de la naturaleza fsica; y moralmente imposible la
que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es
opuesta a las buenas costumbres o al orden pblico.
Se mirarn como imposibles las que estn
concebidas en trminos ininteligibles.
* Es mixta la que depende en parte de la voluntad del

acreedor o del deudor y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso.
La potestativa puede ser: Simplemente potestativa
Puramente potestativa.
*** Es simplemente potestativa la que depende de un
hecho voluntario de una de las partes. Ej. Si me
acompaas a Europa te regalo tal cosa. Art. 1478 " Si la
condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera
de las partes, valdr."
Efectos de la Imposibilidad:

*** Es puramente potestativa la que depende de la sola
voluntad del acreedor o del deudor. Art.1478 inc.1 " Son
nulas las obligaciones contradas bajo una condicin
potestativa que consista en la mera voluntad de la
persona que se obliga.", esta disposicin se refiere slo a
las condiciones potestativas suspensivas.
110
Efectos de las condiciones: hay que distinguir entre:
** Condicin Suspensiva y
** Condicin Resolutoria.
Y averiguar si se encuentra pendiente, fallida, cumplida.
*** Efectos de la Condicin Suspensiva ***
7.- Condiciones Suspensivas y Resolutorias:

* Se llama Suspensiva si mientras no se cumple,
suspende la adquisicin de un derecho
* Resolutoria cuando por su cumplimiento se extingue un
derecho.
La condicin que para una parte es suspensiva para la
otra es resolutoria.Estados en que pueden encontrarse las condiciones y
modo de cumplirlas:
Sean suspensivas o resolutorias las condiciones pueden
estar:
Pendientes
Cumplidas
Fallidas
Esta Pendiente mientras no se ha verificado el
suceso constitutivo de la condicin y se ignora si se
verificar.
Esta Cumplida cuando se ha verificado el hecho
que la constituye, si la condicin es positiva o no se ha
verificado si es negativa.
Esta Fallida si no se verifica el acontecimiento
siendo positiva o cuando se verifica siendo negativa.
Art. 1482 Se reputa haber fallado la condicin
positiva o haberse cumplido la negativa, cuando ha
llegado a ser cierto que no suceder el acontecimiento
contemplado en ella, o cuando ha expirado el tiempo
dentro del cual el acontecimiento ha debido verificarse, y
no se ha verificado.
Segn el Art. 962 el plazo mximo para tener por
fallida una condicin positiva o cumplida una negativa es
de diez aos.
Modo de cumplir las condiciones: La condicin debe ser
cumplida del modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese, y se presumir que el modo mas
racional de cumplirla es el que han entendido las partes.
Ejemplo: la obligacin es pagarle dinero a un incapaz,
debe entenderse racionalmente que deber hacerlo al
representante.
Si est pendiente: Suspende la adquisicin del

derecho, de ah que:
1 No puede el acreedor exigir el cumplimiento de la
obligacin mientras pende la condicin.(1485 inc. 1)
no puede exigirse el cumplimiento de la obligacin,
sino verificada la condicin totalmente.
2 El deudor no est obligado a cumplir la obligacin y
si lo hiciere tiene derecho a repetir lo dado o pagado
antes de verificarse la condicin suspensiva, pero
slo mientras no se hubiere cumplido. (1485 inc.2)
3 No corre la prescripcin porque el tiempo corre
desde que la obligacin se ha hecho exigible. (2514).
Circunstancia que acreditan que hay un germen de
derecho:
4 El acreedor condicional pese a que no tiene derecho,
tiene un germen de derecho que le permite impetrar
las providencias conservativas necesarias, al igual
que el asignatario condicional y el fideicomisario.
(1492)
5 El derecho del acreedor condicional pendiente la
condicin se transmite a sus herederos, al igual que
la obligacin del deudor condicional. (1492), esta
regla no se aplica alas asignaciones testamentarias
ni a la donacin entre vivos.
Cuestin de riesgos:
El riesgo consiste, pues, en el peligro de perder un
derecho en virtud de la perdida fortuita de la cosa.
El problema se plantea solo cuando un acto jurdico
engendra obligaciones reciprocas, y se traduce en
averiguar si la extincin de la obligacin que una parte
contrae, por obra de un caso fortuito, extingue o deja
subsistente la obligacin de la otra.- Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa
prometida perece sin culpa del deudor, se extingue
la obligacin. (1486)
- Si la perdida solamente es parcial o fortuita debe
soportarlo el acreedor que esta obligado a recibir la
cosa en el estado en que se encuentre, sin derecho
alguna a rebaja de precio, como justa contrapartida
a los aumentos y las mejoras caso en el que el
acreedor aprovechara.
110

Si la perdida es total e imputable al deudor , es
obligado al precio y a la indemnizacin de perjuicios,
la obligacin subsiste y cambia el objeto.
- Si la perdida es culpable pero parcial, el acreedor
podr pedir o que se resuelva el contrato o que se le
entregue la cosa en el estado en que se encuentre y
en ninguno de los dos casos tendr derecho a que se
le indemnice.Es menester que la condicin se cumpla, si esta falla no
hay contrato ni problemas de riesgos. La perdida total y el
deterioro pertenecern al dueo, frustrado vendedor.-
Si se cumple: la incertidumbre desaparece y como

consecuencia el germen de derecho se transforma en un
derecho perfecto para el acreedor.Nace el derecho del
acreedor y se crea la obligacin del deudor.
1 Podr el acreedor demandar el cumplimiento de la
obligacin y estar obligado el deudor.
2 Empieza a correr la prescripcin, puesto que la
obligacin se habr tornado exigible.
La condicin cumplida opera retroactivamente, y
el derecho del acreedor se considerar nacido desde que
la obligacin se contrajo, esto porque de lo contrario no
podra transmitirse y tampoco caducaran las
enajenaciones hechas por el deudor pendiente la
condicin.
Aplicacin del principio:
1 la transmisin del derecho y de las obligaciones
condicionales no se explica sino por el efecto retroactivo
de la condicin cumplida.
2 la resolucin de las enajenaciones que el deudor ubiere
hecho pendiente la condicin es otra de las
consecuencias obligada de la retroactividad.
3 se observa que cada vez que la ley subordina los
efectos de un acto a circunstancias posteriores a su
celebracin les atribuye un efecto retroactivo.Excepciones a esta retroactividad:
1 .- No se debern los frutos de la cosa en el tiempo
intermedio, entre la celebracin del acto y el
cumplimiento de la condicin salvo que la ley, el
testador, el donador o contratantes acuerden lo en
contrario.
2 .- Las enajenaciones hechas por el deudor condicional
caducan una vez cumplida la condicin y esta
nicamente afecta a los terceros de mala fe. (1490 y
1491).
111
Si falla: Si falla la condicin suspensiva, el derecho no
llega a formarse; se extingue, quedan sin efecto las
medidas conservativas, podr el deudor repetir lo que
hubiere pagado, las enajenaciones que el deudor
hubiere realizado quedan a firme.
*** Efectos de la Condicin Resolutoria ***
Hay que distinguir entre:
Condicin Resolutoria Ordinaria
Condicin Resolutoria Tcita
Pacto Comisorio
Condicin Resolutoria Ordinaria: Es la que consiste
en un hecho cualquiera, futuro e incierto, que no sea el
incumplimiento de una obligacin, de que dependa la
extincin de un derecho.
Opera de pleno derecho de acuerdo al Art. 1479
que seala que la condicin se llama resolutoria
cuando por que su cumplimiento se extingue un
derecho.
Si hubiere controversia la misin del juez se
limitara a verificar que la condicin se ha cumplido.
Condicin Resolutoria Tcita: Es aquella que consiste
en no cumplirse lo pactado, de tal modo que el hecho
futuro e incierto es el incumplimiento de una obligacin.
Se le llama tcita porque se subentiende de acuerdo al
Art. 1489 que seala: "En los contratos bilaterales va
envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por
uno de los contratantes lo pactado."
Efectos de la Condicin Resolutoria Tcita: De acuerdo
al Art.1489 el otro contratante podr a su arbitrio pedir la
resolucin del contrato o el cumplimiento del contrato y
en ambos casos con indemnizacin de los perjuicios
sufridos.
La condicin resolutoria tcita no opera de
pleno derecho, es necesario que el acreedor interponga
o ejercite la ACCION RESOLUTORIA.
La resolucin del contrato se produce cuando la
sentencia que declara la resolucin est firme o
ejecutoriada, de ah que el demandado podr enervar la
accin pagando, lo que podr hacer hasta antes de la
citacin para or sentencia en primera instancia o hasta
antes de la vista de la causa en segunda.
La condicin resolutoria tacita en los contratos
unilaterales prcticamente no tiene cabida, existe
discrepancia al respecto.
112
La opcin se traduce en el ejercicio de la accin

resolutoria.
El incumplimiento no debe ser fortuito sino imputable al
deudor de la obligacin violada, es necesario adems que
el deudor este en mora para que proceda la
indemnizacin, por otra parte no importa la magnitud de la
infraccin, ni la importancia de la obligacin violada.
Al juez la ley no lo faculta para fijar plazos para que el
deudor cumpla con su obligacin, salvo en casos
especiales en que las leyes designen.-
1873, es decir puede pedir la resolucin del contrato o el

cumplimiento del mismo, con indemnizacin de
perjuicios, es decir no opera de pleno derecho.
Ejemplo: en el mutuo podr estipularse por ejemplo, que
la falta de pago de determinado numero de cuota del
capital o de intereses, dar derecho al mutuante para
exijir el reembolso inmediato del capital integro.-
DIFERENCIAS ENTRE LA CONDICION RESOLUTORIA

ORDINARIA Y LA CONDICION RESOLUTORIA TACITA:
Pacto Comisorio Calificado: Es aquel en que se estipula

que si no se cumple lo pactado se resolver ipso facto el
contrato, podrn emplearse expresiones equivalentes
como de pleno derecho; en el acto; sin mas tramite
etc.
Tampoco opera ipso jure la resolucin del contrato, para
que el contrato se resuelva, el acreedor ha de interponer
una demanda para pedir que se pronuncie la resolucin.
El deudor podr enervar la accin pagando dentro de
las veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin de
la demanda, pero para que subsista el contrato dicho
pago debe reunir los siguientes requisitos:
C.R. Ordinaria
De pleno derecho
Cualquier persona puede
valerse de ello
No
da
derecho
a
indemnizacin
de
perjuicios
C.R. Tcita
Hay
que
pedir
judicialmente la resolucin
Slo la contraparte llana a
cumplir el contrato
Si da derecho
Pacto Comisorio: Es la condicin de no cumplirse por

una de las partes lo pactado expresamente estipulada.
El Cdigo trata del pacto comisorio al referirse al
contrato de compraventa en el Art. 1877 "Por el Pacto
Comisorio se estipula expresamente que, no pagndose
el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de
venta.
Entindase siempre esta estipulacin en el
contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre
de pacto comisorio, y produce los efectos que van a
indicarse."
La disposicin no deja duda de que el pacto comisorio no
es otra cosa que la condicin resolutoria tacita expresada.El pacto comisorio puede ser:
- Pacto Comisorio Sencillo o Simple
- Pacto Comisorio Calificado o con clusula de resolucin
ipso facto.-
Sus efectos son los mismos que la condicin

resolutoria tcita.
1 Debe hacerse dentro del plazo fatal de 24 horas

siguientes a la notificacin de la demanda.
2 El pago deber ser ntegro, puesto que el acreedor
no esta obligado a recibir pagos parciales. En caso
de que el acreedor lo rehse se har por
consignacin.
El plazo de 24 horas sealado en el artculo 1879 es
irrenunciable, por que aunque las partes estipulen que
el contrato se resolver ipso facto, la ley modifica los
efectos de la estipulacin y autoriza al deudor para
enervar la accin resolutoria, pagando en el plazo
perentorio sealado en la disposicin.A juicio de meza barros si es renunciable, mientras su
renuncia no este expresamente prohibida.
El pacto comisorio tiene cabida en todo contrato: a
juicio de meza barros no solo en el contrato de
compraventa sino que adems en contratos bilaterales,
por que nada obsta a que se estipule en todo contrato,
adems indica que es la condicin resolutoria tacita que
se reputa en todo contrato bilateral.
Pacto Comisorio Simple: Es aquel en que se estipula lisa y

llanamente que se resolver el contrato, en caso de no
cumplirse lo pactado.
Reglas aplicables al pacto comisorio estipulado en un

contrato diverso que el de compraventa:
Tiene utilidad prctica en los contratos unilaterales

ya que en los bilaterales va envuelta la Cond. Resolutoria
Tcita, que produce los mismos efectos, ya que de
acuerdo al Art.1878 por el pacto comisorio no se priva al
vendedor de la eleccin de acciones que le concede el
a) En el pacto comisorio simple, al producir los

mismos efectos que la condicin resolutoria
tacita, no es dudoso que sus efectos en los
dems contratos sean los mismos que produce
en una compraventa, la condicin resolutoria
tacita.
112
Reglas aplicables al pacto comisorio en un contrato

diverso al de compraventa, como por ejemplo el de
arrendamiento:
a) El pacto comisorio calificado no priva al
contratante a quien no se ha satisfecho en su
crdito del derecho de exigir el cumplimiento de la
obligacin o la resolucin del contrato.
b) La parte que ha violado su obligacin no tendr
oportunidad de enervar la accin resolutoria, ya
que el caso del articulo 1879 es excepcional.
EFECTOS DE LA CONDICION RESOLUTORIA: (Los
efectos son los mismos tratndose de una condicin
resolutoria ordinaria, una condicin resolutoria tcita o un
pacto comisorio.)
Hay que distinguir el estado en que se encuentre:
113
No procede la restitucin de la cosa si la condicin ha
sido puesta a favor del acreedor exclusivamente, en
cuyo caso podr este, si quiere, renunciarla.
- No deben restituirse los frutos percibidos en el tiempo
intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o
los contratantes, segn los varios casos, hayan
dispuesto lo contrario, ya que el legislador no crey
oportuno que as fuese por razones de orden
econmico. Esta regla puede modificarse por una
disposicin testamentaria o un pacto entre las partes.
Pero la regla de que no se deben restituir los frutos
tiene una excepcin, cual es, el caso de la resolucin
del contrato de compraventa, por no haberse pagado
el precio, dar al vendedor el derecho a que se le
restituyan los frutos, sea en su totalidad si ninguna
parte del precio se le hubiere pagado, o en la
proporcin que corresponda a la parte del precio que
no hubiere sido pagada.
Pendiente, fallida o cumplida.
Efectos de la resolucin respecto de terceros:
** Si la condicin resolutoria est pendiente: La

obligacin produce sus efectos como si fuera pura y
simple, es decir el derecho nace a la vida jurdica sujeto a
la incertidumbre de resolverse por el cumplimiento de la
obligacin.
Como consecuencia puede el acreedor demandar el
inmediato cumplimiento de la obligacin; si el titulo es
traslaticio de dominio y se sigue la tradicin, el adquiriente
se hace dueo de la cosa, si bien su dominio queda
expuesto a extinguirse.
1.- La resolucin del contrato no afecta a terceros de

buena fe, esta buena fe consiste en el desconocimiento
de parte de los terceros de la existencia de la condicin,
el art.1490 se refiere a los bienes muebles y seala que
no podr reivindicarse contra terceros poseedores de
buena fe y ser quin alega la mala fe (o sea el
conocimiento de la existencia de la condicin) quin
deber probar. (articulo 707)
Tratndose de bienes races, la regla es
diferente, ya que si la condicin constaba en el ttulo
inscrito u otorgado por escritura pblica la resolucin
afectar a los terceros, ya que se presume su mala fe,
de lo contrario se presume la buena fe.
** Si la condicin resolutoria est fallida: Si falla la

condicin resolutoria, se consolidan definitivamente los
derechos emanados del acto jurdico, la condicin se
considera como no escrita y el acto se reputa como puro y
simple desde su celebracin.
** Si la condicin resolutoria se cumple, se extingue el
derecho, desaparece la obligacin, ya que si se estipula
como condicin resolutoria el no pago de precio y se
resuelve el contrato, se mira como jams celebrado, opera
retroactivamente dejando a las partes como si nunca
hubieren contratado; pero es evidente que no puede
retrotraerse un contrato de tracto sucesivo como el
arrendamiento o la sociedad, de ah que la resolucin en
esos casos toma el nombre de "Terminacin".
Efectos de la resolucin entre las partes:
- Deben restituirse las cosas articulo 1487; cumplida la
condicin resolutoria, deber restituirse lo que se
hubiere recibido bajo tal condicin.-
Constar en el ttulo quiere decir que era cierta y

manifiesta, de ah que la condicin resolutoria tcita
cuando en el ttulo se seala que el precio no se ha
pagado "consta" en el ttulo, cuando la ley dice "ttulo
respectivo" se refiere a aquel que da origen, el primitivo
u original, de ah la necesidad de buscar hasta diez
aos hacia atrs, adems el ttulo debe haber sido
otorgado por escritura pblica y estar inscrito en el CBR,
nica forma de darle publicidad al acto condicional.
O sea para los inmuebles la ley establece una
presuncin de derecho: el tercero se presume de mala
fe cuando la condicin consta en el titulo respectivo, y
de buena fe, en caso contrario.
Es preciso que la condicin conste en el titulo, para ello
no es menester que haya sido expresamente estipulada
y aunque esta no se estipule formalmente, consta por
que es manifiesta y cierta.
Otra exigencia de la ley ya la hemos citado, que es que
la condicion conste en el titulo respectivo, se sealada
ademas otra exigencia y es que el titulo se encuentre

inscrito u otorgado por medio de escritura publica,
unicamente de esta manera el acto condicional tendra la
suficiente publicidad para hacer presumible el
conocimiento de la condicin por los terceros.
El art. 1491 muestra que estas exigencias no son
copulativas y que basta que se haya entregado por
escritura publica, aunque no se encuentre escrito.
El Art. 1432 seala una norma especial tratndose de las
donaciones entre vivos, y es que la resolucin, rescisin y
revocacin no dar accin contra terceros poseedores
salvo cuando en la escritura pblica de la donacin
(inscrita si la naturaleza de los bienes lo exigiere) se
hubiere prohibido al donatario enajenarlas, o se ha
expresado la condicin, es decir tratndose de donaciones
habr accin contra terceros poseedores cada vez que en
la escritura de la donacin constaba la condicin sin
distinguir la clase de bienes de que se trata.
Segn meza barros en 1490 indica que la expresin
debe debera decir tiene o posee, este indica que el
acreedor no puede reivindicar contra terceros de buena fe,
por tanto si podra hacerlo contra los terceros de mala fe,
pero para meza barros mal podra reivindicar el acreedor
por que no es ni ha sido dueo y la accin reivindicatoria
compete al propietario, no podra reivindicar el acreedor
puro y simple, menos el condicional.
Los artculos 1490 y 1491, son nicamente aplicables a la
compraventa, la permuta y el pacto de retroventa.
ACCION RESOLUTORIA:
Es la accin que nace de la condicin resolutoria
tcita y del pacto comisorio para pedir la resolucin del
contrato por incumplimiento de las obligaciones
contradas.
*** Es una accin personal, compete al contratante
diligente, que ha cumplido o estado llano a cumplir, en
contra del contratante moroso, es una accin personal.
La condicin opera retroactivamente, y esta se dirige
exclusivamente en contra del contratante y no contra el
tercero ya que es la accin reivindicatoria la que se
interpone en contra de los ltimos,
Slo puede pedir la resolucin del contrato
aquella persona que ha contratado.
El hecho de que la resolucin de un contrato
pueda afectar a los terceros ha sido la causa de que el
CPC en el Art.18 autorice el ejercicio de la accin
resolutoria y la accin reivindicatoria juntas, al sealar que
en un mismo juicio podrn demandarse a varias personas
con tal que la o las acciones emanen directa o
inmediatamente de un mismo hecho. En este caso el
hecho es el incumplimiento de la obligacin de lo pactada
en el contrato.
*** La accin resolutoria es renunciable ya que no esta
prohibida su renuncia, adems debe ser expresa.
114
*** La accin resolutoria puede ser mueble o inmueble

segn la cosa debida, de acuerdo a la regla del articulo
580.(Importa para la competencia de los tribunales).
*** La accin resolutoria es divisible. Lo cual significa
que mientras una persona puede demandar el
cumplimiento de su parte o cuota en el crdito, otra
podr solicitar la resolucin, el 1690 seala que el
contrato ser valido para el contratante que insto por la
nulidad y subsistir con pleno valor para el contratante
que no estimo del caso de deducir la accin.
*** Prescripcin de la accin resolutoria: Hay que
distinguir;
Si emana de una cond. resolutoria tcita:
El plazo de prescripcin es de 5 aos desde que la
obligacin violada se hizo exigible.
Se suspende de acuerdo al Art. 2509 en favor de
los menores, los dementes, sordomudos y todos los que
estn bajo patria potestad o bajo tutela o curatela.
Si emana de un pacto comisorio:
El plazo de prescripcin es de 4 aos o en el que
fijen las partes si es menor, art.1880. Corre desde la
fecha del contrato. Adems la prescripcin corre contra
toda clase de personas y como prescripcin de corto
tiempo, esta no se suspende.
Resolucin y Rescisin:
Resolucin: Es el efecto de la condicin resolutoria
cumplida, sea esta ordinaria, tacita o pacto comisorio.
Esta se producir, generalmente, por el incumplimiento
de las obligaciones que impone el contrato.
La resolucin toma el nombre de terminacin en los
contratos de tracto sucesivo, entre los que destaca el
arrendamiento, la naturaleza de tales contratos impide
que la condicin resolutoria cumplida obre
retroactivamente y por tanto los efectos de la resolucin
solo suprimen las consecuencias futuras.
Rescisin: Es la nulidad relativa, as, el acto rescindible
es aquel que adolece de un vicio que acarrea la nulidad,
como error, fuerza, dolo, la relativa incapacidad.
La resolucin supone un acto valido, que el evento de
una condicin destruye; la rescisin supone un acto
defectuoso y viciado que sucumbe en razn de estos
vicios o defectos de que adolece.
La Resolucin y la rescisin difieren en sus causas:
a) De acuerdo al articulo 1689, la nulidad
declarada
judicialmente,
da
accin
reivindicatoria contra terceros poseedores, sin
consideracin de su buena o mala fe.-
114

Mientras la Resolucin solo alcanza en sus efectos a
los terceros de mala f.- 1490 y 1491.
b) En el caso de la rescisin pronunciada esta se
deberan los frutos percibidos, por quien en
consecuencia debe restituir la cosa fructuaria,
tomandose en cuenta la buena o mala f de las
partes, segn reglas generales aet. 1687 inc. 2
Al contrario en la resolucin no se deben los frutos
percibidos pendiente la condicion, a menos que la ley,
el testador, el donante o los contratantes estipulen lo
contrario. 1488.
Resciliacin:
Es un galicismo que designa el acuerdo de voluntades
para dejar sin efecto un acuerdo anterior. 1545
Constituye un modo de extinguir las obligaciones y a el se
refiere el inc. 1 del art. 1567.
Revocacin:
Sirve para determinar dos situaciones jurdicas
completamente distintas.
a) Es un modo de dejar sin efecto ciertos contratos, por un
acto unilateral de voluntad. Excepcional.
b) La invalidacin de un acto por medio del cualel deudor
insolvente ha hecho salir bienes de su patrimonio, en
fraude de sus acreedores.
La revocacin es entonces el resultado del ejercicio de la
accin pauliana o revocatoria.
OBLIGACIONES A PLAZO:
Art. 1494: El plazo es la poca que se fija para el
cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o
tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo.
PLAZO: Es un hecho futuro y cierto del cual dependen el
ejercicio o la extincin de un derecho.
Caracteres del plazo: La futuriedad (acontecimiento futuro
que ha de verificarse en el porvenir) y la certidumbre.
Al revs de la condicin se tiene la certidumbre de la
realizacin del hecho en que consiste y los efectos que
determina el plazo es diverso de los efectos de la
condicin.
El da es cierto y determinado " Si necesariamente
ha de llegar y se sabe cundo." Ej. El 23 de Agosto de
1996.
El da es cierto e indeterminado " Si
necesariamente ha de llegar, pero no se sabe cundo." Ej.
El da de mi muerte
El da es incierto y determinado " Si puede llegar o
no, pero suponiendo que ha de llegar se sabe cundo." Ej.
El da que cumpla 30 aos.
115
El da es incierto e indeterminado " Si no se
sabe si ha de llegar, ni cundo. Ej. El da en que alguien
se case.
Clasificacin de los plazos:
1.- Expreso o Tcito
2.- Fatal y No fatal
3.- Determinado e Indeterminado
4.- Voluntario, Legal o Judicial
5.- Suspensivo y Extintivo.
Expreso y Tcito:
El plazo expreso es el que se establece en
trminos formales y explcitos.
El tcito es el indispensable para cumplir con la
obligacin.1494, esto es el que resulta de la naturaleza
de la prestacin o del lugar en que debe cumplirse.
Fatal y No fatal:
El plazo fatal es aquel cuyo transcurso, por el
ministerio de la ley, extingue el derecho.
Son fatales los que la ley califica de tales o se
establecen con las expresiones en o dentro de. Es la
regla general en materia procesal.
No es fatal el plazo que por su llegada no extingue un
derecho y este puede ejercerse ltimamente despus
de vencido el termino.
Determinado e Indeterminado:
Es determinado si se sabe cundo ocurrir el
hecho.
Indeterminado si no se sabe cundo ocurrir el
hecho.
Voluntario, Legal o Judicial:
Es voluntario si se establece por voluntad del
autor o autores del acto jurdico.
El plazo es legal tiene su origen en la ley.
El plazo judicial es el que seala el juez, pero debe
estar facultado por la ley para hacerlo, su misin se
reduce al decidir el alcanze de los plazos que son
materia de controversia, por ejemplo en el caso del Art.
378 del Cd. Civil.
Suspensivo y Extintivo: Art.1080
Plazo suspensivo, es aquel que posterga el
ejercicio del derecho, difiere la exigibilidad de la
obligacin.
Plazo extintivo, es aquel que por su
cumplimiento extingue un derecho, limita la duracin de
la obligacin.
EFECTOS DEL PLAZO
Efectos del plazo suspensivo
116
Cuando estuviere expresamente prohibida. Esta
limitacin puede tener su origen en un testamento o
en el contrato.- Tampoco puede renunciar el deudor cuando la
renuncia perjudique al acreedor, en el caso que el
plazo notoriamente quiso evitar.
- Ley 18.010 articulo 10, pagos anticipados de una
operacin de crdito, estos sern libremente
convenidos entre el acreedor y el deudor.
Sin embargo esta norma establece que el pago
anticipado puede ser en contra de la voluntad del
acreedor cuando el importe en capital no supere las
5.000 UF, el deudor que no sea una entidad fiscalizada,
sea por el banco central o alguna superintendencia,
tratndose de operaciones no reajustables deber
pagar el capital, los intereses hasta la fecha pago
efectivo, mas la comisin de prepago, esta ultima no
podr ser superior a un mes de inters pactado
calculado sobre el capital prepagado.
Tratndose de operaciones reajustables, es lo mismo
que la anterior pero la diferencia radica en la comisin
ya que esta no podra exceder de un mes y medio de
inters pactado calculado sobre el capital prepagado.
-
Pendiente el plazo;
1.- Posterga el ejercicio del derecho que nace en el mismo
acto, no afecta la existencia del derecho, difiere la
exigibilidad de la obligacin (1084).
2.- El plazo afecta la ejecucin de la obligacin, a
diferencia de la cond. suspensiva que afecta la existencia
de la obligacin.
Art.1495 " Lo que se paga antes de cumplirse el
plazo, no est sujeto a restitucin.
Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el
valor de condiciones.
Art. 1485 inc.2 " Todo lo que se hubiere pagado
antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr
repetirse mientras no se hubiere cumplido."
3.- Pendiente el plazo suspensivo el acreedor no tiene
derecho a demandar el cumplimiento de la obligacin.
4.- Pendiente el plazo suspensivo por regla general no
corre la prescripcin. (2514)
5.- Pendiente el plazo suspensivo no pueden
compensarse las deudas porque de acuerdo al Art.1656
N3 ambas deudas deben ser actualmente exigibles, cosa
que no sucede pendiente el plazo suspensivo.
Cumplido o vencido el plazo suspensivo;
1.- La obligacin se torna exigible, el deudor debe cumplir
y el acreedor puede exigir el cumplimiento, corre la
prescripcin y puede compensarse.
2.- El vencimiento del plazo suele constituir en mora al
deudor que retarda el cumplimiento mas all del trmino.
1551inc. 1 y 2.
Caducidad del plazo: Art. 1496 Se refiere a aquellos

casos en que la obligacin se hace exigible an antes
de expirar el plazo, esto porque la ley ampara al
acreedor, a quin la espera del plazo en ciertos casos
podra provocarle graves perjuicios; estos casos son: "El
pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar
el plazo, si no es:
1 Al deudor constituido en quiebra o que se halla en
notoria insolvencia.
2 Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya,
se
han
extinguido
o
han
disminuido
considerablemente de valor.
Extincin: El plazo se extingue por el vencimiento, la

renuncia o la caducidad
Pero en este caso el deudor podr reclamar el

beneficio del plazo, renovando o mejorando las
cauciones."
Renuncia del plazo: Ser posible para aquella de las

partes en cuyo favor se ha fijado el trmino.
Art.1497 El deudor puede renunciar el plazo, a menos que
el testador haya dispuesto o las partes estipulado lo
contrario, o que la anticipacin del pago acarree al
acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso
manifiestamente evitar.
En el contrato de mutuo a inters se observar lo
dispuesto en el Art. 2204." En este caso puede pagarse
anticipadamente pero pagando todos los intereses.
** 1.- Cuando el deudor quiebra o cae en notoria

insolvencia, as lo seala tambin el art.67 de la Ley de
Quiebras " En virtud de la declaracin de quiebra
quedan vencidas y exigibles, respecto del fallido, todas
sus deudas pasivas, para el solo efecto de que los
acreedores puedan intervenir en la quiebra y percibir los
dividendos que correspondan al valor actual de sus
respectivos crditos, con ms de los intereses y
reajustes que correspondan, desde la fecha de la
declaratoria.
Pero la regla general de que el deudor puede renunciar al

plazo tiene sus limitaciones:
** 2.- Cuando por hecho o culpa del deudor las

cauciones se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor, esto porque cuando se
116

otorgan garantas para responder una deuda o crdito
resulta evidente que el plazo se otorgo considerando
dichas cauciones y por lo tanto si stas se extinguen o
disminuyen de valor es lgico que por ello caduque el
plazo.
Efectos del plazo extintivo.
Por la llegada del plazo extintivo se extinguen las
obligaciones, y los derechos correlativos tambin.
Pendiente el plazo extintivo, el acto produce efectos
como si fuera puro y simple. Llegando el plazo el
derecho se extingue pero sin efecto retroactivo: el
derecho se tuvo durante todo ese tiempo (ejemplo: el
usufructuario no esta obligado a devolver los frutos
percibidos).
La extincin del plazo no slo se verifica por su
vencimiento. Tambin por la renuncia y por la caducidad.
OBLIGACIONES MODALES:
Las obligaciones modales se rigen por las
disposiciones del ttulo IV Libro III prrafo 4 llamado "
De las asignaciones modales ".
Es la carga que se impone a quien se otorga una
liberalidad, sea donacin o disposicin testamentaria.
Modo: Art. 1089 " Si se asigna algo a una persona
para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a
un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse
a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una
condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no
suspende la adquisicin de la cosa asignada."
117
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO
Y DE GENERO.
Las obligaciones de especie son "aquellas en que lo
que se debe es una especie determinada de un
genero tambin determinado".
Aluden a estas obligaciones los artculos 1526 N 3,
1548, 1550, 1670. Se debe un individuo
perfectamente individualizado y por ende el acreedor
no puede reclamar otra cosa ni el deudor pagar con
otra cosa. Lo que implica a la vez un hacer, emplear
en su custodia el debido cuidado (articulo 1549) que
va a depender de la naturaleza del contrato (artculo
1547) y no un hacer (abstenerse de causarle dao).
La prdida fortuita de la cosa extingue la obligacin,
porque slo esa cosa se deba.
El riesgo es del acreedor (articulo 1550) apartndose
de las reglas de que las cosas perecen para su dueo,
y por eso, el acreedor puede impetrar medidas
conservatorias. En cambio la prdida culpable
(articulos 1671 y 1672) slo transforma la naturaleza
del objeto debido. Ahora si el caso fortuito sobrevino
durante la mora, habra que ver si fue totalmente
fortuito o no (articulos 1672 inciso.2 y 1547 inciso 2).
Las obligaciones de gnero estn definidas en el
cdigo,
como
aquellas
que
se
debe
indeterminadamente un individuo de una clase o
gnero determinado (articulo 1508).
Clusula resolutoria: Art. 1490 " En las

asignaciones modales se llama clusula resolutoria la que
impone la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no
se cumple el modo.
No se entender que envuelven clusula
resolutoria cuando el testador no la expresa"; La clusula
resolutoria es propia de las asignaciones testamentarias,
en materia contractual se llama PACTO COMISORIO.
No basta con determinar cualitativamente el gnero

sino que adems es necesario que la cantidad sea
determinada o al menos determinable (articulo 1461).
Forma de cumplir el modo: Art. 1093 " Si el modo

es por su naturaleza imposible, o inductivo a hecho ilegal
o inmoral, o concebido en trminos ininteligibles, no valdr
la disposicin.
Como el gnero no perece, el deudor puede destruir o

enajenar las cosas, o puede ocurrir que se pierdan,
con tal que subsistan al menos las necesarias cosas
para el cumplimiento de lo que se debe (articulo
1510).
Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es

solamente imposible en la forma especial prescrita por el
testador, podr cumplirse en otra anloga que no altere la
substancia de la disposicin, y que en este concepto sea
aprobada por el juez con citacin de los interesados.
Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, se
hace enteramente imposible, subsistir la asignacin sin el
gravamen."
En estas obligaciones el acreedor no puede pedir un

individuo determinado, pues el deudor puede pagar
con cualquiera con tal que sea de una calidad al
menos mediana (articulo 1509).
No hay riesgos o mejor dicho -y si cabe hablar de

riesgos- estos son de cargo del deudor. Por lo mismo,
el
acreedor
no
puede
impetrar
medidas
conservatorias.
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE OBJETO

1 Obligaciones de simple objeto mltiple.
"Son aquellas en que se deben conjuntamente varias
cosas de manera que el deudor queda liberado
pagndolas todas y el acreedor tiene derecho a exigirlas
todas".
2 Obligaciones alternativas.
"Son aquellas en las cuales se deben varias cosas de
manera que el deudor queda libre pagando con
cualquiera de ellas"(articulo 1499).
118
Ambos casos con indemnizacin de perjuicios pues se
limita la facultad de optar.
4 Si la prdida es parcial y culpable, y la eleccin es
del deudor, pagar ste con lo que elige dentro de lo
que reste;
Si la eleccin era del acreedor deber pagar lo que el
acreedor elija dentro de lo que reste o el valor de lo
que elija dentro de lo parecido, con indemnizacin de
perjuicios.
3 Obligaciones facultativas.
En estas obligaciones, el deudor queda libre pagando

totalmente
cualquiera
de
las
obligaciones
alternativamente debidas (articulo 1500). Por su parte el
acreedor no puede demandar alguna cosa particular,
sino en la alternativa en que se le deben (articulo 1501).
La obligacin subsiste mientras no perezcan todas las
cosas alternativamente debidas (artculos 1503 y 1504).
Si hay varios acreedores y deudores, la eleccin de las
cosas debe hacerse de consuno (articulo 1526 n6).
La obligacin ser mueble o inmueble segn lo sea la
cosa con la cual se pague. La eleccin es del deudor
salvo que se haya estipulado lo contrario (articulo 1500).
Si la eleccin es del deudor, puede enajenar o destruir
las cosas con tal que subsista al menos alguna para el
cumplimiento de lo que se debe (articulo 1502 inciso. 1).
Si en cambio la eleccin es del acreedor, carecen de
dicha facultad y si enajena alguna cosa, "podr el
acreedor a su arbitrio pedir el precio de esta cosa y la
indemnizacin de perjuicios o cualquiera de las cosas
restantes" (articulo 1502 inciso. 2).
"Tienen por objeto una cosa determinada, pero

facultndose el deudor a pagar con esa o con otra que
se designa" (articulo 1505).
Lo peculiar es que no se deben varias cosas
alternativamente sino que una en particular, pero
autorizndose a que llegado el caso de pagar se
pague con otras que tambin se designan. La eleccin
es siempre del deudor; si el acreedor se reservara la
eleccin sera obligacin alternativa.
La voluntad debe ser expresa y no puede presumirse
que la obligacin es facultativa (articulo 1507).
Como se debe una cosa, el acreedor no puede
demandar sino la cosa debida. Si esa cosa nica que
no se debe perece por caso fortuito, el acreedor no
tiene derecho para pedir cosa alguna, es decir, se
extingue la obligacin (articulo 1506).
En cuanto a los riesgos hay que hacer algunas

distinciones:
La obligacin es inicialmente mueble o inmueble

segn sea la naturaleza de la cosa debida, aunque se
pague con cosa distinta. Pero pagada con cierta cosa,
esa es la que determina la naturaleza de la obligacin
que se ha extinguido.
1 Si la prdida es total y fortuita, se extingue la

obligacin (articulo 1504 inciso 1).
Si la cosa debida perece total y fortuitamente, se

extingue la obligacin (articulo 1506).
2 Si la prdida es parcial y fortuita, la obligacin

subsiste respecto de las cosas que resten (articulo
1503).
OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS.
3 Si la prdida es total y culpable y la eleccin es del

deudor, se deber el precio de las cosas que l elija; y si
corresponde elegir al acreedor, cualquiera de las cosas
que el acreedor elija (articulo 1504 inciso 2)
Pueden ser simplemente conjuntas, solidarias o

indivisibles.
1) Obligaciones simplemente conjuntas.
Son aquellas en las cuales hay varios acreedores y
varios deudores y un slo objeto debido, de manera
que cada deudor slo es obligado a satisfacer su parte
118

o cuota en la deuda y cada acreedor slo tiene derecho
a reclamar su parte o cuota en el crdito.
Son la regla general, como se deduce de los artculos
1511 y 1526, pues la solidaridad y la indivisibilidad son
la regla general. Hay tantas obligaciones como deudores
y/o acreedores; slo que la prestacin es nica (lo que
implica que los objetos no puedan ser muchos).
-Ordinariamente la divisin se har en cuotas viriles o
iguales (articulos 1098 inciso. 3, 2367). Pero esta regla
tiene sus excepciones cuando la pluralidad es derivativa,
como en el caso del artculo 1354.
En estas obligaciones cada deudor no es obligado sino
al pago de su cuota y cada acreedor no tiene derecho
sino a exigir el pago de su cuota en el crdito (1511 y
1526). Como son obligaciones diferentes, la cuota del
codeudor insolvente no grava a sus codeudores (1526 y
1355). La interrupcin de la prescripcin tampoco se
comunica (2519).
La culpa de uno de los deudores no perjudica a los otros
y slo autoriza al acreedor para demandar perjuicios al
deudor culpable (articulo 1540).
La constitucin en mora de un deudor en pagar o de un
acreedor en recibir no coloca en mora a los otros
deudores o acreedores y la nulidad declarada en favor o
en contra de uno de los deudores o acreedores no
favorece ni perjudica a los otros (artculo 1690). Si la
obligacin principal es de cosa divisible, la pena, en
principio, es conjunta (artculo 1540 inciso. 1)
2 Las obligaciones Solidarias.
Son aquellas en que hay varios deudores y/o varios
acreedores, una sola prestacin y una sola obligacin de
objeto divisible, pero en las cuales en virtud del
testamento, convencin o norma legal, cada deudor
puede ser obligado a pagar el total y cada acreedor
tiene el derecho a demandar el pago total de manera
que el pago total hecho por cualquier deudor y/o a
cualquier acreedor extingue la obligacin de todos los
deudores y/o el crdito de todos los acreedores.
La solidaridad puede ser activa (varios acreedores) y/o
pasiva (varios deudores).
Si es activa y pasiva se llama mixta.
Desde el punto de vista de la solidaridad pasiva, ella es
una forma de garantizar el pago de una obligacin, pues
no importa que caigan en insolvencia uno o ms
119
deudores mientras quede alguno a quien demandar
eficazmente. Es por eso una CAUCION PERSONAL,
pues no se garantiza una deuda principal con algn
bien determinado sino con el patrimonio de una o
varias personas.
Las fuentes de la solidaridad son la convencin, el
testamento o la ley (artculo 1511 inciso 2).
Requisitos:
1 unidad de la prestacin.
2 divisibilidad del objeto (de lo contrario la obligacin
sera indivisible (artculo 1511)).
3 texto expreso convencional, legal o testamentario
(1511 inciso. final) ejemplo de la solidaridad pasiva
legal: artculos 2317, 419, 927, 1281, 2058, 2189.
4 pluralidad de acreedores y/o deudores.
5 que el pago hecho por cualquier deudor o cualquier
acreedor extinga la obligacin y/o el crdito respecto
de todos.
Solidaridad Activa.
Existe cuando son varios los acreedores que pueden
demandar al deudor (o deudores) el pago total, de
modo que verificado el pago a cualquiera de los
acreedores, se extingue la deuda respecto de todos
los acreedores.
En realidad es raro que exista esta estipulacin. Ms
bien puede corresponder a una comodidad exigida por
el deudor, si bien a los mismos resultados (evitar tener
que pagar a cada uno de los acreedores su cuota) se
podra llegar mediante un mandato.
Segn la doctrina romanista en esta materia - que es
la que recoge el cdigo chileno segn se desprende
del artculo 1513 que permite a cada acreedor incluso
remitir la deuda-, cada acreedor lo es del total.
Conforme a la doctrina francesa, en cambio, la
explicacin es otra: habra un mandato legal, tcito y
recproco entre los acreedores.
El efecto de la solidaridad actividad, entre los
acreedores y el deudor es que no existe divisin del
crdito. Luego, cada acreedor puede demandar el
pago total de la obligacin, si bien nada se opone a

que el acreedor slo reclame la parte o cuota que en
definitiva le corresponde y que acepte del deudor un
pago parcial.
Por otra parte, el deudor puede pagar a cualquiera de
los acreedores que elija, salvo que uno de ellos haya
demandado ya al deudor (artculo 1513). El pago a
cualquiera de los acreedores extingue la deuda respecto
de todos, pues el artculo 1513 dice que los dems
modos de extinguir las obligaciones extinguen la deuda
"del mismo modo que el pago lo hara", es decir,
totalmente y salvo que alguno de los acreedores haya
demandado ya al deudor. Constituido el deudor en mora
por un acreedor queda constitudo tambin respecto de
los dems acreedores. La interrupcin de la prescripcin
que obra en provecho de un acreedor solidario
aprovecha a los dems (artculo 2519).
Entre los acreedores, en cambio, el efecto es muy
simple: el acreedor que recibe, debe reembolsar a sus
coacreedores lo recibido a prorrata de la cuota de cada
cual en el crdito. As se deduce aplicando
analgicamente el artculo 1668 a propsito de la
confusin.
LA SOLIDARIDAD PASIVA
Existe cuando hay varios deudores y cada uno de ellos
puede ser demandado por el acreedor o acreedores, por
el total de la deuda.
Es la ms eficaz de las cauciones personales porque
otorga al acreedor la facultad de perseguir el pago de su
crdito en el patrimonio de varios deudores.
Se asemeja a la fianza, con algunas diferencias:
-desde luego el fiador es un codeudor subsidiario, es
decir, a falta del principal; lo que significa que al
acreedor el fiador puede oponer el beneficio de excusin
(artculo 2358 n2).
- a su vez el fiador goza del beneficio de divisin, lo que
significa que si son varios los fiadores, el acreedor no
puede demandar a cada uno de ellos sino por su cuota
(artculo 2367).
Nada de esto sucede con el codeudor solidario.Entre los codeudores y el acreedor el efecto es muy
simple:
El acreedor puede cobrar a cualquier deudor el total de
la deuda (artculos 1514, 1515).
120
El pago total hecho por cualquier deudor extingue la
deuda.
Y cmo opera la solidaridad frente a los otros modos
de extinguirse las obligaciones?
Si opera la remisin, para que se extinga la deuda
debe ser total, pues si es parcial se produce el efecto
de una extincin parcial: articulo 1518.
Si opera la novacin se extingue la deuda salvo
respecto de los deudores que accedan a la obligacin
nueva (articulos 1519 y 1645). Puede ocurrir que el
acreedor pusiere como condicin de la novacin el
que los codeudores accedan a la nueva obligacin. En
tal evento, si los codeudores no accedieren habr
fallado la condicin y la novacin se tendr por no
hecha (articulo 1615).
En lo que respecta a la compensacin entre el
acreedor y uno o varios codeudores, extingue la
obligacin con respecto a los dems; slo que puede
invocarla el deudor que es acreedor del acreedor
comn. Los dems no pueden alegarla pero se
beneficiarse con ella, esto se desprende del artculo
1520.
Tambin la confusin extingue la deuda con respecto
a todos los deudores que accedan a la obligacin
nueva (articulos 1519 y 1645). Operada la confusin el
"deudor podr repetir contra cada uno de sus
codeudores por la parte o cuota que respectivamente
les corresponda en la deuda (articulo 1668).
La prdida de la cosa debida fortuita, extingue la
obligacin respecto a todos los deudores. La prdida
culpable en cambio hace subsistir la obligacin
aunque vara de objeto (articulo 1521.)
La interrupcin que obra en perjuicio de uno de los
codeudores solidarios, perjudica igualmente a los
otros (articulo 2519).
Aunque la Corte Suprema a sostenido que no hay
accin de cosa juzgada para cumplir un fallo contra
codeudores que no han figurado como demandados
en el juicio, hay doctrina que sostiene que s la hay,
porque en el fondo entre los codeudores habra una
representacin. (Sin perjuicio de las excepciones
personales de cada deudor.
EXCEPCIONES QUE PUEDE OPONER EL DEUDOR
SOLIDARIO DEMANDADO.
120
121
Segn el artculo 1520, todas la reales y adems las

personales del deudor que opone las excepciones.
Entre los codeudores solidarios el efecto es muy

simple:
Excepciones reales o comunes, son las que dicen

relacin con la naturaleza misma de la obligacin, como
la nulidad absoluta. Las modalidades que afectan a toda
la obligacin o algunos modos de extinguir las
obligaciones, como son el pago, la novacin, la prdida
de la cosa que se debe, la remisin total, la confusin y
la prescripcin.
Entre los codeudores la obligacin es conjunta: cada

uno paga a prorrata de su cuota en la deuda.
Excepciones personales son las que provienen de

alguna circunstancia particular del deudor y que slo ese
deudor puede invocar. Tales son la nulidad relativa por
omisin de formalidades establecidas en consideracin
al estado o calidad de las personas, por error, fuerza,
dolo o relativa incapacidad; pues slo puede alegarlas el
incapaz o la vctima del dolo, de la fuerza o del error.
Tambin deben incluirse las modalidades que afectan la
obligacin de algunos deudores, los cuales pueden
obligarse:
Unos pura y simplemente y otros a plazo o bajo
condicin (articulo 1512).
Tambin los privilegios concedidos a ciertos deudores,
como el beneficio de competencia (articulo 1625), o la
cesin de bienes (articulo 1623 y 1614).
Tambin la transaccin salvo que importe una novacin
(articulo 2461).
Excepciones mixtas se les llama a algunas excepciones
personales, pero que en determinadas circunstancias
los dems deudores pueden invocar y aprovecharse de
ellas.
Tal ocurre con la remisin parcial, pues conforme al
artculo 1518 el acreedor no puede perseguir a los
dems deudores sino con rebaja de la cuota del deudor
en cuyo favor se remiti. De lo contrario, si no pudiera
aprovechar a los otros codeudores, el beneficio de la
remisin sera ilusorio, pues el codeudor que en
definitiva pagara al acreedor el total (sin rebaja) podra
repetir contra el remitido. Tal ocurre tambin con la
compensacin, que es personal, pues un codeudor no
puede oponer en compensacin los crditos de sus
codeudores, salvo que estos le hayan cedido su derecho
(articulos 1520 y 1657).
Ante la demanda del acreedor slo el deudor que tiene
un crdito puede oponer compensacin, pero opuesto le
beneficia a los codeudores.
Si la extincin de la obligacin fue a ttulo gratuito,

como prdida de la cosa debida o remisin, no se
produce ningn efecto colateral. Pero si la extincin
fue onerosa, o sea, si la obligacin se extingue
mediante pago "o modo equivalente al pago" (artculo
1522), hay que distinguir:
a) la obligacin interesaba a todos los deudores: el
deudor que paga se subroga en los derechos del
acreedor para accionar contra sus codeudores por la
cuota de cada cual (articulo 1522 inciso 1 y 1610).
b) la obligacin interesaba a algunos de los
codeudores solidarios, sern estos responsables entre
s, segn las partes o cuotas que les correspondan en
la deuda, y los otros codeudores sern considerados
como fiadores (articulo 1522 inciso 2), lo que significa
que tienen derecho a que se les reembolse
integramente lo pagado (articulo 2470) y se subrogan
en los derechos del acreedor, sin limitaciones, esto es,
de modo que pueden repetir por el total en contra de
cada uno de lo deudores interesados en la deuda.
Dicho de otro modo si la deuda fue extinguida por
algunos de los deudores interesados por ella nada
pueden cobrarle al que no tena inters, porque la ley
lo asimila al fiador y este nada debe si paga el deudor
principal. Por eso se ha resuelto por la Corte Suprema
que si la obligacin concerna a uno slo de los
deudores solidarios y ste la paga, no tiene derecho a
repetir contra nadie.
En cuanto a la cuota del codeudor insolvente se
reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas,
aun comprendidos aquellos a quienes el acreedor
haya exonerado de la solidaridad (articulo 1522 inciso
3). Es decir los codeudores que deben reembolsar al
que pago vern incrementada su cuota de reembolso
con la parte que les quepa del insolvente.
Ejemplo: Si Pedro, Juan y Diego deben $90.000 y
Diego es insolvente habiendo pagado Pedro el total,
quiere decir que Juan debe reembolsar $45.000 que
se descompone en: $30.000 a ttulo de un tercio de la
deuda y $15.000 como mitad de la cuota del deudor
insolvente, cuota que comparte con Pedro. Esto es
algo propio de las obligaciones solidarias pues en las
obligaciones simplemente conjuntas, la cuota del

deudor insolvente no grava a los codeudores (articulos
1355 y 1363).
EXTINCION DE LA SOLIDARIDAD
Por va consecuencial la solidaridad se extingue por la
extincin de la obligacin principal.
Tambin se extingue por la renuncia a la solidaridad. Lo
que puede ocurrir en forma total (articulo 1516 inciso 4)
o parcial (articulo 1516 inciso 3) y en forma expresa o
tcita, entendiendo que ocurre tcitamente cuando el
acreedor ejecuta ciertos actos que suponen
necesariamente su propsito de renunciar (artculo 1516
inciso 2). El cdigo tambin se refiere a la renuncia a la
solidaridad en el pago de una pensin peridica.
Tratndose de las devengadas puede ser expresa o
tcita. En relacin a las pensiones futuras debe ser
expresa.
Tambin se extingue por la muerte del deudor. El
artculo 1523 establece que muerto el codeudor
solidario, sus herederos son obligados entre todos al
total de la deuda, pero cada heredero en particular no
puede ser demandado sino a prorrata de su cuota
hereditaria. En suma, la solidaridad subsiste entre todos
los herederos por una parte y los dems codeudores por
otra. Pero no entre los coherederos.
LAS OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Son aquellas en las cuales la prestacin no es
susceptible de cumplirse por parcialidades.
Tienen inters cuando hay pluralidad de deudores y/o
acreedores, pues si hay un solo deudor y un solo
acreedor no hay diferencia cualquiera sea la naturaleza
de la prestacin que se trata de hacer.
122
b)la indivisibilidad contractual, que es aquella en la
cual la prestacin es divisible pero su correcta
ejecucin aconseja que no se cumpla por
parcialidades. Ejemplo: construir una casa (articulo
1524 inciso 2);
c)la indivisibilidad de pago, que mira al cumplimiento
de la obligacin. No a la obligacin misma que es
completamente divisible, pero lo que ocurre es que, o
bien las partes convienen un cumplimiento indivisible
o bien as lo ordena el legislador presumiendo la
voluntad de las partes.
- La obligacin de DAR es divisible, salvo la de
constituir una servidumbre;
- La obligacin de HACER es indivisible;
- Tratndose de las obligaciones de NO HACER si
bien son indivisibles, frente a su contravencin el
efecto es la indemnizacin de perjuicios que es
divisible.
Indivisibilidad activa: presenta poco inters prctico.
Se traduce en que cada uno de los acreedores podr
exigir el pago total de la obligacin al deudor (articulo
1527), pero a diferencia de la solidaridad, el acreedor
indivisible no puede disponer (por ninguno de los otros
modos de extinguir obligaciones), libremente del
crdito: articulo 1532.
Efectos:
El pago por un deudor a cualquiera de los acreedores
extingue la deuda respecto de todos (articulo 1531).
La interrupcin de la prescripcin que perjudica a un
deudor perjudica a los otros.
El artculo 1524 da un concepto legal de

indivisibilidad:"la obligacin es divisible o indivisible
segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de
divisin sea fsica intelectual o de cuota".
La indivisibilidad se trasmite (articulo 1528).
"As la obligacin de conceder una servidumbre de

trnsito o la de hacer construir una casa son indivisibles;
la de pagar dinero es divisible".
El artculo 1526 contempla

indivisibilidad pasiva.
En doctrina se distingue
Unos las han interpretado como indivisibilidad

contractual, otros, como indivisibilidad de pago.
a)la indivisibilidad absoluta o natural, que es

irrenunciable pues la prestacin es por naturaleza
indivisible (ejemplo la obligacin de constituir una
servidumbre)
Ms bien son excepciones a la divisibilidad. Y por eso

el legislador en el primer inciso expresa que la regla
general es que si la obligacin no es solidaria ni
En todo caso la obligacin de indemnizar es siempre

divisible (articulo 1533 y 1544).
algunos
casos
de
122
123
indivisible, la obligacin es simplemente conjunta,

exceptundose slo los casos que a continuacin se
enumeran:
hecho o culpa se hizo imposible el cumplimiento. Esta

norma hay que concordarla con otras que veremos
(artculos 1533, 1534, 1540 y 2317).
1.- LA ACCION HIPOTECARIA O PRENDARIA.
4.TESTAMENTO,
CONVENCION
ENTRE
HEREDEROS O ACTO PARTICIONAL QUE IMPONE
A UN HEREDERO EL PAGO TOTAL; O CONVENIO
ENTRE EL CAUSANTE Y EL ACREEDOR QUE
IMPONE AL HEREDERO EL PAGO TOTAL (artculo
1526 N 4).
En una obligacin garantizada con prenda o hipoteca, se

distinguen ntidamente la obligacin principal, de la cual
nace una accin personal contra el acreedor; y las
acciones prendarias o hipotecarias, que son reales y se
dirige contra el que tenga en todo o en parte la cosa
hipotecada o empeada.
La obligacin principal puede ser divisible; en cambio las
obligaciones (y las acciones) accesorias, es decir, las
prendarias y las hipotecarias, son indivisibles siempre.
La indivisiblidad se manifestar:
- en cuanto al objeto mismo dado en prenda o hipoteca
(articulo 2408), pues si son varios los objetos
empeados o hipotecados, el acreedor puede perseguir
cualquiera de ellos.
- en cuanto al crdito, pues la hipoteca y la prenda no se
extinguen mientras subsista cualquier reducto del crdito
(articulo 2408).
- En cuanto al deudor, pues la accin hipotecaria o
prendaria se dirige contra el que posee (en todo o en
parte )la cosa hipotecada o empeada.
- En cuanto al acreedor, pues mientras no se cancele el
total del crdito, no puede restituir las cosas empeadas
ni alzar la hipoteca.
2.- DEUDA DE ESPECIE O CUERPO CIERTO. (1526
N2)
La materialidad de la entrega tendr que verificarla el
detentador material de la cosa.
La obligacin de dar es divisible, pues es un hecho
jurdico, pero la de entregar anexa, es divisible si se
trata de una especie (articulo 1548).
3.- LA DEMANDA DE INDEMNIZACION
PERJUICIOS (artculo 1526 N3).
DE
Independientemente de si la obligacin principal

infringida es divisible o indivisible, la obligacin
indemnizatoria corresponde indivisiblemente (aunque el
cdigo hable de "solidariamente") al deudor por cuyo
Las deudas testamentarias y hereditarias se dividen

entre los herederos a prorrata de sus cuotas (articulos
1353 y 1360), pero por testamento, acto particional o
convenio entre los herederos, se puede imponer a un
heredero la obligacin de pagar el total de una deuda
hereditaria o carga testamentaria. Sin embargo, los
acreedores no estn obligados a respetar el convenio
entre herederos o el convenio en el acto particional
(articulo 1373).
Pero puede ocurrir tambin que por convenio entre el
causante y el acreedor se imponga a un heredero el
pago total, y eso tambin est regulado en el artculo
1526 N4.
"Salva su accin de saneamiento", en esta norma,
significa que el heredero que ha pagado el total tiene
derecho a que sus coherederos le reembolsen lo
pagado en exceso sobre su cuota. En todo caso la
indivisibilidad en este es slo pasiva. Por eso, los
herederos del acreedor si no entablan conjuntamente
su accin, no podr exigir el pago de la deuda.
5.- OBLIGACIONES DE COSAS CUYA DIVISION
ACARREA PERJUICIOS (articulo 1526 n 5)
En este caso la indivisibilidad es solamente pasiva. No
existe respecto a los acreedores. La ley es la que
presumiendo la intencin de las partes establece la
indivisibilidad.
6.- OBLIGACIONES ALTERNATIVAS ACTIVA O
PASIVAMENTE
EN
QUE
HAY
VARIOS
ACREEDORES Y/O VARIOS DEUDORES (1526 N6).
En estos casos la eleccin debe hacerse de consuno.
EFECTO DE LA INDIVISIBLIDAD.
124
Como las obligaciones son varias pero la prestacin es

una, cada acreedor lo es de todo pero no del total y lo
mismo cada deudor.
En cambio en las obligaciones indivisibles, la

obligacin de pagar esa indemnizacin pasa a ser
simplemente conjunta.
Desde el punto de vista pasivo, cada deudor es obligado

a satisfacer el todo, inclusive sus herederos (artculos
1527 y 1528). Y satisfaciendo la obligacin la satisface
respecto de todos (artculo 1531).
d) Otra diferencia radica que las obligaciones

solidarias, el acreedor es dueo del total del crdito y
por eso no slo puede recibir un pago sino que
adems puede disponer gratuitamente del crdito, lo
que en cambio no se puede hacer en las obligaciones
indivisibles (1518, 1519, 1532).
El deudor demandado para el pago de la obligacin

puede pedir un plazo para cumplir entre todos, salvo que
la obligacin sea de tal naturaleza que slo l pueda
cumplirla (artculo 1530).
La interrupcin de la prescripcin respecto de uno de los
deudores perjudica a los otros (artculo 1529).
Por ltimo el que a pagado ms de su cuota tiene accin
de reembolso contra los codeudores (artculo 1530).
En cuanto a la indivisibilidad activa, cada uno de los
acreedores de la obligacin indivisible tiene derecho a
exigir el total (articulo 1527). El pago a un acreedor
extingue la obligacin respecto de todos los acreedores,
si bien ninguno de los acreedores puede realizar los
actos de disposicin de crdito que se les permita en
cambio a los acreedores de las obligaciones solidarias
(articulo 1532).
La interrupcin de la prescripcin de un acreedor
favorece a los dems acreedores (jurisprudencia) y el
acreedor que recibe el pago debe reembolsar a sus
coacreedores a prorrata de su cuota del crdito.
Las diferencias entre las obligaciones solidarias y las
indivisibles emanan de un hecho fundamental de que en
las obligaciones solidarias
a) Se es deudor o acreedor del total.
En cambio las indivisibles se es deudor o acreedor de la
cuota; slo que por imposibilidad de cumplir
parcialmente la obligacin es indivisible.
b) Hay diferencias en cuanto a las fuentes, que en la
solidaridad slo son la ley, un testamento o convencin.
c) En segundo lugar en que la solidaridad no se trasmite
a los herederos.
d)En cuanto a que las obligaciones solidarias, si perece
la cosa, subsiste la solidaridad respecto del precio que
se debe indemnizar como sustituto de la deuda original.
e) Por ltimo, la posibilidad del deudor demandado de

pedir un plazo para entenderse con los dems y
cumplir conjuntamente slo existe en las obligaciones
indivisibles. En las solidarias debe cumplir.
60.- EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES:
CONCEPTO
Tratado en el ttulo XII del Libro IV, se refiere al efecto de
los contratos y de las obligaciones, ya que los efectos
de los contratos son las obligaciones que engendran y
los efectos de las obligaciones son las consecuencias
que esta clase de vnculo crea para acreedor y deudor.
El efecto normal de las obligaciones es que pone al
deudor en la necesidad de dar, hacer o no hacer aquello
a que se oblig. El modo natural de romper el vnculo es
" CUMPLIR CON LA OBLIGACION, a veces esta se
reduce en pagar", pero puede suceder que por diversas
razones ste no quiera cumplir con la obligacin, en
esos casos la ley entrega al acreedor diversos medios
para obtener el cumplimiento de la obligacin.
Se puede definir el efecto de las obligaciones como el
conjunto de medios que la ley entrega al acreedor para
exigir el cumplimiento ntegro y oportuno de la
obligacin.
Los derechos del acreedor para obtener el cumplimiento
de la obligacin son:
1 El primer efecto es el derecho a demandar, que topa
con la excepcin que puede interponer el deudor,
excepcin de contrato no cumplido. ( la mora purga la
mora)
2 Ejecucin forzada de la obligacin, derecho principal
para obtener directamente el cumplimiento de lo debido.
3 Derecho a indemnizacin de perjuicios, derecho
secundario y supletorio para obtener por equivalencia la
prestacin que se le debe y el resarcimiento de los
daos.
124

4 Derechos auxiliares del acreedor, un conjunto de
derechos tendientes a mantener el patrimonio del deudor
en condiciones de afrontar las obligaciones que contrajo;
Estos son:
Medidas conservativas
Accin Oblicua o Subrogatoria
Accin Pauliana o Revocatoria
Beneficio de Separacin.
LA EXCEPCION DEL CONTRATO NO CUMPLIDO.

(doctrina)
Corresponde a quien es deudor de una obligacin
emanada de un contrato bilateral y a la vez acreedor en
virtud del mismo, para negarse a cumplir su deuda
mientras el otro no cumple la suya o se allana a hacerlo.
Se discute si su fundamento debe buscarse en la teora
de la causa o en la equidad natural.
Se aplica a cualquier demanda, no slo de
indemnizacin de perjuicios, (articulo 1552) sino tambin
de ejecucin forzada o de resolucin.
En el juicio ejecutivo de opone como excepcin
perentoria (insuficiente de ttulo, no es exigible al
acreedor, artculo 464 N7 CPC.
Procede en todo contrato bilateral y no slo en el de
compraventa (articulo 1826) pero en el de promesa no
procede pues el cumplimiento de las obligaciones
supone la colaboracin de las partes.
Desde el punto de vista probatorio, pareciera que es el
deudor demandado el que debe probar la obligacin
pendiente del acreedor (articulo 1689) y a ste a su vez,
con el fin de que se rechace la excepcin de contrato no
cumplido, probar que cumpli la obligacin (tambin por
aplicacin del articulo 1689).
Si el acreedor a cumplido pero no en forma perfecta, hay
que tener presente que el artculo 1556 inciso 1
distingue variantes.
Se discute si la excepcin es renunciable, pues podra
involucrar una excepcin de dolo futuro o atentar contra
intereses de orden pblico.
61.- DERECHO DE PRENDA GENERAL
a) CONCEPTO
b) EJECUCION FORZADA
125
a) Concepto: Un viejo adagio dice " Quin se obliga,
obliga sus bienes ", esto lo consagra el Cdigo en el
Artculo 2465 que seala: " Toda obligacin personal da
al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre
todos los bienes races o muebles del deudor, sean
presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el Artculo 1618."
Esta facultad del acreedor de perseguir la ejecucin en
todos los bienes del deudor es los que se llama "
DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS
ACREEDORES ". Es necesario hacer notar que el
trmino prenda no est tomado en su sentido tcnico y
propio sino que sirve solo para expresar la idea que
todos los bienes del deudor estn afectos al
cumplimiento de la obligacin.
La forma de como los acreedores hacen efectivos sus
crditos est establecida en el Art. 2469 " Los
acreedores, con las excepciones indicadas en el
artculo 1618, podrn exigir que se vendan todos los
bienes del deudor hasta concurrencia de sus
crditos, inclusos los intereses y los costos de la
cobranza, para que con el producto se les satisfaga
ntegramente si fueren suficientes los bienes, y en
caso de no serlo, a prorrata, cuando no haya causas
especiales para preferir ciertos crditos, segn la
clasificacin que sigue."
Esto del derecho de prenda general es una garanta
personal pues siguen los bienes del deudor mientras
estn en manos del deudor. Y es independiente de las
eventuales garantas reales que puedan haber
existido o que existan. (artculos 2397 y 2425).
b) Ejecucin forzada: Art. 2465 " Toda obligacin
personal confiere al acreedor el derecho de perseguir la
ejecucin sobre los bienes del deudor ".
** El Art. no distingue la fuente de la obligacin y
tampoco al acreedor, es decir no importa la prioridad en
el nacimiento de los crditos.
** Todos los bienes presentes y futuros, muebles o
races, estn expuestos a la persecucin de los
acreedores.
** La obligacin debe ser personal, pero todas las
obligaciones son personales, lo que el art. quiso sealar
es que las preferencias no se comunican a otros bienes,
es decir el acreedor hipotecario tiene preferencia sobre
el bien hipotecado, pero para hacer valer su crdito
sobre otros bienes del deudor no goza de ella. Adems
hay casos en que el acreedor no puede hacer valer su
crdito sino solo sobre ciertos bienes, tales son:
1 El caso del tercer poseedor, ante quin el acreedor
no puede hacer valer el crdito sobre todos sus bienes,
sino slo sobre la finca hipotecada.

2 El que hipoteca o da en prenda un bien propio para
garantizar una deuda ajena, pero sin obligarse
personalmente.(garanta real).
Requisitos de la ejecucin forzada de la obligacin:
1 El ttulo debe ser ejecutivo,
2 La obligacin lquida y actualmente exigible,
3 No estar prescrita la deuda.
El art. 434 del Cdigo de Procedimiento Civil seala
cuales son ttulos ejecutivos, y en caso de no tener el
acreedor ttulo ejecutivo puede preparar la ejecucin
mediante el reconocimiento de la firma o la confesin de la
deuda, y en el peor de los casos iniciar un juicio ordinario
para que la sentencia declarativa sirva de ttulo a una
ejecucin.
Que la deuda sea lquida significa que debe estar
actualmente determinada, y es actualmente exigible
cuando no hay plazo o condicin pendientes para su
pago.
Ejecucin forzada en las obligaciones de dar: En trminos
generales se puede sealar que una vez presentada la
demanda ejecutiva, sea directamente o sea despus de
preparada la va ejecutiva mediante la citacin a confesar
deuda o reconocer firma o la notificacin judicial del
protesto de letra o cheque, el juez debe hacer un anlisis
respecto del ttulo, debe analizar si cumple con los
requisitos sealados anteriormente, si es as ordenar se
despache orden de requerir de pago y mandamiento de
ejecucin y embargo para el caso que dentro del plazo
legal no consigne los fondos y se sealar el depositario
de los bienes que se embarguen
.
El demandado podr oponer dentro del trmino de
emplazamiento excepciones a la ejecucin, rechazadas
se dictar sentencia de pago o de remate segn los
bienes embargados y si el deudor no opone excepciones
bastar el mandamiento de ejecucin y embargo para
proceder a la realizacin de los bienes. Una vez efectuado
el remate se pagar al acreedor de acuerdo al art. 2469.
Embargo: Es una medida de seguridad que tiene por
objeto sustraer del comercio determinados bienes del
deudor para asegurar los resultados del juicio ejecutivo.
Los efectos del embargo son:
1 El deudor queda privado de la administracin de los
bienes embargados que corresponde al depositario
(generalmente ser l mismo).
2 El embargo importa una prohibicin de enajenar, ya que
los bienes embargados quedan fuera del comercio, por lo
que su enajenacin adolece de objeto ilcito segn el art.
1464 y por lo tanto el acto es nulo de nulidad absoluta, sin
126
perjuicio, de lo anterior el juez que conoce de la causa
puede autorizar la enajenacin en casos especiales.
Ejecucin forzada en las obligaciones de hacer: Dada la
naturaleza de estas obligaciones se hace necesario
sealar normas especiales para su ejecucin forzada,
de ah que el art. 1553 seale " Si la obligacin es de
hacer y el deudor se constituye en mora, podr
pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la
mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin
suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del
hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo
ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
El apremio est contenido en el artculo 543 del
Cdigo de Procedimiento Civil .
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios
resultantes de la infraccin del contrato, deber
hacerse mediante demanda ordinaria.
La ejecucin forzada ser diferente segn se trate de
la suscripcin de un documento o la constitucin de
una obligacin, en cuyo caso actuar el juez a nombre
del deudor (artculo 532 del Cdigo de Procedimiento
Civil) o en cambio se trata de la ejecucin de obra
material, caso en el cual se requiere al deudor para
que cumpla y se le seala un plazo para que lo haga
(artculo 533 del Cdigo de Procedimiento Civil).
Ejecucin forzada en las obligaciones de No hacer: En
este caso lo primero que hay que distinguir es si es
posible o no destruir lo hecho en contravencin, y
siendo posible si es necesaria la destruccin, en cuyo
caso puede el deudor ser compelido a destruirla o
autorizado el acreedor a destruirla a expensas del
deudor. En el caso de ser posible la destruccin pero no
indispensable podr cumplirse la obligacin por
equivalencia
.
Si no es posible destruir lo realizado ser indemnizado
el acreedor.
Art. 1555 " Toda obligacin de no hacer se resuelve en
la de indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene
y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su
destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira
al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor
obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la
lleve a efecto a expensas del deudor.
126

Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente
por otros medios, en este caso ser odo el deudor que se
allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne."
El Procedimiento ejecutivo tiene cabida slo cuando se
trate de destruir la obra hecha, a condicin de que en el
ttulo conste que la destruccin es posible y adems
indispensable.
Si el deudor no se allana a destruir, la obligacin de no
hacer infringida, se transforma en obligacin de hacer, y
por ende se aplica el artculo 544 del Cdigo de
Procedimiento Civil las normas sobre ejecucin de este
tipo de obligaciones.
62.- CESION DE BIENES
Art. 1614: " La Cesin de bienes es el abandono
voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su
acreedor o acreedores cuando, a consecuencia de
accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar
sus deudas." (Articulo 1614 y siguientes del Cdigo Civil
y artculos 241 y siguientes de la Ley general de
Quiebras 18.175).
Es un medio para que el deudor antes de ser ejecutado
se adelante a los acreedores y les haga la cesin de sus
bienes, esto antes tuvo gran importancia ya que de
acuerdo a la ley, por el mandamiento de ejecucin el
juez deba ordenar el arresto del deudor, y ste quedaba
libre del apremio personal por la cesin de bienes, pero
todo esto quedo en el olvido cuando en 1868 qued
abolida la prisin por deudas.
Caractersticas de la Cesin de bienes:
1 Es irrenunciable, el deudor podr implorarla no obstante
cualquier estipulacin en contrario. (1615).
2 Es universal, porque comprende la totalidad de los
bienes del deudor. Salvo los no embargables. (1618).
3 Constituye un beneficio personal, es decir no
aprovecha a los codeudores solidarios o subsidiarios, ni
al que acept la herencia sin beneficio de inventario,
salvo que se hallen en la misma situacin (No poder
pagar sus deudas).
4 Slo se concede al deudor de buena fe (1614)
5 Debe ser declarada judicialmente (1615)
6 Revocable (1620)
7 slo puede acogerse a este beneficio el deudor no
calificado, es decir, que no ejerza actividad comercial,
industrial, minera o agrcola (artculo 241 de la ley
18.175).
127
Bienes inembargables: Art. 1618 CC y 445 CPC.
Art. 1618: " La cesin comprender todos los bienes,
derechos y acciones del deudor, excepto los no
embargables... "
Art. 445: " No son embargables:
1 Los sueldos, las gratificaciones y las pensiones de
gracia, jubilacin, retiro y montepo que pagan el Estado
y las Municipalidades.
Sin embargo, tratndose de deudas que provengan de
pensiones alimenticias decretadas judicialmente, podr
embargarse hasta el 50% de las prestaciones que
reciba el alimentante en conformidad al inciso anterior;
2 Las remuneraciones de los empleados y obreros en
la forma que determinan los artculos 40 y 153 del
Cdigo del Trabajo.
3 Las pensiones alimenticias forzosas,
4 Las rentas peridicas que el deudor cobre de una
fundacin o que deba a la liberalidad de un tercero, en
la parte que estas rentas sean absolutamente
necesarias para sustentar la vida del deudor, de su
cnyuge y de los hijos que viven con l y a sus
expensas,
5 Los fondos que gocen de este beneficio, en
conformidad a la Ley Orgnica del Banco del Estado de
Chile y en las condiciones que ella determine;
6 Las plizas de seguro sobre la vida y las sumas que,
en cumplimiento de lo convenido en ellas, pague el
asegurador.
Pero, en este ltimo caso, ser embargable el
valor de las primas pagadas por el que tom la pliza;
7 Las sumas que se paguen a los empresarios de
obras pblicas durante la ejecucin de los trabajos. Esta
disposicin no tendr efecto respecto de lo que se
adeude a los artfices u obreros por sus salarios
insolutos y de los crditos de los proveedores en razn
de los materiales u otros artculos suministrados para la
construccin de dichas obras;
8 El bien raz que el deudor ocupa con su familia,
siempre que no tenga un avalo fiscal superior a diez
sueldos vitales mensuales, escala A), del departamento
de Santiago; los muebles de dormitorio, de comedor y
de cocina de uso familiar y la ropa necesaria para el
abrigo del deudor, su cnyuge y los hijos que viven a
sus expensas.
La inembargabilidad establecida en el inciso
precedente no regir para los bienes races respecto de
los juicios en que sean parte el Fisco, las Cajas de

Previsin y dems organismos regidos por la ley del
Ministerio de la Vivienda y Urbanismo;
9 Los libros relativos a la profesin del deudor hasta el
valor de $ 548.017 y a eleccin del mismo deudor;
10 Las mquinas e instrumentos de que se sirve el
deudor para la enseanza de alguna ciencia o arte, hasta
dicho valor y sujetos a la misma eleccin;
11 Los uniformes y equipos de los militares, segn su
arma y grado;
12 Los objetos indispensables al ejercicio personal del
arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros de fbrica,
y los aperos, animales de labor y material de cultivo
necesarios al labrador o trabajador de campo para la
explotacin agrcola, hasta la suma de $ 548.017 y a
eleccin del mismo deudor;
13 Los utensilios caseros y de cocina, y los artculos de
alimento y combustibles que existan en poder del deudor,
hasta concurrencia de lo necesario para el consumo de la
familia durante un mes;
14 La propiedad de los objetos que el deudor posee
fiduciariamente;
15 Los derechos cuyo ejercicio es enteramente personal,
como los de uso y habitacin;
16 Los bienes races donados o legados con la expresin
de no embargables, siempre que se haya hecho constar
su valor al tiempo de la entrega por tasacin aprobada
judicialmente; pero podrn embargarse por el valor
adicional que despus adquieran;
17 Los bienes destinados a un servicio que no pueda
paralizarse sin perjuicio del trnsito o de la higiene pblica,
como los ferrocarriles, empresas de agua potable o
desage de las ciudades, etc.; pero podr embargrsela
renta lquida que produzcan, observndose en este caso
lo dispuesto en el artculo anterior; y
18 Los dems bienes que leyes especiales prohiban
embargar.
Son nulos y de ningn valor los contratos que
tengan por objeto la cesin, donacin o trasferencia en
cualquier forma, ya sea a ttulo gratuito u oneroso, de las
rentas expresadas en el nmero 1 de este artculo o de
alguna parte de ellas. "
REQUISITOS DE LA CESION DE BIENES:
De acuerdo al art. 1614 La cesin es el abandono
voluntario que el deudor hace de todos los suyos a su
128
acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de
accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar
sus deudas, es decir el requisito indispensable es que
no pueda pagar sus deudas por accidentes inevitables,
o sea que el deudor no sea responsable de su situacin.
Excepciones : De acuerdo a la ley de quiebras no
puede hacer cesin de sus bienes:
1 El deudor comerciante
2 El deudor no comerciante o civil que se encuentre en
alguno de los siguientes casos:
** Cuando existieren en su contra tres o ms
ttulos ejecutivos, procedentes de obligaciones diversas,
hubiere iniciadas dos ejecuciones y no hubiere
presentado dentro de los cuatro das siguientes a los
respectivos requerimientos, bienes suficientes;
** Si se hubiere fugado, dejando cerrados sus
establecimientos u oficinas y sin dejar representante en
el pas;
** Cuando hubiere celebrado con sus
acreedores
un
convenio
extrajudicial
que
posteriormente se hubiere resuelto o rescindido.
Por regla general los acreedores estn obligados a
aceptar la cesin de bienes, salvo:
Art. 1617: " Los acreedores sern obligados a aceptar la
cesin, excepto en los casos siguientes:
1 Si el deudor ha enajenado, empeado o hipotecado,
como propios, bienes ajenos a sabiendas;
2 Si ha sido condenado por hurto o robo, falsificacin o
quiebra fraudulenta;
3 Si ha obtenido quitas o esperas de sus acreedores,
4 Si ha dilapidado sus bienes;
5 Si no ha hecho una exposicin circunstanciada y
verdica del estado de sus negocios, o se ha valido de
cualquier otro medio fraudulento para perjudicar a sus
acreedores. "
De acuerdo al Art. 1614 la cesin puede hacerse a un
acreedor o a varios, de ah que la ley de quiebras
distingue entre el procedimiento para la cesin de
bienes a un solo acreedor o a varios acreedores:
** Cesin a un solo acreedor:
1 Tratndose de la cesin de bienes a un solo acreedor
la solicitud debe ponerse en conocimiento del acreedor
para que en el trmino de seis das exprese si la acepta
o la rechaza.
2 La oposicin del acreedor se tramitar conforme a las
reglas del juicio sumario.
3 Aceptada la cesin o rechazada la oposicin, se
realizarn los bienes de acuerdo al procedimiento de
apremio del juicio ejecutivo.
4 El acreedor desempear las funciones de
depositario, tendr la representacin de los derechos
del deudor en todos los asuntos que afecten a los
bienes cedidos y deber rendir cuenta de su gestin.
128

5 Los dineros que se perciban de la realizacin de los
bienes se aplicarn al pago de los crditos, sin ms
trmite, a medida que se perciban.
6 Acreedor y deudor pueden convenir los arreglos que
juzguen convenientes; podr el deudor que tiene la libre
administracin de sus bienes dar en pago los
comprendidos en la cesin, apreciados de comn
acuerdo, y, si se trata de los bienes que se sealan en el
art. 1801, inc.2 del Cdigo Civil, el acuerdo se reducir a
escritura pblica.
** Cesin a varios acreedores:
1 Una vez presentada la solicitud, el juez dispondr que
el Sndico de quiebras tome posesin de los bienes del
deudor, sus libros y documentos;
2 El juez dispondr, asimismo, que el sndico informe
acerca de las causas del mal estado de los negocios del
deudor y que los acreedores comparezcan con los
documentos justificativos de sus crditos;
3 El Sndico deber informar en el plazo de 15 das,
desde que se notifica la cesin, sobre las causas del mal
estado de los negocios del deudor;
4 Los acreedores, en el plazo de que disponen para
justificar sus crditos, aumentado en seis das, podrn
exigir que el deudor pruebe su inculpabilidad o rechazar la
cesin por alguna de las causales sealadas en el art.
1617; vencido este plazo, sin que los acreedores hayan
ejercido su derecho, el juez declarar aceptada la cesin.
5 La oposicin se tramitar con arreglo al procedimiento,
con intervencin del deudor y del Sndico de Quiebras.
EFECTOS DE LA CESION DE BIENES:
Art. 1619: " La cesin de bienes produce los efectos
siguientes:
1 El deudor queda libre de todo apremio personal;
2 Las deudas se extinguen hasta la cantidad en que sean
satisfechas con los bienes cedidos;
3 Si los bienes cedidos no hubieren bastado para la
completa solucin de las deudas, y el deudor adquiere
despus otros bienes, es obligado a completar el pago
con stos.
La cesin no transfiere la propiedad de los bienes
del deudor a los acreedores, sino slo la facultad de
disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus
crditos.
Los efectos ms importantes de la cesin de bienes son:
** El deudor queda privado de la administracin de sus
bienes, la que pasa al acreedor en caso de ser slo uno o
al sndico de quiebras, pero podrn los acreedores o el
sndico en su caso dejar la administracin de los bienes al
deudor. Articulo 244 ley 18.175 y articulos 1621 y 2467
del Cdigo Civil.
129
** El deudor queda privado de la facultad de disponer de
sus bienes y los actos que ejecute adolecen de nulidad
de acuerdo al Art. 2467.
** La cesin de bienes produce la caducidad de los
plazos y las obligaciones a plazo se hacen exigibles, ya
que la cesin implica un estado de " notoria insolvencia
".
** El deudor queda libre de todo apremio personal,
efecto que como ya se dijo fue muy importante pero que
hoy carece de relevancia.
** La cesin no transfiere la propiedad de los bienes del
deudor a los acreedores, sino slo la facultad de
disponer de ellos y de sus frutos hasta pagarse de sus
crditos, art.1619, esto significa que puede recobrar sus
bienes satisfaciendo los crditos ntegramente, as lo
establece el Artculo 1620.
** Las deudas se extinguen nicamente hasta la
concurrencia de la cantidad en que sean satisfechas
con los bienes cedidos, por ello si los bienes cedidos no
hubieren bastado para la completa solucin de las
deudas, y el deudor adquiere despus otros bienes, es
obligado a completar el pago con estos. ( De acuerdo al
art. 225 de la Ley de Quiebras esta obligacin prescribe
en el plazo de 5 aos contados desde que se haya
aceptado la cesin).
** La cesin de bienes autoriza al deudor de buena fe
para impetrar el beneficio de competencia de acuerdo al
Artculo 1626 N6.
En caso en que la cesin de bienes sea rechazada
debe declararse la quiebra del deudor, as lo seala el
art. 222 de la Ley de Quiebras " La sentencia que
rechace la cesin de bienes declarar, a la vez, la
quiebra del deudor ".
BENEFICIO DE COMPETENCIA.
Est regulado a propsito del pago (artculos 1625 a
1627) pero no es propiamente un pago pues no es
una causal de incumplimiento transitoria.
Tiene algunas semejanzas con el derecho de
alimentos. Desde luego, en cuanto a las personas
quienes beneficia. En segundo lugar, se asemeja en
cuanto permite la subsistencia del que invoca el
derecho. En tercer lugar, ambos son derechos
personalsimos y provisionales (duran mientras
persistan las circunstancias que los justifican).
Por ltimo, el beneficio corresponde equivalentemente
a los alimentos congruos (articulo 323). De ah la
alternativa del artculo 1627.

Deudores con beneficio de competencia: son los
sealados en el artculo 1626 y adems el fallido
rehabilitado (articulo 237 ley 18.175).
63.- PRELACION DE CREDITOS.
La prelacin de crditos es el conjunto de
normas que determinan la manera y el orden en que
deben pagarse los varios acreedores de un deudor.
Son normas que deben aplicarse cada vez que dos o
ms acreedores pretenden hacer efectivos sus crditos
en el patrimonio del deudor. Particularmente de un
deudor insolvente o fallido.
El principio general es el de la igualdad de los
acreedores (artculos 2465 y 2469, 2488).
Las preferencias son, pues excepcionales y por ende en
derecho estricto, lo que implica que no son susceptibles
de interpretacin analgica. (articulo 2468).
Caractersticas:
De acuerdo a los artculos 2465 y 2469 la facultad
de los acreedores de perseguir al deudor en todos sus
bienes les compete a todos, es decir existe un principio de
igualdad entre los acreedores, de ah que las preferencias
son una excepcin al derecho comn y por lo tanto de
derecho estricto, as lo establece claramente el art. 2488 "
La ley no reconoce otras causas de preferencia que las
indicadas en los artculos precedentes."
Las preferencias son inherentes a los crditos, por lo
tanto pasan con el crdito a quin lo adquiera, art. 2470
inc.2 " Estas causas de preferencias son inherentes a
los crditos para cuya seguridad se han establecido, y
pasan con ellos a todas las personas que los adquieren
por cesin, subrogacin o de otra manera.
Cubren no solo el crdito mismo sino tambin sus
intereses (articulo 2491).
Causas de preferencia y clases de crditos:
Art. 2470: " las causas de preferencia son solamente el
privilegio y la hipoteca."
Art. 2471: " Gozan de privilegio los crditos de la 1., 2.
y 4. clase."
La tercera clase de crdito comprende los crditos
hipotecarios.
La quinta son valistas, comunes o quirografarios (2471 y
2489).
Las preferencias pueden clasificarse en:
Preferencia general: Son las que se hacen efectivas
sobre todos los bienes del deudor.
Preferencia especial: Son las que slo pueden hacerse
efectivos sobre determinados bienes del deudor, de modo
130
que el acreedor no goza de la preferencia cuando
persigue otros bienes, as lo seala expresamente el
Art. 2490 " Los crditos preferentes que no puedan
cubrirse en su totalidad por los medios indicados en los
artculos anteriores, pasarn por el dficit a la lista de
los crditos de la quinta clase, con los cuales
concurrirn a prorrata."
Como el de crdito prendario que se hace efectivo
nicamente con la cosa empeada y el de crdito
hipotecario que se hace efectivo nicamente con la
finca hipotecada.
Si bien resulta insuficiente, el crdito carece de
preferencia respecto al saldo insoluto (articulo 2490).
El cdigo contempla dos tipos de crditos generales
que son los crditos de primera clase y los crditos de
cuarta clase. Pero por sobre estos hay una serie de
crditos de grado superior, siempre especiales, como
ocurre con el crdito del cargador y del portador en el
contrato de transporte terrestre (190 y 212 del Cdigo
de Comercio), el crdito del acreedor en la prenda
mercantil (814 del Cdigo de Comercio), el crdito
garantizado con prenda industrial (artculo 25 ley N
5687), los crditos martimos (artculos 839 y
siguientes del Cdigo de Comercio).
Crditos de la 1 Clase:
Art. 2472: " La primera clase de crditos comprende los
que nacen de las causas que enseguida se enumeran:
1 Las costas judiciales que se causen en inters
general de los acreedores;
2 Las expensas funerales necesarias del deudor
difunto;
3 Los gastos de enfermedad del deudor;
Si la enfermedad hubiere durado ms de seis
meses, fijar el juez, segn las circunstancias, la
cantidad hasta la cual se extienda la preferencia;
4 Los gastos en que se incurra para poner a
disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos
de administracin de la quiebra, de realizacin del activo
y los prstamos contratados por el Sndico para los
efectos mencionados;
5 Las remuneraciones de los trabajadores y las
asignaciones familiares;
6 Las cotizaciones adeudadas a organismos de
Seguridad Social o que se recauden por su intermedio,
para ser destinadas a ese fin, como asimismo, los
crditos del Fisco en contra de las entidades
administradoras de fondos de pensiones por los aportes
que aqul hubiere efectuado de acuerdo con el inciso
tercero del artculo 42 del Decreto Ley N 3.500, de
1980;
130

7 Los artculos necesarios de subsistencia suministrados
al deudor y su familia durante los ltimos tres meses;
8 Las indemnizaciones legales y convencionales de
origen laboral que les correspondan a los trabajadores,
que estn devengadas a la fecha en que se hagan valer y
hasta un lmite de diez aos. Por el exceso, si lo hubiere,
se considerarn valistas;
9 Los crditos del fisco por los impuestos de retencin y
de recargo."
Caractersticas de los Crditos de 1 Clase:
1 El privilegio es general,(2473 y 2487)
2 El privilegio es personal, no pasa contra terceros
poseedores, esto es, no pasa contra terceros. Esto
significa que los bienes del deudor estn afectos al
privilegio mientras estn es su patrimonio. El acreedor
pierde la preferencia si los bienes salieron de su
patrimonio.
3 Se pagan en el orden enumerado,(2472 y 2473), sin
importar su fecha.
131
deba por acarreo, expensas y daos; con tal que dichos
efectos sean de la propiedad del deudor.
Se presume que son de la propiedad del deudor
los efectos introducidos por l en la posada, o
acarreados de su cuenta.
3 El acreedor prendario sobre la prenda."
Con respecto a la prenda es necesario sealar
que dado a que muchas leyes especiales permiten que
la prenda sea un contrato solemne y no uno real como
el del Cdigo puede suceder que sobre una misma cosa
existan varias prendas, la solucin en caso de no darla
la propia ley, es que los diversos acreedores prendarios
deben concurrir a prorrata, salvo en el caso de diversas
prendas industriales en que prefieren en el orden de sus
inscripciones, Art. 42 Ley 5687.
Debe agregarse a los crditos de la 2 Clase el
crdito del acreedor que goza del derecho legal de
retencin
sobre
bienes
muebles
declarado
judicialmente. (Art. 546 CPC.)
Caractersticas de los crditos de 2 Clase:
4 Los de cada categora concurren a prorrata.

5 Prefieren a todos los dems crditos, Sin embargo
como la preferencia de la primera clase es general y la
de los crditos de segunda y tercera clase es especial
Los artculos 2476 y 2478, contemplan una solucin de
justicia.
Esta consiste en que si concurren acreedores
prendarios o hipotecarios con acreedores de primera
clase, hay que distinguir:
- Si el deudor tiene bienes suficientes para pagar a
todos, los acreedores prendarios e hipotecarios tienen
preferencia, incluso sobre los acreedores de primera
clase, para pagarse con aquellos bienes a los cuales
estn afectos sus privilegios.
- Si en cambio los bienes del deudor son insuficientes,
los crditos de primera clase se pagan an con perjuicio
de los prendarios o hipotecarios.
Crditos de 2 Clase:
Art. 2474: " A la segunda clase de crditos pertenecen los
de las personas que enseguida se enumeran:
1 El posadero sobre los efectos del deudor introducidos
por ste en la posada, mientras permanezcan en ella y
hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento,
expensas y daos.
2 El acarreador o empresario de transportes sobre los
efectos acarreados, que tenga en su poder o en el de sus
agentes o dependientes, hasta concurrencia de lo que se
a) El privilegio es especial; es decir, recae sobre

ciertos bienes muebles del deudor. Como
consecuencia, si los bienes son insuficientes, los
crditos no gozan de preferencia por el saldo insoluto
y pasan por el dficit a la quinta clase crditos.
b) En el caso de acarreador y el posadero, no pasan
contra terceros. S pasan en cambio en el caso del
acreedor prendarios (y el acreedor anticretico o con
derecho legal de retencin).
c) Se pagan con preferencia a todos los dems
crditos con excepcin a los de primera clase (articulo
2476). Con crditos de tercera clase nunca pueden
concurrir porque tambin son especiales.
Art. 2477:
1 " La tercera clase de crditos comprende los
hipotecarios.
A cada finca gravada con hipoteca podr
abrirse, a peticin de los respectivos acreedores o de
cualquiera de ellos, un concurso particular para que se
le pague inmediatamente con ella, segn el orden de las
fechas de sus hipotecas.
Las hipotecas de una misma fecha que gravan
una misma finca preferirn unas a otras en el orden de
su inscripcin.
En este concurso se pagarn primeramente las
costas judiciales causadas en l."
Se incluyen en estos los crditos garantizados

con hipoteca de naves y pertenencias mineras.
2
Segn el art. 2480 para los efectos de la prelacin
los censos debidamente inscritos se considerarn como
hipotecas.
3
El derecho legal de retencin sobre bienes races
debidamente inscrito en el registro de hipotecas y
gravmenes. (546 CPC)
4 El derecho del aviador derivado del contrato de avio.
Caractersticas de los crditos de 3 Clase:
1 Prefieren entre s segn las fechas de sus
inscripciones, y en caso de haber hipotecas ( el censo y el
derecho legal de retencin se equiparn a ellas) con la
misma fecha preferirn segn el orden material que
tuvieren, ya que deben inscribirse segn el orden de
presentacin de los ttulos, hecho del que queda
constancia en le repertorio, que debe expresar la hora de
la presentacin.
2 Los acreedores hipotecarios tienen derecho a pagarse
sin aguardar el resultado de la quiebra, as lo seala el art.
2479 con la condicin:
** Que consignen lo necesario para el pago de los crditos
de la primera clase o caucionen su valor.
** Que restituyan el excedente a la masa, una vez
satisfechos sus crditos.
3 Es una preferencia especial, solo referida al inmueble o
finca hipotecada acensuadas o sobre las cuales se
decret el derecho legal de retencin.
4 Se pagan con preferencia a cualquier otro crdito, salvo
los de primera clase.
Cuando es necesario recurrir a los bienes hipotecados
para pagar los crditos de 1 Clase, los acreedores de 1
clase deben perseguir a todas las fincas hipotecadas, las
que concurrirn al pago de los crditos de 1,
proporcionalmente a su valor. 2478 inc. 1
Art. 2481: " La cuarta clase de crditos comprende:
1 Los del fisco contra los recaudadores y administradores
de bienes fiscales;
2 Los de los establecimientos nacionales de caridad o de
educacin, y los de las municipalidades, iglesias y
comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3 Los de las mujeres casadas, por los bienes de su
propiedad que administra el marido, sobre los bienes de
ste;
132
4 Los de los hijos de familia, por los bienes de su
propiedad que fueren administrados por el padre o la
madre, sobre los bienes de stos;
5 Los de las personas que estn bajo tutela o curadura
contra sus respectivos tutores o curadores;
6 Los de todo pupilo contra el que se casa con la
madre o abuela, tutora o curadora, en el caso del
artculo 511. (Hoy este N es inoperante.)
Debe agregarse a los crditos de 4 clase los crditos
que tenga el adoptado en contra del adoptante por la
administracin de sus bienes, de acuerdo al art. 20 de la
Ley de Adopcin
Adems el crdito privilegiado en contra del propietario
de un piso o departamento por las expensas comunes,
que goza de un privilegio que preferir a todos los
dems de la 4 clase cualquiera sea su fecha.
La preferencia de los Ns 3, 4 y 5 deben probarse por
medio de instrumentos pblicos que acrediten el
dominio de los bienes, no basta la confesin judicial del
fallido.
2482: Los crditos enumerados en el artculo 2481,
prefieren indistintamente unos a otros segn las fechas
de sus causas, a saber:
- La fecha del nombramiento de administradores y
recaudadores respecto de los crditos de los
nmeros 1 y 2;
- La del respectivo matrimonio en los crditos de los
nmeros 3 y 6;
- La del nacimiento del hijo en el numero 4;
- La del discernimiento de la tutela o cratela en el
numero 5.
Caractersticas:
1 Corresponden a ciertas personas contra los
administradores de sus bienes,
2 El privilegio es general,
3 El privilegio es personal, es decir no dan derecho
contra terceros poseedores,
4 Se pagan despus de pagados los crditos de 1, 2
y 3 clase.
5 Prefieren unos a otros segn las fechas de sus
causas, salvo el del dueo de un piso o departamento
por las expensas comunes, que prefiere a todos
cualquiera sea su fecha.
Para determinar las fechas de las causas de preferencia
el legislador ha reglamentado:
Fisco y establecimientos pblicos de caridad o
educacin: Fecha del nombramiento del administrador.
Mujer: La fecha del matrimonio
Hijo: Fecha de nacimiento
Pupilo: Fecha del discernimiento de la guarda
Adoptado: Fecha de la inscripcin de la adopcin.
132
133
Crditos de la 5 Clase: Crditos comunes o valistas.

Art. 2489: " La quinta y ltima clase comprende los
crditos que no gozan de preferencia.
Los crditos de la quinta clase se cubrirn a
prorrata sobre el sobrante de la masa concursada, sin
consideracin a su fecha."
Art. 2490: " Los crditos preferentes que no puedan
cubrirse en su totalidad por los medios indicados en los
artculos anteriores, pasarn por el dficit a la lista de los
crditos de la quinta clase, con los cuales concurrirn a
prorrata."
64.- INDEMNIZACION DE PERJUICIOS
a) CONCEPTO
b) CLASIFICACION
c) REQUISITOS
Concepto: Es la cantidad de dinero que representa el
beneficio que el acreedor habra obtenido del
cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin.
Clasificacin:
En Derecho Civil la palabra responsabilidad no

implica culpabilidad como en el derecho penal, sino que
se dice que una persona es responsable cuando esta
obligada a indemnizar los perjuicios o daos sufridos
por otra.
Puede, entonces definirse la responsabilidad
como la "obligacin que pesa sobre una persona de
indemnizar el dao sufrido por otra."
La responsabilidad civil contractual es la que
proviene de un hecho o de una omisin que causa dao
a otro por la inejecucin total o parcial de un contrato.
Elementos
contractual:
constitutivos
de
la
responsabilidad
1 Que el incumplimiento de la obligacin sea imputable

al deudor; es decir cuando el incumplimiento es
resultado de su dolo, de su culpa o simplemente de un
hecho suyo.
2 Que el deudor se encuentre en mora; y
3 Que la inejecucin haya causado perjuicios al
acreedor.
La indemnizacin de perjuicios puede ser:

Moratoria
Compensatoria
4
Que no se haya pactado una clusula de
irresponsabilidad que exima al deudor de una
indemnizacin de perjuicios en caso de incumplimiento.-
Compensatoria; cuando reemplaza total o parcialmente el

objeto de la obligacin.
Moratoria; cuando tiene por objeto reparar los daos
causados por la tardanza en el cumplimiento de la
obligacin.
1 Imputabilidad: Puede ser por ----> Culpa

Caso fortuito o fuerza mayor
Dolo
Requisitos:
El cumplimiento total o parcial, o el retardo, deben ser

imputables al deudor. No lo son cuando provienen de
un caso fortuito o fuerza mayor. Si lo son cuando
provienen de dolo, culpa o de un simple hecho del
deudor.
1 Que el incumplimiento de la obligacin sea imputable al

deudor; es decir cuando el incumplimiento es resultado de
su dolo, de su culpa o simplemente de un hecho suyo.
2 Que el deudor se encuentre en mora; y
3 Que la inejecucin haya causado perjuicios al acreedor.
IMPUTABILIDAD.-
LA CULPA: Es la falta de diligencia o cuidado, en el

cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un
hecho cualquiera.
4
Que no se haya pactado una clusula de
irresponsabilidad que exima al deudor de una
indemnizacin de perjuicios en caso de incumplimiento.-
En materia de responsabilidad la culpa presenta los

siguientes caracteres:
65.- RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL

a) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
b) LA MORA
c) CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR
d) PERJUICIOS
1 La culpa contractual supone una obligacin previa

violada.
2 La culpa contractual admite gradaciones: puede ser
grave, leve o levsima.
3 La culpa contractual se presume y toca al deudor
demostrar que fue cuidadoso o diligente.
Las reglas de la culpa contractual son aplicables a las

obligaciones cuasicontractuales y legales.
Art. 44: " La ley distingue tres especies de culpa o
descuido.
CULPA GRAVE, NEGLIGENCIA GRAVE, CULPA
LATA, es la que consiste en no manejar los negocios
ajenos con aqul cuidado que aun las personas
negligentes y de poca prudencia suele emplear en sus
negocios propios. Esta culpa en materias civiles equivale
al dolo.
Esta impone el mnimo de responsabilidad al deudor.
CULPA LEVE, DESCUIDO LEVE, DESCUIDO
LIGERO, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los
hombres emplean ordinariamente en sus negocios
propios. CULPA o DESCUIDO, sin otra calificacin,
significa culpa o descuido leve. Esta especie de culpa se
opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como buen
padre de familia es responsable de esta especie de culpa.
Impone una responsabilidad mayor que la culpa lata.
CULPA O DESCUIDO LEVISIMO es la falta de
aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso
emplea en la administracin de sus negocios importantes.
Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o
cuidado.
El dolo es la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro."
Impone el mximo de responsabilidad por que debe
emplear una diligencia esmerada.
En materia de contratos la regla general es que el deudor
responda de la siguiente manera: Art. 1547:
*** Tratndose de contratos que por su naturaleza slo
son tiles al acreedor el deudor responde de la culpa lata.
(Esto es, debe emplear el mnimo de diligencia, y en caso
de no emplear siquiera esa poca diligencia en materias
civiles equivale al dolo).
*** Tratndose de contratos que se hace para beneficio
recproco de las partes responde de culpa leve. (Esto es,
debe emplear la diligencia mediana del buen padre de
familia).
*** Tratndose de contratos en que el deudor es el nico
que reporta beneficios, ste responde hasta de la culpa
levsima. (Esto es, debe emplear un sumo cuidado).
Prueba de la Culpa: Art. 1547 inc. 3 " La prueba de la
diligencia o cuidado incumbe al que ha debido
emplearlo..."
134
Art. 1671: " Siempre que la cosa perece en poder del
deudor, se presume que ha sido por hecho o por culpa
suya."
FUERZA MAYOR O CASO FORTUITO: Art. 45: " Se
llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no
es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el
apresamiento de enemigos, los actos de autoridad
ejercidos por un funcionario pblico, etc."
Para que un hecho sea caso fortuito es necesario:
1 Que el hecho sea absolutamente ajeno al deudor, de
manera que no haya intervenido en modo alguno en su
realizacin;
2 Que el hecho sea imprevisto, esto es, que no sea
ordinariamente posible calcular su ocurrencia;
3 Que el hecho sea insuperable o imposible de resistir.
Efectos del caso fortuito o fuerza mayor:
Art. 1547 inc.2 " El deudor no es responsable del caso
fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieren
daado a la cosa debida, si hubiere sido entregada al
acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por
su culpa..."
Si el hecho es permanente extingue la obligacin " A lo
imposible nadie est obligado.", en cambio si el hecho
es temporal implica una postergacin al cumplimiento
de la obligacin, y de acuerdo al art.1558 inc.2 La mora
producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a
Casos en que el deudor responde del caso fortuito:
1 Cuando as se ha estipulado expresamente por las
partes.
2 Cuando se produce por culpa del deudor.
3 Cuando sobreviene durante la mora del deudor
4 Cuando la ley impone a cargo del deudor el caso
fortuito o fuerza mayor.
Prueba del caso fortuito: Art. 1547 Corresponde la
prueba del caso fortuito al que lo alega.
Seala el art. 1547 que el deudor no es responsable del
caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
( siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran
daado a la cosa debida, si hubiese sido entregada al
acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por
su culpa.
EL ESTADO DE NECESIDAD.
Consiste en que una persona se ve obligada a
ocasionar un dao a otra para evitar uno mayor a si
misma o a un tercero.
134

Parecido es el caso fortuito, pero el estado de necesidad
es resistible, slo que a costa de un gran sacrificio.
El artculo 2178 N3 no lo acepta como eximente, pero
hay que tener presente que en el comodato se responde
de culpa levsima.
EL DOLO: Es la intencin positiva de inferir injuria a la
persona o propiedad de otro. Es una maquinacin
fraudulenta destinada a eludir el cumplimiento de las
obligaciones contractuales.
En el caso del dolo, la ley agrava la responsabilidad del
contratante que dolosamente incumple su obligacin, as
el art. 1558 seala que si hay dolo, el deudor es
responsable de todos los perjuicios que fueron una
consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido
la obligacin o de haberse demorado su cumplimiento, a
diferencia del incumplimiento sin dolo en que el deudor
solo se hace responsable de los perjuicios que se
previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato.
Prueba del dolo: Art. 1459 " El dolo no se presume sino en
los casos especialmente previstos por la ley. En los dems
debe probarse. " Es decir quin alega el dolo debe
probarlo de acuerdo a las reglas generales.(1698).
Pero tiene excepciones articulo 280 del Cdigo de
Procedimiento Civil, 22 de la ley de cheques.
De acuerdo al art. 44 la culpa lata o culpa grave se asimila
en sus efectos al dolo, pero esto no significa que haya que
probar la culpa lata, ya que sta se presume de acuerdo al
art. 1547, que seala que la prueba de la diligencia o
cuidado incumbe al que ha debido emplearlo.
*** Puede suceder que por estipulacin de las partes se
modifique las reglas de responsabilidad expresadas por el
Cdigo, as se puede expresar que el deudor responder
del caso fortuito o de una especie de culpa mayor a la que
le corresponde de acuerdo a la ley, lo mismo al revs,
salvo en lo que respecta a la exoneracin de
responsabilidad en caso de dolo, ya que de acuerdo al art.
1465 "La condonacin del dolo futuro no vale.", como
tampoco puede eximirse al deudor en caso de culpa lata,
ya que sus efectos equivalen a los del dolo.
Pueden existir casos en que la propia ley modifica las
reglas sealando otra clase de responsabilidad para las
partes.
El dolo no slo origina la obligacin indemnizatoria sino
que agrava la responsabilidad pues cuando concurre el
deudor responde no slo de los perjuicios previstos o
previsibles sino tambin de los imprevistos o
imprevisibles (artculo 1558). Adems, porque si hay
dolo el deudor responde de los perjuicios an cuando la
cosa se destruye durante la mora del acreedor (articulo
1680). El dolo, tambin en lo contractual, origina una
responsabilidad solidaria (articulo 2317).
135
TEORIA DE LA IMPREVISION:
La teora de la imprevisin se refiere a que
existen casos en que por causa que no se previeron o
no pudieron preverse en la celebracin del contrato el
cumplimiento de la obligacin se hace extremadamente
ms difcil u oneroso para el deudor o gravemente
perjudicial para el acreedor; en esos casos Puede un
tribunal alterar las estipulaciones de un contrato?.
Segn la doctrina las condiciones para estar frente a un
imprevisto son:
1 Que el acontecimiento sea imprevisible, ya que s se
pudo prever o se previo, las partes debieron contratar
formulando clusulas que las pusieran a salvo de dichos
acontecimientos.
2 Que el acontecimiento sea ajeno a la voluntad de las
partes.
3 Que el acontecimiento cause grave perturbacin en
las condiciones generales de la vida econmica y en el
desarrollo general de los negocios.
4 El contrato debe establecer obligaciones sucesivas o
diferidas en el tiempo, ya que si no es as no pueden
sobrevenir acontecimientos imprevisibles.
Fundamentos de la Teora de la Imprevisin:
El hecho que se pretenda modificar un contrato
despus de celebrado choca absolutamente con el
principio de que todo contrato legalmente celebrado es
una ley para las partes que no puede ser invalidado sino
por causas legales o mutuo acuerdo. Por ello muchos
autores han tratado de fundamentar esta teora que
permitira hacerlo basndose en los preceptos del
cdigo como el art. 1546 que seala que los contratos
deben celebrarse de buena fe, diciendo que se
justificara una alteracin de sus estipulaciones en
casos como los sealados ya que la lgica hace pensar
que las partes celebraron considerando un inters
recproco y no para que a una de ellas se enriqueciera a
costa de la otra; otros sealan como norma positiva
aquella que dice relacin con la interpretacin de los
contratos en que deben interpretarse de acuerdo a la
intencin de las partes, y que se subentiende que las
partes contratan en el subentendido de que las
condiciones se mantengan.
Una de las teoras en que se ha fundado la teora de
la imprevisin es la que la explica extrapolando al
derecho privado la clusula del derecho internacional
Rebus Sic Stantibus. De acuerdo a esta explicacin,
los contratantes contratan en el entendido de que las
obligaciones que contraen y en general la fuerza
vinculante del contrato quedan supeditados a que se

mantengan las circunstancias de hecho vigentes al
momento de contratar. La debilidad de esta explicacin
radica en que presumir la clausula Rebus Sic Stantibus
en los contratos es una ficcin sin base real. La verdad
es que cuando se contrata lo normal es que las partes
consideran tan ventajosas sus condiciones que no
prevn una modificacin de circunstancias. De hecho
podra expresarse la clusula, y sin embargo en la
prctica rara vez se hace, salvo en los contratos
internacionales (Clausula Hardship).
Otra explicacin a la teora de la imprevisin es la que la
fundamenta en el principio del enriquecimiento sin
causa. Nadie tiene derecho a enriquecerse sin causa a
costa ajena. Pero para que se aplique este principio es
necesario a)Que haya habido un enriquecimiento de un
patrimonio a costa del empobrecimiento de otro
patrimonio, todo ello sin causa legtima que lo justifique
y es adems necesario que no haya otro medio que la
accin in rem verso para conseguir la reparacin. La
debilidad de la teora que explica la posibilidad de
revisin de contratos por excesiva onerosidad
sobreviniente reside precisamente en que el principio del
enriquecimiento sin causa supone ausencia de causa.
Ahora bien, en el caso de la imprevisin, es
incontrastable que la causa es el contrato.
Otros explican la teora de la imprevisin invocando la
doctrina del abuso del derecho. Sin embargo, el
problema es que, al menos en la doctrina nacional, la
doctrina del abuso del derecho se ha explicado no tanto
en el contexto de la funcionalidad de los derechos como
en las normas sobre responsabilidad extracontractual.
Luego, desde esa perspectiva, pareciera fuera de lugar
explicar en la responsabilidad extracontractual un tpico
esencialmente contractual como es el de la teora de la
imprevisin.
Efectos de la imprevisin segn la doctrina:
1 Facultar al juez para abolir los efectos del contrato y
eximir a las partes de las consecuencias del acto,
2 Facultar al juez para revisar el contrato y adaptarlo a las
nuevas condiciones imprevistas al momento de contratar.
Aceptacin de la Teora de la Imprevisin:
En otros pases se ha aceptado tratndose de
materias administrativas, pero en Chile dado a que segn
el art. 1545 todo contrato legalmente celebrado es una ley
para las partes que no puede ser invalidado sino por
consentimiento mutuo o causas legales esta teora no
tiene cabida en nuestro derecho.
136
CONVENCIONES
QUE
ALTERAN
RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL.
LA
Artculos 1547 Y 1558.

El deudor puede estipular que responde de caso
fortuito (articulo 1673) o de un grado de culpa ms
exigente que aquel que le exige la naturaleza del
contrato. Ej. 2222).
Puede hacerse responsable de los perjuicios en forma
distinta que la establecida en el artculo 1558,
respondiendo por ejemplo, de los perjuicios
imprevistos o imprevisibles o aun de los perjuicios
indirectos.
Algunos autores plantean la posibilidad de alegar los
plazos de prescripcin de las acciones, o alterar las
reglas sobre carga de la prueba.
Pero tambin pueden establecerse clasulas que
atenan la responsabilidad del deudor. La limitacin
obvia radica en que no podra implicar una vulneracin
de la prohibicin de condonar el dolo futuro o la culpa
grave. Slo puede referirse a la culpa leve o levsima.
Pueden las partes limitar hasta una determinada suma
(similar a una clasula penal) o acortar los plazos de
prescripcin.
Teora de los Riesgos:
La teora de los riesgos se refiere a que si en un
contrato bilateral perece la cosa objeto de la obligacin
de una de las partes es necesario determinar si subsiste
o no la obligacin para la otra parte.
Riesgo : Es el peligro de perecer a que est expuesta
una cosa, a consecuencia de un caso fortuito y que
pone a una persona en la necesidad de soportar la
prdida consiguiente.
Puede decirse tambin que riesgo es el peligro de
perder un derecho que se tiene sobre una cosa, como
consecuencia de su prdida fortuita.
Este es un tema que slo se plantea en los contratos
bilaterales en que surgen obligaciones de especie. La
perdida fortuita de una cosa que no es objeto de
obligacin o de relacin personal alguna slo puede
ser para su dueo ("Res perit domino").
Requisitos para que opere la Teora de los Riesgos:
136

1 Que la cosa expuesta a perecer sea objeto de una
obligacin.
2 La obligacin de que la cosa es objeto, debe emanar
de un contrato bilateral, ya que tratndose de los contratos
unilaterales una sola de las partes se obliga para con otra
que no contrae obligacin, por lo tanto si perece la cosa
objeto del contrato se extingue la obligacin.
3 La prdida de la cosa ha de ser fortuita, ya que la
prdida por hecho o culpa del deudor deja subsistente la
obligacin, la que vara de objeto.
4 La cosa debida debe ser una especie o cuerpo cierto,
ya que "el gnero no perece".
5 La cosa debe perecer mientras est subsistente la
obligacin.
La teora de los riesgos se plantea a propsito del
cumplimiento de contratos en curso. Al extinguirse la
obligacin de uno de los contratantes por imposibilidad
de ejecucin, se extingue la obligacin correlativa del
otro? Si la respuesta es si quiere decir que los riesgos
los carga el deudor (perder lo pagado o por pagar y
nada recibir en compensacin). Si la respuesta es no
significa que los riesgos son de cargo del acreedor (el
deudor, pese a no cumplir, obtendra la prestacin
correlativa).
En Chile rige el principio de que los riesgos son del
acreedor ("res perit creditor") -articulo 1550 y 1820aunque existe tambien otra alternativa: que el riesgo sea
de cargo del deudor ("res perit debitori").
Nuestra solucin encuentra sus races en el derecho
romano. En Roma, la compraventa naci originalmente
como dos contratos sucesivos: la emptio en cuya virtud
el comprador se obligaba a pagar un precio y la venditio
en cuya virtud el vendedor se obligaba a transferir la
cosa. Era lgico entonces que el incumplimiento de la
obligacin de uno de los contratos dejara subsistente la
obligacin del otro.
Artculo 1550: " El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se
deba, es siempre a cargo del acreedor; salvo que el
deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya
comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms
personas por obligaciones distintas; en cualquiera de
estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa,
hasta su entrega."
La misma regla da el art. 1820 tratndose del contrato de
compraventa que seala: " La prdida, deterioro o mejora
de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al
comprador, desde el momento de perfeccionarse el
contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que
se venda bajo condicin suspensiva, y que se cumpla la
condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la
137
especie mientras pende la condicin la prdida ser del
vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al
comprador."
En Francia se aplica el principio res perit domino, pero
manteniendo los riesgos de la cosa en el comprador,
lo que es perfectamente posible dado que en Francia
el comprador es dueo desde perfeccionada la
compraventa aunque no se le haya entregado la cosa.
En Chile el principio res perit creditor tiene sin
embargo algunas excepciones:
-Si el deudor se encuentra en mora o se comprometi
a entregar la cosa a dos o mas personas en virtud de
obligaciones distintas (articulo 1550)
-Si el deudor asumi sobre s los riesgos de caso
fortuito
-Si la cosa se debe bajo condicin suspensiva.
(articulo 1486 inciso 1o).
2 MORA: El segundo requisito para que una persona
este obligada a indemnizar los perjuicios por el
incumplimiento total o parcial de una obligacin es la
mora, as lo establece el art. 1557 que seala: " Se debe
la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se
ha constituido en mora, o si la obligacin es de no
hacer, desde el momento de la contravencin."
Que es la mora?
La mora sugiere la idea de retardo, dilacin o
tardanza del deudor en el cumplimiento de la obligacin.
La mora es el retardo en el cumplimiento de la
obligacin, imputable al deudor, que persiste despus
de la interpelacin del acreedor diligente.
Art. 1551: " El deudor est en mora,
1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del
trmino estipulado, salvo que la ley en * casos
especiales exija que se requiera al deudor para
constituirle en mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada
sino dentro de cierto espacio de tiempo, y el deudor lo
ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido
judicialmente reconvenido por el acreedor."
* Un caso sera el caso del arrendatario que para estar
constituido en mora es necesario requirirlo.
Requisitos de la mora:

1 Que haya retardo en el cumplimiento de la obligacin:
EL deudor se encuentra en retardo desde que
habindose hecho exigible la obligacin, ste no ha
cumplido. Pero el retardo no es suficiente para pedir
indemnizacin de perjuicios. Es necesario que el
acreedor haga saber al deudor que est esperando que
cumpla la obligacin, que considera que hay retardo y
que ste le ocasiona perjuicios. As el artculo 1537 hace
distincin entre Mora y simple Retardo.
2 Que el retardo sea imputable al deudor, ya que segn
el art. 1558 inc. 2 "la mora producida por fuerza mayor o
caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios."
Si el acreedor no a cumplido ni est llano a cumplir, el
deudor podr estar atrasado pero no en mora. La mora
del acreedor purga la mora del deudor. Articulos 1552.
Art. 1552: " En los contratos bilaterales ninguno de los
contratantes est en mora dejando de cumplir lo pactado,
mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a
cumplirlo en la forma y tiempo debidos." Esto es lo que se
llama " La mora purga la mora ", que tiene como
fundamento la equidad.
3 Que el acreedor interpele al deudor, la regla general es
que la interpelacin deber hacerse judicialmente, pero la
estipulacin de un plazo importa suficiente interpelacin.
Art. 1551.
La Interpelacin:
Es el acto por el cual el acreedor hace sabedor a su
deudor que considera que hay retardo en el
cumplimiento y que este le est ocasionando perjuicios.
Puede convenirse que no ser necesaria la interpelacin
y que el deudor se entender constituido en mora por el
simple retardo. Tal estipulacin sera vlida.
La regla general en materia de interpelaciones es la que
se refiere la interpelacin del artculo 1551 N3. Es la
llamada interpelacin judicial o extracontractual.
Cualquier interpelacin judicial cumple este requisito de
poner en evidencia el cese de la inactividad del
acreedor.
A la interpelacin contractual expresa se refiere el
artculo
1551
N1.
Slo
opera
los
plazos
convencionales. La interpelacin contractual tcita es la
que se verifica cuando transcurre el plazo tcito.
Todo esto en las obligaciones de dar y hacer, pues en
las de no hacer, no es necesario constituir al deudor en
mora, o dicho de otro modo, el deudor est en mora por
el solo hecho de la contravencin (articulos 1538 y
1557).
Efectos de la Mora del deudor:
138
a) Impone al deudor la obligacin de indemnizar

perjuicios.
b) Hace al deudor responsable del caso fortuito que
sobreviene durante la mora.
c) Pone a cargo del deudor el riesgo de la especie o
cuerpo cierto cuya entrega se debe.
MORA DEL ACREEDOR: (sin causa legal se resiste a
recibir lo que el deudor le debe).
El Cdigo poco se ha preocupado de reglamentar la
mora del acreedor, pero en ciertos artculos ha
sealado:
"Al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir
" 1548.
"Despus que ha sido ofrecida al acreedor, y durante el
retardo de ste en recibirla. " 1680.
"Si el comprador se constituye en mora de recibir."
1827.
De lo anterior resulta que la mora del acreedor
supone un atraso o retardo en recibir la prestacin del
deudor, pero para que se configure la mora del acreedor
ser necesario que el deudor ofrezca cumplir su
obligacin, este ofrecimiento equivale a la interpelacin.
Esta oferta no se rige por normas especiales por lo que
cabe concluir que se debe hacer de acuerdo a lo que
seala el Art. 1600, es decir la oferta para ser vlida
debe reunir las siguientes circunstancias:
1 Que sea hecha por una persona capaz de pagar,
2 Que sea hecha al acreedor, siendo ste capaz de
recibir el pago, o a su legtimo representante.
3 Que si la obligacin es a plazo o bajo condicin
suspensiva, haya expirado el plazo o se haya cumplido
la condicin. Con todo si la obligacin es a plazo, la
oferta podr tambin hacerse en los dos ltimos das
hbiles del plazo.
4 Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido,
5 Que la oferta sea hecha por un notario del
departamento o por un receptor, sin previa orden del
tribunal. Para este efecto el deudor pondr en sus
manos una minuta de lo que debe, con los intereses
vencidos, si los hay, y los dems cargos lquidos,
comprendiendo en ella una descripcin individual de la
cosa ofrecida. Para la validez de la oferta, no ser
menester la presentacin material de la cosa ofrecida.
En las comunas en que no haya notario, podr hacer
sus veces el juez de subdelegacin o de distrito o el
oficial del Registro Civil del lugar en que deba hacerse
el pago.
6 Que el notario, el receptor, o el juez de subdelegacin
o de distrito, o el oficial del registro civil, en su caso,
extienda acta de la oferta, copiando en ella la antedicha
minuta.
138

7 Que el acta de la oferta exprese la respuesta del
acreedor o su representante, y si el uno o el otro la ha
firmado, rehusado firmarla, o declarado no saber o no
poder firmar.
Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el
cumplimiento de la obligacin o deduce cualquiera otra
accin que pueda enervarse mediante el pago de la
deuda, bastar que la cosa debida con los intereses
vencidos, si los hay, y dems cargos lquidos, se consigne
a la orden del tribunal que conoce del proceso en alguna
de las formas que seala el artculo 1601, sin necesidad
de oferta previa. En este caso la suficiencia del pag ser
calificada por dicho tribunal en el mismo juicio.
Efectos de la Mora del Acreedor:
1 Cesa la obligacin del deudor de conservar la cosa.
2 Descarga al deudor del cuidado ordinario de la cosa y
le hace responsable slo de su culpa lato o de su dolo.
3 Debe el acreedor indemnizar al deudor de los perjuicios
que su mora le ocasione, por ejemplo los gastos de
almacenes y bodegas en los que incurri para conservar
la cosa.
4 No exonera al deudor de cumplir su obligacin, el que
debe cumplir aunque el acreedor se rehuse, pagando por
consignacin.
3 PERJUICIOS: El tercer elemento para que una persona
se encuentre en la obligacin de indemnizar a otra por el
incumplimiento total o parcial de una obligacin
contractual es que dicho incumplimiento haya causado
perjuicios o daos a la otra persona. Es requisito que el
perjuicio exista.
Se entiende por perjuicio toda disminucin efectiva y
directa del patrimonio del acreedor (dao emergente) o
la prdida de una legtima utilidad que le habra
retardado a una persona el cumplimiento oportuno y
completo de la obligacin (lucro cesante).
Prueba de los perjuicios: La regla general es que el
acreedor debe probar que ha sufrido perjuicios:
La prueba de la obligacin de indemnizar y por
consiguiente de la existencia de los perjuicios
corresponde al acreedor. Cuando debe hacer esa
prueba, la hace mediante juicio ordinario y la avaluacin
se llama judicial. Pero puede ocurrir que habiendo o no
perjuicios reales no sea necesario probar perjuicio
alguno para que exista la obligacin indemnizatoria. En
tal evento, estamos frente a la avaluacin convencional
(cuando se trata de una multa o pena estipulado por el
incumplimiento o el cumplimiento retardado). O frente a
una avaluacin legal (cuando la obligacin original era
de pago de una suma de dinero y la ley dispone cuales
son los perjuicios derivados del retardo o mora; es decir,
cuando se aplican intereses).
139
Salvo:
** Art. 1559 N 2 En las obligaciones que consisten en
el pago de una suma de dinero el acreedor no tiene
necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra
intereses, basta el hecho del retardo.
** Art. 1542 En la clusula penal ya que siempre hay
derecho a exigirla si se hubiere estipulado, sin que el
deudor pueda alegar que no hubo perjuicios para el
acreedor.
La indemnizacin de perjuicios comprende el dao
emergente y el lucro cesante.
Dao emergente: Es la disminucin o menoscabo que el
acreedor sufre en su patrimonio.
Lucro cesante: Es la privacin de la legtima ganancia
que le habra reportado el cumplimiento de la obligacin.
Avaluacin de los perjuicios: Puede ser Legal (slo en
los casos en que la obligacin tiene por objeto el pago
de una cantidad de dinero), Convencional (clusula
penal) o Judicial.
AVALUACION JUDICIAL
La accin destinada a obtener el reconocimiento de
los perjuicios seria una accin personal ordinaria o
ejecutiva segn los casos (5 o 3 aos respectivamente
de prescripcin).
La accin se dirige contra el deudor o codeudor
culpable o doloso (articulos 1526 N 3; 1533 inciso 2,
1534), excepto en la obligaciones solidarias, (en que
cualquier codeudor es obligado a la indemnizacin
compensatoria (articulo 1521).
En el juicio indemnizatorio de los perjuicios
comprende el dao emergente y el lucro cesante
(articulo 1556).
Hay casos en que se debe pagar el lucro cesante,
como el articulo 1930 o 1933.
En doctrina se debe distinguir entre perjuicios directos
e indirectos. Son directos los que constituyen
consecuencia inmediata del cumplimiento de la
obligacin. Los indirectos son aquellos en los cuales el
incumplimiento de la obligacin es slo una causa
remota. Los perjuicios indirectos solo se indemnizan si
se haba pactado por las partes que ellos se
demandaran. Por ende slo procedera -y
eventualmente - en la indemnizacin de perjuicios
contractual.
Tambin se distingue entre perjuicios previstos o
previsibles, por una parte, e imprevistos o
imprevisibles, por la otra.
La regla general es que solo los perjuicios previstos o
previsibles se indemnizan. Salvo que haya habido
dolo (1558) o que se haya pactado por las partes que

los
imprevistos
o
imprevisibles
tambin
se
indemnizaran.
Tambin se discute entre perjuicios morales y
materiales. Actualmente la Jurisprudencia acepta casi
unnimemente la indemnizabilidad del perjuicio moral
(articulo 2314).
Tambin se habla de perjuicios eventuales y ciertos e
inciertos.
AVALUACION LEGAL
Artculo 1559 inciso 1: tiene lugar en la obligaciones de
pago de dinero. En ellas los perjuicios derivados de la
mora es evidente y fcil de avaluar objetivamente.
Los perjuicios por la mora corren desde que hay mora y
se ha entendido ultimamente por la jurisprudencia que
en el caso de una obligacin de pago de dinero surgida
de una sentencia judicial, el interes (la mora), corre
desde que queda ejecutoriada.
En la avaluacin legal, el perjuicio est representado por
un porcentaje del capital adeudado.
Los intereses se deben sin necesidad de probarlos.
Aunque en el hecho no hayan existido o hayan sido
menos, tambin se deben (1559 N2).
Se discute el alcance de por qu esta norma habla
simplemente de retardo y no de mora.
Tambin se discute si el acreedor puede cobrar otros
perjuicios adems de los representados por el inters.
El inters que representa esta indemnizacin legal es el
corriente (artculo 16 ley 18.010) y se aplica en la
medida que no haya pacto de avaluacin convencional
de los perjuicios, y este, de existir, tiene la limitacin del
artculo 6 y 8 de la ley 18.010).
Actualmente se puede pactar intereses sobre intereses.
(artculo 9 ley 18.010). Anatocismo.
AVALUACION CONVENCIONAL
La avaluacin convencional de los perjuicios implica el
pacto de la clusula penal (articulo 1535).
Clusula Penal: Art. 1535 " La clusula penal es aquella
en que una persona, para asegurar el cumplimiento de
una obligacin. se sujeta a una pena, que consiste en dar
o hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la
obligacin principal."
Objetivos de una clusula penal:
1.- Avaluar anticipadamente y convencionalmente los
eventuales perjuicios que se producirn, permite evitarse
a las partes la arbitrariedad de una avaluacin judicial de
los perjuicios.
140
2.- Libera al acreedor de la prueba de los perjuicios.
Basta con que pruebe la clusula, aunque no haya
tenido en realidad dao alguno (articulo 1542).
3.- Es una caucin. Asegura el cumplimiento de la
obligacin.
4.- Otorgar al acreedor una accin de la que, de otro
modo, carecera, como cuando pacta la clasula penal
por el incumplimiento de la obligacin natural.
A diferencia de la avaluacin legal y judicial, en la
convencional (clusula penal), la obligacin en que
consiste la pena puede ser de DAR, HACER o NO
HACER (articulo 1535).
Caractersticas de la Clusula Penal:
1.- Es una obligacin accesoria, por lo que se extingue
junto a la extincin de la obligacin principal (articulo
1536).
2.- Es una obligacin condicional, sujeta a una
condicin suspensiva de que no se cumpla la
obligacin principal
3.- Es una avaluacin convencional y anticipada de los
perjuicios.
Slo procede el cobro de la clusula penal en caso de
mora del deudor, y no puede exigirse el pago de la
clusula y el cumplimiento de la obligacin principal,
salvo:
*** Si se estipula una pena para el caso de no cumplirse
una transaccin. 2463.
*** Cuando aparezca que se ha estipulado la pena por
el simple retardo. 1537.
*** Cuando se haya estipulado que el pago de la pena
no extingue la obligacin principal. 1537.
La clusula penal es totalmente consensual.
En la promesa de hecho ajeno (articulo 1450), se
aplica una norma especial, que es el artculo 1536
inciso 2.
Si el tercero cuyo hecho se promete no acepta la
obligacin, esta no llega a generarse; pero la
obligacin del promitente es vlida y por ende debe
indemnizar con la pena si no obtiene que el tercero
de, haga o no haga aquello que prometi dara, hara
o no hara.
La pena accede a la obligacin del promitente; no a la
del tercero.
140

En la estipulacin a favor de otro (articulo 1449), puede
convenirse en una pena para el caso de que el
promitente no cumpla la estipulacin (articulo 1536
inciso 3). En ese caso, el estipulante no puede
demandar el cumplimiento (eso slo lo puede hacer el
beneficiario), pero s puede demandar el pago de la
pena. Esta amenaza es un incentivo para que el
promitente cumpla.
Hay quienes sostienen que habra lugar a la pena an
cuando el incumplimiento haya estado ocasionado por
caso fortuito bastando con que la pena se haya
estipulado (articulo 1542).
Eso es insostenible pues el caso fortuito extingue la
obligacin principal (articulo 1670) y por ende la
accesoria.
Luego, para que sea exigible la pena es necesario que
el incumplimiento sea imputable al deudor. Es, adems,
necesario que el acreedor no este en mora (porque la
mora purga la mora) y s en cambio el deudor. (articulo
1537 y 1538).
Lo que puede faltar en la avaluacin convencional son
los perjuicios efectivos (articulo 1542).
Tambin puede ocurrir que haya un incumplimiento
parcial. Slo "si el acreedor acepta esa parte", porque el
acreedor no est obligado a aceptar un pago parcial.
(articulo 1591).
Antes de la mora slo puede pedirse el cumplimiento de
la obligacin principal porque el deudor no incurre en la
pena sino desde que se ha constituido en mora
(articulos 1537 y 1538).
- Constituido el deudor en mora, el acreedor tiene una
triple alternativa:
a) Exigir la obligacin principal.
El deudor no puede oponerse a ello ofreciendo la pena,
pues la eleccin es slo del acreedor.
Tratndose de las obligaciones de hacer y no hacer esto
es indudable; tratndose de las obligaciones de DAR,
algunos creen que el acreedor slo podra exigir la pena
pues de lo contrario estaramos frente a un obligacin
alternativa.
Ahora, si se estipul que en caso de mora slo se podra
exigir la pena, entonces el acreedor no podra exigir la
obligacin principal: habra operado un novacin de la
obligacin.
b) Exigir la pena.
c) Exigir slo la indemnizacin por va judicial.
En tal caso el acreedor estara renunciando a la pena
que obviamente est en su favor porque le reporta el
beneficio de no tener que probar los perjuicios (articulo
1543).
141
- Tambin puede exigirse conjuntamente la obligacin

principal y la pena:
a) Cuando la pena es moratoria (articulo 1537).
b) cuando se estipul que la pena, no obstante ser
compensatoria, deja subsistente la obligacin principal
(articulo 1537 parte final).
Incluso podra pactarse que el acreedor podra pedir la
resolucin del contrato y la pena.
c) En la transaccin.
- La pena en las obligaciones con pluralidad de
sujetos:
a) Si la obligacin principal es divisible, se aplica el
articulo 1540 inciso 1
b) la obligacin principal indivisible. (articulo 1540
inciso 2 y 3). El acreedor cobra el total y no slo al
codeudor culpable. es una excepcin a la regla de que
de la infraccin de las obligaciones indivisibles slo
responde el codeudor culpable (articulo 1533
inciso.2).
c) Pena indivisible: Se cobra de cualquier deudor, sea
o no el infractor (aplicando los principios generales del
articulo 1526). As por ejemplo si la pena est
garantizada con hipoteca (articulo 1541).
d) Obligacin principal solidaria: la pena se exige
solidariamente a cualquier deudor pues los
codeudores solidarios en el fondo consintiendo en que
se pudiera exigir a cualquiera de ellos la pena. Hay
quines dicen que como sera una obligacin de DAR
(dinero) sera simplemente conjunta.
PENA ENORME O EXCESIVA: Es uno de los pocos
casos en que el Cdigo acepta la lesin como factor
capaz de alterar las estipulaciones de un acto jurdico.
Distingue de acuerdo al contrato de que se trate:
** Contratos Conmutativos: 1544 " Cuando por el pacto
principal una de las partes se oblig a pagar una
cantidad determinada, como equivalente a lo que por la
otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo
en el pago de una cantidad determinada, podr pedirse
que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al
duplo de la primera, incluyndose sta en l."
Es decir entre la pena y la obligacin no se
puede exceder del doble de la obligacin principal.
142
** La Pena Enorme en el Mutuo: La clusula penal en el

caso del mutuo se traduce en el pago de intereses
penales y no puede exceder del mximo que la ley
permite estipular. 1544 inc. 3
** La clusula penal en las obligaciones de valor
inapreciable o indeterminado: En este caso se deja a la
prudencia del juez moderarlas cuando atendidas las
circunstancias pareciere enorme. Art. 1544.
66.- RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
a) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
b) DELITOS Y CUASIDELITOS
La responsabilidad civil extracontractual est
caracterizada de acuerdo a sus fuentes, as la
responsabilidad derivada de la comisin de un delito o
cuasidelito civil se llama responsabilidad extracontractual,
al igual que la derivada de la Ley.
Se diferencia de la responsabilidad civil
contractual porque ella supone un vnculo previo, en
cambio la extracontractual se deriva de la comisin de un
delito o cuasidelito civil. Otra diferencia de importancia es
que tratndose de la responsabilidad extracontractual no
influye para nada que haya existido dolo o culpa, ya que la
indemnizacin ser la misma, a diferencia de la
contractual en que el dolo agrava la responsabilidad y se
responde hasta de los perjuicios imprevistos.
Elementos Constitutivos:
Los elementos constitutivos en
responsabilidad extracontractual son:
el
caso
de
la
1.- El dao;
2.- La culpa o el dolo;
3.- Una relacin de causalidad entre el dolo o la culpa y el
dao;
4.- Capacidad delictual
EL DAO: Es todo menoscabo que experimente un
individuo en su persona y bienes, la prdida de un
beneficio de ndole material o moral, de orden patrimonial
o extrapatrimonial.
Para que el dao sea indemnizado debe ser cierto.(puede
ser futuro a condicin de que sea cierto).
El dao puede ser:
Dao Material: Que consiste en una lesin de carcter
patrimonial.
Dao Moral: Es el dolor, la afliccin o pena que

experimenta una persona a consecuencia de un hecho
ilcito. Mucho se ha discutido si es o no indemnizable,
pero hoy casi toda la doctrina y la jurisprudencia est
uniforme en considerar que es indemnizable.
La excepcin a que el dao moral es indemnizable la
encontramos en el Art. 2331 que seala: " Las
imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de
una persona no dan derecho para demandar una
indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao
emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en
dinero; pero ni aun entonces tendr lugar la
indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de la
imputacin."
Art. 2314: " El que ha cometido un delito o cuasidelito
que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan
las leyes por el delito o cuasidelito."
Art. 2329: " Por regla general todo dao que pueda
imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe
ser reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera
en calle o camino, sin las precauciones necesarias para
que no caigan los que por all transitan de da o de
noche;
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un
acueducto o puente que atraviesa un camino lo tiene en
estado de causar dao a los que transitan por l."
En materia extracontractual de acuerdo a lo que
sealan los artculos 2314 y 2329 se debe reparar el
dao ntegramente, a diferencia de la contractual en que
por regla general slo se responde de los perjuicios
previstos.(a menos que haya dolo en que se responde
hasta de los perjuicios imprevistos).
2.- Dolo o culpa:
Dolo : Art. 44 " El dolo consiste en la intencin positiva
de inferir injuria a la persona o propiedad de otro."
Culpa : Art. 44 " Es la falta de aquella diligencia o
cuidado que los hombres emplean ordinariamente en
sus negocios propios."
3.- Relacin de causalidad entre el dolo o culpa y el
dao:
No basta que el hecho se haya cometido con
dolo o culpa y que haya producido un dao sino que es
necesario que ese dao sea resultado del dolo o la
culpa, es decir que medie una relacin de causalidad.
4.- Capacidad delictual:
142
143
Se diferencia de la capacidad contractual porque

ella supone una total madurez intelectual como para
contratar, en cambio en materia de delitos y cuasidelitos
civiles basta tener conciencia del bien y del mal. As como
seala Josserand una persona puede ser incapaz de
participar en una particin, pero sabe cabalmente que no
es lcito romper los vidrios del vecino.
Segn el Art. 2319
cuasidelictualmente:
son
incapaces
delictual
1 Los dementes,
2 Los infantes (menores de 7 aos),
3 Los mayores de 7 y menores de 16 cuando el juez
determina que no obraron con discernimiento.
Art. 2318: El ebrio es responsable del dao causado por
su delito o cuasidelito.
Responsabilidad por el hecho propio:
Art. 2329 " Por regla general todo dao que pueda
imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe
ser reparado por sta."
Responsabilidad por el hecho de las cosas:

Art. 2323: " El dueo de un edificio es responsable a
terceros (que no se hallen en el caso del artculo 934),
de los daos que ocasione su ruina acaecida por haber
omitida las necesarias reparaciones, o por haber faltado
de otra manera al cuidado de un buen padre de familia.
Si el edificio perteneciere a dos o ms personas
proindiviso, se dividir entre ellas la indemnizacin a
prorrata de sus cuotas de dominio."
Art. 2328: El dao causado por una cosa que cae o se
arroja de la parte superior de un edificio, es imputable a
todas las personas que habitan la misma parte del
edificio, y la indemnizacin se dividir entre todas ellas;
a menos que se pruebe que el hecho se debe a la culpa
o mala intencin de alguna persona exclusivamente, en
cuyo caso ser responsable esta sola.
Si hubiere alguna cosa que, de la parte superior
de un edificio o de otro paraje elevado, amenace cada
o dao, podr ser obligado a removerla el dueo del
edificio o del sitio, o su inquilino, o la persona a quien
perteneciere la cosa o que se sirviere de ella; y
cualquiera del pueblo tendr derecho para pedir la
remocin."
Responsabilidad por el hecho ajeno:

Art. 2320: " Toda persona es responsable no slo de sus
propias acciones, sino del hecho de aquellos que
estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es
responsable del hecho de los hijos menores que habiten
en la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la
conducta del pupilo que vive bajo su dependencia y
cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del
hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y
los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices
o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con
la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe no hubieren podido impedir el hecho."
Art. 2322: " Los amos respondern de la conducta de sus
criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas
funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se
haya ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus
criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo
impropio que los amos no tenan medio de prever o
impedir, empleando el cuidado ordinario, y la autoridad
competente. En este caso toda la responsabilidad recaer
sobre dichos criados o sirvientes."
El dueo de un animal tambin es responsable del

hecho del animal an despus de que ste se haya
soltado o extraviado. Art. 2326.
Delitos y Cuasidelitos:
Art. 2284: " Las obligaciones que se contraen sin
convencin, nacen o de la ley. o del hecho voluntario de
una de las partes.
Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho es ilcito, y cometido con la intencin
de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin
intencin de daar, constituye un cuasidelito..."
Esta distincin en la prctica es ociosa ya que las
consecuencias derivadas de uno y otro son las mismas:
Reparar el dao causado.
Salvo en ciertos casos en que la ley distingue como son:
1 En materia de accidentes del trabajo, segn el Cd.
del Trabajo el empleador no est obligado a indemnizar
los accidentes producidos intencionalmente por la
vctima.
2 En materia de clusulas de irresponsabilidad, puesto
que la condonacin del dolo futuro no vale, no es
posible pactar anticipadamente la irresponsabilidad del
autor de un delito, adolece de nulidad absoluta por
objeto ilcito.

3 En materia de seguro, es posible asegurarse contra el
riesgo proveniente de su propio cuasidelito, a condicin de
que no sea causado con culpa lata o grave y de que el
asegurador tome sobre s este riesgo en virtud de una
estipulacin expresa. El seguro de riesgo derivado del
delito es nulo porque la ley lo prohibe expresamente.
La diferencia entre los delitos y cuasidelitos civiles con los
penales es que en materia penal se encuentran penados
especialmente por la ley.
Diferencias entre la responsabilidad contractual y la
extracontractual:
1.- En la responsabilidad contractual existe un vnculo
jurdico previo, en la extracontractual no existe vnculo
previo.
2.- En la contractual importa si hay dolo o culpa para
efectos de la indemnizacin, esto porque habiendo dolo se
responde hasta de los perjuicios imprevistos, en cambio
en la extracontractual se repara todo dao y no importa si
hay dolo o culpa.
3.- En la contractual es importante la gradacin de la
culpa, no as en la extracontractual.
4.- Para que haya lugar a la indemnizacin en la
contractual es necesario estar en mora o sea haber sido
requerido judicialmente, en cambio en la extracontractual
se responde por la sola comisin del delito o cuasidelito.
5.- En cuanto a la capacidad en la responsabilidad
contractual se necesita ser capaz de contratar, es decir 18
aos (salvo que se trate del peculio profesional del
menor), en cambio la plena capacidad extracontractual se
adquiere a los diecisis aos y se puede ser responsable
extracontractualmente desde los siete aos en aquellos
casos en que el juez determine que se acto con
discernimiento.
Art. 2319: " No son capaces de delito o cuasidelito los
menores de siete aos ni los dementes; pero sern
responsables de los daos causados por ellos las
personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles
negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el
menor de diecisis aos ha cometido el delito o cuasidelito
sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del
inciso anterior."
6.- En materia contractual el peso de la prueba recae en el
deudor, ya que el incumplimiento se presume culpable
(1547 inc.3), en cambio en materia de responsabilidad
extracontractual el acreedor deber probar que el dao
causado es imputable a cierta persona, salvo
excepciones.
144
7.- En materia contractual sin son varios deudores y
todos incumplen su obligacin cada uno es responsable
individualmente, en cambio todos los que cometen un
delito o cuasidelito civil son solidariamente responsables
del dao causado.(2317).
8.- La prescripcin de la accin para pedir la
indemnizacin de los perjuicios causados por el
incumplimiento de un contrato generalmente prescribe
en cinco aos, en cambio la accin para hacer valer la
responsabilidad extracontractual prescribe en cuatro
aos.
Cmulo de responsabilidades: Esto es que frente a un
mismo hecho se pueda perseguir la responsabilidad por
las reglas de la contractual y de la extracontractual, el
problema es determinar si se puede elegir entre un
camino u otro. NO la jurisprudencia ha sealado que no
puede elegirse.
67.- DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
a) CONCEPTO Y ENUMERACION
b) MEDIDAS CONSERVATIVAS
c) ACCION PAULIANA
d) ACCION OBLICUA O REVOCATORIA
e) BENEFICIO DE SEPARACION DE
PATRIMONIOS
f) CADUCIDAD DEL PLAZO
a) Derechos auxiliares del acreedor: Son los medios
que tienen los acreedores a quienes asiste el Derecho
de Prenda General para evitar que los bienes que
componen el patrimonio del deudor no se destruyan o
deterioren.
Los derechos auxiliares persiguen, como primer
objetivo, impedir que el patrimonio del deudor disminuya
de modo que se torne insuficiente para responder a las
obligaciones contradas.
Como segundo objetivo persiguen acrecentar el
patrimonio del deudor, sea mediante la incorporacin de
nuevos bienes, sea por medio del reintegro de los que el
deudor hizo salir, en fraude y con perjuicio de sus
acreedores.
Enunciacin :
1 Medidas conservativas;
2 Accin oblicua o subrogatoria;
3 Accin pauliana o revocatoria; y
4 Beneficio de separacin de patrimonios.
MEDIDAS CONSERVATIVAS:
Tienen por objeto mantener intacto el
patrimonio del deudor, impidiendo que los bienes que lo
integran se pierdan, deterioren o enajenen, para
144

asegurar el ejercicio futuro de los derechos del acreedor.
Se encuentran dispersas en distintos cdigos.
Medidas Conservativas en General:
1 Guarda y Aposicin de Sellos:
Art. 1222: " Desde el momento de abrirse una sucesin,
todo el que tenga inters en ella, o se presuma que pueda
tenerlo, podr pedir que los muebles y papeles de la
sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que se
proceda al inventario solemne de los bienes y efectos
hereditarios.
No se guardarn bajo llave y sello los muebles
domsticos de uso cotidiano, pero se formar lista de
ellos.
La guarda y aposicin de sellos deber hacerse
por el ministerio del juez con las formalidades legales."
(Art.872 CPC).
2 Declaracin de Herencia Yacente:
Art. 1240: " Si dentro de quince das de abrirse la sucesin
no se hubiere aceptado la herencia o una cuota de ella, ni
hubiere albacea a quien el testador haya conferido la
tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el
juez, a instancia del cnyuge sobreviviente, o de
cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o
de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarar
yacente la herencia; se insertar esta declaracin en un
peridico del departamento, o de la capital de la provincia,
si en aqul no lo hubiere; y se proceder al nombramiento
de curador de la herencia yacente..."
3 Pueden los acreedores asistir a la faccin de inventario
de los bienes del deudor difunto:
Art. 1255: " Tendrn derecho de asistir al inventario el
albacea, el curador de la herencia yacente, los herederos
presuntos
testamentarios o abintestato, el cnyuge
sobreviviente, los legatarios, los socios de comercio, los
fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el
ttulo de su crdito...
... Todas estas personas tendrn derecho de
reclamar contra el inventario que les pareciere inexacto."
145
1 El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;

2 El nombramiento de uno o ms interventores;
3 La retencin de bienes determinados; y
4 La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre
bienes determinados."
ACCION OBLICUA O SUBROGATORIA:
La accin oblicua o subrogatoria consiste en el
ejercicio por parte de los acreedores del deudor, de
acciones y derechos que competen al deudor para
incorporar al patrimonio de ste bienes en qu hacer
efectivos sus crditos. Se pretende aumentar el
patrimonio del deudor mediante el ejercicio de sus
derechos, ya que lo normal sera que el deudor no
ejercitara esos derechos y acciones porque ello le
significara aumentar su patrimonio en beneficio de los
acreedores.
Para que pueda ejercerse por los acreedores
esta accin es necesario texto expreso de la ley que lo
autorice.
Casos en que los acreedores pueden ejercer esta
accin:
***
Pueden los acreedores subrogarse en los
derechos reales de usufructo, prenda e hipoteca
pertenecientes al deudor.
Art. 2466 inc. 1 : " Sobre las especies identificables que
pertenezcan a otras personas por razn de dominio, y
que existan en poder del deudor insolvente,
conservarn sus derechos los respectivos dueos, sin
perjuicio de los derechos reales que sobre ellos
competan al deudor, como usufructuario o prendario, o
del derecho de retencin que le concedan las leyes; en
todos los cuales podrn subrogarse los acreedores."
Se exceptan de esta regla los usufructos legales y los
derechos de uso y habitacin que son inembargables y
tienen un carcter personalsimo.
*** Pueden los acreedores substituirse al deudor en el
ejercicio del derecho de retencin que le concedan las
leyes. Art.2466
4 Las providencias conservativas del fideicomisario, el

asignatario y el acreedor condicional, son providencias
conservativas el embargo y el derecho legal de retencin.
*** Pueden los acreedores subrogarse en los derechos

del deudor como arrendador o arrendatario, segn lo
dispuesto en los artculos 1965 y 1968.
5 Medidas Precautorias: Art. 290 y ss CPC.
*** Pueden los acreedores exigir que se les cedan los

derechos y acciones que el deudor tenga en contra de
los terceros por cuyo hecho o culpa haya perecido la
cosa. Art. 1677.
Art. 290: " Para asegurar el resultado de la accin, puede

el demandante en cualquier estado del juicio, an cuando
no est contestada la demanda, pedir una o ms de las
siguientes medidas:

*** Autorizados por el juez los acreedores del que repudia
una asignacin podrn aceptar por el deudor. Art. 1238 y
1394.
Requisitos para el ejercicio de la acin oblicua o
subrogatoria por parte de los acreedores:
1 El crdito debe ser actualmente exigible.
2 El deudor debe descuidar o rehusar ejercitar sus
acciones y derechos.
3 Es necesario que la negativa o desidia del deudor
perjudique al acreedor.
Por regla general los acreedores no necesitan de
autorizacin alguna para ejercer la accin oblicua o
subrogatoria, salvo en el caso de los arts. 1238 y 1394.
Los efectos del ejercicio de la accin oblicua o
subrogatoria son los mismos que si hubiera ejercido su
derecho el propio deudor, esto es, los bienes ingresan al
patrimonio del deudor y benefician a todos los acreedores.
ACCION PAULIANA O REVOCATORIA:
Tiene por objeto dejar sin efecto actos que el
deudor maliciosamente haya hecho para menguar su
patrimonio perjudicando el derecho de prenda general
de sus acredores. Los acreedores ejercen esta accin a
ttulo personal, no -como ocurre en la accin oblicuacomo subrogados en los derechos de su deudor. El
efecto -a diferencia de la accin oblicua- es relativo:los
bienes que reingresan al patrimonio del deudor, lo hacen
slo en la medida necesaria para cubrir el crdito del
actor y van a beneficiar exclusivamente al acreedor que
ejerci la accin. Respecto de los dems acreedores, la
enajenacin sigue vigente.
Acerca de su naturaleza jurdica, unos estiman que se
tratara de una accin de nulidad (fundada en una forma
de dolo que es el dolo pauliano), otros estiman (Planiol)
que se trata de una accin indemnizatoria, puesto que la
enajenacin fraudulenta es un ilcito civil. Por ltimo,
estimamos que se trata de una accin de inoponibilidad,
toda vez que la enajenacin es vlida pero inoponible a
el acreedor perjudicado que ejerce la accin.
Pueden ser atacados mediante accin pauliana todo tipo
de actos del deudor, unilaterales o bilaterales, incluso
aquellos que sin importar enajenacin importan un
principio de enajenacin (promesa de compraventa) o
un perjuicio de alguna caucin. Pero debe tratarse de
actos jurdicos. No son atacables, aunque impliquen un
perjuicio para los acreedores, los actos personalsimos
(reconocimiento de un hijo natural, lo que implica el
surgimiento de una obligacin alimenticia que no se
146
tena) o aquellos actos que dicen relacin con bienes
inembargables.
Art. 2468:
" En cuanto a los actos ejecutados antes de la
cesin de bienes o la apertura del concurso, se
observarn las disposiciones siguientes:
1 Los acreedores tendrn derecho para que se
rescindan los contratos onerosos, y las hipotecas.
prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en
perjuicio de ellos, estando de mala fe el otorgante y el
adquirente, esto es, conociendo ambos el mal estado de
los negocios del primero."
2 Los actos y contratos no comprendidos bajo el
nmero precedente, inclusos las remisiones y pactos de
liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles,
probndose la mala fe del deudor y el perjuicio de los
acreedores.
Desde el punto de vista del acreedor, ste deber
tener inters, y lo tiene cuando el acto lo haya
perjudicado, sea por haber ocasionado o por haber
agravado la insolvencia del deudor. Ese perjuicio debe
haberse ocasionado por el acto pero adems debe
subsistir al momento de ejercerse la accin. En ambos
momentos, adems, el actor debe haber sido
acreedor. Si es acreedor condicional sujeto a una
condicin suspensiva, no podra ejercer la accin. Si
es acreedor bajo plazo suspensivo, el plazo caducara
en la medida en que en el deudor hubiera notoria
insolvencia.
Desde el punto de vista del deudor, ste debe haber
realizado el acto fraudulentamente, esto es, con la
intencin de perjudicar a sus acreedores. El dolo en
este caso se asemeja ms al del delito civil que al de
los vicios del consentimiento. Se entiende que lo hay
cuando al actuar el deudor, saba del mal estado de
sus negocios. Ese conocimiento debe probarlo el actor
pauliano, salvo en el caso del artculo 75 inciso. 2o de
la ley 18.175, en que se presume ese conocimiento.
Desde el punto de vista de los terceros que contratan
con el deudor, o de los terceros que se ven
beneficiados con el acto del deudor, hay que hacer
una distincin. Si se trata de un acto a ttulo oneroso,
el tercero debe estar de mala fe, esto es, haber sabido
el mal estado de los negocios del deudor (2468 No 1).
No se le aplica al tercero la presuncin de dolo del
artculo 75 inciso. 2o de la ley 18.175. Si se trata de
un acto o contrato a ttulo gratuito, no es necesario
que el tercero haya estado de mala fe (2468 No 2).
146

En cuanto a la situacin de los subadquirentes, se
presenta el problema de si acaso podran ser afectados
en caso de que el adquirente poda serlo. (Si el tercero
adquirente no puede verse afectado, tampoco podra
serlo el subadquirente). Quienes conciben la accin
pauliana como una accin de nulidad, plantean que los
subadquirentes se ven afectados siempre, estn de
buena o mala fe pues la accin reivindicatoria
consecuencial a la declaracin de nulidad, da accin
contra terceros poseedores sin interesar la buena o
mala fe de ellos. La mayora, rechazando la idea de que
la accin pauliana es una accin de nulidad, concluye
que los subadquirentes seran alcanzados en los
mismos casos y trminos que los adquirentes directos,
aplicando por analoga las reglas del artculo 2468
*** La Ley de Quiebras modific en ciertos aspectos el
ejercicio de la accin pauliana o revocatoria:
Cuando el deudor es declarado en quiebra:
1 Son nulos y de ningn valor los actos a ttulo gratuito
que hubiere celebrado el deudor desde los diez das
anteriores a la cesacin de pagos, hasta la fecha de la
declaratoria de quiebra.
Si el acto fuere en favor de un descendiente,
ascendiente o colateral hasta el cuarto grado, el plazo de
diez das se extender a los ciento veinte das anteriores a
la cesacin de pagos.
2 Son nulos y de ningn valor los siguientes actos
ejecutados por el deudor comerciante, desde los diez das
anteriores a la cesacin de pagos hasta el da de la
declaracin de quiebra:
1.- Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y
sea cual fuere la manera en que se verifique.
2.- Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en
la forma estipulada en la convencin, pero la dacin en
pago de efectos de comercio equivale al pago en dinero.
3.- Toda prenda, hipoteca o anticresis constituida por el
deudor para asegurar obligaciones anteriormente
contradas.
Con respecto a la prueba del fraude la ley de quiebras
establece en el art. 72 que " Se presume que el deudor
conoca el mal estado de sus negocios desde los diez das
anteriores a la fecha de la cesacin de pagos." Esta
disposicin slo es aplicable al deudor fallido.
En caso de quiebra adems de los acreedores puede
intentar la accin el sndico de quiebras.
Efectos de la accin pauliana: Si la accin tiene xito se
revocar el acto, pero:
147
1.- Esta revocacin no aprovecha al deudor, es decir el
acto revocado subsiste entre l y el tercero, as si se
revoca una donacin, los acreedores se pagan con el
producto de la cosa donada y queda un saldo ese saldo
corresponde al donatario.
2.- La revocacin slo aprovecha a los acreedores que
han sido parte en el juicio, salvo en el caso de quiebra
en que la accin intentada es en inters de la masa, es
decir de todos los acreedores.
Caractersticas y efectos de la accin pauliana. La
accin pauliana es una accin directa, personal del
acreedor, patrimonial (renunciable, transferible,
transmisible y prescriptible -2468 regla tercera). La
sentencia produce efectos relativos:slo beneficia al o
los acreedores que intentaron la accin pauliana y el
efecto ser diferente segn sea la naturaleza del acto
que se trata de atacar. El acto queda sin efecto slo
en cuanto perjudica al o los acreedores que han
intentado la accin.
Prescripcin de la accin pauliana: De acuerdo al
Cdigo Civil prescribe en un ao contado desde la fecha
del acto o contrato, pero de acuerdo a la ley de quiebras
cuando el deudor ha sido declarado en quiebra el plazo
es de dos aos contados desde la fecha del acto o
contrato.2469 regla 3.
BENEFICIO DE SEPARACION DE PATRIMONIOS:
Arts. 1378 a 1385.El beneficio de separacin impide la fusin de
los patrimonios del causante y del heredero y permite a
los acreedores hereditarios y testamentarios pagarse
con los bienes del difunto, con prioridad a los
acreedores del heredero.
Art. 1378: " Los acreedores hereditarios y los
acreedores testamentarios podrn pedir que no se
confundan los bienes del difunto con los bienes del
heredero; y en virtud de este beneficio de separacin
tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les
cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias
con preferencia a las deudas propias del heredero."
Esta accin de separacin de patrimonios corresponde
a los acreedores que el causante tena en vida
(hereditarios) y los acreedores testamentarios, es decir,
aquellos cuyo crdito emana del testamento del
causante.
Puede incluso invocar este beneficio el acreedor
condicional o a plazo.
Si recae sobre bienes races debe inscribirse en el
Conservador. (1385).

Efectos del Beneficio de Separacin de Patrimonios:
1.- Los acreedores hereditarios y testamentarios tienen
derecho para satisfacer ntegramente sus crditos con los
bienes dejados por el difunto.
2.- Una vez satisfechos los acreedores testamentarios y
hereditarios el sobrante se agrega a los bienes del
heredero.
3.- Una vez agotados los bienes del difunto los acreedores
hereditarios y testamentarios pueden perseguir sus
crditos en los bienes del heredero, pero en ese caso los
acreedores del heredero pueden oponerse y exigir que
primero se les satisfaga a ellos en sus crditos. Art. 1383.
148
de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla
por nula.
Las obligaciones se extinguen adems en todo
o parte:
CADUCIDAD DEL PLAZO:
1. Por la solucin o pago efectivo;

2. Por la novacin;
3. Por la transaccin;
4. Por la remisin;
5. Por la compensacin;
6. Por la confusin;
7. Por la prdida de la cosa que se debe;
8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
9. Por el evento de la condicin resolutoria;
10. Por la prescripcin..."
En ciertas ocasiones, pese a existir un plazo

pendiente para exigir el cumplimiento de una obligacin, la
ley concede al acreedor la facultad de hacer exigible la
obligacin, an antes de expirado el plazo, como una
forma de evitar consecuencias que le seran en extremo
perjudiciales.
Algunos modos extinguen la obligacin misma (la

mayora) pero otros en el fondo producen la ineficacia
del hecho o acto que le sirvi de origen (nulidad,
resolucin). Estos ltimos, ms que modos de
extinguir, son formas de declarar que la obligacin
nunca ha existido
Art. 1496: " El pago de la obligacin no puede exigirse

entes de expirar el plazo, si no es,
1. Al deudor constituido en quiebra o que se halla en
notoria insolvencia;
2. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se
han extinguido o han disminuido considerablemente de
valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el
beneficio del plazo, renovando o mejorando las
cauciones."
Aunque el Cdigo no las reglamente extinguen tambin

las obligaciones:
1. El Art. 67 de la Ley de Quiebras dispone que por la

declaracin de quiebra quedan vencidas y exigibles,
respecto del fallido, todas sus deudas pasivas.
Tratndose de insolvencia, esta deber ser notoria y
corresponder al acreedor probarla.
2. Si la caducidad es por la extincin o disminucin de las
cauciones es necesario:
** Que las cauciones se extingan o disminuyan de valor en
forma considerable.
** Que esa disminucin o extincin provenga del hecho o
culpa del deudor.
68.- EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES
a) CONCEPTO Y ENUMERACION.
a) Concepto: Los modos de extinguir las obligaciones son
los actos o hechos jurdicos que operan la liberacin del
deudor de la prestacin a que se encuentra obligado.
b) Enumeracin:
Art. 1567: " Toda obligacin puede extinguirse por una
convencin en que las partes interesadas, siendo capaces
1.- La dacin en pago

2.- El plazo extintivo
3.- La muerte del acreedor o deudor
Confusin
Es un modo de extinguirse las obligaciones por la
reunin en una persona de las calidades de acreedor y
deudor de la misma obligacin.
Art. 1665: " Cuando concurren en una misma persona
las calidades de acreedor y deudor se verifica de
derecho una confusin que extingue la deuda y produce
iguales efectos que el pago."
La confusin puede darse por causa de muerte o por
acto entre vivos. Por acto entre vivos se producir por
la cesin del crdito hecha por el acreedor al deudor o
la cesin al deudor del derecho de herencia en que se
comprende el crdito.
La confusin que extingue la obligacin principal
extingue la fianza, pero la confusin que extingue la
fianza no extingue la obligacin principal, es decir lo
accesorio sigue la suerte de lo principal pero no al
revs. Art. 1666.
Art. 1667. Si el concurso de las dos calidades se
verifica solamente en una parte de la deuda, no hay
lugar a la confusin, ni se extingue la deuda, sino en
esa parte.
148
149
Cuando la confusin se produce entre uno de

varios deudores solidarios y el acreedor, la obligacin se
extingue, pero puede el deudor en quin opero la
confusin reclamar a sus codeudores sus respectivas
cuotas en la deuda. Art. 1668 inc. 1.
Cuando la confusin se produce entre uno de
varios acreedores y el deudor, la obligacin se extingue,
pero el acreedor en quin opero la confusin debe pagar a
sus coacreedores la parte que les corresponda en el
crdito. Art. 1668 inc. 2.
Cuando el heredero acepta la herencia con
beneficio de inventario no hay confusin. Art. 1669
69.EL
MUTUO
REVOCACION
CONSENTIMIENTO
LA
Art. 1567 inc. 1: " Toda obligacin puede extinguirse por

una convencin en que las partes interesadas, siendo
capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en
darla por nula..."
Art. 1545: " Todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino
por su consentimiento mutuo o por causas legales."
Revocacin : Slo por excepcin un contrato puede ser
dejado sin efecto por la sola voluntad de una de las partes
contratantes, es decir por la REVOCACION. Esto sucede
por ejemplo en el mandato que de acuerdo al Art. 2163 N
3 "El mandato termina N 3 Por la revocacin del
mandante" y N 4 " Por la renuncia del mandatario."
En el arrendamiento la revocacin toma el nombre de
desahucio.
Al decir el art. 1567 " darla por nula ", en realidad
lo que ha querido decir que se tiene por no contrada la
obligacin, por inexistente, pero ello no significa que sea
nula porque no adolece de ningn vicio de nulidad,
ademas la .
Pero el mutuo disenso tiene diferencias con la nulidad.
Desde luego, opera sin efecto retroactivo salvo que las
partes quieran drselo. En segundo lugar, no requiere
declaracin judicial. Pero es importante destacar que el
contrato que gener la obligacin debe ser dejado sin
efecto con las mismas formalidades del acto que la
origin. En derecho las cosas se deshacen como se
hacen.
La regla general es que toda obligacin pueda ser dejada
sin efecto por mutuo acuerdo de las partes, y slo por
excepcin existen contratos que no pueden ser dejados
sin efecto por este medio, tal es el caso del matrimonio.
b) REQUISITOS
c) NATURALEZA JURIDICA
d) EFECTOS
e) MODALIDADES
f) LA DACION EN PAGO
a) Concepto: Art. 1568: " El pago efectivo es la
prestacin de lo que se debe."
Es la prestacin de lo que se debe (articulo 1568), o
sea, el cumplimiento de la obligacin. Es el modo ms
usual de extinguirse las obligaciones. Paga no slo el
que da una suma de dinero sino en general el que da
la cosa debida, ejecuta el hecho debido o se abstiene
del hecho del que se haba obligado a abstenerse.
Todo pago tiene como causa una obligacin
pendiente, sea civil o natural.
Llmase tambin Solucin.
En Derecho "PAGA" el que da la cosa debida,
ejecuta el hecho prometido o se abstiene del hecho
prohibido.
b) Requisitos:
1.- Presupone una obligacin previa (civil o natural)
llamada a extinguirse, ya que de lo contrario el pago
carecera de causa y podra repetirse.
2.- El que paga debe ser dueo de la cosa pagada o
pagar con el consentimiento del dueo de la cosa, ya
que tratndose de obligaciones de dar el pago debe
transferir la propiedad, es decir el pago se efecta
mediante la tradicin de la cosa. Pero es vlido el pago
cuando la cosa pagada es fungible (consumible) y el
deudor la ha consumido de buena fe aunque haya sido
hecha por el que no era dueo. Art. 1575 inc. 3.
3.- El que paga debe tener capacidad para enajenar,
(1575 inc.3)
4.- Debe verificarse con las solemnidades legales, es
decir si se trata del pago de la obligacin de dar un bien
raz debe inscribirse en el C.B.R.
c) Naturaleza Jurdica:
Es un modo de extinguir las obligaciones.
Por regla general cualquier persona puede
pagar por otra y no est permitido al acreedor rechazar
el pago, salvo cuando se trata de obligaciones de hacer
en que debe hacerse con consentimiento del acreedor.
Ej. Pintar un cuadro. (La obligacin se haya contrado
en consideracin a las aptitudes del deudor).
Quien puede hacer el pago. Articulo 1572. No solo el
deudor, salvo que la obligacin se haya contrado en
consideracin a las aptitudes del deudor.
70.- EL PAGO
a) CONCEPTO

a)Puede pagar el deudor, bajo cuyo nombre podemos
incluir a sus mandatarios o representantes legales, a sus
herederos y a los legatarios.
b)Puede pagar cualquier persona interesada en extinguir
la obligacin, como podra ocurrir con el fijador, el
codeudor solidario o el tercer poseedor de la finca
hipotecada. En estos el tercero se subroga en los
derechos del acreedor (artculos 2370, 1522, 2429, 1610
N2 y 3).
c) Puede tambin pagar un tercero extrao,
d) Efectos del pago:
El pago hecho por el deudor, su representante,
mandatario, heredero o legatario extingue la obligacin.
El pago hecho por un tercero interesado como el
fiador, codeudor solidario o el tercer poseedor de la finca
hipotecada extingue la obligacin entre acreedor y deudor,
pero el que paga se subroga en los derechos del
acreedor.
El pago hecho por un extrao puede ser:
Con consentimiento del deudor, en este caso lo que hay
es un mandato, el tercero es un Diputado para el pago, la
obligacin se extingue y el tercero se subroga en los
derechos del acreedor, pero al momento de ejercer su
accin podr optar por la accin subrogatoria o bien por la
accin del mandato, ya que segn el art. 2158 el mandato
le otorga una accin para que el mandante le reembolse
los gastos causados en la ejecucin del mandato y los
anticipos de dinero que haya hecho, con intereses
corrientes.
Sin conocimiento del deudor, es decir es un agente
oficioso, y de acuerdo al art. 1573 " El que paga sin el
conocimiento del deudor no tendr accin sino para que
ste le reembolse lo pagado; y no se entender
subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor,
ni podr compeler al acreedor a que le subrogue." Pero
nada obsta a que opere una subrogacin convencional.
Contra la voluntad del deudor, la obligacin se extingue y
de acuerdo al Art. 1574: " El que paga contra la voluntad
del deudor, no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda
voluntariamente su accin.
Condiciones requeridas para la validez del pago.
Articulo 1575. Hay que tener presente que el pago es la
prestacin de lo que se debe y por ende puede tener
lugar en las obligaciones de hacer y de no hacer. El
articulo 1575 se aplica slo a las obligaciones de dar y ni
150
siquiera a todas sino slo a aquellas en que "se debe
transferir la propiedad".
a) El que paga debe ser dueo de la cosa que entrega
o del derecho que transfiere. Unos creen que esto
est indicando que pago y tradicin no es lo mismo,
pues la tradicin hecha por quien no es dueo de la
cosa o derecho es vlida (si bien no produce su efecto
natural cual es el de transferir el derecho o cosa), en
cambio en el caso del pago ello acarreara la nulidad
del pago. A mi me parece que simplemente aqu el
Cdigo se equivoc y habl de nulidad cuando en
realidad el pago hecho por quien no es dueo es
vlido, slo que no produce el efecto propio (extinguir
la obligacin); el legislador analgicamente habl de
nulidad (como tambin lo hace al hablar del mutuo
disenso).
Pero el pago hecho por quien no es dueo es vlido
en ciertas circunstancias. Desde luego, cuando se
verifica con consentimiento del dueo (articulo 1575
inciso 1), el que puede ser previo o a posteriori.
(articulos 672 y 1818). O cuando quien paga adquiere
despus el dominio (articulo 682 inciso 2) o cuando la
cosa pagada es fungible y el acreedor la a consumido
de buena fe (articulo 1575 inciso 3).
Como el pago hecho por quien no es dueo no
extingue la obligacin, el acreedor podr demandar
del deudor un nuevo pago (restituyendo antes,
obviamente, lo que recibi) y el deudor podr exigir la
restitucin de lo que "pag" (en realidad slo lo
entreg).
En cuanto al verdadero dueo de la cosa, podr
reinvindicarla por que el "pago" le es inoponible. Esta
accin le prescribir cuando el acreedor adquiera el
dominio por prescripcin adquisitiva (articulo 2517),
pero el acreedor podr renunciar a esa prescripcin y
demandar siempre al deudor en tanto no haya
prescrito extintivamente su accin para exigir el pago.
b)El que paga debe ser capaz de enajenar (articulo
1575 inciso 2), pues el pago es tradicin y la tradicin
se hace con facultad e intencin de transferir el
dominio. Pero el pago hecho por quien no es capaz de
enajenar es a veces vlido y eficaz. Desde luego, si se
estima nulo, es convalidable por el paso del tiempo
(nulidad absoluta) o incluso por la "ratificacin" de las
partes (nulidad relativa). Asimismo, cuando la cosa
pagada es fungible y el acreedor la ha consumido de
buena fe (articulo 1575).
c)El pago debe cumplir con las formalidades legales
(las formas de la tradicin -articulo 679-).
A quien debe hacerse el pago
Es muy importante determinarlo pues si el deudor
paga a quien no corresponde, el acreedor puede igual
accionar contra el deudor (sin perjuicio de que ste
150
151
repita lo pagado indebidamente)." EL QUE PAGA MAL

PAGA DOS VECES".
3.- Si se paga al deudor insolvente en fraude de los

acreedores a cuyo favor se ha abierto concurso.
El artculo 1576 dice a quien debe hacerse el pago:

a) Al acreedor (incluyendo bajo este concepto a los
herederos, legatarios y cesionarios). Pero el pago
hecho al acreedor o estas personas es en algunos
casos nulos (articulo 1578).
b) Al representante del acreedor, sea legal (articulo
1579), convencional (diputacin para recibir el pago
-articulo
1580o
judicialsecuestres,
administradores,..-).
Dnde hay que pagar? Arts. 1587, 1588 y 1589.-
El Cdigo Civil regula las formas como se puede otorgar

el mandato para recibir el pago (articulo 1580) y lo que
va envuelto en un mandato general (artculos 2132 y
2133). tambin, las facultades del mandatario judicial
(articulo 1582 en relacin al articulo 7 inciso 2 del
Cdigo de Procedimiento Civil) y la capacidad para ser
diputado para el cobro (articulo 1581), que es la
capacidad relativa (articulo 2128). Tambin regula la
terminacin del mandato para recibir, que expira por las
mismas causas que cualquier mandato: Primero, y dado
que el mandato es un contrato intuito personae (lo que
hace que la diputacin sea indelegable (articulo 1583),
la diputacin termina por la muerte del mandatario
(Artculos 1583/2163 N 5). Tambin termina por la
revocacin de la diputacin, pues el mandato es
esencialmente revocable, aunque esto tiene algunos
alcances (Artculos 1584 y 1585).
c) Se puede tambin hacer el pago al poseedor del
crdito. (Articulo 1576 inciso 2).
El pago hecho a cualquier persona que no sea de las
sealadas es ineficaz, no extingue la obligacin, pero
puede convalidarse en ciertos casos (articulo 1577).
A quin hay que pagar?
El pago debe hacerse al acreedor o a las
personas que le suceden. (herederos, legatarios o
donatarios).
Puede hacerse tambin a su representante
(diputado) o,
Al que estaba entonces en posesin del crdito
aunque despus aparezca que no le perteneca.
Casos en que es nulo el pago hecho al acreedor: Art. 1578
1.- Cuando el acreedor no tiene la libre administracin de
sus bienes, salvo en cuanto se probare que la cosa
pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en
cuanto este provecho se justifique de acuerdo al art. 1688.
(cuando se hubiere hecho ms rico)
2.- Si por resolucin judicial se hubiere mandado
embargar la deuda o mandado retener lo pagado.
El pago debe hacerse en el lugar designado por

la convencin, y si esta nada dice la ley suple el silencio
diciendo que si se trata de una especie o cuerpo cierto
el pago debe hacerse en el lugar donde se encontraba
la especie o cuerpo cierto cuando se contrajo la
obligacin y si se trata de otra cosa el pago se har en
el domicilio del deudor, esto es el que tena al tiempo de
constituirse la obligacin aunque se hubiere cambiado,
salvo que las partes estipularen otra cosa.
Los gastos del pago son del deudor, salvo
acuerdo en contrario y salvo el caso del pago por
consignacin en que los gastos de la oferta y
consignacin son de cargo del acreedor.
Cundo Debe Hacerse El Pago?.
Cuando la obligacin se ha hecho exigible, es decir,
inmediatamente de contrada o una vez cumplida la
condicin o llegado el plazo suspensivos (articulo
1826).
Cmo Debe Hacerse El Pago? Articulos 1590 y
1591.
Debe ser total (articulo 1569), salvo en las
obligaciones facultativas (articulo 1505) o modales
(articulo 1093) y literal (articulo 1591) salvo
convencin contraria (articulo 1591) o excepciones
legales (articulo 1592, 1625).
En las obligaciones de especie se aplican ciertas
reglas derivadas de la naturaleza de la obligacin
(articulos 1590, 1547, 1550, 1672, 1677) y asi como
hay otras reglas para las de gnero (articulo 1509).
IMPUTACIN DE PAGO.Se refiere al problema de determinar a cul obligacin
se imputa o aplica un determinado pago cuando entre
los mismos acreedor y deudor hay varias obligaciones
o una obligacin productiva de intereses, y las
obligaciones son de la misma naturaleza y el pago
siendo suficiente para extinguir total o parcialmente
cualquiera de ellas no es sin embargo apto para
extinguirlas todas.
La primera opcin para decidir la imputacin la tiene el
deudor (articulo 1596) con limitaciones: Si la deuda
gana intereses, no podr el deudor imputar el pago al
capital y luego a los intereses salvo con
consentimiento del acreedor (articulo 1595); tampoco
podr imputar el pago a las deudas no vencidas

prefirindolas sobre las vencidas (salvo consentimiento
del acreedor -articulo 1596-) y no podr imputar a una
obligacin que se satisfaga parcialmente antes que a
una que se extinga por completo (articulo 1591).
Si no imputa el deudor, lo hace el acreedor (articulo
1596) y en ltimo caso la ley (articulo 1597).
PRUEBA DE PAGO.
Lo debe probar el deudor. Como es un acto, le rige la
limitacin de los artculos 1708 y 1709. Adems, hay
algunas normas especiales que contienen presunciones:
artculos 1595 inciso 2; 1570.
e) Modalidades de pago :
** Pago por consignacin
** Pago con subrogacin
** Pago con beneficio de competencia
Pago por consignacin: Es el modo mediante el cual el
deudor o cualquier otra persona cumple una obligacin
an en contra de la voluntad del acreedor que se rehusa a
recibir el pago. Art. 1598.
Requisitos del pago por consignacin :
1.- Consignacin, es el acto por el cual el deudor se
desprende de la cosa, mostrando su inequvoco propsito
de cumplir con su obligacin, es el depsito de la cosa
que se debe, hecho en virtud de la repugnancia o no
comparecencia del acreedor a recibirla, o de la
incertidumbre acerca de la persona de ste, y con las
formalidades necesarias, en manos de una tercera
persona.
2.- Oferta, que es solemne y tiene por objeto procurar al
acreedor la oportunidad de recibir voluntariamente el pago
y, al mismo tiempo poner de manifiesto su resistencia al
pago. Arts. 1600 y 1602.
Las formas de la oferta son las siguientes:
a) EL ACREEDOR EST PRESENTE. En este caso se
debe cumplir con ciertos requisitos de fondo (artculos
1600 N 1; 1600 N 2 en relacin al 1578; 1600 N 3 y
1600 N 4) y de forma (artculos 1600 N 5, 6 y 7).
b) EL ACREEDOR NO TIENE DOMICILIO EN EL
LUGAR O NO ES HABIDO O HAY INCERTIDUMBRE
ACERCA DE LA PERSONA DEL ACREEDOR. En tal
caso slo se debe cumplir con los requisitos del articulo
1600 N 1, 3, 4, 5 y 6 y la oferta se hace al acreedor o a
su representante legal (articulo 1600 inciso 2).
152
La oferta puede adems omitirse en ciertos casos
(artculos 1600 N 7 y 1601 inciso 5).
La Consignacin requiere tambin de ciertas
formalidades (articulo 1601). En la cuenta del Tribunal
si se trata de pago de dinero en los casos del articulo
1600 N 7 y 1601 inciso. 5. Tambin en la tesorera,
banco etc. (articulo 1601 inciso.1) o ante un
depositario (articulo 1601 inciso. 6).
El acreedor no puede oponerse (articulo 1601 inciso.
4).
Luego de la consignacin debe calificarse la
suficiencia del pago (articulo 1603). Si no hay juicio
pendiente, se hace como gestin voluntaria (artculos
817 y s.s. del Cdigo de Procedimiento Civil).
Los gastos del pago por consignacin son de cargo
del acreedor (articulo 1604) y como consecuencia y
desde el da mismo de la consignacin se extingue la
obligacin (articulo 1605).
El deudor puede retirar la consignacin mientras no
haya sido aceptada por el acreedor o declarada
suficiente por el Tribunal por sentencia ejecutoriada
(artculos 1606 y 1607).
Pago con subrogacin : La subrogacin es la
sustitucin de una cosa o de una persona por otra, que
ocupa jurdicamente su lugar.
La subrogacin puede ser:
Real, substitucin de una cosa por otra o,
Personal, substitucin de una persona por
otra.
Art. 1608: "La subrogacin es la transmisin de los
derechos del acreedor a un tercero, que le paga."
La subrogacin puede ser: Legal o Convencional.
Subrogacin Legal: Se produce por el slo ministerio
de la ley, y an en contra de la voluntad del acreedor.
Art. 1610: " Se efecta la subrogacin por el ministerio
de la ley y aun contra la voluntad del acreedor, en todos
los casos sealados por las leyes, y especialmente a
beneficio,
Artculo 1610 N 1: Es necesario que el tercero que
paga sea otro acreedor y que el acreedor que recibe
el pago tenga un mejor derecho en razn de que su
crdito es privilegiado o hipotecario. Puede tambin
ocurrir que ambos acreedores sean hipotecarios pero
152

uno es de mejor derecho que el otro. La utilidad de esta
figura es calmar a un acreedor que se dispone a realizar
bienes en condiciones insatisfactorias para los dems
acreedores. Se trata de satisfacer a un acreedor "urgido"
y buscar con calma la ocasin ms propicia para realizar
los bienes del deudor.
Artculo 1610 N 2: Para que esta situacin tenga lugar
es preciso que el tercero que paga sea comprador de
una finca hipotecada y que el pago se haga a un
acreedor hipotecario de la finca. El objetivo es que el
comprador que paga a los acreedores hipotecarios se
pague -una vez realizada la finca a instancias de otro
acreedor hipotecario con crdito insoluto- con
preferencia en relacin al acreedor hipotecario cuyo
crdito qued insoluto.
Artculo 1610 N 3: Esta subrogacin beneficia tanto a
los fiadores como a los codeudores solidarios. Si son
varios fiadores, la obligacin se divide entre ellos por
partes iguales (articulo 2378). Si son varios los
codeudores solidarios, cada codeudor se subroga en la
accin del acreedor pero slo respecto de su parte o
cuota (articulo 1522).
Artculo 1610 N 4: Se trata de un heredero que acept
con beneficio de inventario y que paga con sus propios
dineros (ms all de lo que recibi por sucesin),
convirtindose en acreedor de la sucesin. Al heredero
le puede interesar pagar con el fin de evitar que los
bienes de la sucesin se rematen en malas condiciones.
Si logra postergar el remate y evitar esa realizacin,
saldr beneficiado pues pagadas las deudas
hereditarias o testamentarias, el saldo le pertenece a
prorrata de su cuota hereditaria.
Artculo 1610 N 5: Aqu hay un tercero que en realidad
es mandatario del deudor, pues el mandato no debe ser
expreso. Basta con la aquiesencia tcita de una persona
a la gestin de sus negocios por otra (articulo 2123).
Artculo 1610 N 6: Este caso de subrogacin legal tiene
ciertas caractersticas muy peculiares. Aqu hay que
dejar constancia en escritura pblica que el dinero se
destina al pago de la obligacin y, en la escritura pblica
de cancelacin, que el pago se hizo con ese dinero
prestado. La escritura puede ser una misma.
Por excepcin la subrogacin legal requiere de ciertas
solemnidades (articulo 1610 N6).
Subrogacin Convencional: Opera en virtud de un
acuerdo de voluntades entre el deudor y un tercero que
le paga. Ofrece inters en los casos en que por falta de
algn requisito legal, no puede operar la subrogacin
153
legal, especialmente en el caso de que el pago lo
efecte un tercero extrao sin conocimiento del deudor
que segn el Art. 1573 no puede compeler al acreedor
para que lo subrogue y por lo tanto slo podr operar la
subrogacin convencional.
Art. 1611: " Se efecta la subrogacin en virtud de una
convencin del acreedor; cuando ste, recibiendo de un
tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente
en todos los derechos y acciones que le corresponden
como tal acreedor : la subrogacin en este caso est
sujeta a la regla de la cesin de derechos, y debe
hacerse en la carta de pago."
Requisitos de la Subrogacin Convencional:
1.- Que el pago se haga por un tercero ajeno a la
obligacin;
2.- Voluntad del acreedor
3.- Que se haga al momento del pago y conste en la
carta de pago
4.- Que se observen las reglas de la cesin de crditos,
es decir: ** se perfecciona entre las partes por la
entrega del ttulo y al hacerlo debe anotarse en el
documento el traspaso indicando el nombre del
cesionario y con la firma del cedente,
** para que se perfeccione respecto del deudor cedido y
de terceros es necesario que se notifique al deudor o
que ste acepte la cesin.
(esta notificacin ser judicial y segn el art. 47 del
CPC. ser personal ya que siempre que la ley disponga
que se notifique a alguna persona para la validez de
ciertos actos ser personal, debe hacerse con
exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso del
derecho con la designacin del cesionario y bajo la firma
del cedente). (La aceptacin puede ser expresa o
tcita).
Efectos de la subrogacin:
Art. 1612: " La subrogacin, tanto legal como
convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los
derechos, acciones, privilegios, prendas e hipotecas del
antiguo, as contra el deudor principal, como contra
cualesquiera
terceros,
obligados
solidaria
o
subsidiariamente a la deuda.
Si el acreedor ha sido solamente pagado en
parte, podr ejercer sus derechos, relativamente a lo
que se le reste debiendo, con preferencia al que slo ha
pagado una parte del crdito."
Articulo 1612.- El sujeto activo (acreedor) cambia,
pero la obligacin se mantiene idntica (articulo 2470).
Las preferencias que pasan al subrogante son sin
embargo las inherentes a los creditos, pero no las
relativas a la calidad del acreedor. En el caso en que
se traspase la hipoteca, debe ser inscrita (articulo
686).

En el caso de subrogacin parcial, el crdito pertenecer
en parte al primitivo acreedor y en parte al subrogado
hasta concurrencia de lo pagado. Pero el acreedor
primitivo tiene el derecho de pagarse preferentemente al
acreedor subrogado (articulo 1612 inciso 2). Pero este
privilegio de mantener la preferencia respecto al saldo
aprovecha slo al acreedor primitivo. Cuando son varios
los subrogantes, no hay preferencia entre ellos. (articulo
1613).
Hay una diferencia bsica entre el pago con subrogacin
y la novacin. En la novacin por cambio de acreedor, la
obligacin entre el nuevo acreedor y el deudor es
distinta a la que habla entre el acreedor original y el
deudor. No asi en el pago con subrogacin, en que la
obligacin es la misma.
Hay por ltimo una diferencia fundamental entre el pago
con subrogacin y la cesin de crditos. La cesin de
crditos supone siempre un acuerdo entre cedente y
cesionario. La subrogacin legal no requiere el
consentimiento del acreedor. Adems, la cesin de
crditos es siempre solemne; la subrogacin legal es en
cambio consensual (salvo en el caso del articulo 1610
n6).
Pago con beneficio de competencia : Es una modalidad
de pago, una excepcin a la regla en cuya virtud el pago
debe ser total y el acreedor no est obligado a recibir un
pago parcial.
Art. 1625 : " Beneficio de competencia es el que se
concede a ciertos deudores para no ser obligados a pagar
ms de lo que buenamente puedan, dejndoseles en
consecuencia lo indispensable para una modesta
subsistencia, segn su clase y circunstancias, y con cargo
de devolucin cuando mejoren fortuna."
Deudores que gozan del beneficio de competencia:
1.- Los descendientes y ascendientes, con tal que no
hayan causado al acreedor una ofensa de las calificadas
como causal de desheredamiento.
2.- El cnyuge, que no ha dado motivo al divorcio.
3.- Los hermanos, con tal que no hayan irrogado al
acreedor una ofensa de las sealadas como causales de
desheredamiento.
4.- Los consocios, en el mismo caso anterior, pero slo en
las acciones recprocas que nazcan del contrato de
sociedad.
5.- Al donante, pero slo en cuanto se trate de hacer
cumplir la donacin prometida.
6.- Al deudor de buena fe que hizo cesin de bienes y es
perseguido en los que despus ha adquirido para el pago
completo de las deudas anteriores a la cesin, pero slo le
deben este beneficio los acreedores a cuyo favor se hizo.
154
De acuerdo al Art. 237 de la Ley de Quiebras goza

tambin del beneficio de competencia el fallido
rehabilitado " El fallido rehabilitado en las condiciones
del artculo anterior, gozar del beneficio de
competencia que acuerda al deudor insolvente el
nmero 6 del artculo 1626 del Cdigo Civil, mientras no
se haya sobresedo definitivamente en el caso del
artculo 165 de esta ley."
La rehabilitacin del fallido opera por el ministerio de la
ley desde que queda a firme la resolucin que lo
absuelve o lo sobresee definitivamente en el juicio
criminal.
No se puede pedir alimentos y beneficio de
competencia, ser el deudor quin elegir. Art. 1627.
Efectos del pago con beneficio de competencia :
Debido a que es un pago parcial deja
subsistente la obligacin en la parte insoluta.
f) La dacin en pago:
Es un modo de extinguirse las obligaciones no
reglamentado por el Cdigo que consiste en la
prestacin de una cosa diversa de la debida.
Requisitos :
1.- Debe existir una obligacin civil o natural destinada a
extinguirse. (si no la dacin en pago carece de causa).
2.- Debe ser distinto la prestacin debida y la que se
realiza.
3.- El acreedor debe consentir.
4.- Cuando la dacin en pago se traduzca en dar una
cosa, el deudor debe ser capaz de enajenarla y dueo
de la misma.
5.- Debe hacerse con las solemnidades, es decir si se
trata de bienes races deber inscribirse.
Naturaleza Jurdica de la dacin en pago :
Se discute, para algunos sera una
novacin por cambio de objeto, lo que importara para
los efectos de una posible eviccin de la cosa
entregada, ya que extinguida la obligacin primitiva el
acreedor no tendra ms que la accin de eviccin en
contra del deudor, es decir perdera cualquier garanta.
Otros sostienen que es una modalidad de pago,
sealando que no existe nueva obligacin sino una
autorizacin del acreedor para que el deudor pague con
una cosa diversa de la debida, as en caso de eviccin
de la cosa el acreedor podr exigir, al igual que en el
pago, el cumplimiento de la obligacin ya que la dacin
en pago no fue capaz de extinguir la obligacin, y
adems tendr las acciones del crdito.
154

Lo anterior no rige para la fianza de
acuerdo a lo establecido por el Art. 2382 : " Si el acreedor
acepta voluntariamente del deudor principal en descargo
de la deuda un objeto distinto del que este deudor estaba
obligado a darle en pago, queda irrevocablemente
extinguida la fianza, aunque despus sobrevenga eviccin
del objeto."
71.- LA NOVACION
Art. 1628 : " La novacin es la substitucin de una nueva
obligacin a otra anterior, la cual queda por tanto
extinguida."
Naturaleza Jurdica : Tiene una doble finalidad, la de
extinguir una obligacin anterior y la de crear una
obligacin nueva, as el Art. 1630 habla de contrato de
novacin.
Requisitos de la Novacin :
a) Existencia de una obligacin anterior destinada a
extinguirse. Esta obligacin debe ser vlida, al menos
naturalmente. Articulo 1630. Porque la novacin de una
obligacin relativamente nula importa una confirmacin
(articulo 1695). Si la obligacin anterior est sujeta a una
condicin. Antes, no hay obligacin como en el caso del
articulo 1633 inciso 2, caso en el cual sin embargo, no
hay propiamente, novacin.
b) Creacin de una nueva obligacin, que debe ser
tambin vlida a lo menos naturalmente (articulo 1630).
Si est bajo condicin suspensiva pendiente, no hay
novacin mientras no se cumpla la condicin. (articulo
1633).
c) Diferencia entre ambas obligaciones, en cuanto a
acreedor, deudor, u objeto debido (articulo 1631).
d) Capacidad para novar. El acreedor debe tener
capacidad de disponer de los derechos que tena en
virtud de la primitiva obligacin. Por su parte el deudor
debe ser capaz de contratar. Al menos relativamente
capaz (en tal caso la obligacin es natural). La
capacidad para novar supone tambin poder para novar
si se hace por medio de mandato (articulos 1629, 2132 y
2133).
e) Animo de novar. El solo hecho de que un deudor
contraiga una nueva obligacin para con el acreedor no
supone la intencin de novar. Esta intencin debe ser
clara, aunque no es necesario siempre que sea expresa.
Es tcita la intencin de novar cuando la nueva
obligacin envuelve la extincin de la anterior (articulo
1634). Sin embargo, cuando la novacin opera por
155
cambio del deudor, el nimo de novar debe ser
necesariamente expreso (articulo 1635).
Formas de Novacin:
Art. 1631 : " La novacin puede efectuarse de tres
modos:
1. Substituyndose una nueva obligacin a otra, sin
que intervenga nuevo acreedor o deudor;
2. Contrayendo el deudor una nueva obligacin
respecto de un tercero, y declarndole en consecuencia
libre de la obligacin primitiva el primer acreedor;
3. Substituyndose un nuevo deudor al antiguo, que en
consecuencia queda libre.
Esta tercera especie de novacin puede
efectuarse sin el consentimiento del primer deudor.
Cuando se efecta con su consentimiento, el segundo
deudor se llama delegado del primero."
Es decir, hay novacin Objetiva, por cambio de
objeto o causa, y novacin Subjetiva por cambio de
acreedor o cambio de deudor.
-Objetiva (por cambio de objeto o causa)
-Subjetiva (por cambio de acreedor o deudor).
a) Novacin por cambio de objeto. La prestacin debe
variar sustancialmente. No hay novacin por tanto en
la simple mutacin del lugar para el pago (articulo
1648), la mera prorroga o reduccin del plazo (articulo
1649), el aumento o disminucin de la cantidad,
gnero o especies debidas (articulo 1646). Si se
estipula una clusula penal, no hay novacin cuando
es exigible la primitiva obligacin y la pena, pero s la
hay cuando es unicamente exigible la pena(articulo
1647).
b) Novacin por cambio de causa, tiene lugar cuando
slo esta vara, como si una persona obligada a pagar
un precio en virtud de compraventa, conviene en
seguir obligada al pago de esa suma pero a titulo de
mutuo la retendr un tiempo ms.
c) Novacin por cambio de acreedor opera cuando el
deudor contrae una obligacin para con un tercero,
acreedor a su vez del acreedor original. (articulo 1631
N2). Pedro le debe a Juan y a su vez Juan le bebe a
Diego. Se conviene en que Pedro le pagar
directamente a Diego. Tiene que consentir el deudor.
Puede el deudor quedar obligado para con un tercero
sin su consentimiento por una cesin del crdito o
como resultado de una subrogacin, pero en tal caso
la obligacin es la misma.
156
No hay novacin. Tiene que consentir tambin el

acreedor, en orden a dar por libre al deudor. Y por ltimo
es necesario que consienta el nuevo acreedor (debe
expresar su nimo de erigirse en acreedor).
salvo si en el caso de infraccin slo es exigible la pena,

se entender novacin desde que el acreedor exige
slo la pena.(1647)
d) Novacin por cambio de deudor, que opera cuando se

sustituye un nuevo deudor al antiguo, que en
consecuencia queda libre. 1.El deudor se libera de una
obligacin que otra persona contrae. 2. Tiene lugar
cuando un deudor (antiguo) es acreedor de otro
deudor(nuevo). Pedro debe a Juan, y Diego es
igualmente deudor de Pedro. Entonces Diego se obliga
a pagar a Juan. Es necesario que consienta el acreedor
(articulo 1635) y el nuevo deudor (articulo 1636). El
consentimiento del primitivo deudor en cambio no es
necesario (articulo 1631 N3 inciso 2) precisamente
porque el articulo 1572 autoriza a pagar "a cualquier
persona". Si el cambio de deudor se realiza con
consentimiento del deudor primitivo, se denomina
delegacin. (articulo 1631 N3). Es el primitivo deudor el
que ha tomado la iniciativa. Si en cambio no interviene el
consentimiento del primitivo deudor, la operacin se
llama expromisin: el nuevo deudor ha tomado la
iniciativa. Cuando en este caso (el acreedor en no
consiente en liberar al primitivo deudor, y produce
novacin) o imperfecta (el acreedor no consiente en dar
por libre al primitivo deudor y no hay por ende novacin,
sino que se ve al deudor como diputado o como
codeudor solidario o fiador).
Efectos de la novacin:
La novacin extingue la obligacin principal, y con ella

los intereses (articulo 1640), los privilegios inherentes a
la antigua obligacin (articulo 1641), las prendas e
hipotecas que aseguraban la obligacin antigua (articulo
1642) y cesa la responsabilidad de los fiadores y
codeudores solidarios (articulos 1645/1519). Siempre las
estipulaciones de las partes pueden modificar estas
reglas, pero los privilegios quedan irremediablemente
extinguidos. En cuanto a las prendas e hipotecas, se
extinguen salvo que expresamente se reserven
(articulos 1641,1642 y 1643). El cdigo tambin permite
la renovacin de las prendas e hipotecas (articulo 1644).
En la novacin por cambio del deudor, son de cargo del
acreedor los riesgos de la insolvencia del nuevo deudor
(articulo 1637), salvo que en el contrato de novacin se
haya formulado una expresa reserva para el caso de
insolvencia del nuevo deudor, o salvo el caso en que la
insolvencia del nuevo deudor era anterior a la novacin
y publica o conocida del primitivo deudor.
No son novacin por no ser cambios sustanciales : * El
cambio del lugar de pago, * La prrroga o reduccin del
plazo, * El aumento o disminucin de la cantidad, gnero o
especies debidas, * La estipulacin de una clusula penal,
* Extingue la obligacin anterior,

* Extingue los intereses salvo pacto en contrario,
* Extingue las prendas e hipotecas, salvo pacto en
contrario,
* Extingue irremediablemente los privilegios inherentes
a la antigua obligacin.
* Cesa la responsabilidad de los fiadores y codeudores
solidarios que no han accedido a ella
Cuando la novacin es por cambio de deudor el
antiguo deudor queda libre de toda obligacin, salvo que
se haya hecho reserva para el caso de la insolvencia del
nuevo deudor, y en el caso de que la insolvencia fuese
anterior a la novacin pblica o conocida del antiguo
deudor.
72.- LA COMPENSACION
Es un modo de extincin de
obligaciones recprocas existentes entre dos personas,
hasta la concurrencia de la de menor valor.
Art. 1655 " Cuando dos personas son deudoras una de
otra, se opera entre ellas una compensacin que
extingue ambas deudas, del modo y en los casos que
van a explicarse."
Clases de compensacin :
1.- Compensacin legal, opera de pleno derecho.
2.- Compensacin voluntaria o facultativa, opera por
voluntad de las partes cada vez que no se renen los
requisitos para que opere la legal.
3.- Compensacin judicial, es la que hace el juez
cuando existe una demanda reconvencional y el crdito
no se compensa de pleno derecho.
Requisitos para que opere la COMPENSACIN LEGAL
:
1.- Que las partes sean personal y recprocamente
deudoras; Lo mismo se aplica al deudor de un pupilo
(articulo 1657 inciso 3) y al codeudor solidario
(articulo 1657 inciso 4 y 1520 inciso 2). Hay una
excepcin en el mandato (articulo 1658).
2.- Que las obligaciones sean de dinero o de cosas
fungibles o indeterminadas de igual gnero y calidad;
3.- Que ambas obligaciones sean lquidas, esto es
ciertas en cuanto a su existencia y cuanta;
4.- Que ambas obligaciones sean actualmente exigibles.
Por eso, no son compensables las deudas sometidas
156
157
a una condicin o un plazo suspensivo (artculos 1470,

1496 inciso.1, 1485 inciso. 1).;
5.- Que ambos crditos sean embargables
6.- Que ambas obligaciones sean pagaderas en el mismo
lugar, salvo que se trate de deudas de dinero y que el
que opone la compensacin tome en cuenta los gastos
de la remesa (articulo 1664).
7.- Que la compensacin no se verifique en perjuicio de
terceros
8.- Que sea alegada, es decir oponerse como excepcin
en el juicio. (aunque opera de pleno derecho) a fin de
que el Tribunal logre conocer que se han reunido las
condiciones legales y por ende las deudas se han
extinguido.
La remisin o condonacin es la
renuncia gratuita que hace el acreedor en favor del
deudor del derecho de exigir el pago de su crdito.
La compensacin legal opera de pleno derecho, aun sin

conocimiento de las partes, desde el momento en que
se reunen las condiciones legales. (articulo 1656).
Aunque de todos modos debe ser alegada. El juez se
limitar a contestar que la compensacin ha operado.
Constatada, opera desde que se produjo. En cuanto a la
imputacin de la compensacin a las diferentes deudas,
se aplican las reglas del pago (articulo 1663).
La remisin puede ser:
Ahora bien, la compensacin legal puede ser

renunciada y la renuncia puede ser anticipada o
posterior y expresa o tcita. Es tcita la renuncia cuando
se acepta pura y simplemente una cesin o cuando no
se alega la compensacin por quien tena el derecho a
operarla (artculos 1659 y 1660).
COMPENSACION
convencional).
VOLUNTARIA
(tambin
llamada
Es aquella que se verifica por voluntad de las partes

cuando la ausencia de los requisitos legales impide la
compensacin legal. Requerir la voluntad de ambas
partes o de una de ellas, segn que el requisito que
impide la compensacin este establecido en beneficio
comn o de una sola de las partes.
Art. 1652 : " La remisin o condonacin de una deuda

no tiene valor, sino en cuanto el acreedor es hbil para
disponer de la cosa que es objeto de ella."
Naturaleza Jurdica: Es un modo de extinguirse las
obligaciones que se caracteriza porque el vnculo
jurdico se extingue sin que el acreedor obtenga
satisfaccin alguna.
** Voluntaria o forzada, generalmente ser voluntaria

pero en el caso de quiebra puede ser forzada cuando la
mayora de los acreedores as lo estipula por cierta
parte de sus crditos, ser obligatoria para la minora.
** Testamentaria o por acto entre vivos, la testamentaria
importa un legado, la por acto entre vivos importa una
donacin y se rige por las normas de la donacin.
** Total o parcial, es total cuando el acreedor renuncia al
total del crdito y parcial cuando slo se refiere a una
parte de l, asimismo los efectos de una ser la
extincin total de la obligacin y sus garantas en
cambio la otra extingue parcialmente la deuda.
** La remisin puede ser expresa o tcita. La tcita es
excepcional porque la donacin no se presume
(articulo 1393). El articulo 1654 establece que hechos
constituyen remisin tcita. Se trata de una
presuncin simplemente legal, que admite prueba en
contrario.
La remisin debe ser expresa pero la ley la presume en
el caso de la entrega del ttulo libre y espontneamente,
y en el caso de la destruccin o cancelacin del mismo
por el deudor.
LA DELEGACIN
De ah que se hable de compensacin convencional

pero tambin de compensacin simplemente voluntaria.
COMPENSACION JUDICIAL. Tiene lugar cuando el
demandado, acreedor del demandante de una
obligacin ilquida, deduce reconvencin para obtener
su liquidacin y compensacin con el crdito del
demandante. Produce sus efectos desde que queda
ejecutoriado el fallo que la declara.
73.- LA REMISION
Es la sustitucin de un deudor a otro con el

consentimiento del primer deudor (articulo 1631 N3).
Interviene un delegante, que es el primitivo deudor y
es el que toma la iniciativa; un delegado, que es el
que acepta la orden del primer deudor (es el nuevo
deudor que toma el lugar del antiguo) y un delegatario,
que es el acreedor a quien se le da un nuevo deudor.
Hay delegacin perfecta
consentimiento de:
cuando
interviene
-El primer deudor (si no, hay expromisin)
el

-El nuevo deudor (si no, hay cesin de acciones
solamente -articulo 1636-)
-El acreedor (articulo 1635).
Hay delegacin imperfecta que no produce novacin
cuando falta el consentimiento del acreedor de dar por
libre al primitivo deudor (articulo 1635).
Puede ocurrir que el delegado haya credo ser deudor
del delegante sin serlo en verdad (articulo 1638), en
cuyo caso el delegado debe cumplir la obligacin para
con el delegatario teniendo derecho, sin embargo, para
compeler al delegante a que cumpla l, y en su caso, a
que le reintegre lo que pag. Puede tambin ocurrir que
el delegante haya credo ser deudor y no lo era (articulo
1639) en cuyo caso el delegado no esta obligado
respecto al acreedor, pero si paga extingue su
obligacin para con el delegante, el cual a su vez puede
repetir contra el delegatario como si l mismo hubiera
efectuado el pago indebido.
74.- PERDIDA DE LA COSA DEBIDA
Este modo de extinguir obligaciones
parte del supuesto de que a lo imposible nadie est
obligado. Y por ende opera cuando total y fortuitamente
la obligacin se extingue por imposibilidad en su
ejecucin. Tratndose de obligaciones de dar, operar
slo respecto a las obligaciones de especie, o bien en
las de gnero pero de un gnero limitado dentro del cual
se han extinguido las cosas o al menos se ha hecho
imposible de cumplir con un cosa de una calidad a lo
menos mediana (articulo 1510).
La cosa perece o por su destruccin material (articulo
1486) o porque deja de ser comerciable o porque
desaparece y se ignora si existe (articulo 1670).
La ley seala que tratndose de
obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto una
excepcin en el juicio ejecutivo es la imposibilidad
absoluta para la ejecucin actual de la obra convenida.
(534 CPC)
La regla general es que cuando la cosa
que es objeto de la obligacin perece totalmente por caso
fortuito extingue la obligacin, en cambio si la prdida es
imputable al deudor subsiste la obligacin y el deudor
debe el valor de la cosa y los perjuicios.
Cundo se pierde o perece una cosa? Cuando el cuerpo
cierto que se debe perece :
1 porque se destruye, no slo referido a una destruccin
material sino que tambin de acuerdo al Art. 1486 todo lo
que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que
segn su naturaleza o segn la convencin se destina, se
entiende destruir la cosa.
158
2 porque deja de estar en el comercio;
3 porque desaparece y se ignora si existe, esto es,
por el extravo de la cosa, ya que es un obstculo
material para el cumplimiento de la obligacin.
La prdida de la cosa puede ser total o parcial, si es
total extingue totalmente la obligacin, si es parcial deja
subsistente la obligacin y el acreedor debe soportar los
deterioros.
Efectos de la prdida de la cosa cuando no es
imputable al deudor:
Si la prdida de la cosa es total y fortuita extingue la
obligacin, salvo que el caso fortuito se produzca
durante la mora del deudor de entregar la cosa en cuyo
caso se distingue si la cosa habra perecido o no en
manos del acreedor, cuando el deudor por pacto
expreso se hace responsable del caso fortuito, o cuando
la ley lo hace responsable.
Efectos de la prdida cuando proviene del hecho o
culpa del deudor:
Art. 1672 : " Si el cuerpo cierto perece por culpa o
durante la mora del deudor, la obligacin del deudor
subsiste, pero vara de objeto; el deudor es obligado al
precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
Prdida de la cosa por el hecho no culpable del deudor :
Art. 1678 : " Si la cosa debida se destruye por un hecho
voluntario del deudor, que inculpablemente ignoraba la
obligacin, se deber solamente el precio sin otra
Esto se puede dar en el caso del heredero que destruye
una cosa sin saber que su causante (y l como su
sucesor) tena la obligacin de darla.
El hecho o culpa del deudor comprende adems el de
las personas por quienes responde, as lo seala el Art.
1679.
Cuando la cosa perece por un hecho o culpa de un
extrao por quin el deudor no responde la obligacin
se extingue, pero el deudor est obligado a ceder
acreedor las acciones que le competan contra el tercero
para la indemnizacin del dao causado. Art. 1677.
Prdida de la cosa durante la mora del deudor : Art.
1672.
*** Si la cosa no hubiere perecido estando en manos del
acreedor, se debe el precio de la cosa y los perjuicios de
la mora.
158

*** Si la cosa igualmente hubiere perecido estando en
manos del acreedor, la obligacin se extingue y se deben
slo los perjuicios de la mora, salvo el caso de la persona
que hubiere robado o hurtado la cosa, en ese caso segn
el Art. 1676 no puede alegar le caso fortuito que hubiere
destruido la cosa en manos del acreedor, es decir, debe
igualmente la cosa porque su obligacin de restituirla no
se extingue.
El deudor puede convenir con el acreedor por medio de
un pacto expreso que se hace responsable del caso
fortuito o de algn caso particular de fuerza mayor, en ese
caso el Art. 1673 dispone que "se observar lo pactado".
Prdida de la cosa durante la mora del acreedor en recibir
la cosa:
Segn el Art. 1680 : " La destruccin de la cosa en
poder del deudor, despus que ha sido ofrecida al
acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace
responsable al deudor sino por culpa grave o dolo." Esto
significa que vara la responsabilidad del deudor que en
caso de mora del acreedor en recibir slo responde de su
culpa lata o dolo.
Reaparicin de la cosa que estaba perdida :
Art. 1675 : " Si reaparece la cosa perdida cuya existencia
se ignoraba, podr reclamarla el acreedor, restituyendo lo
que hubiere recibido en razn de su precio."
Prueba de la diligencia:
De acuerdo al Art. 1547 " la prueba de la
diligencia o cuidado incumbe la que ha debido emplearlo
", en el caso de las obligaciones de especie o cuerpo
cierto el deudor est obligado a conservar la cosa hasta el
momento de la entrega y de emplear en ello el cuidado
debido, (generalmente como buen padre de familia
cuando el contrato reporta beneficios recprocos), por ello
el Art. 1671 seala " Siempre que la cosa perece en poder
del deudor, se presume que ha sido por hecho o por culpa
suya", y el Art. 1674 dice "El deudor es obligado a probar
el caso fortuito que alega.
Si estando en mora pretende que el cuerpo cierto
habra perecido igualmente en poder del acreedor, ser
tambin obligado a probarlo."
75.- PRESCRIPCION EXTINTIVA
Art. 2492: " La prescripcin es un modo de adquirir las
cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos
ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
159
lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos
legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando
se extingue por la prescripcin.
La prescripcin extintiva " es un modo de extinguir las
acciones y derechos ajenos, por no haberse ejercido
dichas acciones y derechos, durante cierto lapso de
tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales."
Requisitos de la prescripcin :
1 Que la accin sea prescriptible
2 Que la prescripcin sea alegada, esta puede ser por
medio de accin o excepcin (perentoria)
3 Que la prescripcin no se haya interrumpido. Se
interrumpe cuando cesa la inactividad del acreedor
(ejerce las acciones) o del deudor (hace inoficiosa la
prescripcin de la accin toda vez que reconoce la
obligacin). Articulo 2518.
4 Que la prescripcin no este suspendida
5 Que transcurra el tiempo fijado por la ley.
La regla general es que todas las acciones son
prescriptibles, salvo las que la ley declara
imprescriptibles como son .
** La accin de reclamacin de estado, art. 320
** La accin para pedir la destruccin de una obra
nueva, cuando se tratare de obras que corrompan el
aire o lo hagan conocidamente daoso. Art. 937
** La accin de nulidad de matrimonio 35 Ley
Matrimonio Civil.
** La accin para pedir la particin.
La prescripcin debe ser alegada, no puede
el juez declararla de oficio, salvo en el caso del juicio
ejecutivo en que el juez para ordenar la ejecucin debe
examinar el ttulo y, s este tiene ms de tres aos
denegar la ejecucin. (442 CPC); en el juicio criminal
para la prescripcin de la accin y de la pena, ya que de
acuerdo al Art. 102 del Cdigo Penal " la prescripcin
ser declarada de oficio por el tribunal aun cuando el
reo no la alegue, con tal que se halle presente en el
juicio."
Puede alegar la prescripcin el deudor principal,
el fiador, los codeudores solidarios y todo tercero que
haya hipotecado o empeado bienes propios en
garanta de una deuda ajena.
Puede alegarse como accin o como
excepcin.
Puede renunciarse pero slo una vez cumplida,
y por quin pueda enajenar. (2494 y 2495). La
prescripcin puede renunciarse expresa o tcitamente.
Interrupcin de la prescripcin :
Es el efecto de ciertos actos del acreedor o del deudor

que destruyen los fundamentos de la prescripcin e
impiden que sta tenga lugar, tiene el doble efecto de
detener el curso y de hacer ineficaz el tiempo transcurrido
con anterioridad.
Puede ser : Art. 2518 : " La prescripcin que extingue las
acciones ajenas puede interrumpirse, ya natural, ya
civilmente.
Se interrumpe naturalmente por el hecho de
reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya
tcitamente.
Se interrumpe civilmente por la demanda judicial;
salvos los casos enumerados en el artculo 2503."
Casos en que la demanda no interrumpe civilmente la
prescripcin extintiva. Art. 2503
" Interrupcin civil es todo recurso judicial intentado por el
que se pretende verdadero dueo de la cosa, contra el
poseedor.
Slo el que ha intentado este recurso podr
alegar la interrupcin; y ni an l en los casos siguientes:
1. Si la notificacin de la demanda no ha sido hecha en
forma legal;
2. Si el recurrente desisti expresamente de la demanda
o se declar abandonada la instancia.
3. Si el demandado obtuvo sentencia de absolucin.
En estos tres casos se entender no haber sido
interrumpida la prescripcin por la demanda."
Efectos de la interrupcin de la prescripcin :
1 Detiene el curso de la prescripcin, y
2 hace perder todo el tiempo transcurrido antes
**
La interrupcin de la prescripcin tiene efectos
relativos, slo afecta a las personas entre quienes se ha
producido.
Art. 2519 : " La interrupcin que obra en favor de uno de
varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la que
obra en perjuicio de uno de varios codeudores, perjudica a
los otros, a menos que haya solidaridad, y no se haya sta
renunciado en los trminos del artculo 1516."
Excepciones a la relatividad de los efectos de la
interrupcin:
- Tratndose de obligaciones solidarias, la interrupcin
que aprovecha a uno de los varios acreedores, beneficia a
los dems y la que obra en perjuicio de uno de los varios
deudores, perjudica a sus codeudores.
- Para las obligaciones indivisibles, el Art. 1529 dispone : "
La prescripcin interrumpida respecto de uno de los
deudores de la obligacin indivisible, lo es igualmente
respecto de los otros."
SUSPENSION DE LA PRESCRIPCION :
160
La suspensin es un beneficio establecido en

favor de ciertas personas, en cuya virtud la prescripcin
no corre en contra de ellas.
Art. 2520 : " La prescripcin que extingue las
obligaciones se suspende en favor de las personas
enumeradas en los nmeros 1 y 2 del artculo 2509."
Es decir la prescripcin se suspende en favor de :
** 1 Los menores, los dementes, los sordomudos; y
todos los que estn bajo patria potestad paterna o bajo
tutela o curadura;
** 2 La mujer casada en sociedad conyugal mientras
dure sta.
La suspensin en favor de estas personas no
es ilimitada, as lo seala el Art. 2520 inc. 2 "
Transcurridos diez aos no se tomarn en cuenta las
suspensiones mencionadas en el inciso precedente."
Efectos de la suspensin de la prescripcin :
Art. 2509 inc. 1: " La prescripcin ordinaria puede
suspenderse, sin extinguirse: en este caso, cesando la
causa de la suspensin, se le cuenta al poseedor el
tiempo anterior a ella, si alguno hubo."
El efecto de la suspensin es que se detiene el curso y
luego cesando la suspensin se cuenta el tiempo
anterior.
Forma de computar los plazos: Art. 48: " Todos los
plazos de das, meses o aos de que se haga mencin
en las leyes o en los decretos del Presidente de la
Repblica, de los tribunales o juzgados, se entender
que han de ser completos; y corrern adems hasta la
medianoche del ltimo da del plazo.
El primero y ltimo da de un plazo de meses o
aos debern tener un mismo nmero en los
respectivos meses. El plazo de un mes podr ser, por
consiguiente, de 28, 29, 30 31 das, y el plazo de un
ao de 365 366 das, segn los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de
meses o aos constare de ms das que el mes en que
ha de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde
alguno de los das en que el primero de dichos meses
excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo
da de este segundo mes.
Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a
las calificaciones de edad, y en general a cualesquiera
plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos
de las autoridades chilenas; salvo que en las mismas
leyes o actos se disponga expresamente otra cosa."
Art. 49: " Cuando se dice que un acto debe ejecutarse
en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se
ejecuta antes de la medianoche en que termina el ltimo
160

da del plazo; y cuando se exige que haya transcurrido un
espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos
derechos, se entender que estos derechos no nacen o
expiran sino despus de la medianoche en que termine el
ltimo da de dicho espacio de tiempo."
Es decir:
Los plazos han de ser completos (comprenden los
feriados) y corren hasta la medianoche del ltimo da del
plazo.
Desde cundo se computan los plazos?
Por regla general, de acuerdo al Art. 2514 inc. 2 :
" Se cuenta este tiempo desde que la obligacin se haya
hecho exigible."
Excepto:
Art. 1880 : El plazo de prescripcin de la accin
resolutoria, que proviene del pacto comisorio prescribe en
un plazo, desde la "fecha del contrato".
Art. 1216 : La accin de reforma de testamento prescribe
en cuatro aos contados " desde el da en que tuvieron
conocimiento del testamento y de su calidad de
legitimarios".
TIPOS DE PRESCRIPCION :
Prescripcin de largo tiempo
Prescripcin de corto tiempo
Prescripciones de Largo Tiempo: Atienden a la
naturaleza de la accin o derecho.
1 *** De los derechos personales o crditos nacen las
acciones personales que generalmente prescriben de
acuerdo al Art. 2515
Art. 2515 : " Este tiempo es en general de tres aos para
las acciones ejecutivas y de cinco para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por
el lapso de tres aos, y convertida en ordinaria durar
solamente otros dos."
2 *** De los derechos reales nacen las acciones reales
que prescriben de acuerdo al Art. 2517.
Art. 2517 : " Toda accin por la cual se reclama un
derecho se extingue por la prescripcin adquisitiva del
mismo derecho."
Ejemplo :
La accin reivindicatoria prescribe cuando opera
la prescripcin adquisitiva del derecho de dominio, por lo
que el plazo podr variar de 2 a 10 aos, ya que el plazo
de prescripcin ordinaria de los bienes muebles es de 2
161
aos y de los inmuebles de 5, y el plazo de la
extraordinaria es de 10 aos.
El plazo de la accin de peticin de herencia
tambin puede ser diverso, ya que el derecho de
herencia y la accin consiguiente de peticin se
extinguen por la prescripcin adquisitiva del respectivo
derecho. Regularmente se adquiere la herencia en el
plazo de 10 aos 2512 N 1, pero el heredero putativo, a
quin se ha dado la posesin efectiva de la herencia, la
adquiere en cinco aos.
***** Las acciones accesorias siguen la suerte de la
principal, as " la accin hipotecaria, y las dems que
proceden de una obligacin accesoria, prescriben junto
con la obligacin a que acceden." (2516).
Ejemplos :
La fianza se extingue en todo o parte por la
extincin de la obligacin principal. (2381 N 3).
La hipoteca se extingue junto con la obligacin
principal (2434 inc.1).
3 *** Las acciones que provienen de derechos reales
que constituyen desmembraciones del dominio, como el
usufructo y las servidumbres, prescriben tanto de
acuerdo a las reglas del 2515 como del 2517.
- Servidumbres se extinguen por prescripcin de cinco
aos, ( y por lo tanto se adquieren por prescripcin )
salvo " Las servidumbres discontinuas de todas clases y
las continuas inaparentes slo pueden adquirirse por
medio de un ttulo; ni an el goce inmemorial bastar
para constituirlas." Pero adems las servidumbres se
extinguen " por haberse dejado de gozar durante tres
aos."
- Los derechos de usufructo, uso y habitacin prescriben
por haberse dejado de gozar durante 5 aos.
Prescripciones de Corto Tiempo : Tienen su
fundamento en una presuncin de pago y son :
Prescripciones presuntivas de pago Arts. 2521 y 2522 :
1 Prescriben en tres aos las acciones a favor o en
contra del fisco y de las municipalidades provenientes
de toda clase de impuestos. Salvo,
** Los impuestos sujetos a declaracin, es decir los que
deben ser pagados previa declaracin del contribuyente
o del responsable del impuesto, el plazo ser de seis
aos cuando la declaracin no se hubiere presentado o
fuere maliciosamente falsa.
** El impuesto a las herencias, asignaciones y
donaciones, el plazo ser de seis aos cuando el
contribuyente no hubiere solicitado la liquidacin
provisoria o definitiva del impuesto.

2 Prescriben en dos aos los honorarios de jueces,
abogados, procuradores; los de mdicos y cirujanos; los
de directores o profesores de colegios y escuelas; los de
ingenieros y agrimensores, y en general, de los que
ejercen cualquiera profesin liberal. Se denominan
profesiones liberales aquellas en que se despliega un
esfuerzo predominantemente intelectual, que demandan
estudios especiales y requieren de un ttulo profesional.
3 Prescribe en un ao la accin de los mercaderes,
proveedores y artesanos por el precio de los artculos que
despachan al menudeo.
La de toda clase de personas por el precio de servicios
que le prestan peridica o accidentalmente; como
posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etc.
Suspensin de las prescripciones presuntivas de pago :
De acuerdo al art. 2523 Las prescripciones
mencionadas en los dos artculos precedentes corren
contra toda clase de personas, y NO ADMITEN
SUSPENSION ALGUNA.
162
ciertos actos o contratos, se mencionan en los ttulos
respectivos, y corren tambin contra toda persona; salvo
que expresamente se establezca otra regla."
Ejemplos de estas acciones :
Art. 928, La accin de despojo violento prescribe en seis
meses.
Art. 1866, La accin redhibitoria en la venta de cosas
muebles prescribe en seis meses y un ao si se trata de
inmueble.
Art. 920, Las acciones posesorias prescriben en un ao.
Art. 1869, La accin para pedir la rebaja del precio por
existir vicios redhibitorios prescribe en un ao.
Art. 1216, La accin de reforma de testamento prescribe
en cuatro aos.
Art. 1885, la accin derivada del pacto de retroventa
prescribe en cuatro aos.
Art. 2332, la accin para perseguir la responsabilidad
por un delito o cuasidelito civil prescribe en cuatro aos
desde la perpetracin del hecho.
Interrupcin
especiales:
suspensin
de
las
prescripciones
Interrupcin de las prescripciones presuntivas de pago :

Se interrumpen de acuerdo al Art. 2523 :
1 Desde que interviene pagar u obligacin escrita, o
concesin de plazo por el acreedor.
2 Desde que interviene requerimiento.(demanda judicial).
De acuerdo al art. 201 del Cdigo Tributario la
prescripcin en contra del fisco se interrumpe adems,
"desde que intervenga notificacin administrativa de un
giro o liquidacin".
Efecto de la interrupcin de las prescripciones presuntivas
de corto plazo:
La Interversin.
De acuerdo al inc. final del art. 2523, en
ambos casos (cuando se interrumpi) sucede a la
prescripcin de corto tiempo la del Art. 2515, esto es una
prescripcin de largo tiempo que es, en general de 3 aos
para las acciones ejecutivas y cinco para las ordinarias.
En el caso del Art. 201 del Cd. Tributario cuando la
interrupcin se produzca por la notificacin administrativa
de un giro o liquidacin, el efecto ser que empezar a
correr un nuevo trmino que ser de tres aos, el cual
slo se interrumpir por el reconocimiento u obligacin
escrita o por el requerimiento judicial.
Prescripciones Especiales de Corto Tiempo :
Art. 2524 : " Las prescripciones de corto tiempo a que
estn sujetas las acciones especiales que nacen de
La interrupcin se produce segn las reglas

generales, pero no se da la interversin, y a la
interrupcin le sucede una prescripcin de corto tiempo.
Por regla general no se suspenden, corren
contra toda clase de personas, excepto :
** La accin de nulidad relativa o rescisoria se suspende
en favor de los incapaces, y el plazo de cuatro aos se
cuenta "desde el da en que haya cesado esta
incapacidad", igualmente se suspende en favor de los
herederos menores, y corre para ellos el cuadrienio o el
tiempo que faltaba a su causante para enterarlo, desde
que hubieren llegado a mayor edad.
** Se suspende la prescripcin de la accin de reforma
de testamento si el legitimario era incapaz al tiempo de
abrirse la sucesin, y no tena la libre administracin de
sus bienes, "no prescribir en l la accin de reforma
antes de la expiracin de cuatro aos desde el da en
que tomare esa administracin.
76.- TEORIA DE LA CONTRATACION: CONCEPTO Y
CONTENIDO
PRINCIPIOS GENERALES DE LA
CONTRATACION
La teora de la contratacin dice relacin con la
fuente ms importante de obligaciones; Los contratos.
El contenido de la misma, involucra entre otras
cosas: concepto de contrato, caractersticas, elementos,
interpretacin, efectos entre las partes y respecto de
162

terceros, y extincin de los contratos, sea sta por
voluntad de las partes o por causas legales.
163
Art.1444 : " Se distinguen en cada contrato las cosas
que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y
las puramente accidentales.
Los principios generales de la contratacin son :

- Autonoma de la voluntad, consagrado como principio
general en los Arts. 12, 1445, 1437, 1450, 1444, etc. del
C.C.
- Buena fe, que en materia contractual est consagrado en
el Art. 1546.
- Reparacin del enriquecimiento sin causa, Art. 1578
- Responsabilidad.
77.- DE LOS CONTRATOS
a) CONCEPTO
b) ELEMENTOS
c) CLASIFICACION
d) INTERPRETACION
e) EFECTOS ENTRE LAS PARTES
f) EFECTOS PARA TERCEROS
g) EXTINCION POR VOLUNTAD DE LAS
PARTES
h) EXTINCION POR CAUSAS LEGALES
a) Concepto:
Contrato es el acuerdo de voluntades destinado a
crear obligaciones.
Aunque el cdigo seala en el Art.1.438 " Contrato o
convencin es una acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada
parte puede ser una o muchas personas." Esta definicin
no es buena, ya que la convencin es el gnero y contrato
una especie de convencin.
La diferencia radica en que la convencin puede tener por
objeto crear, modificar o extinguir una obligacin, en
cambio el contrato tiene por objeto slo CREAR
OBLIGACIONES.
Tampoco puede confundirse el contrato con la obligacin a
que ste da origen, ya que el Art. 1.438 define mas bien la
obligacin, ya que es ah donde una de las partes queda
ligada para con otra a dar hacer o no hacer una cosa, la
relacin entre el contrato y la obligacin es la misma que
hay entre la madre y el hijo, una le da nacimiento al otro,
lo crea; as el contrato CREA la obligacin, pero no todas
las obligaciones nacen de los contratos, pueden nacer de
otra de las fuentes de las obligaciones.
Requisitos
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin

las cuales o no produce efecto alguno, o degenera
en otro contrato diferente;
Son de la naturaleza de un contrato las que no
siendo esenciales a l, se entienden pertenecerle,
sin necesidad de una clusula especial; y
Son accidentales a un contrato aquellas que ni
esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le
agregan por medio de clusulas especiales."
Por ejemplo en el contrato de compraventa son
elementos esenciales especficos la cosa y el precio.
En el de sociedad la obligacin de hacer aporte.
Este elemento tiene importancia para efectos
probatorios, pues mediante la prueba de los
elementos esenciales especficos, se prueba la
existencia del contrato en particular. Los elementos
especficos debe probarlos quien alega la existencia
del contrato, en cambio los genricos o comunes se
presumen.
Elementos de la naturaleza por ejemplo, es la
obligacin de saneamiento que corresponde al
vendedor. En el mandato uno de estos elementos es
la remuneracin, pero pude haber un mandato gratuito
c) Clasificacin :
1.- Atendiendo al nmero de partes
que quedan ligadas por l
UNILATERALES
BILATERALES
2.- Atendiendo a la utilidad que

le reportan a las partes
GRATUITOS
ONEROSOS
3.- Atendiendo a la equivalencia

de las prestaciones
CONMUTATIVOS
ALEATORIOS
4.- Atendiendo a la manera a como

existen
PRINCIPALES
ACCESORIOS
5.- Atendiendo a su denominacin
NOMINADOS
INNOMINADOS
6.- Atendiendo a su formacin
REALES
CONSENSUAL
ES
SOLEMNES
Deben cumplir con los requisitos generales de todo

acto jurdico.
d) Elementos de los contratos:
Otra Clasificacin de los contratos

1. Unilaterales y Bilaterales

2. Gratuitos y Onerosos y estos ltimos
conmutativos y accesorios
3. Principales y accesorios
4. nominados e innominados
5. Contratos Innominados o atpicos y Nominados o
tpicos
6. Contratos de libre discusin y de adhesin
7. Contratos de ejecucin instantnea, de ejecucin
diferida y de tracto sucesivo
8. Contratos individuales y colectivos
9. Contratos preparatorios y definitivos
10. Otras clasificaciones
164
3 En materia de riesgos, es importante determinar si
cuando para una de las partes se extingue la
obligacin, para la otra subsiste o no la obligacin.
La teora de los riesgos opera solo tratndose de los
contratos bilaterales. En cambio si el contrato es
unilateral se extingue la nica obligacin.
Tambin es importante esta clasificacin para
la teora de la imprevisin que normalmente opera en
los contratos bilaterales.
-
Contratos Plurilaterales o asociativos
Atendido a la primera clasificacin Meza Barros:

1.- Unilaterales y Bilaterales o sinalagmticos:
Art. 1.439 : " El contrato es unilateral cuando una de
las partes se obliga para con otra que no contrae
obligacin alguna; y bilateral, cuando las partes
contratantes se obligan recprocamente."
Ej. Unilaterales : Mutuo, comodato, depsito, prenda.
Bilateral o sinalagmtico: Compraventa, arrendamiento,
sociedad.
En relacin con esta clasificacin hay que tener
presente que cuando estudiamos los actos jurdicos
tambin clasificamos a esto es en unilaterales y
bilaterales, pero esto es segn el numero de partes
necesarias para que el acto jurdico se genere. De
manera que aun los contratos unilaterales son siempre
actos jurdicos bilaterales, pues supone acuerdo de
voluntad.
Dentro de esta clasificacin se habla de
contratos sinalagmticos imperfectos, que son
aquellos en que se obliga una sola parte, es decir,
unilaterales. Pero si bien al momento en que se genera
son unilaterales, durante su ejecucin pueden surgir
obligaciones para la contraparte. As por ejemplo el
comodato es un contrato unilateral, pero puede
transformarse en sinalagmtico imperfecto cuando el
comodatario realiza un arreglo en la cosa.
Importancia de esta clasificacin :
1 Slo en los contratos bilaterales va envuelta la
condicin resolutoria tcita de no cumplirse por uno de
los contratantes lo pactado, en los unilaterales es
necesario agregar una clusula especial.
2 En los contratos bilaterales, la mora purga la mora, es
decir ninguno de los contratantes est en mora
mientras el otro no cumpla su parte o no se allane a
cumplir lo pactado en forma y tiempo (Art.1552), esta
disposicin no se aplica a los contratos unilaterales.
Esta clasificacin no la define el cdigo. Lpez

Santa Mara dice que son aquellos que provienen de
la voluntad de dos o ms partes, todas las cuales
resultan obligadas en pos de un objetivo comn. No
hay contraposicin de intereses.
2.- Gratuitos y Onerosos:
Art. 1440 : " El contrato es gratuito o de beneficencia
cuando slo tiene por objeto la utilidad de una de las
partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando
tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,
gravndose cada uno a beneficio del otro.
Importancia de la clasificacin :
1 Para determinar la responsabilidad del deudor, ya
que de acuerdo al art.1.547 el deudor no es
responsable sino de la culpa lata en los contratos
que por su naturaleza slo son tiles al acreedor, es
responsable de la leve en los contratos que se hacen
para beneficio recproco de las partes; y de la
levsima, en los contratos en que el deudor es el
nico que reporta beneficio.
2 Para determinar el efecto que produce el error en
cuanto a la persona, ya que generalmente los
contratos gratuitos se hacen en consideracin a la
persona y el error trae nulidad.
3 Para la calificacin entre actos comerciales y civiles,
ya que en materia comercial los contratos gratuitos o
tienen cabida.
4 En los efectos de la accin pauliana, porque para
que sea objeto de ella un contrato gratuito slo se
requiere el perjuicio de los acreedores y la mala fe
del deudor, en cambio en los contratos bilaterales
adems se requiere la mala fe del tercero con quin
el deudor contrata.
5 Para ciertos efectos en materia de obligaciones
condicionales; Es importante tambin, porque en
los contratos onerosos condicionales, y fallece el
acreedor condicional transmite sus derechos a los
herederos, lo que no ocurre en los contratos
gratuitos En el contrato de arrendamiento si el
164
7
8
arrendador
trasfiere
la
cosa
arrendada,
gratuitamente, el adquirente esta obligado a respetar
el arriendo.
En general el legislador es mas exigente en los
contratos a titulo gratuito que a titulo oneroso. As por
ejemplo para donar una cosa que valga mas de 2
centavos se requiere de insinuacin. Esto porque
normalmente atrs de las donaciones puede haber
animo de burlar los derechos de los herederos
forzosos. Que tenga que insinuarse significa que
tiene que ser autorizado por el juez.
En los contratos onerosos las partes tienen una
obligacin de garanta, lo que se denomina el
saneamiento de eviccin.
Los contratos gratuitos, son generalmente contratos
intuito personae, o sea, celebrados en consideracin
a la persona. Esto es importante porque en estos
contratos el error en la identidad de la persona vicia
el consentimiento.
Los contratos gratuitos, normalmente imponen
ciertos deberes al beneficiado con el contrato. As por
ejemplo en la donacin esto se manifiesta en el
sentido de que si el donatario comete actos que
atenten contra el donante, puede este revocar el
contrato por ingratitud del donatario. En el mismo
contrato si el donante desmejorara su situacin, el
donatario esta obligado a dar alimentos al donante.
165
La definicin dice "se mira como equivalente",
bien puede ser que no lo sean pero eso no le quita el
contrato de conmutativo. Lo importante es que las
partes lo miren como equivalente.
Lo que distingue un contrato conmutativo de
uno aleatorio, es que solo en los conmutativos pueden
las partes valorar los resultados econmicos que
pretenden con la celebracin del contrato. Puede que
a la postre no resulte, pero no importa. En cambio en
los aleatorios no es posible saber si va a ser favorable
o desfavorable para las partes.
La mayora de los contratos onerosos son
conmutativos, la excepcin es que sean aleatorios.
Dentro de estos ltimos, tenemos el de seguros, el de
censo, el de venta de derechos litigiosos, la venta de
cosa futura (puede o no serlo Art. 1813), etc.
Un contrato conmutativo puede tornarse
aleatorio con la incorporacin de ciertas clusulas,
como la compra venta de un bien raz, con clusula de
reserva de usufructo.
Importancia de esta clasificacin:
-
Para la lesin enorme, donde solo son

susceptibles de este vicio los contratos
conmutativos.
Para la teora de la imprevisin, que solo tiene
aplicacin en los contratos conmutativos.
3.- Conmutativos y Aleatorios :

4.- Principales y Accesorios:
Se refiere slo a los contratos onerosos, los que pueden
ser conmutativos o aleatorios.
Los contratos onerosos se sub clasifican en contratos
conmutativos y aleatorios. (Art. 1441)
Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo,
cuando cada una de las partes se obliga a dar o
hacer una cosa que se mira como equivalente a lo
que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el
equivalente consiste en una contingencia incierta de
ganancia o prdida, se llama aleatorio
Esta disposicin, que define los contratos
conmutativos y aleatorios merece algunas crticas de la
doctrina.
En primer lugar da a entender que esta
clasificacin solo seria posible en los contratos
bilaterales, lo que no es as.
Adems se critica porque parece que esta
distincin solo tendra lugar en las obligaciones en que
una de las partes se obliga a dar o hacer, cuando
tambin procede en las de no hacer.
Jorge Lpez da a entender que esta definicin
no aclara mucho las cosas, "es un chiste".
Art. 1442. El contrato es principal cuando

subsiste por s mismo sin necesidad de otra
convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, de manera que no pueda subsistir sin
ella
Los contratos principales se bastan a si mismos, son
independientes, no as los accesorios que estn
dependiendo de una obligacin principal a la cual
caucionan. La regla general son los contratos
principales.
Uno puede garantizar mediante un contrato
accesorio una obligacin que no emana de un
contrato, puede emanar de la ley, por ejemplo.
Son contratos accesorios las cauciones, que
a su vez se dividen en reales y personales, en las
primeras quedan afectos bienes determinados, en las
segundas queda afecto un patrimonio.
Tenemos que agregar una tercera categora
que no esta contemplada en el cdigo pero que
guarda estrecha cercana con esta, que son los
contratos dependientes, que se definen como
"aquellos que esta supeditados a la existencia de un
contrato u obligacin principal, de tal manera que si

falta la principal, este contrato no va a producir efecto
alguno".
Se diferencian de los accesorios en que no tiene
por objeto garantizar el cumplimiento de una obligacin
principal. El caso mas conocido de contratos
dependiente son las capitulaciones matrimoniales,
acuerdos econmicos que celebran las partes que van a
contraer matrimonio. Son dependientes porque no
cobrar vida si las partes no se casan.
Efectos de esta clasificacin:
- De acuerdo al principio que lo accesorio sigue la suerte
de lo principal, extinguindose el contrato principal, se
extingue el contrato accesorio. Pero lo principal no sigue
la suerte de lo accesorio.
- Si se declara nulo el contrato principal, acarrea la
nulidad del accesorio.
- Las obligaciones provenientes del contrato accesorio
prescriben conjuntamente a las del contrato principal.
(Art. 2516)
Puede nacer la obligacin accesoria antes que el
contrato principal?
Esto es lo que se llama en doctrina "clusula
de garanta general", como por ejemplo la Hipoteca
General, que es aceptada generalmente en doctrina,
aunque de discutible validez en cuanto al cdigo. La
fianza general si es aceptada expresamente por el
cdigo. En la prenda no se acepta Art. 2385. Esta
diferencia tiene una explicacin, ya que no es lgico que
se desprenda de un bien que no va a poder usar.
5.- Contratos Innominados o atpicos y Nominados o
tpicos.
Esta clasificacin no est tratada en el Cdigo.
Son perfectamente vlidos de acuerdo al principio de la
autonoma de la voluntad, Arts 12 y 1545.
Los nominados son aquellos que estn
regulados por la ley. Los contratos innominados son una
manifestacin de la autonoma de la voluntad, las partes
puedes celebrar cualquier tipo de contrato.
Ejemplos de contratos atpicos son el de talaje,
el de iguala, el de tiempo compartido.
Los contratos atpicos, se sub clasifican en:
-
Atpicos propiamente tales: Concuerdan con la

definicin.
Mixtos o complejos: Son contratos tpicos
mezclados.
Los contratos sean tpicos o atpicos son ley

para las partes contratantes. El problema que genera el
166
contrato atpico es el determinar por qu normas van a
estar regidos. La doctrina dice que hay que asimilar
estos contratos a los ms similares. Siempre prima lo
que digan las partes.
6.- Reales, Consensuales y Solemnes:
Art. 1443. El contrato es real cuando, para que
sea perfecto, es necesaria la tradicin de la cosa a
que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la
observancia de ciertas formalidades especiales,
de manera que sin ellas no produce ningn efecto
civil; y es consensual cuando se perfecciona por
el solo consentimiento
En todos los contratos tiene que haber
consentimiento, ahora bien, en un contrato consensual
basta con el solo consentimiento para que se
perfeccione, en cambio cuando es real, se requiere de
la entrega de la cosa. Aqu el cdigo incurre en un
error, pues no es la tradicin de la cosa lo que le
perfecciona, sino la entrega. Por ejemplo en el
contrato de comodato no hay tradicin, pues no se
trasfiere el dominio de la cosa.
En cuanto al contrato solemne, estas
formalidades externas tienen que ser establecidas por
la ley, de manera que si las partes establecen
determinadas formalidades en un contrato que no es
solemne.
La regla general es que los contratos sean
consensuales, as ocurre con el arrendamiento, con la
venta de bienes muebles, etc. Son reales el
comodato, el mutuo, el depsito y la prenda ordinaria.
En cuanto al mutuo, es el nico caso en que la
definicin del cdigo es cierta, ya que hay tradicin.
Ejemplo tpico de contrato solemne es la compraventa
de bienes races.
Las solemnidades pueden ser distintas, por
ejemplo en la promesa la solemnidad es la
escrituracin, en otros casos la solemnidad puede
consistir en la presencia de testigos, en otros en la
autorizacin judicial, etc. Tambin las solemnidades
pueden ser varias.
Respecto a los contratos solemnes es
necesario recordar que las solemnidades son un tipo
de formalidades, que son el gnero.
No hay que confundir el contrato real con
aquellos contratos que siendo consensuales conllevan
la obligacin de entregar la cosa, como por ejemplo en
el arrendamiento, o en la compraventa de bienes
muebles.
La tendencia actual es a suprimir los contratos
reales, es lo que nos muestra la legislacin
comparada, sin embargo aun se mantienen en
algunos cdigos modernos como el de Italia o
Canad.
166
Cuando dice "tradicin" debera haber dicho entrega, ya

que no todos los contratos reales tienen por objeto
transferir el dominio.
Importancia de la clasificacin :
Tiene importancia para determinar el momento en que el
contrato se genera, en que nacen las obligaciones para
las partes, y en que comienzan a producirse todos los
efectos que le son propios.
(Los siguientes obedecen a otra clasificacion que se
da)
7.- Contratos de libre discusin y de adhesin.
De discusin son aquellos que las partes
libremente estipulan, en un supuesto plano de igualdad.
Los contratos de adhesin no son la consecuencia de la
discusin de las clusulas, lo que ocurre es que una de
las partes determina el tenor y se lo propone a la otra
quien acepta o no acepta. No hay libertad para estipular
ni hay igualdad entre las partes.
Lo que caracteriza a los contratos de adhesin
es que hay un desequilibrio en el poder negociador de
las partes. Normalmente se trata de ofertas hechas a la
generalidad de las personas, la oferta est siempre
abierta y es siempre minuciosa. Estos contratos motivan
la atencin del legislador, pues este tiende a establecer
regulaciones generales en proteccin de la parte ms
dbil.
Esta distincin tiene importancia porque como
una de las partes es la que redacta el contrato, tiene
importancia para su interpretacin. Art. 1566. Cuando
hay una ambigedad, esta debe resolverse en favor de
la parte ms dbil.
Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las
reglas
precedentes
de
interpretacin,
se
interpretarn las clusulas ambiguas a favor del
deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido
extendidas o dictadas por una de las partes, sea
acreedora o deudora, se interpretarn contra ella,
siempre que la ambigedad provenga de la falta de
una explicacin que haya debido darse por ella
En cuanto a la naturaleza jurdica de los
contratos de adhesin, se discute si son contratos o no
lo son.
Segn la tesis anti contractual (Saleil), lo que
constituye un contrato es el consentimiento, y este
consentimiento tiene que ser la consecuencia de un
intercambio de opiniones, por tanto se tratara de un
acto unilateral de naturaleza reglamentaria.
167
En cambio para la tesis contractualista, una de
las partes ofrece algo y la otra acepta, por lo que hay
acuerdo de voluntad. Esta clasificacin no est tratada
por el cdigo.
8.- Contratos de ejecucin instantnea,
ejecucin diferida y de tracto sucesivo.
de
De ejecucin instantnea son aquellos en

que las obligaciones de cumplen de inmediato, en
el acto. Por ejemplo la venta de mueble.
De ejecucin diferida son aquellos en que
alguna o algunas de sus obligaciones se deben
cumplir dentro de un plazo.
De tracto sucesivo son aquellos en que por
su misma naturaleza las obligaciones se van
cumpliendo en el tiempo. Existe una relacin
contractual que va perdurando en el tiempo. Por
ejemplo el contrato de arriendo, el de trabajo, el de
suministro.
La importancia es la siguiente:
-
En los casos de nulidad o resolucin, tanto la

nulidad como la resolucin no opera
retroactivamente (Tracto sucesivo), estos
contratos no se resuelven, sino que terminan,
pues su efecto es solo hacia el futuro.
Tambin tiene importancia para la teora de
los riesgos, pues ella no tiene cabida en los
contratos
de
tracto
sucesivo.
Aqu
simplemente termina el contrato.
En los contratos de tracto sucesivo,
normalmente no opera la resiliacin, sino que
estos contratos se pueden terminar por
voluntad de una sola parte mediante el
desahucio.
9.- Contratos individuales y colectivos.

El contrato individual es aquel que
corresponde a la definicin que hemos dado, y supone
el acuerdo de voluntades. De manera que en estos
contratos las partes tienen que consentir y general
obligaciones solo entre ellos. En cambio en los
contratos colectivos se generan obligaciones para
personas que no han concurrido a su celebracin e
incluso eventualmente para aquellas que se han
opuesto. Por ejemplo en la asamblea de propietarios
de propiedad horizontal, o los convenios judiciales en
las quiebras.
Aos atrs en la legislacin del trabajo pasaba
lo mismo, pero hoy esta un poco desdibujado.

10.- Contratos preparatorios y definitivos
El definitivo corresponde a la definicin que
hemos dado, lo importante es el contrato preparatorio
que es "aquel en que las partes acuerdan celebrar
otro contrato determinado en el futuro, que por
ahora no estn en situacin de celebrar".
Estos contratos generan una obligacin de
hacer que es el celebrar el contrato definitivo.
Sin duda que el ms importante es el contrato
de promesa, pero hay otros como el de opcin, que
fuello define como "aquel contrato preparatorio
general, que consiste en la oferta unilateral de
contrato que formula una de las partes de manera
temporal, irrevocable y completa en favor de la otra
que no lo acepta de inmediato, reservando la
posibilidad de aceptarlo con posterioridad".
Se menciona tambin como contrato preparatorio
las arras que son "una convencin de carcter real
en que una o las dos partes se entregan
recprocamente dinero o bienes muebles para
caucionar la celebracin de un acto o contrato".
El cdigo trata las arras a propsito de la
compraventa.
11.- Otras Clasificaciones
Jorge Lpez seala ciertas categoras de
contratos:
A. Contratos dirigidos
No es propiamente un contrato, lo que pasa es
que en ciertos tipos de contratos el estado interviene
imperativamente respecto de las clusulas ms
relevantes. Esto con objetivos distintos, como por
ejemplo proteger al contratante ms dbil, por orden
publico, o razones econmicas. Ejemplo de esta
categora de contratos es el contrato de trabajo, o el
contrato de seguros. Hay cierto dirigismo contractual
que limita la autonoma de la voluntad. Estos contratos
van en decadencia.
B. El contrato forzoso
En ciertos casos la ley obliga a celebrar o da por
celebrado ciertos contratos. As por ejemplo en el
usufructo el cdigo obliga a rendir caucin al
usufructuario, o a los tutores o curadores lo mismo.
C. Los contratos leyes
Aqu el Estado para lograr ciertos objetivos se
obliga a mantener ciertas condiciones en favor de las
personas que celebran los contratos. El estado se limita.
Por ejemplo quienes construyen una vivienda DFL 2
celebran un contrato ley con el Estado.
La validez de estos contratos ha sido discutida
por la doctrina, pero en general la jurisprudencia se ha
168
pronunciado a favor. Eduardo Novoa Monreal se
opona violentamente a la posibilidad de que el estado
pudiera limitar su soberana.
d) Interpretacin de los contratos:
La interpretacin de los contratos consiste en
determinar el exacto sentido, alcance y efectos de las
estipulaciones hechas por las partes, procede cuando
se suscitan dudas respecto del verdadero sentido de las
clusulas de un contrato, por ello el cdigo civil
reglamenta la interpretacin de los contratos en los
Arts.1560 a 1566.Esto puede ser necesario por:
-
Contener clusulas ambiguas, obscuras o

contradictorias
Puede ser demasiado escueto
En realidad los artculos 1560 a 1566 no son

obligatorios para el juez, sino que son consejos que el
legislador entrega al juez, de ah que muchos estiman
que no debieron consignarse en el cdigo y dejar mayor
libertad a los jueces, pero en esto el cdigo sigui al
francs. (Alessandri).
Existen dos sistemas de interpretacin, el subjetivo y el
objetivo, el cdigo adopta el subjetivo que no es sino
una manifestacin del hecho de que se prefiere la
voluntad real a la declarada.
A. Sistemas de interpretacin
a) Sistema objetivo o de la voluntad
declarada (Alemania)
Para interpretar un contrato hay que estarse a
los que las partes manifestaron
b) Sistema Subjetivo o de la voluntad real
(Francia)
Hay que desentraar la voluntad interna de las
partes, que es lo que las partes quisieron decir.
En Chile se sigue la doctrina francesa (Art.
1560). En trminos parecidos el Art. 1069 se refiere a
la interpretacin del testamento.
*** En materia de interpretacin de contratos la regla
suprema es la de buscar la verdadera intencin de los
contratantes, por ello el art.1.560 seala: " Conocida
claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse ms a ella que a lo literal de las palabras."
Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo
acerca de la inteligencia y efecto de las
168

disposiciones
testamentarias,
prevalecer
la
voluntad del testador claramente manifestada, con
tal que no se oponga a los requisitos o
prohibiciones legales.
Para conocer la voluntad del testador se estar ms
a la substancia de las disposiciones que a las
palabras de que se haya servido
Esto significa que los contratantes pueden no
manejar correctamente el lenguaje, llamar venta a una
permuta, por ejemplo.
B. Reglas de interpretacin.En el caso de haber discusin respecto de las clusulas
de un contrato el juez deber buscar la intencin
siguiendo las siguientes reglas :
1 Art. 1.561: " Por generales que sean los trminos de un
contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha
contratado." As en la transaccin en que una persona
renuncia a todo derecho sobre una cosa, que con
posterioridad adquiere por sucesin por causa de muerte,
no puede extenderse sino hasta los derechos que fueron
discutidos en su oportunidad.
2 Art.1.562: " El sentido en que una clusula puede
producir algn efecto, deber preferirse a aquel en que no
sea capaz de producir efecto alguno."
Esto tiene su razn de ser en el hecho que las partes que
contratan se supone son personas normales y lo lgico
ser que estipulen clusulas con un objetivo, de no ser
normales el acto sera nulo por incapacidad, de ah que
sea ilgico pensar que una clusula de un contrato est
puesta para nada, por ello el cdigo seala que debe
preferirse el sentido en que produzca algn efecto a aqul
en que no produzca ninguno.
3 Art.1.563 : " En aquellos casos en que no apareciere
voluntad contraria deber estarse a la interpretacin que
mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las clusulas de uso comn se presumen aunque
no se expresen.
Por ejemplo A celebra con B un contrato de
arrendamiento, especificando la renta pero sin estipular
la periodicidad del pago de la renta. De acuerdo a esta
norma la renta debiera pagarse mensualmente.
4 Art.1.564: Las clusulas de un contrato se interpretarn
unas por otras, dndose a cada una el sentido que mejor
convenga al contrato en su totalidad.
Podrn tambin interpretarse por las de otro
contrato entre las mismas partes y sobre la misma
materia.
169
O por aplicacin prctica que hayan hecho de
ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin
de la otra."
Es el smil del mtodo lgico de interpretacin
de la ley, hay que evitar la contradiccin. El inciso 2
nos saca del contrato, buscando la voluntad de las
partes analgicamente. El inciso final nos habla de la
aplicacin prctica, por ejemplo si el arrendatario paga
el da 7 u 8 o a veces 9, cuando estaba estipulado el
5, luego el arrendador no podra exigirlo en esa fecha.
5 Art.1.565 : " Cuando en un contrato se ha expresado
un caso para explicar la obligacin, no se entender por
slo eso haberse querido restringir la convencin a ese
caso, excluyendo los otros a que naturalmente se
extienda."
Por ejemplo si las partes celebran
capitulaciones matrimoniales e incluyen el la
comunidad los bienes hereditarios, no hay que
entender que solo esos bienes formaran parte de la
comunidad.
6 Art.1.566 : " No pudiendo aplicarse ninguna de las
reglas precedentes de interpretacin, se interpretarn
las clusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido
extendidas o dictadas por una de las partes, sea
acreedora o deudora, se interpretarn contra ella,
siempre que la ambigedad provenga de la falta de una
explicacin que haya debido darse por ella."
Lo anterior se entiende desde el punto de vista que una
persona cuando se obliga siempre pretende obligarse
por lo menos y recibir lo mas, de ah que deba
favorecerse al deudor en el caso de que no se puedan
aplicar las reglas anteriores, y como consecuencia de
que nadie puede aprovecharse de su propia culpa las
que sean ambiguas se interpretarn en contra del que la
hizo.
Se refiere a la interpretacin de las clusulas
ambiguas, las que se interpretan en principio en favor
del deudor. En el inciso segundo se castiga a la parte
redactora, esta disposicin cobra realce en los
contratos de adhesin.
En relacin con estas reglas se presenta la
duda sobre que obligatoriedad presentan para el juez,
es solo un consejo o lo obliga?
Para Josserant son simples consejos, en
cambio, para la mayor parte de la doctrina, son
normas de carcter obligatorio, el legislador no esta
para dar consejos, sino que dicta normas obligatorias.
Esto es importante pues de ser obligatorias y
el juez las vulnera, procedera la casacin de fondo.
En cambio si decimos que son meros consejos, no
habra lugar a la casacin.

En todo caso la jurisprudencia bastante
reiterada concluye que la interpretacin de un contrato
es una cuestin de hecho, y por tanto no esta sometida
al control de casacin de la Corte Suprema, sin embargo
no debe confundirse la interpretacin con la calificacin
de un contrato, eso ultimo significa analizar la naturaleza
jurdica del contrato, esto es una cuestin jurdica y por
tanto puede ser cuestionada por va de casacin.
e) Efectos de los contratos:
Los efectos de los contratos son los derechos y
obligaciones que crean.
El cdigo en el libro IV titulo XII, trata indistintamente los
efectos de las obligaciones y los efectos del contrato. En
este titulo hay 2 disposiciones (Art. 1545 y 1546) que se
refieren claramente a los efectos de los contratos.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es
una ley para los contratantes, y no puede ser
invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales
Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena
fe, y por consiguiente obligan no slo a lo que en
ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o
que por la ley o la costumbre pertenecen a ella
Hay que distinguir entre los efectos respecto de las partes,
sus sucesores y respecto de terceros :
A.- RESPECTO DE LAS PARTES :
Es parte en un contrato aquella que ha concurrido con su
voluntad a celebrarlo, sea por s o por mandatario.
La regla es que los contratos producen efectos respecto
de las partes que lo celebran, por eso se dice que el
contrato tiene efectos relativos.
Respecto de las partes contratantes el contrato
legalmente celebrado tiene la fuerza de una ley, esto es,
tiene fuerza obligatoria respecto de ellos.
Art.1.545: " Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes y no puede ser invalidado sino por
su consentimiento mutuo o por causas legales."
Respecto de esta disposicin hay que decir que en esta
norma se encuentra el sustento dogmtico del principio
de la autonoma de la voluntad.
Tambin en relacin con este Art. se ha
discutido sobre qu quiere decir con la frase "ley para
los contratantes".
Para Ramrez Fras esta terminologa no es ms
que una metfora, no es que sea una ley como la del
Art. 1 del Cdigo. Eso es importante, pues si creemos
que es una ley quiere decir que la infraccin del contrato
es causal de recurso de casacin en el fondo.
170
En cambio Claro Solar, y en general la
doctrina nacional, entienden que es mas que una
metfora, creen que procedera la casacin en el
fondo igual que una ley comn.
La segunda norma sobre los efectos del contrato es el
Art. 1546. que dice:
Art.1546 " Los contratos deben ejecutarse de buena fe,
y por consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se
expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que
por la ley o la costumbre pertenecen a ella."
Entre las partes los contratos son ley para los
contratantes, es decir solo producen efectos para las
partes que los acuerdan. No significa esto que los
contratos solo puedan afectar a las partes que los
acuerdan. Hoy da va ganando terreno la tesis de que
hay un efecto expansivo en los contratos, lo que
quiere decir que indirectamente pueden beneficiar o
perjudicar a otras personas que no revisten la calidad
de partes en el mismo. Es un "hecho" que no solo
afecta a los contratantes, es un hecho respecto de
todos.
Efectos del contrato respecto de los sucesores del
causante
Hay que distinguir:
Si se trata de sucesores a ttulo universal, o sea, por
sucesin por causa de muerte, en este caso los
herederos adquieren todos los derechos y obligaciones
transmisibles de su causante, de ah que estn
obligados a cumplir el contrato y puedan a su vez exigir
el cumplimiento por la otra parte, salvo:
1 Cuando se trata de derechos y obligaciones
intransmisibles, como en la renta vitalicia,
2 Cuando se trata de contratos intuito personae, como
por ejemplo la obligacin de hacer un cuadro, o en la
sociedad, mandato, etc.
3 Cuando las partes as lo establezcan en el contrato.
Si se trata de sucesores a ttulo singular, es
decir aquellos que suceden a una persona en uno o
ms bienes determinados, como el comprador, el
legatario etc.
La regla general es que los contratos
celebrados no afectan a los sucesores a ttulo singular,
pero puede suceder que un contrato afecte al sucesor,
por ej. ser el caso en que una persona compra una
casa hipotecada, en este caso el contrato de hipoteca
celebrado por el causante producir efectos respecto
del tercero, tambin cuando el ttulo del causante tena
algn vicio, ya que " nadie puede adquirir mas derechos
que los que tena su causante."
B.- RESPECTO DE TERCEROS:
170

Son terceros todos aquellos cuya voluntad no ha
concurrido a la celebracin del acto.
Son terceros las personas ajenas al contrato y
se dividen en:
-
Terceros absolutos: son aquellos que no han

concurrido a la celebracin del contrato. en
principio no deberan verse afectados.
Terceros relativos, son aquellos que con

posterioridad a la celebracin del contrato
contraen relacin jurdica con los contratantes y
por consiguiente les va a afectar. Estos a su vez
se dividen en:
A titulo universal, el ejemplo mas comn es el

heredero que no concurri a la celebracin del
contrato pero que a la muerte del causante lo
representa, y por tanto va a verse afectado por
el contrato.
171
En este punto el Cdigo ha sido original y ha

consagrado ampliamente el derecho de estipular a favor
de otro, lo que tiene mucha importancia, por ejemplo en
el contrato de seguro y en el de transporte.
Art. 1449 : " Cualquiera puede estipular a favor de una
tercera persona, aunque no tenga derecho para
representarla; pero slo esta tercera persona podr
demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su
aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por
la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
Constituyen aceptacin tcita los actos que slo
hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato."
En este contrato intervienen 3 partes el estipulante
(universidad), el promitente (vendedor), y el
beneficiario (FEC). (relacin con el ejemplo)
Requisitos respecto del estipulante:
a) Debe tener capacidad
Esta regla tiene excepciones, ya que al heredero

no le van a afectar las obligaciones intransmisibles, ni
las obligaciones provenientes de contratos
intuito
personae, ni cuando as lo hubiesen estipulado las
partes.
-
A titulo singular, son aquellos que han

sucedido al causante a titulo particular. El
ejemplo mas claro es el legatario de especie o
cuerpo cierto, a quien le puede afectar, por
ejemplo, un contrato de venta sobre la cosa que
el causante haba celebrado con anterioridad.
Otro ejemplo es el contrato de hipoteca sobre el
legado celebrado por el causante, etc.
b) Se dice que el estipulante no debe ser mandatario o

agente oficioso del beneficiario. Esto se infiere del Art.
1449 "aunque no tenga derecho para representarla".
Esta teora la sostiene casi toda la doctrina
salvo don Ren, pues aunque alguien sea el
representante legal de un hijo menor, tambin puede
estipular en favor de l, por ejemplo, ya que no es eso
lo que dice el Art. 1449, no quiere decir que si tiene la
representacin legal no puede hacerlo.
La importancia es que si se contrata como
mandatario, lo que yo haga va a afectar al mandante,
en cambio lo que haga el estipulante debe pasar por
la aceptacin del beneficiario.
La reglas es que los contratos solo producirn

efectos sobre las partes que los hubiesen acordado,
esta regla tiene excepciones: (contratos de derecho
familia, contratos colectivos, estipulacin a favor de otro,
promesa de hecho ajeno)
c) El estipulante y el promitente deben tener la

intencin compartida d que los efectos d ese acto se
radiquen el beneficiario.
A. Los contratos de derecho de familia

Estos contratos tienen efectos erga omnes. Por
ejemplo el reconocimiento de un hijo, el matrimonio, etc.
a) Capacidad para contratar.

b) Tener la intencin compartida de que los efectos de
ese acto afecten al beneficiario.
B. Los contratos colectivos

No obstante ser ellos contrarios a la celebracin
el contrato, se vern afectados en ciertos casos.
Requisitos en relacin con el beneficiario:
La regla general es que los contratos no afectan a los

terceros.
Salvo :
C. La estipulacin en favor de otro
Esta definida en el Art. 1449
Requisitos para el promitente:
a) Se dice que basta con que tenga capacidad de

goce, pero es discutible pues bien se puede comprar
para quien no existe pero se espera que exista.
Naturaleza jurdica de la estipulacin en favor de otro:
1. Doctrina de la oferta
2. Doctrina de gestin de negocios.

3. Teora moderna o de la creacin directa del
derecho.
1. Doctrina de la Oferta
De acuerdo a esta teora se supone que cuando
los contratantes pactan, los derechos que emanan
desde contrato quedan en el patrimonio del estipulante,
quien con posterioridad los traspasara al patrimonio del
beneficiario.
La situacin en que queda el beneficiario es
bastante dbil, pues queda sujeto a que el estipulante
mantenga la oferta, y si este fallece o cae en demencia,
la oferta termina o caduca, respectivamente. Incluso
como los bienes estn en el patrimonio del promitente
sus acreedores podran embargarlos.
Estas teoras se dieron para poder explicar el
contrato de seguro de vida, pero resulta que con esta
teora en particular no se soluciona el problema. Esta
teora se descarta.
2. Teora de la gestin de negocios
El gestor es el estipulante y el beneficiado el
beneficiario. Hay gestin de negocios cuando una
persona acta por otra sin mandato.
Esta doctrina no es procedente pues en la
gestin de negocios el gestor acta en representacin
de terceros, en cambio en la estipulacin es l quien
contrata. En la gestin de negocios el gestor concurre
en representacin de.
Hay otras diferencias, por ejemplo, en la gestin
de negocios surgen entra las partes variadas
obligaciones que es distinta a la que se da en esa
institucin.
Ciertamente con esta teora el beneficiario
queda en mejor posicin que con la de la oferta, pero
aun as no es satisfactoria.
3. Teora de la creacin directa del derecho
Aqu se dice que los contratantes tienen el
nimo de que los efectos se produzcan el patrimonio del
beneficiario. El derecho nace inmediatamente se
produce el contrato y no requiere de aceptacin del
beneficiario.
La estipulacin en favor de otro no constituye
donacin, pues segn la doctrina moderna jams el bien
pas por el patrimonio del estipulante, y nadie puede
traspasar ms derechos de los que posee.
El efecto de la aceptacin es que a partir de ese
momento ya no podr dejarse sin efecto la estipulacin.
Pero el derecho ya ha ingresado al patrimonio del
beneficiario.
Efectos de la estipulacin a favor de otro:
172
-
Entre el estipulante y el promitente.

Son las partes del contrato, sin embrago el
estipulante no puede demandar lo estipulado. (Art.
1449) De manera que el estipulante no podra
demandar el cumplimiento del contrato, pero se
sostiene que como las partes del contrato son estas
dos, el estipulante podra pedir la resolucin del
contrato si el promitente no cumpliese con su
obligacin.
-
Efectos entre el promitente y el beneficiario.

El
beneficiario
puede
demandar
el
cumplimiento de lo estipulado. Se estima que no
podra demandar la resolucin, pues ella solo la
pueden demandar los contratantes (Art. 1489).
-
Entre el estipulante y el beneficiario.

No hay ningn tipo de relacin.
D. Promesa hecho ajeno,

Art.1450, " Siempre que uno de los contratantes se
compromete a que por una tercera persona, de quin no
es legtimo representante, ha de darse, hacerse o no
hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer
obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si
ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de
perjuicios contra el que hizo la promesa."
Aqu hay un estipulante, un promitente y un tercero.
La diferencia con la estipulacin en favor de otro es
que en ella el tercero adquiere un derecho, en cambio
aqu el tercero adquiere una obligacin.
La verdad es que la promesa de hecho ajeno
no es una excepcin al efecto relativo, pues
obligatoriamente debe haber ratificacin por parte del
tercero.
En la promesa de hecho ajeno se obliga el
promitente, cuya obligacin es que el tercero de, haga
o no haga. El acreedor puede exigirle al promitente el
cumplimiento de la obligacin.
Efectos de la promesa de hecho ajeno:
-
Entre el promitente y un tercero.

No hay ningn efecto entre ellos hasta que
este ltimo acepte.
-
Entre el promitente y el acreedor.

Nace una obligacin de hacer.
C.- La inoponibilidad (tambin tratada en los actos

jurdicos N 28)
Debemos distinguir entre el contrato en si y
sus efectos ya que un contrato puede ser valido, pero
172

debe cumplir con otros requisitos para ser oponible a
terceros.
La doctrina la define como la ineficacia
respecto de terceros respecto de un derecho nacido
como consecuencia de la celebracin o de la
nulidad de un acto jurdico
Razones por las cuales no va a ser oponible:
173
no es as, como el caso el matrimonio putativo (Art.
122).
La nulidad de un matrimonio no va a afectar al
cnyuge que de buena fe no concurri al vicio. Este
artculo cambiar cuando rija la nueva ley de
matrimonio civil.
Otro caso de inoponibilidad de este tipo es el
de la sociedad en el Art. 2058.
- Inoponibilidad de forma
Se produce cuando un acto valido no va afectar
a terceros por omitirse un requisito de publicidad. Por
ejemplo el Art. 1707, donde para que esta nueva
escritura pblica sea oponible, es necesario que se haya
tomado nota al margen de esta nueva contra escritura,
en la escritura matriz.
Efectos de la inoponibilidad
Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los

contratantes para alterar lo pactado en escritura
pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras
pblicas, cuando no se ha tomado razn de su
contenido al margen de la escritura matriz cuyas
disposiciones se alteran en la contraescritura, y del
traslado en cuya virtud ha obrado el tercero
Forma de hacer valer la inoponibilidad
Otros ejemplos son las sentencias judiciales

sobre la propiedad de inmuebles o la cesin de crditos,
o el embargo. Tambin es un caso de inoponibilidad de
forma, la inoponibilidad por falta de fecha cierta (Art.
1703), el instrumento privado no tiene fecha cierta
respecto de terceros, sino cuando ocurran ciertos
hechos. Antes de eso les es inoponible.
Art. 1704. Los asientos, registros y papeles
domsticos nicamente hacen fe contra el que los
ha escrito o firmado, pero slo en aquello que
aparezca con toda claridad, y con tal que el que
quiera aprovecharse de ellos no los rechace en la
parte que le fuere desfavorable
- Inoponibilidades de fondo
a) Por falta de concurrencia
Es el caso del Art. 1815 del Cdigo Civil, la vena
de cosa ajena vale pero no afecta al dueo de la cosa.
b) Inoponibilidad por fraude
El caso mas conocido es el de la accin
pauliana o revocatoria, se dice que su naturaleza
jurdica es de una verdadera inoponibilidad por fraude.
La inoponibilidad no solo deriva de los contratos,
sino tambin de otras figuras jurdicas como la nulidad.
Normalmente declarada la nulidad los terceros se ven
afectados por el acto nulo, pero hay casos en que ello
A. Entre las partes

El acto es valido y produce todos sus efectos.
B. Respecto de terceros
No va a afectar al tercero.
Puede hacerse valer como accin o como

excepcin. El caso del Art. 1815 es un ejemplo de
accin de inoponibilidad, no se llama "accin de
inoponibilidad" pero los efectos son ellos. Estamos
hablando de la accin reivindicatoria. Otro caso por
va de accin es la accin pauliana.
Lo ms normal es que la inoponibilidad se
alegue como excepcin.
La obra clsica en Chile sobre inoponibilidad
es la memoria de Alberto Balta Cortes.
g) Extincin por voluntad de las partes :---->
Resciliacin.
Si la voluntad de las partes cre el contrato e hizo nacer
las obligaciones, lo lgico es que pueda dejarlo sin
efecto, por el mutuo acuerdo de las partes, esto es lo
que los autores llaman "RESCILIACION", esto es, el
acto por el cual las partes deshacen un contrato que
han celebrado; pero no alteran el estado de cosas, es
decir no opera con efecto retroactivo, as, si Juan vende
a Pedro una casa y ste la hipoteca a Carlos, y despus
Juan y Pedro dejan sin efecto el contrato, la hipoteca
subsiste, ya que los terceros no pueden quedar
afectados por un acto celebrado entre las partes.
No confundir resciliacin con:
Resolucin: Es el efecto que produce el evento de una
condicin resolutoria y especialmente la cond.
resolutoria tcita.
Rescisin: Es la anulacin del contrato cuando adolece
de un vicio de nulidad relativa.
h) Extincin por causas legales:
Son causas legales de Resolucin

Disolucin de un contrato
Muerte de una de las partes
Llegado del plazo o trmino extintivo
Nulidad y Rescisin
La resolucin, que es el efecto de una condicin
resolutoria y especialmente de la condicin resolutoria
tcita del Art.1.489 que produce el efecto de destruir el
contrato tanto para el futuro como para el pasado, en los
contratos de tracto sucesivo toma el nombre de
terminacin, ya que aqu los efectos ya se produjeron y no
es posible borrarlos.
La muerte de una de las partes, se trata de los contratos
en que la aptitud o consideracin de la persona es
determinante en el contrato como por ejemplo en el
mandato, sociedad colectiva.
La Llegada del plazo o trmino extintivo, cuando el
contrato ha sido celebrado por un plazo determinado se
disuelve por la llegada del plazo por el solo ministerio de la
ley.
Nulidad y rescisin, Art.1567 "Toda obligacin puede
extinguirse por una convencin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo
suyo, consienten en darla por nula. Las obligaciones se
extinguen adems en todo o parte.
N 8 Por la declaracin de nulidad o por la rescisin.
El Auto contrato
Se habla de auto contrato o contrato consigo
mismo, cuando una misma persona interviene en un
negocio jurdico invistiendo os calidades jurdicas
distintas.
Por ejemplo alguien me otorga un mandato para
vender su casa y yo mismo la compro.
Se define como "el acto jurdico realizado por
una sola persona en el cual ella acta a la vez como
parte directa y como representante de la otra parte,
o bien como representante de ambas partes, o como
representante de un patrimonio".
Los casos mas corrientes de auto contrato se ven
en la representacin, ya sea por si mismo y como
representante legal o convencional de la otra parte, o
como representante de ambas.
-
Naturaleza jurdica del auto contrato

Para algunos es un verdadero contrato en que
concurren dos voluntades, la del representante y la del
representado, y para otros como Alessandri no hay
contrato, se tratara solo de una voluntad, por lo que
seria un acto jurdico unilateral que produce efectos
jurdicos contractuales.
174
Para que se admita el auto contrato debe
tratarse de casos que no estn prohibidos por la ley.
El ejemplo clsico es el del tutor o curador respecto de
los bienes del pupilo, (Art. 402).
En general en Chile se aceptan cuando no
estn prohibidos, e incluso hay casos en que esta
expresamente permitido (Art. 2144).
Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por
interpuesta persona, comprar las cosas que el
mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo
suyo al mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin expresa del
mandante
Lo que es claro es que no se admite el auto
contrato en materia judicial.
78.- CONTRATO DE PROMESA
a) CONCEPTO
b) CARACTERISTICAS
c) REQUISITOS
d) EFECTOS
e) NATURALEZA JURIDICA
A.- Concepto
El contrato de promesa es aquel por el cual las partes
se obligan a celebrar un contrato determinado en cierto
plazo o en el evento de cierta condicin.
Art.1.554: " La promesa de celebrar un contrato no
produce obligacin alguna; salvo que concurran las
circunstancias siguientes:
1 Que la promesa conste por escrito;
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que
las leyes declaran ineficaces;
3 Que la promesa contenga un plazo o condicin que
fije la poca de la celebracin del contrato;
4 Que en ella se especifique de tal manera el contrato
prometido, que slo falten para que sea perfecto, la
tradicin de la cosa, o las solemnidades que las
leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a
lo prevenido en el artculo precedente."
Del propio Art. se desprende que slo se refiere
a los contratos reales y solemnes, ya que de acuerdo al
N 4 debe faltar la tradicin o las solemnidades, y
adems de no ser as quedara perfeccionado el
contrato prometido con el solo consentimiento de la
promesa.
Lo que nos dice esta norma es que el contrato de
promesa es excepcional, y se deben cumplir todos los
requisitos que la norma indica, sino no tienen valor.
174

Este es un contrato que genera muchos
problemas, eso significa que hay que conocerlo bien,
que hay que ser cuidadoso al redactarlos. Esta es una
institucin tan peligrosa como til.
Luego, lo que caracteriza al contrato de promesa es que
las partes acuerdan, se obligan a celebrar un contrato
determinado en el tiempo futuro.
Tengamos presente que aqu juegan en esta
situacin dos contratos: el de promesa y el prometido.
A veces se suele confundir las cosas, y se
suelen exigir ciertas exigencias para el contrato de
promesa que se establecen para el contrato prometido.
Por ejemplo en el contrato de promesa de compraventa
de un bien raz, no es necesario aqu escritura publica
pues esa solemnidad es para el contrato prometido.
Hay muchos casos de contratos en que la ley
exige requisitos especiales para celebrarlos. Estas
exigencias no deben cumplirse en el contrato de
promesa, sino en el prometido.
B.- Caractersticas del contrato de promesa
1. La promesa es un contrato
Es un acuerdo de voluntades que crea
obligaciones, principalmente la de celebrar el
contrato prometido.
En el cdigo civil, la ley no establece ninguna
limitacin sobre que contratos se pueden prometer, y por
tanto se pueden celebrar promesas por cualquier
contrato. Es de alcance general.
Se preguntan algunos si es posible celebrar un
contrato de promesa sobre un acto consensual, hay
quienes dicen que no porque el contrato ya estara
celebrado al hacer la promesa, pero don Ren dice que
si pues no hay ningn inconveniente.
2. Es un contrato preparatorio
Pues es un contrato que las partes celebran que
no es el contrato definitivo, ya que l es posterior.
175
constituye un titulo translaticio de dominio, no hay un
principio de enajenacin ni mucho menos.
Si una de las partes incumple, incumple una
obligacin de hacer, y como tal tiene los derechos
propios de las obligaciones de hacer, el cumplimiento
forzado o la indemnizacin de perjuicios.
7. Normalmente s un contrato bilateral
Pues crea obligaciones para ambas partes,
pero tiene validez un contrato de promesa en que
una parte promete vender y la otra no promete
comprar (unilateral)?.
Este problema ha sido bastante discutido en la
doctrina. Alessandri dice que esas promesas
unilaterales no seran vlidas, dando varios
argumentos;
a) Un contrato en esas condiciones vulneraria lo
dispuesto en los N 2 y N 4 del Art. 1554, ya
que estima que no habra consentimiento. Sin
embargo no tiene razn Alessandri, pues
confunde el contrato de promesa con el
contrato prometido.
b) Otro argumento de Alessandri es que aqu hay
una condicin meramente potestativa de la
voluntad del deudor, pero esto no es as pues
de ser condicin, seria del acreedor.
c) Otro argumento es que en el Cdigo de
minera expresamente se autoriza la
celebracin de este tipo de contrato, ahora
bien si all se tuvo que especificar, es porque
la regla general es que carecen de valor.
La tesis de Alessandri est en franca minora,
Claro Solar, Fueyo y la mayor parte de la doctrina
dicen que la ley no los prohbe, que no es cierto que
haya una condicin meramente potestativa de la
voluntad del deudor. En definitiva la jurisprudencia ha
sido vacilante.
C.- Requisitos del contrato de promesa
3. Es un contrato solemne
La solemnidad del contrato de promesa consiste
en que conste por escrito. Art. 1554.
4. Es un contrato principal
Pues subsiste por si solo y no esta destinado a
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal.
5. Es un contrato nominado
Porque esta regulado por el cdigo
6. Solo crea para las partes una obligacin de
hacer,
Que consiste en las partes se obligan a celebrar
el contrato prometido. El contrato de promesa no
Los contempla el Art. 1554, el que nos indica que los

requisitos son copulativos, y que falte uno significa
que adolece de nulidad absoluta.
1. Que conste por escrito
La solemnidad es la escrituracin, no la
escritura publica. De no cumplirse con este requisito
no es admisible la prueba de testigos, es razonable
pues los contratos solemnes se prueban con la
respectiva solemnidad.
2. Que el contrato prometido no sea de
aquellos que la ley seala como ineficaz

As por ejemplo el contrato de compraventa
entre cnyuges.
3. Que la promesa fije un plazo o condicin que
fije la poca de celebrarse el contrato
Este es el requisito que genera ms problemas,
por ejemplo:
a) Esta condicin tiene que ser determinada, o
puede ser indeterminada?, Hay quienes dicen
que solo puede ser determinada, pues solo ella
fija la poca, pero eso no es tan as pues la
indeterminada tiene un plazo para cumplirse.
b) Esta condicin que fija la poca ser siempre
una condicin suspensiva o pude ser una
condicin resolutoria?
Es discutible, pues si la condicin es resolutoria,
ninguna de las partes puede exigir la resolucin del
contrato. Don Rene piensa que la condicin puede ser
tanto suspensiva como extintiva. Lo mismo el plazo.
Normalmente el plazo o la condicin son
modalidades de los actos jurdicos, pero en este caso es
un elemento de la esencia del contrato de promesa.
4. Que en ella se especifique el contrato
prometido, de tal manera que solo falte la
tradicin de la cosa o las solemnidades que la
ley seale.
Este requisito tambin genera problemas. Por
ejemplo hasta que grado de especificacin se
requiere? Don rene piensa que no se debe ser muy
exigente pues de todas formas habr un contrato
posterior. Tambin se cuestiona la posibilidad de
celebrar la promesa respecto de un acto consensual.
En relacin con la especificacin y la promesa
de venta de bienes races, lo mejor es tratar de
reproducir el contrato prometido en el de promesa, esto
con la finalidad de evitar conflictos. Lo que la ley quiere
sealar es que a lo menos los elementos esenciales
deben aparecer.
5. Requisitos comunes a todo acto jurdico
Normalmente el plazo y la condicion son
elementos accidentales pero en este caso son de la
esencia del contrato de promesa.
Naturalmente tratandose de un acto juridico
debe cumplir con los requisitos generales a todo Acto
juridico.
Como en todo contrato deben concurrir los
requisitos exigidos por la ley (art.1445), es decir
consentimiento sin vicios, capacidad, objeto y causa lcitos
176
El contrato de promesa crea una obligacin de hacer,

cual es la de celebrar el contrato. As, si no se cumple
por una parte puede pedirse que se declare resuelto el
contrato de promesa y se ordene el pago de los
perjuicios, o bien se puede ejecutar de acuerdo al
procedimiento de apremio para las obligaciones de
hacer, as el Art.532 del CPC establece que "Si el hecho
debido consiste en la suscripcin de un instrumento o
en la constitucin de una obligacin por parte del
deudor, podr proceder a su nombre el juez que
conozca del litigio, si, requerido aqul, no lo hace dentro
del plazo que le seale el tribunal."
Crea una obligacion de hacer, la de otorgar el
contrato prometido, definitivo 1553. Cuando se faculta
al promitente a vivir en la casa que en virtud del
contrato prometido adquirir y no se suscribe dicho
contrato; si paga un precio por ella por mientras es
arrendatario, pero sino en qu calidad esta? de
precario? ocupando un bien ajeno por mera
tolerancia o ignorancia del dueo? Porque el que viva
all no es consecuencia del contrato de promesa, son
actos juridicos distintos. Si vive gratis podria decirse
que es un comodarario. Es un contrato paralelo.
E.- Naturaleza Jurdica
Es un contrato bilateral, la Corte Suprema ha resuelto
que para que sea vlida la promesa debe ser bilateral.
79.- CONTRATO DE COMPRAVENTA
a) CONCEPTO
b) CARACTERISTICAS
c) ELEMENTOS O REQUISITOS
d) DERECHOS Y OBLIGACIONES
COMPRADOR
e) DERECHOS Y OBLIGACIONES
VENDEDOR
f) PACTOS ACCESORIOS A LA VENTA
DEL
DEL
a)
Concepto
Art.1.793: " La compraventa es un contrato en que una
de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a
pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta
comprar. El dinero que el comprador da por la cosa
vendida, se llama precio."
La compraventa no es un contrato real, ni un
modo de adquirir, de ella surge la obligacin para el
vendedor de dar una cosa y para la otra pagarla en
dinero.
b) Caractersticas:
a) Es un contrato consensual por regla general
D.- Efectos
176

Ya que se perfecciona por el solo consentimiento de las
partes, salvo en el caso de la venta de bienes races,
servidumbres y censos y la de una sucesin hereditaria,
que no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha
otorgado escritura pblica. (1.801 inc.2).
Es excepcionalmente solemne en los casos del
1801 inc. 2.
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la
de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante
la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica
La venta es solemne y la solemnidad es la
escritura publica. Cuando habla de la sucesion
hereditaria se refiere a la venta del derecho de herencia.
El codigo permite en el 1802 que los contratantes
estipulen que la venta de otras cosas se vendan por
escritutra publica pero la sancion por la omision en caso
alguno sera la nulidad absoluta. Las partes pueden
acordan solemnidades pero el efecto es distinto y lo
indica ese articulo. Cualquiera de las partes puede
arrepentirse hasta que no se haya otorgado la escritura
o se haya entregado la cosa.
Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de
otras cosas que las enumeradas en el inciso 2. del artculo
precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de
escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes
retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya
principiado la entrega de la cosa vendida
Cuando se refiere a que la venta de bienes
raices es solemne, se refiere a los bienes inmuebles por
naturaleza puesto que los por adherencia o por
destinacion se reputan muebles por anticipacin
b) Es un contrato principal
Porque subsiste por si solo y no esta destinado a
garantizar otra obligacion.
c) Es un contrato bilateral
El ms bilateral de todos; el vendedor entrega la
cosa vendida y el comprador debe pagar el precio.
d) Es un contrato Oneroso
Porque las partes se gravan reciprocamente y
es Conmutativo por regla general, excepcinalmente sera
aleatorio en la venta de cosa futura. 1813
Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se
espera que existan, se entender hecha bajo la condicin
de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la
naturaleza del contrato aparezca que se compr la suerte
177
e) Es de ejecucion instantanea
Porque por su naturaleza las obligaciones
nacen y se extinguen en un solo acto. Ello es
importante porque se puede resolver, no como los de
tracto sucesivo que terminan. Aqu las partes vuelven
al estado anterior.
f) Es un titulo translaticio de dominio
Art. 703 inc. 2. No es que transfiera el
dominio sino que sirve para ello. Los titulos
translaticios de dominio generan para una de las
partes la obligacion de hacer tradicin de la cosa
vendida, si no cumple con ello el contrato puede ser
resuelto. Si el vendedor es dueo de la cosa transfiere
el dominio, si no, no lo hace sino que solo transfiere
los derechos que tiene sobre la cosa tradida. En todo
caso y como pone en posesion de la cosa al
comprador esta podria llegar a ganarla por
prescripcion. (Art. 683)
Art. 703. El justo ttulo es constitutivo o
translaticio de dominio.
Son constitutivos de dominio la ocupacin, la
accesin y la prescripcin.
Son translaticios de dominio los que por su naturaleza
sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la
donacin entre vivos
c) Elementos o Requisitos:
Los requisitos de existencia y validez, ellos son
los generales: Los especiales o especificos son la
cosa y el precio. Ellos permiten tipificar el
contrato.
Consentimiento
Cosa vendida
Precio
Solemnidades prescritas por la ley
** Consentimiento, al igual que en todo contrato, sin
vicios, debe haber consentimiento en cuanto a la cosa
vendida, al precio y a la naturaleza del acto.
** Cosa vendida, El Art. 1793 habla de una cosa, esa
cosa puede ser corporal o incorporal. La cosa es el
objeto de la obligacin del vendedor. Si falta la cosa el
acto es nulo de nulidad absoluta.
++ Comerciable, ya que el objeto de toda obligacin
debe ser lcito y, hay objeto ilcito en la enajenacin de
las cosas que no estn en el comercio. (Art.1464).

++ Determinada y singular determinada o determinable
pero el contrato deber dar las reglas para determinarla,
en cuanto al gnero debe estar determinada y, singular
porque la ley no acepta la venta de universalidades
jurdicas, lo que no obsta a que una persona venda todo lo
que tiene, pero deber expresar cada una de las cosas
que vende, y deber de acuerdo al artculo 1.811 hacerlo
por escritura pblica.
La ley no permite que se enajenen patrimonios Art.
1811, debe siempre singularizarce; ello deriva de la
teoria clasica del patrimonio porque es un elemento de
la personalidad y no se podria enajenar todo el
patrimonio. Excepcionalemente cuando se vende el
derecho de herencia lo que se vende es un patrimonio o
una cuota de l.
++ Debe existir o esperarse que exista, aqu hay que
distinguir, si la cosa vendida no existe, pero se espera que
exista, en este caso la venta ser condicional, sujeta a la
condicin suspensiva de que exista la cosa.
Luego la venta de cosa futura es valida 1813;
ella puede revestir 2 modalidades:
a) Venta condicional suspensiva; sujeta a la condicin
de que la cosa exista; si la condicin falla, no habr
venta, porque no habr objeto.
b) Venta aleatoria: Aquella en que de la naturaleza del
contrato aparezca que se compr la suerte.
++ La cosa no debe pertenecer al comprador, por eso el
Art.1.816 seala "La venta de cosa propia no vale", es
nula absolutamente porque falta la causa del comprador.
Pero la venta de cosa ajena es vlida, sin perjuicio de los
derechos del dueo , no tiene vicio de nulidad pero no
es oponible al dueo por falta de concurrencia y el
verdadero dueo tiene accion reivindicatoria, que es la
forma especial que tiene de hacer valer la inoponibilidad,
salvo cuando el 3ero que la adquirio haya ganado la
cosa por prescripcin o cuando el dueo hubiere
ratificado la venta. Algunos dicen que aqu el vendedor
al vender cosa ajena no estara cumpliendo con su
obligacin de vendedor de transferir el dominio y en tal
caso podra pedirse resolucin.
** Precio, Esta definido en el 1793. El precio es el
objeto de la obligacin del comprador; si l falta, la
obligacin del vendedor carecer de causa y ser nula.
El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se
llama precio
++ Debe consistir en dinero, es de la esencia del contrato
que el precio se fije en dinero, sin perjuicio que despus la
obligacin sea novada y se pague en otra forma, es de la
esencia que se fije en dinero, porque de lo contrario
habra permuta, de ah que el Art. 1.794 establece que
"Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra
178
cosa, se entender permuta si la cosa vale ms que el
dinero; y venta en el caso contrario."
++ Debe ser real y serio, esto es, que exista
efectivamente una suma de dinero que se pague a
cambio de la cosa, no es real el precio simulado o
fingido, y no es serio cuando es irrisorio. Es decir, debe
ser fijado de tal manera que se manifieste que el
acreedor puede exigirlo y el deudor deba entregarlo;
esto no significa que sea justo, solo por excepcin en la
venta de bienes races el precio debe tener una justicia
relativa.(Lesin enorme 1888).
++ El precio debe ser determinado, 1808 esto es que se
le conozca con toda precisin y que se sepa
exactamente a cuanto asciende. Lo normal ser que lo
determinen las partes, pero puede hacerlo un tercero
designado por ellas, jams al arbitrio de una sola parte.
Puede tambin ser determinable pero para ello deben
darse en el contrato todas las indicaciones para
determinarlo.
Art. 1808. El precio de la venta debe ser determinado
por los contratantes.
Podr
hacerse
esta
determinacin
por
cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al
corriente de plaza, se entender el del da de la
entrega, a menos de expresarse otra cosa
Cmo se determina? Pueden hacerlo las
partes, de cualquier forma. Pero tambien puede fijarlo
un 3ero; 1809 y en ese caso si l no lo hace puede
hacerlo otra persona, y si los contratantes no se
ponen de acuerdo no habr venta. No puede dejarse
al arbitrio de uno de los contratantes.
Art. 1809. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio
de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podr
hacerlo por l cualquiera otra persona en que se
convinieren los contratantes; en caso de no convenirse,
no habr venta.
No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los
contratantes
** Solemnidades prescritas por la ley en ciertos
casos, la compraventa por regla general es consensual,
y slo por excepcin es solemne; Esta excepcin la
encontramos en el art. 1.801 inc 2 que establece que la
venta de bienes races, servidumbres y censos y la de
una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante
la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica, la
omisin de esta solemnidad de acuerdo al Art. 1.682
acarrea la nulidad absoluta de la compraventa, ya que
son solemnidades exigidas en consideracin a la
naturaleza del acto o contrato.
178
Adems de acuerdo al Art.1.701 la falta de

instrumento pblico no puede suplirse por otra prueba en
los actos y contratos en que la ley requiere esa
solemnidad y su omisin har que los actos se miren
como no ejecutados o celebrados.
Existen
solemnidades
dadas
por
las
circunstancias especiales en que se celebra o a las
personas que intervienen,
Ejemplos:
** Las ventas forzadas deben hacerse previa tasacin y
publicacin de avisos, en pblica subasta, ante el juez que
conoce de la causa, quin firma como representante legal
del vendedor.
** Las ventas de bienes races pertenecientes a incapaces
deben hacerse previa autorizacin judicial y en subasta
pblica.
---> Las partes pueden estipular ciertas formalidades, y en
ese caso cualquiera de ellas podr retractarse mientras no
se otorgue la escritura pblica o privada o no haya
principiado la entrega de la cosa vendida.
LAS ARRAS : Art. 1.803, 1.804, 1.805 Consisten en una
cantidad de dinero u otras cosas muebles que se dan en
garanta de la celebracin del contrato, o bien en parte del
precio, o en seal de quedar convenidos. No son
exclusivas del contrato de compra venta, tambin se
pueden encontrar en otros contratos.
Art. 1803. Si se vende con arras, esto es, dando una cosa
en prenda de la celebracin o ejecucin del contrato, se
entiende que cada uno de los contratantes podr
retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el
que las ha recibido, restituyndolas dobladas
Art. 1804. Si los contratantes no hubieren fijado
plazo dentro del cual puedan retractarse, perdiendo
las arras, no habr lugar a la retractacin despus
de los dos meses subsiguientes a la convencin, ni
despus de otorgada escritura pblica de la venta o
de principiada la entrega
Art. 1805. Si expresamente se dieren arras como
parte del precio, o como seal de quedar
convenidos los contratantes, quedar perfecta la
venta; sin perjuicio de lo prevenido en el artculo
1801, inciso 2..
No constando alguna de estas expresiones por escrito, se
presumir de derecho que los contratantes se reservan la
facultad de retractarse segn los dos artculos
precedentes
Pueden ser de dos tipos:
179
-------> Garanta de la celebracin o ejecucin del
contrato
-------> Parte del precio o en seal de quedar
convenidos
La diferencia radica en que si son garanta las
partes no han quedado inmediatamente ligadas por el
contrato sino que se han reservado la facultad de
desistirse perdiendo el valor de las arras dadas o
devolverlas dobladas, pero en este caso pueden
desistirse hasta en dos meses desde la celebracin de
la convencin, en caso que no hayan estipulado plazo,
salvo que hayan otorgado escritura pblica o haya
principiado la entrega de la cosa, en cambio, si son
parte del precio o en seal de quedar convenidos, el
contrato ha quedado perfecto, salvo que se requiera
escritura pblica, pero para que las arras puedan
entenderse dadas como parte del precio o en seal de
quedar convenidos es necesario que concurran dos
circunstancias :
- Que las partes lo convengan as expresamente,
- Que este convenio conste por escrito.
La compraventa puede celebrarse personalmente o a
travs de mandatario; cuando se tiene poder para
vender se tiene para hacer la tradicin y tambin
recibir el precio.
En las ventas forzadas, en el caso del deudor
insolvente, se lleva a cabo el juicio ejecutivo y el juez
acta como representante legal del vendedor. No tiene
mayor especialidad salvo que el precio queda fijado
mediante las "pujas" pero se le aplican las normas de
la CV. Adems en estos casos no hay lesin enorme.
GASTOS DEL CONTRATO : La regla general es que
los gastos del contrato sean del vendedor, esto porque
la ley supone que ellos han sido tomados en cuenta e
incluidos en el precio por el vendedor, pero nada obsta a
que las partes acuerden que otra cosa.
INCAPACIDADES ESPECIALES DEL CONTRATO DE
COMPRAVENTA :
La regla general en todo contrato es la capacidad, pero
tratndose del contrato de compraventa existen ciertas
incapacidades especiales, estas pueden ser dobles, es
decir tanto para vender como para comprar, o simples,
es decir slo para vender o slo para comprar.
En los casos de incapacidad absoluta deben vender
los representantes por los incapaces; en los casos de
incapacidad relativa, vendern los representantes
legales o los incapaces autorizados por estos. Pero
hemos de recordar que el CC trata de ciertas
incapacidades particulares, las especiales del Art.

1447. inc. final para vender, para comprar, o para vender
y comprar,
Incapacidades dobles : Para vender y comprar:
**
Entre cnyuges,
**
Entre el padre o madre y el hijo de familia, es
decir el hijo no emancipado que est sometido a la patria
potestad del padre o madre, pero es vlido el contrato de
compraventa entre el padre o madre y el hijo cuando se
refiere a la administracin de su peculio profesional o
industrial.
Art.1.796: " Es nulo el contrato de compraventa entre
cnyuges no divorciados perpetuamente, y entre el padre
o madre y el hijo de familia."
Incapacidades simples :
Slo vender o slo comprar :
No pueden vender :
**
Los administradores de establecimientos pblicos
no pueden vender parte alguna de los bienes que
administran y cuya enajenacin no est comprendida en
sus facultades administrativas ordinarias, salvo con
autorizacin de autoridad competente. Art.1.797.
No pueden comprar:
**
Se prohibe al empleado pblico comprar los
bienes pblicos o particulares que se vendan por su
ministerio, aunque la venta se haga en pblica subasta.
Art.1.798.
**
Se prohibe a los jueces, abogados, procuradores
o escribanos comprar los bienes en cuyo litigio han
intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio, la
prohibicin rige aunque se venda en pblica subasta.
Art1.798.
**
Se prohibe a los tutores y curadores comprar
parte alguna de los bienes de sus pupilos sino es de
acuerdo a las normas del ttulo de la administracin de los
tutores y curadores, Art.412 diferencia entre bienes
muebles e inmuebles, seala que podrn comprar los
bienes muebles slo con autorizacin de otros tutores o
del juez, pero la compra de bienes inmuebles no puede
hacerse ni siquiera con autorizacin del juez, esta
prohibicin se extiende tambin al cnyuge y los
descendientes y ascendientes del tutor. 1799/412.
**
Se prohibe a los mandatarios, sndicos y
albaceas, comprar las cosas que hayan de pasar por sus
manos. 1800.
El contrato de compraventa puede hacerse sujeto a
modalidades como condicin, plazo o modo, o algunas
especiales entre las cuales estn la venta hecha al peso,
cuenta o medida, la venta a prueba o al gusto, la
180
importancia es que el riego lo soporta el vendedor
mientras el comprador no manifiesta su voluntad de
comprar.
EFECTOS DEL CONTRATO DE COMPRAVENTA: Son
los derechos y obligaciones que genera para las partes
contratantes.
** Obligaciones del vendedor :
El Art. 1824 nos dice que las obligaciones del
vendedor se reducen a dos. Por nuestra parte
agreguemos que cuando la venta recae en una
especie o cuerpo cierto, se tiene tambin la de cuidar
la cosa.
Art. 1824. Las obligaciones del vendedor se
reducen en general a dos: la entrega o tradicin, y
el saneamiento de la cosa vendida.
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el
Ttulo VI del Libro II
1.- Entregar o hacer la tradicin de la cosa,
2.- Sanear la cosa vendida ----> la eviccin y, los vicios
redhibitorios.
1.- ENTREGAR O HACER LA TRADICIN DE LA
COSA.
**
Con respecto a la primera obligacin cabe
sealar que el vendedor se obliga a entregar la
posesin tranquila de la cosa al comprador, hacindole
la tradicin de la cosa. (bienes muebles por la entrega
real o simblica y bienes races por la inscripcin en el
C.B.R., salvo la tradicin de las servidumbres que se
verifica por escritura pblica en que el tradente expresa
constituirla y el adquirente expresa aceptarla, pero la
servidumbre de alcantarillado en predios urbanos debe
inscribirse y la tradicin de las minas debe hacerse por
la inscripcin en el registro de propiedades del
conservador de minas).
Si la cosa se destruye entre la fecha de celebracin
del contrato y la entrega, de acuerdo a las reglas
generales, el riesgo de la cosa debida es de cargo del
comprador. (Art. 1820)
Esta regla es injusta, pues el comprador no ha
adquirido todava la cosa vendida, y como el principio
es que la cosa se pierde para su dueo, lo lgico seria
que el riesgo fuese del vendedor. En todo caso esta
regla est bastante atenuada pues no rige tratndose
de la compraventa condicional.
El inciso 2 del Art. 1824, nos dice que la
tradicin se someter a las reglas del titulo 6 del libro
2. Debe ser una tradicin real, no ficta.
La entrega es el pago de la obligacin, y por
consiguiente se aplican las reglas del pago. (Art. 1587
y sig.)
180
Lugar de entrega de la cosa :

1.- En el lugar convenido,
2.- Si nada se dijo y la cosa es una especie o cuerpo
cierto la entrega se har en el lugar donde se encontraba
la cosa al tiempo del contrato,
3.- Si se trata de cosas genricas la entrega debe hacerse
en el domicilio del deudor al tiempo de la venta.
**
La obligacin de saneamiento establecida en el
Art. 1.824 seala que no basta con que el vendedor
entregue la cosa vendida, sino que es necesario que la
entregue en condiciones tales que el comprador pueda
gozar de ella tranquila y tilmente.
1
Momento de la entrega de la cosa vendida. (Art.

1826)
El inciso final del Art. 1826 contiene una regla
especial. (Mem). Este es un verdadero derecho legal de
retencin. Cuando se produce la situacin que indica
este inciso, se aplica este derecho de retencin.
Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la
cosa vendida inmediatamente despus del contrato
o a la poca prefijada en l.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado
la entrega, podr el comprador a su arbitrio
perseverar en el contrato o desistir de l, y en
ambos casos con derecho para ser indemnizado de
los perjuicios segn las reglas generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado
o est pronto a pagar el precio ntegro o ha
estipulado pagar a plazo.
Pero si despus del contrato hubiere menguado
considerablemente la fortuna del comprador, de
modo que el vendedor se halle en peligro inminente
de perder el precio, no se podr exigir la entrega
aunque se haya estipulado plazo para el pago del
precio, sino pagando, o asegurando el pago
Venta separada de la misma cosa a dos o ms
personas. (Art. 1817)
Art. 1817. Si alguien vende separadamente una
misma cosa a dos personas, el comprador que haya
entrado en posesin ser preferido al otro; si ha
hecho la entrega a los dos, aquel a quien se haya
hecho primero ser preferido; si no se ha entregado
a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer
2
Qu comprende la obligacin de entregar la cosa.

(Art. 1818)
Art. 1818. La venta de cosa ajena, ratificada

despus por el dueo, confiere al comprador los
derechos de tal desde la fecha de la venta
181
Los Art. siguientes

situaciones especiales.
contienen
algunas
a) Venta de predios rsticos. (Art. 1831)

Art. 1831. Un predio rstico puede venderse con
relacin a su cabida o como una especie o cuerpo
cierto.
Se vende con relacin a su cabida, siempre que
sta se expresa de cualquier modo en el contrato,
salvo que las partes declaren que no entienden
hacer diferencia en el precio, aunque la cabida
real resulte mayor o menor que la cabida que reza
el contrato.
Es indiferente que se fije directamente un precio
total, o que ste se deduzca de la cabida o nmero
de medidas que se expresa, y del precio de cada
medida.
Es asimismo indiferente que se exprese una
cabida total o las cabidas de las varias porciones
de diferentes calidades y precios que contenga el
predio, con tal que de estos datos resulte el precio
total y la cabida total.
Lo mismo se aplica a la enajenacin de dos o ms
predios por una sola venta.
En todos los dems casos se entender venderse
el predio o predios como un cuerpo cierto
Puede venderse en relacin a la cabida o
como especie o cuerpo cierto. Si se vende en relacin
a la cabida puede ser que lo estipulado sea diferente a
lo real, lo cual es solucionado por el Art. 1832.
Art. 1832. Si se vende el predio con relacin a su
cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida
declarada, deber el comprador aumentar
proporcionalmente el precio; salvo que el precio
de la cabida que sobre, alcance a ms de una
dcima parte del precio de la cabida real; pues en
este caso podr el comprador, a su arbitrio, o
aumentar proporcionalmente el precio o desistir
del contrato; y si desiste, se le resarcirn los
perjuicios segn las reglas generales.
Y si la cabida real es menor que la cabida
declarada, deber el vendedor completarla, y si
esto no le fuere posible, o no se le exigiere,
deber sufrir una disminucin proporcional del
precio; pero si el precio de la cabida que falte
alcanza a ms de una dcima parte del precio de
la cabida completa, podr el comprador, a su
arbitrio, o aceptar la disminucin del precio, o
desistir del contrato en los trminos del
precedente inciso

Del Art. 1831 se desprende que la regla general
es que se venda como especie o cuerpo cierto.
El Art. 1833 corresponde a lo normal. (venta
como especie o cuerpo cierto -ad corpus-). La accin
para reclamar expira en 1 ao contado desde la entrega,
cuando es en relacin a la cabida.
Art. 1833. Si el predio se vende como un cuerpo
cierto, no habr derecho por parte del comprador ni
del vendedor para pedir rebaja o aumento del
precio, sea cual fuere la cabida del predio.
Sin embargo, si se vende con sealamiento de
linderos, estar obligado el vendedor a entregar
todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no
se le exigiere, se observar lo prevenido en el inciso
2 del artculo precedente
3
La obligacin de entregar, consiste en transferir el

dominio? En la venta de cosa ajena se cumple con
la obligacin de entregar?
Tradicionalmente se ha enseado que la

obligacin del vendedor consiste en hacer tradicin de la
cosa vendida, sin que esto implique necesariamente
transferir el dominio. La obligacin del vendedor consiste
solamente en poner en posesin tranquila de la cosa
vendida. (Alessandri) Argumentos:
a) En primer lugar se argumenta que en esta
materia nuestro cdigo civil se separ del cdigo
civil francs y volvi a las races romanas.
182
sobre la cosa. Alessandri dice que esta frase fue
un error de Bello, ya que debera decir "entregar".
c) Otro argumento lo encontramos en el Art. 1837,
de acuerdo al cual la obligacin del vendedor es
amparar al comprador en el dominio y posesin
pacifica de la cosa vendida, de lo cual se
desprende que previamente debi transferirse el
dominio.
d) La compraventa es un titulo translaticio de
dominio (Art. 1703), y estos son los que por su
naturaleza sirven para transferir el dominio.
Lo que queda en pie es el Art. 1815, la venta
de cosa ajena vale, pero sealan que lo que este Art.
quiere decir es que esta venta no adolece de ningn
vicio de nulidad, pero no quiere decir que su entrega
cumpla con la obligacin.
Esto tiene consecuencias prcticas, pues el
comprador podra exigir el cumplimiento forzado o la
indemnizacin de perjuicios en su caso. Don Rene
cree que la segunda opinin es la correcta.
4
En el caso de la venta de un bien raz, basta con

la tradicin mediante inscripcin en el
conservatorio?
No, debe haber una entrega material de la

cosa, pues bien puede ser que la cosa est ocupada
por terceros. De ser as podra oponerse la excepcin
de contrato no cumplido.2.- SANEAR LA COSA VENDIDA.-
b) En segundo lugar la compraventa de cosa ajena

vale (Art. 1815), luego el vendedor cumplir
entregando la cosa vendida aun cuando no sea
de l.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio
de los derechos del dueo de la cosa vendida,
mientras no se extingan por el lapso de tiempo
Art.1.837: "La obligacin de saneamiento comprende

dos objetos: amparar al comprador en el dominio y
posesin pacfica de la cosa vendida, y responder de los
defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios."
La obligacin de saneamiento comprende dos
objetivos:
5
Desde hace algunos aos han surgido opiniones

discrepantes, que sostienen que la obligacin del
vendedor es transferir el dominio, y luego, si la cosa es
ajena, no se cumplira con esta obligacin. (Jos
Joaqun Ugarte Godoy). Argumentos:
a) Para sostener esto se dice que cuando uno est en
posesin de una cosa ajena, la obligacin primera
es la de entregrsela a su dueo, luego esta es
incompatible con la de entregrsela al comprador.
b) Otro argumento es la definicin que da el cdigo del
contrato de compraventa. (Art. 1793) "se obliga a
dar una cosa", y las obligaciones de dar consisten
en transferir el dominio o constituir un derecho real
+ Amparar al comprador en el dominio y posesin

pacifica de la cosa vendida, y
+ Responder por los vicios redhibitorios de la cosa
vendida.
EVICCION:
Obligacin de sanear la cosa en caso de eviccin, esta
se traduce en que el vendedor estar obligado a
proteger al comprador cada vez que sea vctima de la
agresin de terceros reclamando derechos sobre la
cosa, que embaracen su goce y turben su posesin, y si
pierde est obligado a indemnizarle.
182

La obligacin de saneamiento es una obligacin de hacer
y cuando se convierte en indemnizar es una obligacin de
dar.
Hay eviccin cada vez que el comprador sea privado de la
cosa, total o parcialmente por sentencia judicial.
183
Esta segunda obligacin es de dar y es
prescriptible y divisible.
El Art. 1847 seala los rubros que comprende
la indemnizacin. Tambin ver Art. 1848, 1849 y 1850.
Requisitos de la eviccin :
La obligacin de indemnizar tiene una regla especial

en el caso de las ventas forzadas. (Art. 1851)
1.
Extincin de la obligacin de saneamiento:
Que el comprador sea privado en todo o parte de la

cosa comprada por sentencia judicial,
2. Que la causa de perdida sea anterior a la compra,
3. Que el vendedor sea citado de eviccin.
La obligacin del saneamiento por eviccin cuando se
traduce en la de indemnizar comprende :
** En caso de eviccin total:
Restitucin del precio
Pago de las costas del contrato
Pago de los frutos que el comprador restituyo al dueo
Pago de las costas del juicio
Pago del aumento de valor de la cosa.
** En caso de eviccin parcial:
Se distingue si la parte evicta es tal que hace
presumir que sin ella no se hubiera contratado, el
comprador podr pedir la rescisin de la venta.
Si la parte evicta no es de tanta magnitud y el
comprador no quisiere pedir la rescisin del contrato
tendr derecho a pedir la eviccin parcial.
Esta obligacin de saneamiento de la eviccin tiene dos
fases:
a) El vendedor tiene la obligacin de concurrir al
pleito a defender al comprador.
Aqu es necesario que el comprador lo "cite de
eviccin" (Art. 1843). Si no lo hace precluye la opcin.
Esta obligacin de amparar al comprador es una
obligacin de hacer, y es imprescriptible e indivisible,
pues se har efectiva cuando se cite al vendedor.
Citado el vendedor puede ocurrir que este no
comparezca a defender la cosa vendida, ante lo cual
ser responsable de la eviccin.
Si comparece puede asumir dos actitudes:
allanarse a la eviccin, caso en el cual el comprador
puede seguir el pleito por su cuerda; o defenderse, caso
en el cual el pleito se sigue contra el vendedor y el
comprador interviene como tercero coadyuvante.
b) Producida la eviccin surge la obligacin de
indemnizar perjuicios.
* Por renuncia
* Por prescripcin
*Por disposicin de la ley
(1846)
Por renuncia, salvo que haya mala fe del
vendedor y, en todo caso no exonera al vendedor de
restituir el precio, salvo que el comprador supiera que la
cosa era ajena o hubiera tomado sobre s la eviccin por
pacto expreso.
Por prescripcin, la obligacin de defender es
imprescriptible, pero una vez evicta la cosa prescribe el
derecho a pedir las indemnizaciones en cuatro aos,
salvo la accin para pedir se restituya el precio de la
cosa que prescribe en cinco aos. Se contar el tiempo
desde la sentencia de eviccin o si no hubo desde la
fecha de la restitucin de la cosa.
Por disposicin de la ley,
Se limita :
En las ventas forzadas se limita slo a la
devolucin del precio,
En el caso que el vendedor se allane a la
demanda y el comprador siga por s solo no comprende
las costas del pleito, ni los frutos percibidos durante el
tiempo de la defensa.
Se extingue totalmente:
Cuando el vendedor citado de eviccin no
comparece pero el comprador pierde por no oponer una
excepcin suya en el juicio.
Cuando sin el consentimiento del vendedor el
comprador se somete a un arbitro.
Cuando el comprador perdi la posesin por su
culpa y de ello se derivo la eviccin.
Obligacin de amparar al comprador
Significa que el vendedor no puede atacar al
comprador, es una fase pasiva. No podra reivindicar
la cosa vendida. (Alessandri).
184
VICIOS REDHIBITORIOS:
- Derechos del comprador ante los vicios redhibitorios.
Esta obligacin del vendedor comprende que debe
responder de los defectos ocultos de sta, llamados vicios
redhibitorios.
Cuales son vicios redhibitorios ?
En general se dice que son aquellos coetneos a la venta,
ocultos y graves que hacen intil o aminoran su utilidad.
Los vicios redhibitorios autorizan para pedir que se
rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio,
a esta accin se llama de quanti minoris. 1861
La accin redhibitoria no es otra cosa que la accin
encaminada a que se resuelva el contrato.
Art. 1857. Se llama accin redhibitoria la que tiene
el comprador para que se rescinda la venta o se
rebaje proporcionalmente el precio por los vicios
ocultos de la cosa vendida, raz o mueble, llamados
redhibitorios
El comprador puede pedir una u otra, salvo:
*Cuando los vicios no sean graves, caso en que solo
podr pedir se le rebaje el precio con indemnizacin de
perjuicios.
*Cuando conoci los vicios o debi conocerlos en razn
de su profesin u oficio.
El cdigo no define a los vicios redhibitorios, pero seala
sus requisitos en el Art. 1858.
Art. 1858. Son vicios redhibitorios los que renen
las calidades siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva
para su uso natural, o slo sirva imperfectamente,
de manera que sea de presumir que conocindolos
el comprador no la hubiera comprado o la hubiera
comprado a mucho menos precio;
3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales
que el comprador haya podido ignorarlos sin
negligencia grave de su parte, o tales que el
comprador no haya podido fcilmente conocerlos
en razn de su profesin u oficio
- Requisitos:
1. Deben ser anteriores a la venta
2. Deben ser graves, en los trminos del N 2 del Art.
1858.
3. Deben ser vicios ocultos
Segn el Art. 1860 dan derecho para pedir la

resolucin de la venta o la rebaja del precio.
Art. 1860. Los vicios redhibitorios dan derecho al
comprador para exigir o la rescisin de la venta o
la rebaja del precio, segn mejor le pareciere
Para pedir la resolucin, el comprador tiene la
accin redhibitoria. La accin para pedir la rebaja del
precio la accin se llama cuanti minoris. Adems en
el caso del vendedor de mala fe este puede ser
obligado a indemnizar perjuicios. (Art. 1861)
Art. 1861. Si el vendedor conoca los vicios y no
los declar, o si los vicios eran tales que el
vendedor haya debido conocerlos por razn de su
profesin u oficio, ser obligado, no slo a la
restitucin o la rebaja del precio, sino a la
indemnizacin de perjuicios; pero si el vendedor
no conoca los vicios ni eran tales que por su
profesin u oficio debiera conocerlos, slo ser
obligado a la restitucin o la rebaja del precio
Extincin de la accin de saneamiento por vicios
redhibitorios:
+ Por renuncia, pero slo produce efectos si el
vendedor est de buena fe.
+ En las ventas forzadas, salvo que preguntado
por los vicios los haya ocultado, conocindolos.
Por prescripcin, el plazo para ejercer la accin
redhibitoria ser de seis meses respecto de las cosas
muebles, y de un ao respecto de los inmuebles, y
respecto de la accin para pedir la rebaja del precio
(quanti minoris) ser de un ao para los muebles
dieciocho meses para los inmuebles.
+ Por prescripcion. (Art. 1866, 1867 y 1869)
** Obligaciones del comprador : ---> Pagar el precio
Recibir la cosa
Obligacin de recibir la cosa : Esta obligacin tiene su
origen en el Art. 1827.En caso de mora de parte del
comprador en recibir la cosa deber abonar los gastos
de almacn, y el vendedor quedar eximido del cuidado
ordinario y slo responder del dolo o culpa grave.
A parte de los efectos del Art. 1827, el vendedor
podra pedir la resolucin del contrato de
compraventa, pues hay incumplimiento por parte del
comprador.
Obligacin de pagar el precio: Es de la esencia del
contrato, es la obligacin principal segn lo indica el
articulo 1871-1872, sin embargo, puede el comprador
184

retener el pago en el caso en que se vea expuesto a
perder la cosa por eviccin, pero si fuere turbado en el
goce de la cosa o cuando probare que existe contra ella
una accin real de que el vendedor no le haya dado
noticia antes de perfeccionarse el contrato, deber
depositar el precio con autorizacin judicial, y durar este
depsito hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o
afiance las resultas del juicio.
El inciso segundo del Art. 1872 establece una regla
importante que constituye una especie de derecho legal
de retencin.
En cuanto a esta obligacin no es intil recordar
que como se trata de un pago debe cumplir con todos
los requisitos del pago. Si el vendedor se niega a recibir
el pago, el comprador puede pagar por consignacin.
Si el comprador incumple la obligacin de pagar
el precio rige lo dicho por el Art. 1873, que es una
aplicacin del Art. 1489.
Si no se paga el precio el vendedor puede pedir la
resolucin del contrato, o el cumplimiento forzado con
Si se pide la resolucin del contrato tiene el vendedor
derecho a que se le restituya la cosa con los frutos
percibidos durante el tiempo, ms la indemnizacin de los
perjuicios sufridos y deber restituir al comprador la parte
del precio que hubiere pagado, mas las mejoras
necesarias, ya que al comprador se le reputa como
poseedor de mala fe salvo que pruebe que sin culpa suya
su fortuna sufri un menoscabo tan grande que le hizo
imposible cumplir el contrato.
Art. 1876. La resolucin por no haberse pagado el
precio no da derecho al vendedor contra terceros
poseedores, sino en conformidad a los artculos
1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse
pagado el precio, no se admitir prueba alguna en
contrario sino la de nulidad o falsificacin de la
escritura, y slo en virtud de esta prueba habr
accin contra terceros poseedores
185
cosa hasta la paga del precio, la tradicin no har dueo
al comprador, pero el 1.874 establece que dicha
clusula slo producir el efecto de otorgar al vendedor
la posibilidad de pedir la resolucin del contrato en caso
de no pagarse el precio.
PACTOS ACCESORIOS AL CONTRATO DE VENTA:
El Art. 1880 dice que las partes en virtud de la
autonoma de la voluntad podrn establecer otros
pactos. Los reglados en el cdigo son:
--> Pacto comisorio
--> Pacto de retroventa
--> Pacto de retracto.
1.- Pacto comisorio: Es la condicin resolutoria de no
cumplirse lo pactado, expresamente estipulado.
Puede ser: Simple
Calificado (con clusula resolutoria ipso facto).
En el simple las partes pueden pedir o el cumplimiento o
la resolucin del contrato.
En el pacto comisorio calificado se estipula que el
incumplimiento resolver ipso facto el contrato, pero en
este caso tampoco opera de inmediato ya que el deudor
podr enervar la accin resolutoria dentro de las 24
horas siguientes a la notificacin judicial de la demanda,
pagando.
2.- Pacto de retroventa: (1881 a 1885) Por el pacto de
retroventa el vendedor se reserva la facultad de
recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la
cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de
esta estipulacin lo que le haya costado la compra.
Es un contrato de compraventa sujeta a una condicin
resolutoria ordinaria, potestativa de la voluntad del
acreedor, que consiste en que el vendedor haga uso
de la facultad de recobrar la cosa vendida.
Tiene utilidad prctica pues en definitiva
constituye una importante garanta.
El inciso segundo plantea un problema que ha

motivado jurisprudencia contradictoria. El problema
radica en si se puede o no demandar la nulidad aunque
en la escritura se diga que el precio ha sido pagado.
Don rene dice que si, pues este Art. es una
norma establecida para proteger a los terceros
adquirentes y no a las partes, de acuerdo a lo dicho en
el inciso 1; de no haberse pagado en realidad habra
simulacin. Pero hay quienes dicen que donde la ley no
distingue no es lcito al intrprete distinguir.
Requisitos:
Art. 680 inc.2 en relacin al 1.874, de acuerdo al primero

si el vendedor se reserva expresamente el dominio de la
El derecho debe hacerlo valer judicialmente, salvo que

el comprador este dispuesto a ejecutar la retroventa y
a) Que se haya estipulado al tiempo del contrato.

b) Que se estipule la cantidad que va a tener que
reembolsar el vendedor
Si no se hace ser la misma que se ha
pagado.
c) Solo se puede intentar dentro de un plazo que no
puede ser superior a 4 aos desde la celebracin del
contrato. (1885).

debe poner en ese acto el precio a disposicin del
comprador, debe hacer valer este derecho en tiempo
oportuno y adems debe drsele el aviso correspondiente
al comprador, de ah que el artculo 1.885 inc. 2 seala
que el plazo para dar aviso no ser inferior a seis meses
para los inmuebles y quince das para los muebles, y si la
cosa fuere fructfera y no diere frutos sino de tiempo en
tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones
preparatorias no podr pedirse la restitucin sino hasta la
prxima percepcin de frutos.
8
Efecto respecto a las partes.

El establecido en el Art. 1883.
Si la retroventa se efecta, en el fondo se ha resuelto el

contrato de compraventa por cumplirse la condicin
resolutoria, de ah que las partes deban restituirse lo que
hayan dado o estipulado para este evento, ya que se
deben mutuas prestaciones, el comprador est obligado a
restituir la cosa, con sus accesorios, el comprador debe
tambin indemnizar al vendedor por los deterioros de la
cosa ocasionados por su hecho o culpa, pero tiene
derecho a pedir indemnizacin al vendedor por las
expensas necesarias, pero no de las invertidas en mejoras
tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin su
consentimiento.
9
Efectos de este pacto respecto a terceros.

Se sujeta lo dicho en el Art. 1882.
La retroventa afectar a terceros en la medida en que

estn de mala fe, ya que de acuerdo al Art.1490 cuando
se debe una cosa mueble a plazo o bajo condicin
suspensiva o resolutoria y se enajena, el dueo no tiene
derecho a reivindicarla contra terceros de buena fe, y si se
trata de una cosa inmueble y se enajena, no podr
resolverse esa enajenacin salvo que la condicin
constaba en el ttulo respectivo inscrito u otorgado por
escritura pblica. Art. 1.882.
10 Este derecho no puede cederse.
La doctrina no encuentra explicacin, pero as
est establecido en el Art. 1884
El derecho que nace del pacto de retroventa es
intransferible, porque as lo seala el Art.1.884, pero
podra transmitirse por causa de muerte.
3.- Pacto de Retracto : Art.1.886 Se llama pacto de
retracto o adictio in diem aquel en que las partes
convienen que se resolver la venta si, en un plazo
determinado, que no podr pasar de un ao, se presenta
un nuevo comprador que ofrezca al vendedor condiciones
ms ventajosas que el comprador primitivo, salvo que el
comprador o la persona a quin ste hubiere enajenado la
186
cosa se allane a mejorar en los mismos trminos la
compra.
Tambin es una especie de contrato de compraventa
con condicin resolutoria.
El pacto de retracto entre las partes y respecto de
terceros se rige por las mismas normas que el de
retroventa.
En el caso del pacto de retracto el comprador o el
tercero que adquiere por ste tiene una preferencia
respecto del nuevo oferente, pero slo si iguala la
oferta, y el pacto de retracto tiene un plazo mximo de
un ao.
Rescisin de la venta por lesin enorme
Normalmente la lesin no es un vicio que
anule el acto o contrato, por lo que tratndose de la
compraventa se rompe la regla.
Esta contemplada en el Art. 1888
11 Requisitos:
a) La lesin debe ser enorme
El cdigo ha sealado cuando esta lesin ser
enorme cuando ocurra lo sealado en el Art. 1889.
b) La compraventa debe ser susceptible de lesin
enorme
No procede la rescisin por lesin enorme en
la venta de bienes muebles y en las ventas judiciales.
(Art. 1891).
De esta forma se limita a los bienes inmuebles que no
hayan sido vendidos en el ministerio de la justicia.
Sobre esta ltima expresin asiste dudas
sobre su significado, ya que hay ventas que se hacen
por el ministerio de la justicia pero que no son ventas
forzadas, por ejemplo la venta de los bienes del sujeto
a tutela o curatela (Art. 395). Es discutible si procede
la rescisin, pero se ha entendido que de todas
formas procedera, ya que no se ve la forma de
engaar al vendedor, debido a que se realiza en
pblica subasta y segn las pujas de los oferentes.
Adems podramos agregar que no procede la
rescisin por lesin enorme en aquellas ventas
aleatorias, como la venta reservndose el usufructo
vitalicio, o las rentas vitalicias.
-
Efectos de la rescisin por lesin enorme
El Art. 1890 seala que quien perdi el pleito

puede enervar el cumplimiento de la sentencia
186

pagando la diferencia, con reduccin de un 10% del
justo precio, en el caso del comprador, y en el caso de
un vendedor restituyendo el exceso del precio
aumentado en un 10%.
En esta disposicin el cdigo se separa de las reglas
generales pues por regla general las partes vuelven al
estado anterior, las hipotecas y otros derechos reales
cesan de pleno derecho, lo que no ocurre en este caso..
La accin de rescisin por lesin enorme es
irrenunciable, Art. 1892.
12
13 Extincin de la accin de rescisin enorme
a) Cuando se destruye la cosa
b) Cuando la cosa se enajena, Art. 1893 inciso 2
c) Por prescripcin (Art. 1896) de 4 aos desde la fecha
del contrato
PERMUTA:
Art.1.897: "La Permutacin o cambio es un contrato en
que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o
cuerpo cierto por otro."
187
La hipoteca es una caucin como lo seala el Art. 46:
"Caucin significa generalmente cualquiera obligacin
que se contrae para la seguridad de otra obligacin
propia o ajena.
Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y
la prenda."
b) Naturaleza Jurdica, caractersticas del derecho real
de hipoteca:
** Es un derecho real, segn el Art. 577 este derecho
real se traduce en la facultad del acreedor impago para
perseguir la finca hipotecada en manos de quin este y
hacerla vender, para con su producto pagarse la deuda.
** Es un derecho inmueble, (Art. 580) se ejerce sobre
inmuebles, cualquiera sea la naturaleza del crdito
garantizado, exceptuandose la hipoteca de naves que
segn el Art. 825 Cd. de Comercio se reputan
muebles.
Por regla general es consensual, salvo que una de las

cosas que se cambian sea un bien raz o derechos de
sucesin hereditaria, en cuyo caso es solemne y debe
hacerse por escritura pblica.
** Es un derecho accesorio destinado a garantizar el

cumplimiento de una obligacin principal, por lo que se
extingue cada vez que se extingue la obligacin
principal, salvo el caso en que la obligacin principal por
novacin en que puede conservarse la antigua hipoteca
con su fecha para garantizar la nueva obligacin
siempre que as lo convengan expresamente acreedor y
deudor. (Reserva de hipoteca Art.1642)
No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse.

(1899)
En cuanto a la capacidad, Art. 1899 inciso 2.
** constituye una limitacin al dominio; La finca queda

en propiedad del deudor, es decir conserva la facultad
de gozar y disponer de ella.
Se rige por las reglas de la compraventa.
** La hipoteca otorga al acreedor la facultad de pagarse

preferentemente con el producto de la realizacin de la
finca hipotecada (Crdito de 3 clase).
80.- CONTRATO DE HIPOTECA

a) CONCEPTO
c) CARACTERISTICAS
d) EFECTOS
e) EXTINCION
a) Concepto:
Art. 2407: " La hipoteca es un derecho de prenda,
constituido sobre inmuebles que no dejan por eso de
permanecer en poder del deudor."
Puede definirse tambin : " La hipoteca es un derecho real
que grava un inmueble, que no deja de permanecer en
poder del constituyente para asegurar el cumplimiento de
una obligacin principal, otorgando al acreedor el derecho
de perseguir la finca en manos de quienquiera que la
posea y de pagarse preferentemente con el producto de la
realizacin."
** constituye un principio de enajenacin.

** La hipoteca es indivisible (2408), en consecuencia,
cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada
parte de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y
de cada parte de ella.
Art. 1526 N 1 : " La accin hipotecaria o prendaria se
dirige contra aquel de los codeudores que posea, en
todo o parte, la cosa hipotecada o empeada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no
puede recobrar la prenda u obtener la cancelacin de la
hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total
de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su
parte del crdito, no puede remitir la prenda o cancelar
la hipoteca, ni aun en parte, mientras no hayan sido
enteramente satisfechos sus coacreedores."

****
Por regla general en nuestro derecho todas las
hipotecas son convencionales salvo el caso de la hipoteca
Legal que de acuerdo a los Arts. 660 y 662 del CPC en los
juicios de particin de bienes cuando se adjudique a una
persona un inmueble que exceda del 80% del valor de lo
que le corresponda recibir debern pagar la diferencia al
contado y para el caso de las adjudicaciones de bienes
races se entender constituida hipoteca sobre las
propiedades adjudicadas para asegurar el pago de los
alcances que resulten en contra del adjudicatario.
La hipoteca legal se caracteriza por ser especial, ya que
recae sobre los bienes adjudicados, es determinada
porque garantiza el alcance que resulta en contra del
adjudicatario, y es pblica porque requiere de la
inscripcin en el CBR.
Caractersticas del contrato de hipoteca
a) Es un contrato unilateral (Somarriva)

Pues solo surge obligacin para el constituyente
de la hipoteca, para el deudor hipotecario; ya que para
el surge la obligacin de inscribir, hacer la tradicin del
derecho de hipoteca. Emilio Rioseco deca que era
bilateral pues para el deudor surge la obligacin de
hacer la tradicin de hacer la tradicin del derecho de
hipoteca y para el acreedor surga la obligacin de alzar
la hipoteca cumplida la obligacin principal.
Don Rene sigue la segunda opcin pues dice que la
obligacin del acreedor nace despus de celebrado el
contrato.
b) Es un contrato accesorio
Pues est destinado a garantizar el
cumplimiento de un contrato principal.
c) Se dice que es un contrato oneroso
Esto pues sostienen que tienen utilidad para
ambas partes para uno sirve como caucin y al deudor le
sirvi para conseguir un crdito.
A don Rene esta distincin le parece que tiene
poco sentido, no tiene gran utilidad, es un problema
meramente terico, pues en la prctica no tiene ninguna
consecuencia. Para lo nico que podra ser til es para
ver si opera respecto de ella la accin pauliana o
revocatoria, pero el mismo cdigo al tratar la hipoteca le
da un tratamiento equivalente a los contratos onerosos.
Esta clasificacin no se acomoda a la hipoteca,
no cuadra.
d) Es un contrato solemne
El Art. 2409 nos dice que la hipoteca deber
otorgarse por escritura pblica y el Art. 2410 nos dice
que adems deber ser inscrita en el conservatorio.
188
Art. 2409. La hipoteca deber otorgarse por escritura

pblica.
Podr ser una misma la escritura pblica de la
hipoteca, y la del contrato a que accede
Art. 2410. La hipoteca deber adems ser inscrita
en el Registro Conservatorio; sin este requisito no
tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino
desde la inscripcin
Elementos de la hipoteca:
** Requisitos generales de todo acto juridico.
Capacidad: Puede hipotecar todo el que es capaz de
enajenar.
Los inmuebles del hijo de familia no pueden hipotecarse
sino con autorizacin judicial, los del pupilo no pueden
hipotecarse sino con autorizacin judicial expedido por
causa de utilidad o necesidad manifiesta.
** Solemnidades: La hipoteca es un contrato solemne,
debe otorgarse por escritura pblica y adems debe
inscribirse en el CBR, sin este requisito no tendr valor
alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin.
(2409 - 2410).
Para algunos la inscripcin es solemnidad y para otros
la forma de hacer la tradicin del derecho real de
hipoteca.
Tratndose de contratos celebrados en el extranjero
debern hacerse por escritura pblica, cualquiera sea el
valor que se les otorgue a los inst. privados y deber
adems inscribirse.
Art. 2432 : " La inscripcin de la hipoteca deber
contener:
1. El nombre, apellido y domicilio del acreedor, y su
profesin si tuviere alguna, y las mismas designaciones
relativamente al deudor, y a los que como apoderados o
representantes legales del uno o del otro requieran la
inscripcin.
Las personas jurdicas sern designadas por su
denominacin legal o popular, y por el lugar de su
establecimiento; y se extender a sus personeros lo que
dice de los apoderados o representantes legales en el
inciso anterior.
2. La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la
hipoteca, y el archivo en que se encuentra.
Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se
expresar tambin la fecha de este acto, y el archivo en
que existe.
188

3. La situacin de la finca hipotecada y sus linderos.
Si la finca hipotecada fuere rural, se expresar el
departamento, subdelegacin y distrito a que pertenezca,
y si perteneciere a varios, todos ellos.
Si fuere urbana, la cuidad, villa o aldea, y la calle en que
estuviere situada.
4. La suma determinada a que se extienda la hipoteca en
el caso del artculo precedente.
5. La fecha de la inscripcin y la firma del Conservador."
Bienes susceptibles de hipoteca

Bienes races que se posean en propiedad o
usufructo y excepcionalmente las naves. Las
concesiones mineras tambin son susceptibles de
hipoteca, lo cual no es una excepcin pues son
inmuebles pero su forma esta tratada en el cdigo de
minera. Tambin se puede hipotecar el derecho de
aguas que segn don Rene son bienes muebles. Se
pueden hipotecar bienes futuros (Art. 2419)
Cuando uno es comunero en un bien puede dar
en hipoteca su cuota en el bien. (Art. 2417)
La hipoteca de naves debe otorgarse por escritura pblica,
expresando el nombre de la nave, la matrcula a que
pertenezca, el nmero de matricula y el tonelaje de
registro, y debe inscribirse en el registro especial de
hipoteca de naves del conservador de comercio.
Hipoteca sobre cosa ajena
Algunos han dicho que no vale, pues si no se

dueo de la cosa no se es capaz de enajenarlo.
Sin embargo esta tesis no es aceptada
generalmente pues si se puede vender una cosa ajena
no se ve porque no se puede hipotecar una cosa ajena.
Adems que el derecho real se hipoteca se
puede adquirir por dos modos, por tradicin o
prescripcin y se adquiere por prescripcin cuando el
constituyente no era sueo de la cosa. Si se puede
ganar por prescripcin es porque la hipoteca sobre cosa
ajena vale.
El principio de la especialidad de la hipoteca

Este principio se puede estudiar desde dos
puntos de vista:
El principio que rige respecto de la hipoteca es el principio
de la especialidad, tanto referido a los inmuebles que
estn afectados como al monto de los crditos que
garantiza, pero para el caso de no estar determinado el
monto del crdito el Art. 2431 seala " La hipoteca podr
limitarse a una determinada suma, con tal que as se
exprese inequvocamente; pero no se extender en
ningn caso a ms del duplo del importe conocido o
189
presunto de la obligacin principal, aunque as se haya
estipulado."
a) Desde los bienes susceptibles de hipotecarse
La hipoteca debe recaer sobre bienes
determinados que se deben individualizar tanto en
la escritura como en la inscripcin. (Art. 2432 N 3).
Esto es importante pues antes de la dictacin del
cdigo civil existan leyes de prelacin de crditos
en que se establecan hipotecas generales sobre los
bienes de los representantes, adems eran ocultas,
pues no se inscriban en el registro. Bello suprimi
esas hipotecas generales ocultas y estableci un
crdito de cuarta clase en beneficio del incapaz.
c) En relacin con la obligacin principal
Es necesario hacer una nueva distincin:

En relacin con el monto de la obligacin
principal, y
En relacin con la naturaleza de la obligacin
principal
En relacin con el monto.
La pregunta es si se puede constituir una

hipoteca para garantizar un monto indeterminado. No
es necesario que el monto est determinado al
momento de constituir la hipoteca (Art. 376). Esa es
una hipoteca para garantizar una obligacin de monto
indeterminado.
Tambin se desprende que es posible del Art.
2427.
- Atendiendo a la naturaleza de la obligacin
principal
La pregunta es si solo se pueden garantizar
con hipoteca obligaciones de naturaleza determinada
o si tambin indeterminada.
d) Efectos del a hipoteca

Cuando hablamos de los efectos de un
contrato nos referimos a los derecho y obligaciones
que genera.
1. Efectos respecto del deudor
-
Est obligado a hacer la tradicin del derecho

real de hipoteca (inscripcin)
El deudor no puede realizar actos que
desmejoren la finca hipotecada. Si incumple
esta obligacin surgen algunos derechos para
el acreedor hipotecario (Art. 2427 MEM)

-
El deudor hipotecario tiene derecho a enajenar e

hipotecar la finca hipotecada. (Art. 2415). Ojo
que el articulo dice que salvo estipulacin en
contrario, lo que indica que es restrictiva.
La hipoteca sobre la finca se extiende a los inmuebles por

destinacin, a los aumentos y mejoras, a las rentas de
arrendamiento, a las indemnizaciones debidas por
aseguradores, al precio de expropiacin del inmueble.
Respecto del dueo de la cosa hipotecada, ste no puede
disponer de ella en trminos que menoscaben la garanta
hipotecaria. Su facultad de uso y goce han de ejercerse en
la medida en que no se provoque una desvalorizacin del
bien con la consiguiente disminucin de la eficacia de la
caucin.
Art. 2415 : " El dueo de los bienes gravados con hipoteca
podr siempre enajenarlos o hipotecarlos, no obstante
cualquiera estipulacin en contrario."
2.- Efectos respecto del acreedor
El acreedor hipotecario en caso de prdida o deterioro de
la finca hipotecada tiene derecho a :
1 Puede demandar que se mejore la hipoteca, es decir
que se le d un suplemento de hipoteca.
2 Puede solicitar igualmente que se le otorgue otra
seguridad equivalente como una prenda o fianza.
3 Tiene dos caminos, a falta de cauciones :
Si la deuda es lquida y no condicional puede exigir el
pago inmediato de la obligacin, aunque haya plazo
pendiente, porque este es un caso de caducidad del
plazo.
Si la deuda es ilquida, condicional o indeterminada
puede impetrar las medidas conservativas que el caso
aconseje.
Derechos del acreedor hipotecario: Derecho de venta
Derecho de persecucin
Derecho de preferencia
1 Derecho de venta: Art. 2424: "El acreedor hipotecario
tiene para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas los
mismos derechos que el acreedor prendario sobre la
prenda.", Es decir tiene el derecho de hacerla vender para
pagarse con el producto.
2 Derecho de persecucin: Art. 2428 : " La hipoteca da
al acreedor el derecho de perseguir la finca hipotecada,
sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la
haya adquirido."
190
La accin hipotecaria contra el tercer poseedor se llama
ACCION DE DESPOSEIMIENTO, para hacer efectiva la
hipoteca contra el tercer poseedor es necesario :
- Notificar al poseedor, sealndole un plazo de diez
das para que pague la deuda o abandone la propiedad
hipotecada.
- Si paga la deuda se subroga en los derechos del
acreedor.
Si abandona la finca puede recobrarla hasta antes de la
adjudicacin pagando la deuda y las costas, esto como
consecuencia de que no pierde el dominio ni la
posesin.
En caso en que no pague la deuda ni abandone la finca,
tiene lugar el desposeimiento.
Ejercicio de este derecho de persecucin

Tenemos que hacer una distincin:
a) Si el bien hipotecado esta en poder del deudor

b) El bien hipotecado no est en manos del
deudor principal.
En el primer caso la accin personal que tiene
todo acreedor para pagarse y la accin hipotecaria se
confunden, normalmente se demanda al deudor y se
pide que se embargue el bien hipotecado.
En el segundo caso, si el deudor principal no
est en posesin de la finca hipoteca, se puede dar en
dos casos:
-
Cuando se enajen propiedad hipotecada

Cuando una persona constituye una hipoteca
para garantizar una obligacin ajena. Este
caso es lo que se denomina tercer poseedor
acreedor de una finca hipotecada
Lo que caracteriza este caso es que el dueo

del bien no es el deudor principal, y l es el actual
poseedor de la finca hipotecada. En este caso vemos
claramente las dos acciones la accin personal y la
accin real.
El procedimiento para este caso est
establecido en el Art. 758 y siguientes del CPC.
Casos en que el acreedor hipotecario no tiene el
derecho a persecucin:
1.- Contra el tercero que adquiri la finca hipotecada en
pblica subasta, ordenada por el juez.
2.- Contra el adquirente de la finca a consecuencia de
una expropiacin por causa de utilidad pblica, puesto
que el acreedor en ese caso deber hacer valer su
derecho sobre el precio de expropiacin.
190
191
3 Derecho de Preferencia: Segn el Art. 2470 : " Las

causas de preferencia son solamente el privilegio y la
hipoteca.", esta preferencia de la hipoteca es especial, es
decir recae slo sobre la finca hipotecada y pasa contra
terceros, porque la hipoteca es un derecho real.
La preferencia se extiende al producto de la realizacin
del bien, a las indemnizaciones del seguro, al valor de la
expropiacin y a las rentas de arrendamiento.
a) Debe notificarse a todos los acreedores

hipotecarios.
c) Debe transcurrir el trmino de emplazamiento entre
la notificacin y la demanda.
c) El que remata debe consignar el precio a la orden
del tribunal.
***
Nada obsta a que el deudor pueda constituir
varias hipotecas porque se prefieren unas a otras segn
las fechas de inscripcin, y en el caso de tener la misma
fecha cobra importancia la hora en que fue requerida la
inscripcin.
Art. 492 CPC, segn ste artculo en el caso en que la

ejecucin sea instada por un acreedor de grado
posterior, deber citarse a todos los dems acreedores
y los de grado superior podrn, slo en el caso de que
la accin se dirija en contra del deudor personal que la
posea y sus crditos no sean exigibles, elegir entre
pagarse con el producto del remate o bien conservar
sus derechos de hipoteca.
El acreedor hipotecario puede consentir que una

hipoteca de fecha posterior prefiera a la suya, esto se
llama Posposicin de la hipoteca.
Por plazo de emplazamiento se ha entendido que es

el del juicio ordinario, pues cuando se dict el cdigo
civil era el nico plazo que se conoca.
e) Extincin:
1. Si la finca se expropia
En este caso el acreedor hipotecario va a hacer
efectivo su crdito en la indemnizacin de expropiacin.
2. Cuando sobrevenga la purga de la hipoteca.
- Por comn acuerdo

- Por renuncia
- Por decreto judicial
Se extingue adems por la llegada del da hasta el cual
fue constituida.
Extincin del derecho real de hipoteca
a) Por va principal
Cuando la hipoteca se extingue sin que se
extinga la obligacin principal, se producir cuando se
expropie, cuando se produzca la purga o cuando se
cancela la inscripcin hipotecaria
b) Por va de consecuencia
Cuando la hipoteca es accesoria
obligacin principal que se extingue.
Extincin de la hipoteca por cancelacin de la

inscripcin hipotecaria:
una
Purga de la hipoteca:
Es un modo de extinguir el derecho de hipoteca por va
principal, se extingue la hipoteca aun cuando subsista la
obligacin principal. Est tratada en el Art. 2428 del
Cdigo. (atrs)
Es un modo de extinguir el derecho de hipoteca por va
principal, se extingue la hipoteca aun cuando subsista la
obligacin principal. Est tratada en el Art. 2428 del
Cdigo. (atrs)
La hipoteca se extingue cuando la finca es subastada en
pblica subasta, ordenada por el juez y en el caso en que
hayan sido notificados los acreedores hipotecarios y luego
de transcurrido el trmino de emplazamiento.
Y por la cancelacin que el acreedor otorgare

por escritura pblica, de que se tome razn al margen
de la inscripcin respectiva."
81.- CONTRATO DE FIANZA
a) CONCEPTO
c) REQUISITOS
d) EFECTOS
e) BENEFICIO DE EXCUSION
a) Concepto :
Art. 2335: " La fianza es una obligacin
accesoria, en virtud de la cual una o ms personas
responden de una obligacin ajena, comprometindose
para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el
deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no slo a favor del
deudor principal, sino de otro fiador."
La fianza es un contrato y pese a que el art.
2335 lo define como obligacin es un contrato de
garanta.
d) Naturaleza Jurdica:
Requisitos:

Es una caucin personal, porque no hay bienes
determinados que queden afectos al cumplimiento de la
obligacin; ella se persigue en el patrimonio del deudor.
Es un contrato generalmente consensual, esto es,
se perfecciona por el solo consentimiento de las partes,
por excepcin son solemnes la fianza que deben rendir los
tutores y curadores (Esc. Pblica), la fianza mercantil que
debe otorgarse por escrito segn el Art. 820 del Cd. de
Comercio.
Es un contrato unilateral porque slo una parte se
obliga para con la otra que no contrae ninguna obligacin.
Es un contrato gratuito porque tiene por objeto la
utilidad de slo una parte, pero no es de la esencia ya que
nada obsta a que se pacte una remuneracin, as lo
seala el Art. 2341 "El fiador puede estipular con el deudor
una remuneracin pecuniaria por el servicio que le presta."
Es importante sealar que si la el que remunera es el
acreedor el contrato sera de seguro, en cambio si el que
remunera es el deudor es un contrato de fianza.
192
I.- Legal, Convencional y Judicial: Segn el origen de la
obligacin del deudor de rendir fianza, ya que el fiador
siempre se obligar convencionalmente.
Ej. Legal : Tutores y curadores estn obligados a rendir
fianza.
Ej. Judicial : Albacea.
Art. 2336 : " La fianza puede ser convencional, legal o
judicial.
La primera es constituida por contrato, la
segunda es ordenada por la ley, la tercera por decreto
del juez.
Esto tiene importancia porque la fianza convencional
es consensual, no as la legal y la judicial que son
solemnes. Adems en la fianza judicial no hay
beneficio de excusin.
La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas
reglas que la convencional, salvo en cuanto la ley que la
exige o el Cdigo de enjuiciamiento disponga otra
cosa."
Importancia de la clasificacin anterior :
Aunque gratuito, el fiador responde de culpa leve,

lo que constituye una excepcin a la regla general, Art.
2351 " El fiador es responsable hasta de la culpa leve en
todas las prestaciones a que fuere obligado."
Es un contrato accesorio, tiene como fin procurar
una garanta al acreedor, por ello extinguida la obligacin
principal a que accede se extingue la fianza, la nulidad de
la obligacin principal acarrea la nulidad de la fianza, el
fiador no puede obligarse a ms que el deudor principal.
La fianza admite modalidades, esto es, puede
otorgarse desde o hasta cierto da, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, estar sujeta a modalidad cada
vez que el este la obligacin principal debido a que la
obligacin del fiador no puede ser ms gravosa que la del
deudor.
La fianza puede constituirse no slo a favor del
deudor principal, sino de otro deudor, esto es, un
subfiador.
Es un contrato nominado, porque esta regulado en la
ley.
Es un contrato patrimonial, Art. 2352, es transmisibles a
herederos.
La fianza no se presume.
Tipos de Fianza:
** De acuerdo al Art. 2337 " El obligado a rendir una

fianza no puede sustituir a ella una hipoteca o prenda, o
recprocamente, contra la voluntad del acreedor.
Si la fianza es exigida por ley o decreto de juez,
puede substituirse a ella una prenda o hipoteca
suficiente."
** Cuando la fianza ha sido ordenada por decreto
judicial el fiador no goza del beneficio de excusin.
(2358 N 4).
Fianza puede ser simple o solidaria : Cuando se
estipula la solidaridad en la fianza la principal
consecuencia es que el fiador no gozar del beneficio
de excusin y si son varios los fiadores solidarios no
tendrn el beneficio de divisin. Pese a todo el hecho de
estipularse como "fiador" y codeudor deja en claro que
no se tiene inters en la obligacin, esto importa en sus
relaciones con los dems codeudores, ante los cuales
ser un fiador. (1522).
Fianza civil y Fianza Comercial: La civil es consensual
y la comercial es solemne. Art. 1820 del C. de C. Debe
constar por escrito.
Fianza simple, fianza hipotecaria y fianza prendaria;
La primera es la que se hace efectiva en el patrimonio
del deudor, la hipotecaria es aquella en que el fiador
constituye una hipoteca para garantizar su obligacion
y en la prendaria el fiador constituye una prenda.
Fianza limitada y Fianza ilimitada. Art. 2367 inc. 3ero
192
El fiador que inequvocamente haya limitado su

responsabilidad a una suma o cuota determinada, no ser
responsable sino hasta concurrencia de dicha suma o
cuota.
Art. 2368. La divisin prevenida en el artculo
anterior tendr lugar entre los fiadores de un mismo
deudor y por una misma deuda, aunque se hayan
rendido separadamente las fianzas
Fianza voluntaria y Fianza obligatoria. En la obligatoria
el deudor esta obligado a rendir fianza. Art 2348, 2349
Requisitos del fiador en la Fianza obligatoria
Los seala el Art. 2350, y no puede ser cualquier fiador:
- debe ser capaz de obligarse como tal
- que tenga bienes suficientes
- que este domiciliado en elija domicilio en la
jurisdiccin.
El inciso segundo califica la suficiencia de los bienes.
c) Requisitos del Contrato de Fianza:
** Consentimiento, la fianza es un contrato consensual,
pero este consentimiento debe ser expreso segn lo
establece el Art. 2347 " La fianza no se presume, ni debe
extenderse a ms que el tenor de lo expreso."
** Capacidad, el fiador debe tener capacidad de obligarse
como tal, el pupilo para obligarse como fiador requiere
autorizacin judicial, la fianza debe ser en favor del
cnyuge, de un descendiente o ascendiente legtimo o
natural y debe ser por causa urgente.
** Objeto de la fianza, la obligacin del fiador ser siempre
de dar una suma de dinero. Art.2343 inc.3 : " La
obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar
de otra cosa o de una suma de dinero, no constituye
fianza."
As el fiador de una obligacin de hacer se obliga a pagar
los perjuicios, lo mismo sucede en una oblig. de no hacer.
** La causa de la fianza, la causa en la fianza gratuita es
la liberalidad, y en la remunerada ser la remuneracin,
pero hay que buscarla en las relaciones con el deudor
principal. La causa, el motivo que induce al fiador a
obligarse, se confunde con el consentimiento.
** Debe existir una obligacin principal, esto como
consecuencia de ser un contrato accesorio.
La obligacin a que accede la fianza puede ser civil o
natural, pero en la fianza de una obligacin natural el
193
fiador no goza del beneficio de excusin ni del beneficio
de reembolso.
** La obligacin garantizada con la fianza puede ser
pura y simple o sujeta a modalidad. la modalidad de la
obligacin principal se comunica a la fianza.
Se puede afianzar obligaciones presentes y futuras, Art.
2339 "Puede afianzarse no slo una obligacin pura y
simple, sino condicional y a plazo. Podr tambin
afianzarse una obligacin futura; y en este caso podr el
fiador retractarse mientras la obligacin principal no
exista; quedando con todo responsable al acreedor y a
terceros de buena fe, como el mandante en el caso del
artculo 2173."
Personas obligadas a rendir fianza a peticin del
acreedor: (2348)
1 El deudor que lo haya estipulado
2 El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos
de poner en peligro manifiesto el cumplimiento de su
obligacin.
3 El deudor de quin haya motivo de temer que se
ausente del
territorio del Estado con nimo de
establecerse en otra parte, mientras no deje bienes
suficientes para la seguridad de sus obligaciones.
Calidades que debe reunir el fiador: Art. 2350
"El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz
de obligarse como tal; que tenga bienes ms que
suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado
o elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva
Corte de Apelaciones.
Para calificar la suficiencia de los bienes, slo
se tomarn en cuenta los inmuebles, excepto en
materia comercial o cuando la deuda afianzada es
mdica.
Pero no se tomarn en cuenta los inmuebles
embargados o litigiosos, o que no existan en el territorio
del Estado, o que se hallen sujetos a hipotecas
gravosas o a condiciones resolutorias.
Si el fiador estuviere recargado de deudas que
pongan en peligro aun los inmuebles no hipotecados a
ellas, tampoco se contar con stos."
d) Efectos:
Hay que distinguir:
Entre acreedor y fiador.
Entre fiador y deudor.
Entre cofiadores.
Efectos entre acreedor y fiador:
194
Hay que distinguir antes o despus de la demanda:

1 El acreedor puede perseguir al fiador desde que la
obligacin se hace exigible; no es necesario perseguir al
deudor principal, slo lo ser cuando el fiador oponga el
beneficio de excusin.
2 El fiador puede antes de ser requerido por el acreedor
pagar la deuda. Art. 2353, pero en este caso si paga antes
de expirado el plazo deber esperar a que se cumpla para
ejercitar en contra del deudor la accin de reembolso,
adems debe dar aviso al deudor antes de pagar
anticipadamente, esto porque podra causarle algn
perjuicio al deudor, si no lo hace el deudor podr oponer al
fiador todas las excepciones que pudo oponer al acreedor
y el fiador pierde el derecho a que se le reembolse lo
pagado en el caso de que el deudor pague la deuda al
acreedor ignorado que ya la ha pagado el fiador.
3 El fiador puede exigir que se proceda en contra del
deudor, as lo seala el Art. 2356: "Aunque el fiador no sea
reconvenido podr requerir al acreedor, desde que sea
exigible la deuda, para que proceda contra el deudor
principal; y si el acreedor despus de este requerimiento
lo retarde, no ser responsable el fiador por la insolvencia
del deudor principal, sobrevenida durante el retardo."
* Cuando haya temor fundado de que el deudor

principal se fugue, no dejando bienes races suficientes
para el pago de la deuda.
Estos derechos no se extienden al que afianz en
contra de la voluntad del deudor.
2 Fiador y deudor estn obligados recprocamente a
darse aviso del pago.
* Si el deudor paga sin dar aviso al fiador ser
responsable de lo que ste ignorando el pago pagare de
nuevo, pero tendr accin de reembolso en contra del
acreedor
* Si paga el fiador sin dar aviso al deudor y el deudor
paga la deuda, el fiador no tiene accin en contra del
deudor para que le reembolse, pero s podr repetir en
contra del acreedor por el pago de lo no debido,
adems en caso de haber pagado precipitadamente
podr el deudor oponer a la accin de reembolso
todas las acciones que pudo oponer al acreedor.
3 El fiador tiene derecho a que el deudor le reembolse
lo pagado, as lo seala el Art. 2370 "El fiador tendr
accin contra el deudor principal para el reembolso de lo
que haya pagado por l con intereses y gastos, aunque
la fianza haya sido ignorada del deudor."
Efectos entre fiador y deudor:
Para ejercitar la accin de reembolso es necesario:

* Que el fiador no se encuentre privado de la accin, tal
es el caso del fiador de una obligacin natural, cuando
el fiador se oblig en contra de la voluntad del deudor, y
cuando el fiador pag la deuda sin dar aviso al deudor,
quin a su vez tambin pag la deuda.
1 El fiador tiene derecho para que el deudor le obtenga el

relevo o le caucione las resultas de la fianza, o consigne
medios de pago,
* Que el fiador haya pagado la deuda. (tambin en el

caso de otro modo de extinguir igualmente oneroso para
el fiador.)
En los siguientes casos :
* Que el pago haya sido til, capaz de extinguir la

obligacin principal.
4 El fiador puede oponer al acreedor el beneficio de

excusin, el beneficio de divisin, la excepcin de
subrogacin y las excepciones reales o personales.
* Cuando el principal deudor

temerariamente sus bienes.
disipa
aventura
* Cuando el deudor se oblig a obtener el relevo de la

fianza dentro de cierto plazo, y ha vencido este plazo.
* Cuando se ha cumplido la condicin o vencido el plazo y
se hace, en consecuencia, exigible la obligacin en todo o
parte.
* Cuando hubieren transcurrido cinco aos desde el
otorgamiento de la fianza, salvo que la fianza se haya
constituido por un tiempo determinado ms largo, o
cuando la fianza se contrajo para asegurar obligaciones
que no estn destinadas a extinguirse en un tiempo
determinado como las de los tutores o curadores.
* Que se interponga oportunamente, esto es, antes de

que prescriba. El plazo de prescripcin es de diez aos
contados desde que se hizo el pago o desde que la
obligacin principal se hizo exigible.
La accin de reembolso debe ir dirigida en
contra del deudor, en caso de ser varios los deudores, si
la obligacin es simplemente conjunta el fiador slo
podr reclamar su cuota a cada uno de los deudores, en
cambio si es solidaria hay que distinguir: Si se afianz a
todos los deudores podr pedir el reembolso del total a
cualquiera, en cambio si slo afianz a uno de los
deudores podr pedir el reembolso del total slo a l.
4 El fiador tiene derecho a que se le indemnicen otros
perjuicios de acuerdo a las reglas generales.
194
5 El fiador que paga la deuda se subroga en los derechos

del acreedor, as lo seala el Art. 1610 N 3 "Se efecta la
subrogacin por el ministerio de la ley y an contra la
voluntad del acreedor en todos los casos sealados por
las leyes, y especialmente a beneficio... N 3 Del que paga
una deuda a que se halla obligado solidaria o
subsidiariamente."
Casos en que no goza el fiador de la acin subrogatoria:
- Cuando era fiador de una obligacin natural.
- Cuando pag sin dar aviso al deudor, el que ignorando el
pago vuelve a pagar al acreedor. (2377) (slo queda la
accin del pago de lo no debido).
Efectos entre los cofiadores:
1 Cuando son varios los cofiadores la deuda se divide
entre ellos, de pleno derecho, en cuotas iguales.
No tiene lugar la divisin en partes iguales en
caso de insolvencia de un cofiador o cuando se ha
limitado la responsabilidad a una cuota o suma
determinada.
2 El cofiador que paga ms de lo que le corresponde
tiene derecho a que sus cofiadores le reembolsen el
exceso.
3 Los cofiadores pueden oponerse, entre s, las
excepciones reales y las suyas personales.
EXTINCION DE LA FIANZA:
La fianza se extingue cada vez que se extingue la
obligacin principal por alguno de los modos de
extinguirse las obligaciones. Solamente la nulidad de la
obligacin principal por incapacidad relativa deja
subsistente la fianza.
Puede extinguirse la fianza aunque subsista la
obligacin principal.
Modos especiales de extinguirse la fianza:
Se extingue la fianza por el relevo de la fianza en
todo o en parte, concedido por el acreedor al fiador.
Se extingue la fianza cuando el acreedor por hecho o
culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tena
el derecho a subrogarse.
e) Beneficio de Excusin:
Art. 2357 : " El fiador reconvenido goza del beneficio de
excusin en virtud del cual podr exigir que antes de
proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del
deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas
por ste para la seguridad de la mima deuda."
195
Este beneficio es facultativo, pero existen casos

en que el acreedor est obligado a proceder en contra
del deudor antes de perseguir al fiador, estos son :
- Cuando as se haya estipulado expresamente,
- Cuando el fiador expresamente no se hubiere obligado
a pagar sino lo que el acreedor no pudiere obtener del
deudor, si se hizo de esta manera el fiador no ser
responsable de la insolvencia del deudor cuando el
acreedor hay tenido medios suficientes para hacerse
pagar y halla sido negligente en servirse de ellos.
Requisitos del beneficio de excusin: Art. 2358
"Para gozar del beneficio de excusin son necesarias
las condiciones siguientes:
1 Que no se haya renunciado expresamente;
2 Que el fiador no se haya obligado como codeudor
solidario;
3 Que la obligacin principal produzca accin;
4 Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;
5 Que se oponga el beneficio luego que sea requerido
el fiador; salvo que el deudor al tiempo del
requerimiento no tenga bienes y despus los
adquiera;
6 Que se sealen al acreedor los bienes del deudor
principal."
La oportunidad para oponer el beneficio de acuerdo al
CPC es, tratndose del juicio ordinario en el plazo para
contestar la demanda y constituye una excepcin
dilatoria, y en el ejecutivo debe hacerse valer en el
escrito de oposicin a la ejecucin.
El fiador adems de sealar los bienes del
deudor debe pagar los costos de la excusin al
acreedor, (2361).
De acuerdo al Art. 2363 el beneficio de excusin
procede slo una vez, salvo que los bienes hayan sido
adquiridos posteriormente por el deudor principal.
El subfiador goza del beneficio de excusin
respecto del fiador a que afianza y respecto del deudor
principal. (2366)
Efectos del beneficio de excusin:
** Como excepcin dilatoria, suspende la entrada al
juicio.
** El acreedor estar en la obligacin de practicar la
excusin respecto del deudor principal, esto significa
que si el acreedor es omiso o negligente en la excusin,
y el deudor cae entre tanto en insolvencia, no ser
responsable el fiador sino en lo que exceda al valor de
los bienes que para la excusin hubiere sealado.
196
** Si los bienes ejecutados no hubieren sido suficientes

podr el acreedor perseguir al deudor slo por el saldo
insoluto.
Beneficio de Divisin: Slo tiene lugar cuando son varios
los fiadores.
Si son varios los fiadores se entender dividida la
deuda entre ellos por partes iguales, y no podr el
acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa.
El beneficio de divisin opera de pleno derecho y
constituye una excepcin perentoria.
Requisitos:
1 Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente
al pago
2 Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y una
misma deuda
La divisin por regla general se hace por partes iguales,
salvo:
- Cuando exista algn fiador insolvente, la cuota de ste
gravar a los dems.
- Cuando alguno de los fiadores haya limitado su
responsabilidad a una cuota o suma determinada.
Excepcin de Subrogacin: Art. 2381 N 2 . Cuando el
acreedor por su hecho o culpa ha perdido las acciones en
que el fiador tena derecho de subrogarse, se extingue la
fianza total o parcialmente segn el caso.
Es decir, el fiador podr pedir que se rebaje la
demanda del acreedor y aun que se le declare libre de
toda responsabilidad segn lo que hubiera podido obtener
del deudor principal o de los otros deudores por medio de
la subrogacin. (2355)
Excepciones reales y personales:
Excepciones reales son las inherentes a la obligacin
principal.
Excepciones personales
circunstancias particulares.
las
que
provienen
a) Concepto:
b) Naturaleza Jurdica: Es un contrato generalmente

consensual, oneroso y bilateral. Se caracteriza porque
el mandatario acta por cuenta y riesgo del mandante.
Se caracteriza por ser un contrato de confianza y que
produce efectos en el patrimonio del mandante.
En general se puede confiar cualquier gestin de
negocios, salvo que la ley lo prohba, as por ejemplo
no se puede testar a travs de mandatario.
El contrato de mandato se reputa perfecto por la
aceptacin del mandatario.
Es solemne el mandato judicial, el mandato para
contraer matrimonio (Esc. Pblica).
c) Caractersticas.
1. El mandato es un contrato consensual (Art.
2123)
Art. 2123. El encargo que es objeto del mandato
puede hacerse por escritura pblica o privada, por
cartas, verbalmente o de cualquier otro modo
inteligible, y aun por la aquiescencia tcita de una
persona a la gestin de sus negocios por otra;
pero no se admitir en juicio la prueba testimonial
sino en conformidad a las reglas generales, ni la
escritura privada cuando las leyes requieran un
instrumento autntico
Esta es la regla general, como excepciones
pueden nombrarse el mandato judicial pues es un
contrato solemne. (Art. 6 CPC) Otro caso de mandato
solemne es el mandato para contraer matrimonio (Art.
103).
de
El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera

excepcin real, pero no las personales del deudor.
82.- CONTRATO DE MANDATO
a) CONCEPTO
c) CARACTERISTICAS
d) EFECTOS
e) EXTINCION
Art. 2116 : "El mandato es un contrato en que una

persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra,
que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
La persona que confiere el encargo se llama
comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado,
procurador, y en general, mandatario."
2. Es un contrato bilateral
Pues surgen obligaciones para ambas partes.
El mandante tiene la obligacin de proveer al
mandatario de lo necesario para ejecutar el mandato y
de pagar la remuneracin pactada. El mandatario
tiene la obligacin de ejecutar lo pactado y de rendir
cuenta.
Algunos dicen que si el mandatario no es
remunerado, el contrato seria unilateral, sin embargo
dice Stichkin que no es la nica obligacin la de
remunerar, sino tambin la de proveer de lo necesario
para el cumplimiento del cometido.
Pese a que es un contrato bilateral, se estima
que no opera la condicin resolutoria tacita, porque
196

cuando el contrato se celebra a travs de un mandatario
hay un tercero que pudiese verse afectado por la
condicin.
3. Es un contrato naturalmente oneroso
Si nada se dice el mandatario tiene derecho a
una remuneracin llamada "honorario", este es un
elemento de la naturaleza, pero las partes pueden
convenir que sea gratuito.
Si no hay estipulacin, el monto de los honorarios
del mandatario se determinan a travs de lo dicho en el
Art. 2158 "remuneracin usual".
4.
Dentro de la onerosidad es un contrato
conmutativo
Excepcionalmente ser aleatorio cuando la
remuneracin del mandatario quede subordinado al
xito o fracaso de un negocio.
5. Es un contrato principal, pues no garantiza nada
6. Es un contrato de confianza
Surge de la propia definicin. De este hecho
surgen algunas consecuencias:
a) Es un contrato intuito personae
197
*** En cuanto a la capacidad exigida para celebrar el
contrato es diversa, ya que el mandante (la ley exije la
capacidad respecto de las reglas generales de la
capacidad) debe tener la capacidad para ejecutar el
acto a que se refiere el mandato, en cambio de acuerdo
al Art. 2128 " Si se constituye mandatario a un menor
adulto, los actos ejecutados por el mandatario sern
vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos
y al mandante; pero las obligaciones del mandatario
para con el mandante y terceros no podrn tener efecto
sino segn las reglas relativas a los menores."
14 El mandato y la representacin
a) El mandato es un contrato que supone acuerdo de
voluntades, en cambio la representacin no lo es.
b) Puede haber representacin sin mandato, como
ocurre con los representantes legales de instituciones.
Tambin puede haber mandato sin representacin,
situacin que en nuestro cdigo contempla el Art.
2151.
Art. 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de
su cargo, contratar a su propio nombre o al del
mandante; si contrata a su propio nombre, no
obliga respecto de terceros al mandante
b) Termina por voluntad de cualquiera de las

partes.
En el caso del mandante puede revocar, y el
mandatario puede renunciar.
La relacin que hay entre ambas instituciones

es que la representacin es un elemento de la
naturaleza del contrato del mandato, pero las partes lo
pueden excluir.
c) Termina por la muerte de cualquiera de las

partes
Clases de Mandato:
Excepcin a esta regla es el mandato judicial
(Art. 7 del CPC)
d) Termina tambin cuando al mandatario o
mandante cae en incapacidad sobreviniente.
Requisitos del Mandato:

***
El encargo debe consistir en la ejecucin de actos
jurdicos, ya que de ser una obra material se rige por las
normas del arrendamiento para la ejecucin de una obra.
Por regla general todos los actos jurdicos pueden
ser ejecutados por medio de mandatarios, salvo aquellos
de naturaleza estrictamente personal como el testamento,
Art. 1004 " La facultad de testar es indelegable."
*** El negocio debe interesar al mandante, ya que no hay
mandato si el negocio interesa slo al mandatario ello
importa un mero consejo, que no produce obligacin
alguna.
1. Atendiendo a la naturaleza del encargo

a) Mandato Civil: es aquel en que el mandato
encomendado es de naturaleza civil.
b) Mandato Comercial: cuando sea un acto de
comercio, y en este caso se rige por el cdigo de
comercio y presenta algunas diferencias importantes
con el mandato civil, la responsabilidad del mandatario
es mayor..
c) Mandato Judicial.
2.- Segn la extensin
General: Se otorga para todos los negocios del
mandante y otorga al mandatario la facultad de
administrar los negocios del mandante dentro del giro
ordinario.
Especial: Es el que se da para uno o ms negocios
determinados y se especifican claramente los actos que
el mandatario puede o no realizar.
198
3. En cuanto a las facultades del mandatario
obtuviere completamente de ese modo el objeto

del mandato
El mandato sea general o especial no da al

mandatario mas facultades que las que el mandante le
ha conferido, ha menos que la ley lo faculte para obrar
de otra manera. (Art. 2131).
En el fondo lo que dice el Art. 2134 es

aplicacin del Art. 1546. Si el mandatario esta
imposibilitado de cumplir con el mandato rige el Art.
2150.
Art. 2131. El mandatario se ceir rigurosamente a

los trminos del mandato, fuera de los casos en que
las leyes le autoricen para obrar de otro modo
Art.. 2150. El mandatario que se halle en la

imposibilidad de obrar con arreglo a sus
instrucciones, no es obligado a constituirse
agente oficioso; le basta tomar las providencias
conservativas que las circunstancias exijan.
Pero si no fuere posible dejar de obrar sin
comprometer gravemente al mandante, el
mandatario tomar el partido que ms se acerque
a sus instrucciones y que ms convenga al
negocio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o
caso fortuito que le imposibilite de llevar a efecto
las rdenes del mandante
a) Mandato de simple administracin: se refiere a l

inciso 1 del Art. 2132:
Art. 2132. El mandato no confiere naturalmente al
mandatario ms que el poder de efectuar los actos
de administracin
b) Mandato de libre administracin.
Trata esta materia el inciso 2 del Art. 2133.
(1629) (1580)
Por la clusula de libre administracin se
entender solamente que el mandatario tiene la
facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes
designan como autorizados por dicha clusula
c) Mandato con poder especial
De acuerdo al Art. 2132 inciso 2 son aquellos que
exceden la limitacin de administracin de los actos del
mandante.
Para todos los actos que salgan de estos lmites,
necesitar de poder especial
d) Efectos:
Obligaciones del mandatario:
1. Obligaciones del mandatario
a) Cumplir el encargo en la forma convenida.
(Art. 2131) (Art. 2134)
Art. 2131. El mandatario se ceir rigorosamente a
los trminos del mandato, fuera de los casos en que
las leyes le autoricen para obrar de otro modo
Art. 2134. La recta ejecucin del mandato
comprende no slo la substancia del negocio
encomendado, sino los medios por los cuales el
mandante ha querido que se lleve a cabo.
Se podrn, sin embargo, emplear medios
equivalentes, si la necesidad obligare a ello y se
El cdigo en seguida establece una serie de

reglas especiales, por ejemplo el Art. 2139, 2142,
2143.
Art. 2139. En la inhabilidad del mandatario para
donar no se comprenden naturalmente las ligeras
gratificaciones que se acostumbra hacer a las
personas de servicio
Art. 2142. El poder especial para vender
comprende la facultad de recibir el precio
Art. 2143. La facultad de hipotecar no comprende
la de vender, ni viceversa
15 Prohibiciones del mandatario:
Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por
interpuesta persona, comprar las cosas que el
mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo
suyo al mandante lo que ste le ha ordenado
comprar, si no fuere con aprobacin expresa del
mandante
Art.. 2145. Encargado de tomar dinero prestado,
podr prestarlo l mismo al inters designado por
el mandante, o a falta de esta designacin, al
inters corriente; pero facultado para colocar
dinero a inters, no podr tomarlo prestado para
s sin aprobacin del mandante
Art.. 2146. No podr el mandatario colocar a
inters dineros del mandante, sin su expresa
autorizacin.
198
199
Colocndolos a mayor inters que el designado por

el mandante, deber abonrselo ntegramente, salvo
que se le haya autorizado para apropiarse el
exceso
que por otros medios inequvocos pueda probarse

incontestablemente la identidad
Art. 2147. En general, podr el mandatario

aprovecharse de las circunstancias para realizar su
encargo con mayor beneficio o menor gravamen
que los designados por el mandante; con tal que
bajo otros respectos no se aparte de los trminos
del mandato. Se le prohbe apropiarse lo que exceda
al beneficio o minore el gravamen designado en el
mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o
ms gravamen que los designados en el mandato, le
ser imputable la diferencia
El mandatario es obligado a rendir cuneta de

su administracin. Agreguemos que en cualquier
momento el mandante pude pedir cuenta al
mandatario del estado de los negocios. (Art. 2155)
(Art. 2156)
b) Debe indemnizar al
perjuicios que le cause.
mandante
de
los
El Art. 2129 seala que el mandatario responde

hasta de culpa leve y luego agrega reglas especiales.
Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa
leve en el cumplimiento de su encargo.
Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre
el mandatario remunerado.
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado
repugnancia al encargo, y se ha visto en cierto
modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias
del
mandante,
ser
menos
estricta
la
responsabilidad que sobre l recaiga
El Art. 2152 responde la interrogante de la
responsabilidad del mandante ante la solvencia de los
deudores. Si no hay pacto especial no responde de la
solvencia de estos.
Art. 2152. El mandatario puede por un pacto
especial tomar sobre su responsabilidad la
solvencia de los deudores y todas las
incertidumbres
y
embarazos
del
cobro.
Constityese entonces principal deudor para con el
mandante, y son de su cuenta hasta los casos
fortuitos y la fuerza mayor
El Art. 2153 establece una regla especial en
relacin con el principio de las cosas se pierden para su
dueo.
Art. 2153. Las especies metlicas que el
mandatario tiene en su poder por cuenta del
mandante, perecen para el mandatario aun por
fuerza mayor o caso fortuito, salvo que estn
contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados
sobre los cuales recaiga el accidente o la fuerza, o
c) Obligacin de rendir cuenta
Art. 2155. El mandatario es obligado a dar cuenta

de su administracin.
Las partidas importantes de su cuenta sern
documentadas si el mandante no le hubiere
relevado de esta obligacin.
La relevacin de rendir cuentas no exonera al
mandatario de los cargos que contra l justifique
el mandante
Art.. 2156. Debe al mandante los intereses
corrientes de dineros de ste que haya empleado
en utilidad propia.
Debe asimismo los intereses del saldo que de las
cuentas resulte en contra suya, desde que haya
sido constituido en mora
Obligaciones del mandante:
Art. 2158. El mandante es obligado,
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la
ejecucin del mandato;
2. A reembolsarle los gastos razonables causados
por la ejecucin del mandato;
3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los
intereses corrientes;
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya
incurrido sin culpa, y por causa del mandato.
No podr el mandante dispensarse de cumplir
estas obligaciones, alegando que el negocio
encomendado al mandatario no ha tenido buen
xito, o que pudo desempearse a menos costo;
salvo que le pruebe culpa
Adems el mandante debe cumplir respecto
de terceros las obligaciones contrados por el
mandatario. (Art. 2160)
Art. 2160. El mandante cumplir las obligaciones
que a su nombre ha contrado el mandatario
dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si
hubiere
ratificado
expresa
o
tcitamente
cualesquiera obligaciones contradas a su
nombre

16
17 Delegacin del mandato
Como el mandato es un contrato de confianza,
el cdigo ha dado reglas especiales en cuanto a la
delegacin del mandato.
La regla es que se puede delegar el mandato.
(Art. 2135 inciso 1).
Art. 2135. El mandatario podr delegar el encargo
si no se le ha prohibido; pero no estando
expresamente autorizado para hacerlo, responder
de los hechos del delegado, como de los suyos
propios
En definitiva pueden darse tres situaciones
distintas:
a) Que al mandatario no se le haya autorizado ni
prohibido, puede delegarse
b) Si al mandatario se le ha prohibido delegar, no puede
hacerlo.
c) Si se autoriza expresamente. En este caso pueden
presentarse dos situaciones distintas:
- Autoriz designando al delegado, en ese caso se
entiende constituido un nuevo mandato entre el
mandante y el delegado, los actos el delegado obligan al
mandante. (Art. 2137)
- Si autoriza para delegar pero no indica en quien. Art.
2135 inciso 2
Art. 2137. Cuando la delegacin a determinada
persona ha sido autorizada expresamente por el
mandante, se constituye entre el mandante y el
delegado un nuevo mandato que slo puede ser
revocado por el mandante, y no se extingue por la
muerte u otro accidente que sobrevenga al anterior
mandatario
Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le
haya conferido expresamente la facultad de delegar,
si el mandante no le ha designado la persona, y el
delegado era notoriamente incapaz o insolvente
18 Efectos respecto de terceros
Si el mandatario contrata a su propio nombre no
obliga al mandante respecto de terceros. Si el
mandatario contrata a nombre del mandante obliga al
mandante siempre que haya actuado dentro de sus
facultades.
d) Extincin del mandato:
Art. 2163: " El mandato termina:
1. Por el desempeo del negocio para el que fue
constituido
200
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la
condicin prefijados para la terminacin del mandato
3. Por la revocacin del mandante
4. Por la renuncia del mandatario
5. Por la muerte del mandato o del mandatario
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro
7. Por la interdiccin del uno o del otro
8. Derogado
9. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el
mandato ha sido dado en ejercicio de ellas."
No termina por la muerte del mandante el mandato
destinado a ejecutarse despus de ella ni el mandato
judicial.
Art. 2173: "En general, todas las veces que el mandato
expira por una causa ignorada del mandatario, lo que
ste haya hecho en ejecucin del mandato ser vlido y
dar derecho a terceros de buena fe contra el
mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como
si subsistiera el mandato, a lo que el mandatario
sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere
pactado con terceros de buena fe; pero tendr derecho
a que el mandatario le indemnice.
Cuando el hecho que ha dado causa a la
expiracin del mandato hubiere sido notificado al pblico
por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere
probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su
prudencia absolver al mandante."
19 La revocacin del mandante
Es una situacin especial pues la regla
general es que el contrato sea ley para las partes y no
pueda terminar por voluntad unilateral, esto se debe a
que es un contrato de confianza.
Es importante esto pues se discute si la
facultad de revocar es un elemento de la esencia del
contrato o solo de la naturaleza.
Stichkin dice que este elemento no es de la
esencia sino que de la naturaleza, por lo que las
partes podran acordar mandatos irrevocables.
Adems el mandato debe entenderse como
irrevocable en cuanto compromete el inters de un
tercero. Esto se extrae del Art. 241 del Cdigo de
Comercio que establece este principio en materia
mercantil y lo aplica por analoga al Derecho Civil.
83.- CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
a) CONCEPTO
c) CLASES DE ARRENDAMIENTO
d) EFECTOS
a) Concepto: Art. 1915: "El arrendamiento es un
contrato en que las dos partes se obligan
200

recprocamente, la una a entregar el goce de una cosa, o
a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar
por este goce, obra o servicio un precio determinado."
Es un contrato consensual, ya que se perfecciona
por el solo consentimiento de las partes.
Es un contrato bilateral, oneroso y conmutativo;
ambos contratantes contraen mutuas obligaciones, se
gravan en beneficio recproco y sus prestaciones se miran
como equivalentes.
Elementos:a) El consentimiento.
b) La cosa arrendada.
c) El precio.
b) Naturaleza Jurdica : El contrato de arrendamiento es
un ttulo de mera tenencia.
REGLA GENERAL:- Es un contrato consensual, no
siendo necesario que conste por escrito, que conste por
escrito presenta dos ventajas:a) facilita la prueba del contrato.
b) facilita la produccin de un ttulo ejecutivo.
c) Si se hace por medio de escritura pblica inscrita,
debe ser respetado en los trminos del art. 1962.
- EXCEPCIN: El contrato solemne, sin embargo la ley
no prescribe solemnidades en atencin al contrato
mismo, sino que en atencin a la calidad de las
personas que en l intervienen. v.gr. arrendamiento de
predios urbanos o rsticos de la mujer casada (art.
1749).
Las partes pueden estipular las solemnidades que
estimen convenientes, incluso podrn otorgarse arras,
que a este caso, se aplican las normas de la
Compraventa.
Si han pactado solemnidades, podr las partes hacer
uso de la facultad de RETRACTACIN, bajo las
siguientes condiciones:a -) Que se haga efectiva antes de que se otorgue
escritura.
b -) Que se haga efectiva antes de que principie la
entrega.
c) Clases de arrendamiento:
De acuerdo a la propia definicin del cdigo
existen tres clases de arrendamiento:
** Arrendamiento de cosas, "entregar el goce de una
cosa".
** Arrendamiento para la confeccin de una obra material,
"ejecutar una obra".
** Arrendamiento de Servicios, "prestar un servicio".
201
El arrendamiento de cosas es el contrato en

que una de las partes se obliga a conceder el goce de
una cosa y la otra a pagar por este goce un
determinado precio.
La parte que confiere el goce de la cosa se
llama arrendador y la que debe pagar el precio
arrendatario.
A primera vista el contrato de arrendamiento
tiene semejanzas con la compraventa, ya que en ambos
los elementos esenciales son cosa, precio y
consentimiento, pero entre otras diferencias :
* La compraventa es un ttulo traslaticio de dominio, en
cambio el arrendamiento es un ttulo de mera tenencia,
* El goce que el vendedor se obliga a procurar es un
goce definitivo y perpetuo, en cambio el arrendador se
obliga a otorgar un goce temporal.
Tambin tiene semejanzas con el usufructo, ya
que en ambos una persona distinta del dueo tiene la
facultad de gozar de una cosa, pero la diferencia
fundamental es que el usufructo es un derecho real,
mientras que el derecho del arrendatario es un derecho
personal.
Elementos del Contrato :
Consentimiento
Cosa
Precio
1 El consentimiento: Es consensual, sin perjuicio que
sea conveniente, por un problema de prueba, que se
haga por escrito. Adems en caso de otorgarse por
escritura pblica e inscrita en el CBR, en el caso que el
arrendador enajene la cosa el adquirente estar
obligado a respetar el arriendo, tambin deben
respetarlo los acreedores hipotecarios cuando se
encuentra inscrito con anterioridad a la hipoteca.
Algunas veces se exigen ciertas solemnidades
atendido a las personas que lo celebran, como por
ejemplo art. 1756, en que se exige al marido para dar en
arrendamiento los bienes races de la mujer por mas de
cinco (urbanos) u ocho aos (rsticos) la autorizacin de
la mujer.
Pueden tambin las partes estipular las solemnidades
que juzguen convenientes, as lo seala el Art. 1921: "
Si se pactare que el arrendamiento no se repute
perfecto mientras no se firme escritura, podr cualquiera
de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o
hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa
arrendada, si intervienen arras, se seguirn bajo este
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO DE COSAS :

respecto las mismas reglas que en el contrato de
compraventa."
2 La cosa arrendada: Debe reunir los requisitos
generales del objeto, esto es, debe ser :
REQUISITOS GENERALES:
a) Debe ser lcita.
b) Debe ser determinada.
c) Debe existir o esperarse que exista.
REQUISITOS ESPECFICOS:
d) Cosa corporal o incorporal.
Art. 1916
e) Cosa no consumible.
COSAS QUE NO PUEDEN ARRENDARSE:a) Los derechos personalsimos.
b) Las cosas consumibles, ya que es de la esencia del
contrato la restitucin de la cosa.
c) Las cosas cuyo arriendo la ley prohbe.
Incluso podr arrendarse las cosas ajenas, y el
arrendatario que est de buena fe, en caso de eviccin
de la cosa, tendr derecho al saneamiento (accin de
saneamiento).
Art. 1916 : " Son susceptibles de arrendamiento todas las
cosas corporales o incorporales, que pueden usarse sin
consumirse; excepto aquellas que la ley prohibe arrendar,
y los derechos estrictamente personales, como los de
habitacin y uso.
Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el
arrendatario de buena fe tendr accin de saneamiento
contra el arrendador, en caso de eviccin."
3 El precio: El precio debe ser Real o Serio y
Determinado, es decir no puede ser simulado o fingido ni
irrisorio.
A diferencia de la venta en que el precio debe
consistir en dinero, en el contrato de arrendamiento segn
el Art. 1917 " El precio puede consistir ya en dinero, ya en
frutos naturales de la cosa arrendada; y en este segundo
caso puede fijarse una cantidad determinada o una cuota
de los frutos de cada cosecha.
Llamase renta cuando se paga peridicamente."
El precio puede fijarse por las partes o por un
tercero, pero no puede dejarse al arbitrio de una de las
partes y puede hacerse la determinacin por cualquiera
medios o indicaciones que lo fijen.
d) Efectos del contrato de arrendamiento: Son las
obligaciones que engendra para cada una de las partes,
Obligaciones del Arrendador:
202
De acuerdo al Art. 1915 el arrendador se obliga
a conceder el goce de la cosa arrendada, as est
obligado a :
1 Entregar al arrendatario la cosa arrendada (es de la
esencia)
2 Mantener la cosa en estado de servir para el fin del
arrendamiento (es de la naturaleza)
3 Librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo
en el goce de la cosa. (es de la naturaleza).
La entrega de la cosa, puede hacerse bajo
cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la
ley, en cuanto al lugar y tiempo de la entrega deben
observarse las reglas generales, es decir la entrega
deber verificarse en la poca sealada por las partes, y
a falta de estipulacin inmediatamente despus de
celebrado el contrato, en el lugar convenido, y en caso
de no haberse dicho nada en el lugar donde se
encontraba la cosa al tiempo del contrato o en el
domicilio del deudor.
La cosa debe entregarse en estado de servir
para el fin para que fue arrendada, as
* Si el mal estado o calidad de la cosa "impide hacer de
ella el uso para que ha sido arrendada" tiene derecho el
arrendatario para pedir la terminacin del contrato.
(1932) y la indemnizacin de los perjuicios.
* Cuando el mal estado o calidad de la cosa impide
parcialmente el goce o la cosa se destruye en parte, el
juez decidir, segn las circunstancias, si debe tener
lugar la terminacin del arrendamiento, o concederse
una rebaja del precio o renta y la indemnizacin de los
perjuicios cuando el vicio era anterior al contrato, esta
indemnizacin comprende slo el dao emergente, pero
si el vicio era conocido del arrendador al tiempo del
contrato o de tal naturaleza que debi preverlo o por su
profesin conocerlo, se incluir en la indemnizacin el
lucro cesante. (1933).
Casos en que el arrendatario no tiene derecho a
indemnizacin de perjuicios:
* Cuando contrat a sabiendas del vicio y no se oblig el
arrendador a sanearlo.
* Si el vicio era tal que no pudo ignorarlo sin grave
negligencia de su parte.
* Si renunci a la accin de saneamiento por el vicio,
designndolo.
Arriendo a dos personas :
Art. 1922: " Si se ha arrendado separadamente una
misma cosa a dos personas, el arrendatario a quien se
haya entregado la cosa ser preferido; si se ha
entregado a los dos, la entrega posterior no valdr; si a
ninguno, el ttulo anterior prevalecer."
202
* Si el arrendador no entrega la cosa por un hecho

o culpa suya, tendr el arrendatario derecho a pedir la
resolucin o terminacin del contrato con indemnizacin
de perjuicios, salvo que haya conocido la imposibilidad del
arrendador de entregar la cosa o esta provenga de fuerza
mayor o caso fortuito. (1925).
* En caso de mora del arrendador de entregar la
cosa tendr el arrendatario derecho a pedir indemnizacin
de los perjuicios, y si por el retardo se disminuyere
considerablemente para el arrendatario la utilidad del
contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber
cesado las circunstancias que lo motivaron, podr el
arrendatario desistir del contrato, quedndole a salvo la
indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no
provenga de fuerza mayor o caso fortuito.(1926).
Mantencin de la cosa por parte del arrendador,
as lo seala el Art. 1927 " La obligacin de mantener la
cosa arrendada en buen estado consiste en hacer durante
el arriendo todas las reparaciones necesarias, a excepcin
de las locativas, las cuales corresponden generalmente al
arrendatario.
Pero ser obligado el arrendador aun a las
reparaciones locativas, si los deterioros que las han hecho
necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito, o
de la mala calidad de la cosa arrendada.
Las estipulaciones de los contratantes podrn
modificar estas obligaciones."
* Reparaciones necesarias: (1935) Son las indispensables
para mantener la cosa en estado de servir para el objeto
que se la arrend; son de cargo del arrendador, pero
puede hacerlas el arrendatario por cuenta del primero con
los siguientes requisitos:
- Que el arrendatario no las haya hecho necesarias por su
culpa,
- Que haya dado pronta noticia al arrendador para que las
efecte, a menos que la noticia no hubiere podido darse
en tiempo,
- Que el arrendador no haya tratado de hacerlas
oportunamente, y
- Que el arrendatario pruebe la necesidad de las
reparaciones de que se trata.
* Mejoras tiles : Son aquellas que aumentan el valor
venal de la cosa. (902) De acuerdo al art. 1936 el
arrendador es obligado a reembolsar el valor de las
mejoras tiles siempre que haya consentido en que se
efecten " con la expresa condicin de abonarlas", en
caso de no ser as el arrendatario podr separar y llevarse
los materiales sin detrimento de la cosa arrendada, a
menos que el arrendador est dispuesto a abonarle lo que
valdran los materiales considerndolos separados.
203
Librar al arrendatario de toda turbacin en el
goce de la cosa, ya que el arrendador no solo se obliga
a procurar el goce, sino que este debe ser tranquilo o
pacfico, esto es, el arrendatario no debe ser turbado ni
por el arrendador no por terceros en el goce de la cosa.
El cdigo seala el caso de que la turbacin
provenga de reparaciones a la cosa, en ese caso hay
que distinguir :
- Tratndose de reparaciones urgentes, si la turbacin
es de poca importancia debe soportarla el arrendatario,
pero puede pedir una rebaja del precio proporcional a la
parte.
- Si las reparaciones son de tal entidad que la turbacin
resulte considerable puede el arrendatario pedir la
terminacin del contrato.
Tiene derecho a la indemnizacin de los
perjuicios: (1928)
* Si las reparaciones provienen de causa que ya exista
al tiempo del contrato, y era desconocida al
arrendatario, pero que el arrendador conoci o era tal
que tuviese antecedentes para temerla o por su
profesin conocerla.
* Si las reparaciones han de dificultar, el goce por
mucho tiempo, de manera que no pueda subsistir el
contrato sin grave molestia o perjuicio para el
arrendatario.
Cuando las turbaciones provienen de un
tercero, stas pueden ser: Turbaciones de hecho, es
decir, aquellas que provienen de vas de hecho de un
tercero que no pretende derechos sobre la cosa
arrendada, en cuyo caso el arrendador no tiene
responsabilidad y corresponder al propio arrendatario
repelerlas o, Turbaciones de derecho, que son las que
se producen por vas de derecho, cuando terceros
alegan derechos sobre la cosa arrendada, en cuyo caso
la accin se dirige contra el arrendador, pero el
arrendatario est obligado a dar pronta noticia de las
turbaciones al arrendador, porque de lo contrario se
hace responsable de los perjuicios que de ello se sigan
al arrendador.
Si la turbacin es relativamente de escasa
importancia puede el arrendatario pedir una rebaja del
precio. (1930).
Si la turbacin fuere considerable es decir que
sea de presumir que sin esa parte no hubiera
contratado podr pedir que cese el arrendamiento.
Podr, adems de pedir la rebaja del precio o el
cese del arriendo en su caso, indemnizacin de
perjuicios :

Si la causa del derecho justificado por el tercero fue o
debi ser conocida del arrendador al tiempo del contrato,
pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de ste,
intervino estipulacin especial de saneamiento con
respecto a ella podr exigir la indemnizacin de "todo
perjuicio".
Si la causa del derecho del tercero no era
ni deba ser conocida del arrendador al tiempo del
contrato "no ser obligado el arrendador a abonar el lucro
cesante", es decir slo pagar el dao emergente.
Cada vez que se le deban al arrendatario
indemnizaciones por algn motivo tiene el derecho legal
de retencin, es decir puede retener la cosa hasta que se
le pague o se le asegure debidamente el pago, salvo que
cese por causa involuntaria el derecho del arrendador.
Obligaciones del Arrendatario:
1 Debe pagar el precio o renta, (es de la esencia).
2 Debe usar la cosa segn los trminos o el espritu del
contrato,
3 Debe cuidar la cosa como buen padre de familia,
4 Debe efectuar las reparaciones locativas,
5 Debe restituir la cosa al trmino del contrato.(de la
esencia).
El pago del precio, es una obligacin de la
esencia del contrato, en caso de no haber acuerdo entre
las partes acerca de la determinacin del precio una vez
entregada la cosa y no habiendo pruebas de ninguna de
las partes se estar al justiprecio fijado por peritos y los
costos de esta operacin se dividirn entre arrendador y
arrendatario. (1943).
El pago debe hacerse en la poca convenida, a
falta de estipulacin conforme a la costumbre del pas, y
no habiendo estipulacin o costumbre fija, segn las
siguientes reglas :
* La renta de predios urbanos se pagar por meses, la de
predios rsticos por aos.
* Si se arrienda una cosa mueble o semoviente por cierto
nmero de aos, meses, das, cada una de las pensiones
peridicas se deber inmediatamente despus de la
expiracin del respectivo ao, mes o da.
* Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego
que termine el arrendamiento.
En caso de no pagar el precio o renta tiene el
arrendador el derecho de pedir el cumplimiento del
contrato o la terminacin del mismo.
204
Respecto al cuidado de la cosa, de acuerdo a
las reglas generales (1547) debido a que el
arrendamiento es un contrato que beneficia
recprocamente a ambas partes, el arrendatario es
responsable de la culpa leve, as lo seala tambin el
Art. 1939: " El arrendatario emplear en la conservacin
de la cosa el cuidado de un buen padre de familia.
Faltando a esta obligacin, responder de los
perjuicios; y aun tendr derecho el arrendador para
poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y
culpable deterioro."
No hay que olvidar que el arrendatario es
responsable no slo de su propio hecho o culpa, sino de
la de su familia, huspedes y dependientes.
Le est prohibido al arrendatario subarrendar o
ceder el arriendo, salvo expresa autorizacin. Ceder el
arriendo significa transferir a un tercero el derecho de
goce que del contrato de arrendamiento deriva para el
arrendatario.
Las reparaciones locativas, entendindose por
tales las que segn la costumbre del pas son de cargo
de los arrendatarios, y en general las de aquellas
especies de deterioro que ordinariamente se producen
por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como
descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias,
rotura de cristales, etc. (1940).
La obligacin de restituir la cosa arrendada, es
una obligacin que se deriva de la propia naturaleza del
contrato que otorga un goce temporal de la cosa, por
consiguiente el arrendatario debe restituirla al trmino
del contrato. Art. 1947: "El arrendatario es obligado a
restituir la cosa al fin del arrendamiento.
Deber restituirla en el estado en que le fue
entregada, tomndose en consideracin el deterioro
ocasionado por el uso y goce legtimos.
Si no constare el estado en que le fue
entregada, se entender haberla recibido en regular
estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario.
En cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas
durante su goce, deber probar que no sobrevinieron
por su culpa, ni por culpa de sus huspedes,
dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta
prueba ser responsable."
En cuanto a la forma de restituir la cosa la
entrega debe efectuarse poniendo la cosa
materialmente a disposicin del arrendador, el Art. 1948
ha dispuesto que, tratndose de inmuebles, la
restitucin se verificar desocupndola enteramente,
ponindola a disposicin del arrendador y entregndole
las llaves.
Para el caso de la mora en la restitucin, es
necesario que el arrendador requiera al arrendatario,
aun cuando haya habido un plazo para la terminacin
204

del contrato, una vez constituido en mora ser condenado
al pleno resarcimiento de todos los perjuicios de la mora, y
a lo dems que contra l competa como injusto
detentador. (1949).
Al igual que el arrendatario, tiene el arrendador el
derecho legal de retencin para la seguridad del pago del
precio o renta y de las indemnizaciones que le deba el
arrendatario, ejemplo:
* Por usar la cosa contrariamente a los trminos o espritu
del contrato.
* Por los deterioros que cause a la cosa faltando a su
deber de cuidarla como buen padre de familia.
* Por los perjuicios que cause la mora en la restitucin.
De acuerdo al Art. 1942 el derecho legal de
retencin recae sobre todos los frutos existentes en la
cosa arrendada y todos los objetos con que el arrendatario
la haya amoblado, guarnecido o provisto, a condicin de
que le pertenezcan al arrendatario, se presume que le
pertenecen al arrendatario, salvo prueba en contrario.
205
Tcita reconduccin: Se refiere al hecho de que una vez
terminado por cualquier causa el arrendamiento no se
entiende renovado el contrato ni an cuando el
arrendatario siga reteniendo la cosa, y podr el
arrendador exigirla cuando quiera.
Excepcin: Esta dada para el arriendo de bienes races,
se da cuando el arrendatario con el beneplcito del
arrendador hubiere pagado la renta de cualquier
espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin o si
ambas partes hubieren manifestado por cualquier otro
hecho igualmente inequvoco su intencin de perseverar
en el contrato, se entender renovado el contrato bajo
las mismas condiciones que antes, pero no por ms
tiempo que el de tres meses en los predios urbanos y el
necesario para utilizar las labores principiadas y coger
los frutos pendientes en los predios rsticos, sin
perjuicio de que a la expiracin de este tiempo vuelva a
renovarse el arriendo de la misma manera.
Normas especiales para el arrendamiento de bienes
races urbanos:
Terminacin del contrato de arrendamiento de cosas:

Art. 1950: El arrendamiento de cosas expira de los
mismos modos que los otros contratos y especialmente:
1 Por la destruccin total de la cosa arrendada;
2 Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin
del arriendo;
3 Por la extincin del derecho del arrendador, segn las
reglas que ms adelante se expresarn;
4 Por sentencia de juez en los caos que la ley ha
previsto."
A las sealadas hay que agregar el desahucio y la
circunstancia de necesitar el arrendador la cosa para
efectuar reparaciones en ella.
En caso que la destruccin sea parcial ser el juez quin
decidir si termina el arrendamiento o continua con rebaja
del precio.
El desahucio es la noticia anticipada de no querer
perseverar una de las partes en el contrato, puede ser
judicial o extrajudicial. Cuando el desahucio es judicial una
vez notificado el desahuciado tiene un plazo de diez das
para oponerse y si no lo hace se dictar sentencia
acogiendo el desahucio y otorgndole un plazo para
restituir la cosa, si lo hace, se cita a las partes a un
comparendo de prueba para el quinto da hbil despus
de la ltima notificacin a fin de que las partes expongan
lo que les convenga. Art.589 y 590 CPC.
La anticipacin de desahucio se ajustar al
perodo o medida de tiempo que regula los pagos.
Predios Urbanos son los ubicados dentro del predio

urbano respectivo.
Rige la Ley 18.101 que comenz a regir a partir
del ao 1982, pero los contratos celebrados con
anterioridad se rigen por el Decreto ley N 964 de 1975.En subsidio rigen las normas generales del Cdigo Civil.
La ley 18.101 establece que a los contratos en que el
plazo del arrendamiento se haya pactado mes a mes y
a los de duracin indefinida el arrendador slo podr
ponerles trmino mediante desahucio judicial, el plazo
de desahucio ser de cuatro meses, contado desde la
notificacin de la demanda y se aumentar en dos
meses por cada ao completo que el arrendatario
hubiere ocupado el inmueble, sin que el total exceda de
doce meses.
La importancia de la ley 18.101 est dada
porque estableci que los juicios que se suscitaran en
cuanto a la terminacin, desahucio, restitucin de la
propiedad, etc. se sujetaran al procedimiento sumario
con algunas excepciones.
Segn la ley 18.101 en los contratos de
arrendamiento de inmuebles destinados a la habitacin
con plazo superior a un ao, se entender siempre
implcita la facultad del arrendatario de subarrendar,
salvo estipulacin en contrario, lo que es una excepcin
a la prohibicin de subarrendar.
Normas especiales para el arrendamiento de predios
rsticos:
206
Predio rstico es todo inmueble susceptible de uso

agrcola, ganadero o forestal, sea comprendido en zonas
rurales o urbanas.
Al respecto rigen las normas del Decreto Ley N
993 que seala entre otras cosas que no se puede
arrendar en zonas fronterizas a personas naturales o
jurdicas extranjeras.
Debe celebrarse el contrato por escritura pblica o privada
con dos testigos, pero es una solemnidad exigida como
medio de prueba que no afecta la validez del contrato, ya
que si no se hace as se regir por las disposiciones de la
ley y se estar a lo que declare el arrendatario, salvo
prueba en contrario.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO PARA
CONFECCION DE UNA OBRA MATERIAL:
LA
Es el arrendamiento que tiene por objeto ejecutar

una obra.
La persona que toma a su cargo la ejecucin de la
obra se llama artfice.
Puede significar una compraventa o un
arrendamiento, as si el artfice suministra la materia para
la confeccin de la obra el contrato es de venta, en
cambio si la materia es suministrada por la persona que
encarg la obra el contrato es de arrendamiento.
Si ambas partes suministran la materia, el
contrato ser de compraventa o arrendamiento segn cual
de ellas suministre la parte principal.
*** La importancia de que en el caso de una obra material
sea calificada de compraventa dice relacin con que se
entiende hecha la venta de una cosa futura, por tanto,
condicionado al hecho de aceptarla el que encarg la
obra, lo que implica que los riesgos son del artfice, salvo
que el que encarg la obra se haya constituido en mora de
declarar si aprueba o no la obra.
*** Cuando es arrendamiento se sujeta a las reglas
generales, con las siguientes modificaciones:
Si la materia se pierde el riesgo es del dueo, salvo que
sea por culpa del artfice o por culpa de las personas que
le sirven.
El artfice aunque la cosa perezca sin culpa suya o de sus
dependientes pierde su trabajo porque no podr reclamar
el precio, salvo:
- Si la obra ha sido reconocida y aprobada,
- Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que
encarg la obra,
- Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada

por el que encarg la obra, salvo que el vicio sea de
aquellos que el artfice por su oficio haya debido
conocer, o que conocindolo no haya dado aviso
oportuno.
Para el caso de que las partes no hayan
estipulado precio, se presumir que han convenido el
que ordinariamente se paga por la misma especie de
obra, y a falta de ste por el que se estimare equitativo
por peritos.
Cuando las partes han otorgado a un tercero la
tarea de fijar el precio y ste fallece antes de la
ejecucin de la obra ser nulo el contrato, en cambio si
fallece despus de la ejecucin de la obra se fijar por
peritos.
Obligaciones de las partes:
Del que encarga la obra: Pagar el precio
Declarar si aprueba o rechaza
Del artfice:
Ejecutar la obra
Terminacin del contrato:

** Por la voluntad unilateral del que encarg la obra,
pero debe reembolsar al artfice todos los costos y
dndole lo que valga el trabajo hecho y lo que hubiera
podido ganar en la obra.
** Por la muerte del artfice.
ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS INMATERIALES:
Se refiere a aquellos en que predomina la
inteligencia sobre el esfuerzo puramente manual.
Existen tres clases:
1 Servicios aislados en que predomina la inteligencia
sobre la obra de mano, como una composicin musical
o la correccin tipogrfica de un impreso.
A ellas se aplican las normas del arrendamiento
para la confeccin de una obra material.
2 Servicios que consisten en una larga serie de actos,
como por ejemplo los escritores asalariados para la
prensa se sujetan a las reglas dadas por el Cdigo del
Trabajo.
3 Servicios prestados por profesionales, se sujetan a
las reglas del mandato y subsidiariamente a las del
arrendamiento de servicios del Cdigo del Trabajo.
84.- CONTRATO DE SOCIEDAD
a) CONCEPTO
c) ELEMENTOS
206

d) EFECTOS
e) EXTINCION
a) Concepto: Art. 2053: "La sociedad o compaa es un
contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo
en comn con la mira de repartir entre s los beneficios
que de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica distinta de
los socios individualmente considerados."
b) Naturaleza Jurdica: Es un contrato bilateral porque
impone obligaciones a todas las partes que intervienen,
conmutativo porque las prestaciones de las partes se
miran como equivalentes, oneroso porque reporta
utilidades a todas las partes, consensual, salvo las
excepciones.
Es un contrato intuito personae porque descansa
en la confianza recproca, salvo en las sociedades
annimas donde lo importante es el capital.
Esta caracterstica tiene sus efectos:
* La sociedad termine por la muerte de uno de los socios,
salvo pacto en contrario.
* Para que un tercero se incorpore a la sociedad se
necesita la aprobacin de los socios restantes.
Es un contrato consensual, sin embargo son solemnes:
+ las sociedades annimas civiles.
+ Las sociedades de responsabilidad limitada civiles.
+ Todas las sociedades comerciales (colectivas,
annimas, responsabilidad limitada y en comandita)
c)Elementos: Cualquiera sea el tipo de sociedad los
elementos son:
* Aporte
* Participacin en las utilidades
* Contribucin en las prdidas
* Affectio societatis o intencin de formar la
sociedad.
* Aporte de los socios, es de la esencia del contrato
"poner algo en comn", as lo seala el Art. 2053 y lo
reafirma el 2055: " No hay sociedad, si cada uno de los
socios no pone alguna cosa en comn.", el aporte tiene
una importancia fundamental ya arranca de los fines que
tuvieron los socios al contratar es necesario dotarla de un
patrimonio propio distinto del de los socios individualmente
considerados, lo que se logra justamente con los aportes,
los que pueden consistir en una industria servicio o trabajo
apreciable en dinero, sea que el aporte se efecte en
propiedad o en usufructo.
Requisitos del aporte:
- Debe ser apreciable en dinero
207
- Debe ser a ttulo singular, ya que de acuerdo al Art.
2056
" Se prohibe toda sociedad a ttulo universal,
sea de bienes presentes y venideros, o de unos y otros.
Se prohibe adems toda sociedad de
ganancias, a ttulo universal, excepto entre cnyuges."
* Participacin en las utilidades y contribucin en las
prdidas, es de la esencia del contrato participar en las
utilidades o beneficios de la sociedad, as lo seala el
Art. 2055 inc. 2 "Tampoco hay sociedad sin
participacin de beneficios".
Asimismo el beneficio debe ser estimable en
dinero, segn lo seala el Art. 2055 inc. 3 " No se
entiende por beneficio el puramente moral, no
apreciable en dinero."
El derecho a participar en las utilidades, supone que la
sociedad lo obtenga.
Monto de la
Determinacin:
participacin
en
las
utilidades;
1 Segn lo que estipulen las partes. Art.2066

2 Segn la determinacin que haga el tercero
designado por las partes, y en el caso de que ste
fallezca o se imposibilite antes de hacerlo la sociedad es
nula. Art. 2067.
3 A falta de estipulacin expresa se entender que la
divisin de los beneficios debe ser a prorrata de los
valores que cada socio ha puesto en el fondo social, y la
divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los
beneficios.
Para el caso del socio que aporta su industria,
servicio o trabajo y no hubiere estipulacin que
determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar
esta cuota en caso necesario por el juez.
* Contribucin en las prdidas:
1 De acuerdo a lo que hayan estipulado en el contrato.
2 A falta de estipulacin debe hacerse la distribucin de
las prdidas a prorrata de la divisin de los beneficios.
Tratndose del socio industrial si no hubiere estipulacin
en su contribucin a la prdida, se entender que no le
cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.
Es sobre el resultado definitivo de los negocios sociales
sobre el que se calcula la parte que cada socio
corresponden en los beneficios y perdidas:
Consecuencia:
* Las perdidas sufridas en algunos negocios se
compensan en otras.
* La distribucin de las utilidades y perdidas no se
entender ni respecto de la gestin de cada socio, ni
respecto de cada negocio particular.

* En la practica sin embargo se aplican las cuotas de
beneficio o perdida con los resultados del balance normal.
* Afectio societatis, las partes deben asociarse con el
propsito de formar una sociedad.
SOCIEDAD DE HECHO:
Art. 2057 inc. 1: " Si se formare
de hecho una sociedad que no pueda subsistir, ni como
sociedad, ni como donacin, ni como contrato alguno,
cada socio tendr la facultad de pedir que se liquiden las
operaciones anteriores y de sacar sus aportes."
Art. 2058: " La nulidad del contrato de sociedad no
perjudica a las acciones que corresponden a terceros de
buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las
operaciones de la sociedad, si existiere de hecho."
Art. 363 Cd. de Comercio: " El que contratare con una
sociedad que no ha sido legalmente constituida, no puede
sustraerse por esta razn al cumplimiento de sus
obligaciones."
"LA SOCIEDAD FORMA UNA PERSONA JURIDICA,
DISTINTA DE LOS SOCIOS INDIVIDUALMENTE
CONSIDERADOS", esto significa que la sociedad tiene
patrimonio propio, nombre propio y razn social, domicilio
y nacionalidad.
La sociedad al tener patrimonio propio, lo acreedores
personales de los socios no pueden hacer efectivos sus
crditos en el patrimonio de la sociedad, adems la
sociedad tiene voluntad propia que es la de la mayora de
los socios.
Sociedad y comunidad
* Se diferencia en su origen, mientras la sociedad tiene su
origen en la voluntad de sus socios, en la comunidad en
cambio el consentimiento de los socios puede o no ocurrir.
* Mientras la sociedad es una persona jurdica distinta de
sus socios y con patrimonio propio, la comunidad no es
una persona jurdica y los bienes comunes siguen siendo
de los comuneros solo que pro indiviso.
* La sociedad es un poderoso agente econmico, la
comunidad es mirada por el legislador como un estado
pasivo esencialmente transitorio.
Clases de Sociedad:
I.- Atendiendo al objeto pueden ser: Civiles
Comerciales
II.- Segn la organizacin y la
Responsabilidad de los socios: Colectiva
En comandita
Annima
De Resp. Ltda.
208
Sociedades Civiles y Comerciales: Art. 2059 " La
sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman
para negocios que la ley califica de actos de comercio,
las otras son sociedades civiles."
Importancia de esta clasificacin:
- Se constituyen de manera diferente, las civiles por
regla general son consensuales, en cambio las
comerciales son solemnes.
- La responsabilidad de los socios es distinta si se trata
de unas u otras.
- Por regla general las sociedades civiles no estn
obligadas a llevar contabilidad, las comerciales deben
llevarla obligatoriamente.
Sociedades colectivas, annimas, en comandita y de
responsabilidad limitada: Esta clasificacin atiende a las
caractersticas
formales
como
la
forma
de
administracin, la responsabilidad de los socios, el uso
de la razn social y la cesibilidad de los derechos
sociales.
Sociedades Colectivas:
Son sociedades que se constituyen en base a
la confianza recproca entre los asociados, en la cual
todos administran por si o por un mandatario y tienen,
en principio, el uso de la razn social y responden con
todos sus bienes de las deudas de la sociedad en
proporcin a sus aportes. La razn social en esta clase
de sociedades est formada por el nombre de uno o
varios de los socios, seguido de la expresin "y
compaa".
Los socios no pueden ceder su cuota de inters
en la sociedad por tratarse de un contrato intuito
personae.
Sociedades Annimas:
Artculo 2061 y ley 18.046.
Art. 2061 inc. 4: " Sociedad Annima es aquella
formada por la reunin de un fondo comn,
suministrado por accionistas responsables slo por sus
respectivos aportes y administrada por un directorio
integrado por miembros esencialmente revocables."
Art. 1 Ley Sobre Soc. Annimas " La sociedad
annima es una persona jurdica formada por la reunin
de un fondo comn, suministrado por accionistas
responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros
esencialmente revocables (denominados directores, que
tiene las facultades y dura en sus funciones el plazo
estipulado en sus estatutos)."
208

Se trata de una sociedad de capitales en la cual
los socios pueden ceder libremente su parte en la
sociedad, representada por un ttulo negociable
denominado accin.
+ La responsabilidad de los socios esta limitada por el
monto de sus aportes o acciones. (2097)
+ El nombre de la sociedad resulta normalmente de su
objeto, o excepcionalmente el nombre de un socio y
termina con las expresiones S.A.
+ Es siempre solemne y cuando es abierta necesita la
autorizacin de la autoridad pblica. (Ley 18046)
209
I.- Aporte en propiedad.Cuando el socio se obliga a transferir a la sociedad el
dominio de los bienes aportados, el contrato de
sociedad es un titulo traslaticio de dominio. (se sigue las
reglas generales de la tradicin)
II.- Aporte en Usufructo.Cuando se obliga a aportar solo el goce de los bienes,
las relaciones entre socio aportante y la sociedad sern
las que existen entre el nudo propietario y el
usufructuario.
* Riesgos de la cosa aportada.
Sociedades En Comandita:
Son aquellas en que uno o mas socios se obligan
solamente hasta concurrencia de sus aportes art. 2061
inciso 3.
En ellas hay dos tipos de socios: Los que aportan
bienes para constituir el capital social, llamados socios
Comanditarios, y los que tienen a su cargo la
administracin exclusiva de la sociedad, llamados socios
Gestores.
Se trata de sociedades de carcter mixto por
cuanto los socios comanditarios o capitalistas se rigen, en
principio, por las normas de las sociedades de capitales,
en tanto que los socios gestores se rigen por las reglas
aplicables a las sociedades de personas. Hay dos clases
de sociedades en comandita: la en comandita simple y la
en comandita por acciones.
La razn social se forma con el nombre de los socios
gestores solamente. 2062. Si se infringe este articulo, se
impondr a los socios comanditarios la misma
responsabilidad que un socio de sociedad colectiva.
I.- Aporte en propiedad.La sociedad soporta los riesgos de la cosa aportada y la

perdida por caso fortuito. Aunque la cosa se destruya o
disminuya no pasara lo mismo con los derechos del
socio aportante 2084 inciso 1.
II.- Aporte en Usufructo.Se invierte la regla 2084 inciso 2, los riesgos son de
cargo del socio, la sociedad queda liberada de restituirla
al disolverse el socio perder por ende su nuda
propiedad.
III.- Aporte en cuasiusufructo.Vale decir la sociedad se hizo duea de los bienes
aportados , en este caso los riesgos son de cargo de la
sociedad en el sentido de que la perdida de la cosa
aportada no la libera de pagar al socio su valor 2084
inciso 3. Se deben cumplir ciertos requisitos; cosas
fungibles, que sean de las cosas que se deterioran con
su uso, cosas destinadas a la venta, cosas que se
aportan avaluadas.
* Incumplimiento del aporte:
Sociedades de Responsabilidad Limitada:

Son aquellas en que los socios limitan su
responsabilidad al monto de sus aportes o de la suma que
a ms de stos se indique. El contrato es solemne debe
hacerse por escritura pblica e inscribirse en el registro de
comercio y publicarse en el diario oficial. La razn social
debe terminar con la palabra "limitada", ya que la omisin
hace solidariamente responsables a los socios de las
deudas sociales.
d) Efectos del contrato de sociedad: Derechos y
obligaciones.
Obligaciones de los socios para con la sociedad:
A.- Efectuar el aporte: el aporte es esencial para la
propiedad, 2055 inciso 1, los aportes deben efectuarse en
la forma y tiempo convenido. 2087.
Da derecho para pedir la resolucin del contrato con

indemnizacin de perjuicios; los socios diligentes
tambin tienen el derecho de pedir el cumplimiento
compulsivamente. Art. 2101, 2083. (art. 379 cdigo
comercio ver)
B.- Obligacin de sanear la eviccin del cuerpo cierto
aportado.
Sea que se haya aportado en propiedad o usufructo, el
socio aportante debe garantizar a la sociedad la
posesin y el goce pacifico de la cosa aportada. 2085.
C.- obligacin de cuidar como buen padre de familia los
intereses
sociales.
Artculos 2090 a 2093.
Obligaciones de la sociedad para con los socios:
*Aporte en propiedad y en usufructo.

- La sociedad debe rembolsar a los socios las sumas que
hubieren
adelantado con conocimiento de ella, por las
obligaciones que para los negocios sociales hubiere
contrado legtimamente y de buena fe.
- La sociedad debe resarcir los perjuicios que se le hayan
ocasionado. 2089
- obligacin de tener el consentimiento unnime de los
socios para incorporar un tercero a la sociedad. 2088
210
exige las mismas solemnidades que para su
constitucin.
La prorroga deber hacerse antes del vencimiento del
plazo, por que de lo contrario estar irrevocablemente
disuelta. El 2098 inciso 3 repite la regla respecto de los
codeudores solidarios.
Obligaciones de los socios para con terceros:
2.- El trmino del negocio,

Si se fijo un plazo para el trmino de la sociedad, se
disuelve aun incluso si el negocio no ha terminado.
Se centra este tema en torno a la obligacin de las

deudas, tal problema consiste en determinar a quien
puede demandarse el cumplimiento de las obligaciones
por los socios.
3.- La insolvencia de la sociedad, 2100

Ello se explica porque en tal situacin, la sociedad no
puede satisfacer sus obligaciones, ni llevar a cabo el
objeto social.
Los contratos que celebro el socio a nombre

propio: el socio se obliga personalmente frente a
terceros.
En los contratos que celebro representando a la
sociedad, se debe analizar si el socio actuo con
poder suficiente, si lo tenia quien se obliga es la
sociedad y no el socio, en cambio sino tenia
poder suficiente el socio queda obligado y
subsidiariamente la sociedad, pero solo hasta el
monto del beneficio que reciba. 2094.
Responsabilidad de los socios:

En la sociedad colectiva civil, los socios
responden de las deudas sociales a prorrata de su inters
en la sociedad, es decir es ilimitada, pero no solidaria,
salvo estipulacin en contrario; La cuota del insolvente
gravar a los otros.
En la sociedad colectiva comercial, los socios
responden ilimitada y solidariamente de las deudas
sociales y est vedado todo pacto que tienda a abolir
dicha responsabilidad.
En la sociedad en comandita la responsabilidad
de los socios comanditarios es la misma que la de los
socios colectivos, en cambio los socios gestores se
obligan solo hasta el monto de sus aportes.
En las sociedades de responsabilidad limitada los
socios responden slo hasta la concurrencia de sus
aportes o de la suma a que ms de stos se indique.
En las sociedades annimas la responsabilidad
de los socios se limita al monto de sus aportes o acciones.
e) Extincin o Disolucin: La sociedad colectiva sea civil o
comercial, y la sociedad de responsabilidad limitada se
disuelven por:
1.- La expiracin del plazo o el evento de una condicin,
2098 inciso 1: pone termino ipso iure a la sociedad, los
socios sin embargo pueden prorrogar el plazo, se requiere
el consentimiento unnime de los socios. El 2098 inciso 2
4.- La prdida total de los bienes sociales, 2100

La perdida total impide la realizacin de los bienes
sociales. Si la perdida es parcial no se disuelve, con
todo los socios podrn pedir su disolucin si con los
bienes que restan, no pudiere la sociedad continuar
actuando en forma til.
El artculo 2102 distingue si se pierde en dominio o en
usufructo.
5.- El incumplimiento de la obligacin de efectuar el
aporte, 2101
Pueden los demas socios pedir la resolucin del
contrato e indemnizacin de perjuicios, o bien solicitar el
cumplimiento compulsivamente.
6.- La muerte de uno de los socios 2103.
Es un contrato intuito personae, basado en la confianza
reciproca, as el heredero es un extrao para los
restante herederos, excepcionalmente la sociedad
subsiste cuando la ley disponga que la sociedad debe
continuar con los herederos del socio fallecido. O bien
cuando los socios estipularon que la sociedad
continuara con los socios sobrevivientes y los
herederos.
7.- La incapacidad sobreviniente de un socio, 2106
8.- La insolvencia sobreviniente de un socio, 2106
9.- El acuerdo unnime de los socios, 2107
10.- La renuncia de uno de los socios. 2108
Se debe distinguir si la duracin de la sociedad es
ilimitada o bien tiene plazo.
-
si tiene duracin ilimitada la renuncia del socio

pondr fin a la sociedad. 2065
210

-
si la sociedad se pacto a cierto plazo no podr

renunciar el socio salvo:
* En virtud de autorizacin conferida en el
contrato.
* Por causa grave 2108 inciso 2.
Requisitos de la renuncia: 2109
-
Notificacin a los socios salvo que se notifique al

socio administrador.
Que se renuncie de buena fe, 2110-2111
Que la renuncia no sea intempestiva. 2110- 2112
En el retiro de hecho de un socio se aplicaran las mismas

reglas generales de la renuncia. 2113
Una vez disuelta la sociedad se debe proceder a
liquidarla, vale decir, a la divisin de los bienes que
componen el haber de la sociedad para estos efectos su
personalidad jurdica subsiste. (2115 inciso 1)
Se aplican las mismas normas que para la divisin de los
bienes hereditarios. (2115 inciso 2)
La disolucin de la sociedad solo ser oponible a terceros
en los siguientes casos 2114:
-
Cuando la sociedad se disuelve por el plazo

fijado.
Cuando se han publicado 3 avisos en la prensa.
Cuando se prueba que el tercero tuvo oportuna
noticia de la disolucin de la sociedad.
La sociedad en comandita no termina por la

muerte de un socio comanditario, pero si por la muerte de
un socio gestor, salvo estipulacin en contrario.
Art. 103 Ley de Sociedades Annimas: " La sociedad
annima se disuelve:
1.- Por el vencimiento del plazo de su duracin, si lo
hubiere;
2.- Por reunirse todas las acciones en manos de una sola
persona;
3.- Por acuerdo de junta general extraordinaria de
accionistas;
4.- Por revocacin de la autorizacin de existencia de
conformidad
con lo que disponga la ley;
5.- Por sentencia judicial ejecutoriada en el caso de las
sociedades no sometidas a la fiscalizacin de la
superintendencia en razn de esta ley o de otras leyes;
6.- Por las dems causales establecidas en el estatuto."
211
85.- CONTRATO DE COMODATO O PRESTAMO DE

USO
a) CONCEPTO
b) CLASES
c) EFECTOS
a) Concepto:
Art. 2174 : " El comodato o prstamo de uso es un
contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raz, para que
haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma
especie despus de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la
tradicin de la cosa."
Caractersticas:
1 Es un contrato real, se perfecciona por la entrega
de la cosa prestada. 1443, la entrega puede ser material
o ficta segn se desprende sentencia corte suprema
abril 1995.
2 Es un contrato gratuito, es de la esencia, ya que si
se estipula una remuneracin degenerar, por ejemplo
en un arriendo. Solamente se grava a favor del
comodatario y solamente reputa utilidad para este.
3 Es un contrato unilateral, ya que slo una parte se
obliga, el comodatario que se obliga a restituir la cosa
prestada, la entrega que hace el comodante no es una
obligacin sino un requisito del contrato.
4 El comodato o prstamo de uso es un ttulo de
mera tenencia, as el comodante no solo conserva los
derechos sobre la cosa sino que adems la posesin de
la cosa. El comodatario es un mero tenedor 2176.
5 La regla general es que las cosas que se den en
comodato no sean fungibles, ya que se debe restituir
la misma cosa.
6 Puede darse en comodato una cosa ajena, y si el
dueo la reclama antes de expirado el comodato no
tendr accin el comodatario contra el comodante salvo
que ste haya sabido que la cosa era ajena y no lo haya
advertido al comodatario. 2188
7 Respecto a la prueba del comodato dispone el Art.
2175 " El contrato de comodato podr probarse por
testigos, cualquiera sea el valor de la cosa
prestada." Este articulo en relacin con el inciso final
del articulo 1711.
b) Clases de Comodato:
El comodato puede ser simple comodato o
comodato precario.
Art. 2194 : " El comodato toma el ttulo de precario si el
comodante se reserva la facultad de pedir la restitucin
de la cosa prestada en cualquier tiempo."

Art. 2195 : " Se entiende precario cuando no se presta la
cosa para un servicio particular ni se fija tiempo para su
restitucin.
Constituye tambin precario la tenencia de una
cosa ajena, sin previo contrato y por ignorancia o mera
tolerancia del dueo."
c) Efectos del comodato:
Como es un contrato unilateral slo
engendra obligaciones para el comodatario.
Obligaciones del comodatario:
1 Conservar la cosa, como el contrato le reporta slo a
l utilidad, responde hasta de la culpa levsima. Art. 2178 "
El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado
en la conservacin de la cosa, y responde hasta de la
culpa levsima."
Pero podra suceder que responda de otra clase
de culpa, por ejemplo cuando el contrato cede en
beneficio de ambas partes (culpa leve) o cuando cede
slo en beneficio del comodante (culpa lata o grave).
Por regla general el comodatario es responsable
de los deterioros de la cosa hasta por su culpa levsima.
1547 y 2178
Deterioro.El comodatario es responsable de la prdida o
deterioro de la cosa, que provengan de su culpa aun
levsima.
No es responsable de los deterioros que provengan de la
naturaleza de la cosa, del uso legtimo de la cosa, o de un
caso fortuito (salvo excepcin 2178 inciso 3), salvo
cuando expresamente se ha hecho responsable, cuando
el caso fortuito ha sobrevenido por su culpa, aunque
levsima, cuando ha dado un uso indebido a la cosa o se
ha constituido en mora de restituir, salvo que pruebe que
el caso fortuito hubiera sobrevenido igualmente sin el uso
ilegtimo o la mora, tambin responde del caso fortuito
cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa
prestada o la suya, ha preferido deliberadamente la suya.
2 Usar la cosa en los trminos convenidos o segn el
uso ordinario de la cosa, Art. 2177 " El comodatario no
puede emplear la cosa sino en el uso convenido, o a falta
de convencin, en el uso ordinario de las de su clase.
En el caso de contravencin, podr el comodante
exigir la reparacin de todo perjuicio, y la restitucin
inmediata, aunque para la restitucin se haya estipulado
plazo." Se configurara una hiptesis de caducidad del
plazo de la obligacin.
3 Restituir la cosa, esta obligacin del comodatario est
consagrada en el Art. 2180 " El comodatario es obligado a
restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o a falta
212
de convencin, despus del uso para que ha sido
prestada.
Pero podr exigirse la restitucin aun antes del
tiempo estipulado, en tres casos :
1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya
sido prestada para un servicio particular que no pueda
diferirse o suspenderse; 2180 2 N 1.
2.Si sobreviene al comodante una necesidad
imprevista y urgente de la cosa; 2180 2 N 2.
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el
cual se ha prestado la cosa." 2180 2 N 3.
4 Si el comodatario hace un uso indebido de la cosa.
2177 inciso 2.
Casos en que el comodante puede negarse a restituir:
No puede negarse a restituir a pretexto de que
la retiene para seguridad de lo que el comodante le
deba, ni de que la cosa prestada no pertenece al
comodante, pero si puede retener la cosa en los
siguientes casos:
a) Puede el comodatario negarse a restituir y retener la
cosa prestada para la seguridad de las indemnizaciones
que el comodante le deba. 2182 y 2193, se rige aqu el
derecho legal de retencin.
b) Debe negarse a restituir cuando la cosa se embargue
en su poder por orden judicial. 2183 en relacin con el
1578 N 2.
c) Tratndose de una cosa perdida, robada o hurtada
debe el comodatario dar aviso al dueo y retener la
cosa durante un plazo prudente para que este la
reclame, en caso de no reclamarla el dueo deber el
comodatario restituirla al comodante. En caso de que el
comodatario no diere aviso al dueo se har
responsable de los perjuicios que de la restitucin se
sigan al dueo. 2183
d) El comodatario est obligado a suspender la
restitucin de toda especie de armas ofensivas y de
toda otra cosa de que se sepa se trata de hacer un uso
criminal; pero deber ponerlas a disposicin del juez.
2184
e) Debe el comodatario suspender la restitucin cuando
el comodante ha perdido el juicio y carece de curador. El
comodatario deber poner la cosa a disposicin del
juez. 2184.
f) Cesa la obligacin de restituir cuando descubre que l
es el verdadero dueo de la cosa, pero en caso que el
comodante le dispute el dominio deber restituirle la
cosa, salvo que pruebe breve y sumariamente su
dominio. 2185.
A quin debe hacerse la restitucin de la cosa: 2181.
La restitucin debe hacerse al comodante o a quin
tenga derecho de recibir en su nombre del comodante.
212

Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de
ella con autorizacin de su representante legal, es vlida
la restitucin hecha al incapaz para que siga usndola.
2182 inciso 2 constituye una excepcin al 1578 N 1,
norma que dice, que el pago hecho al incapaz adolece de
nulidad (salvo un pago til 1688)
Acciones para pedir la restitucin. (personal y
reivindicatoria)
El comodante dispone de la accin personal
nacida del comodato para exigir la restitucin de la cosa,
pero esta accin slo podr intentarla en contra del
comodatario o sus herederos, para el caso que la cosa
haya salido del poder de estos y este en poder de
terceros slo podrn accionar la accin reivindicatoria y
solo podr hacerla efectiva el comodante cuando sea el
dueo de la cosa.
Obligaciones del comodante.Pese a que el comodato es un contrato unilateral que slo
engendra obligaciones para el comodatario hay casos en
que el comodante puede resultar obligado a pagar
expensas de conservacin y los perjuicios ocasionados al
comodatario, estas son eventuales y nacen despus de la
celebracin del contrato, por esta razn la doctrina llama a
este contrato dentro de los sinalagmaticos imperfectos
lo cual no significa que se transforme el bilateral .
Estar obligado a pagar las expensas extraordinarias y
urgentes, o sea cuando no haya sido posible consultarle y
se presuma que teniendo l la cosa no hubiere dejado de
hacerlas.
Estar obligado a indemnizar los perjuicios causados al
comodatario por la mala calidad o condicin de la cosa,
siempre que:
- La mala calidad haya sido conocida y no declarada por el
comodante,
- Que sea de tal naturaleza que fuere probable que
hubiese de ocasionar perjuicios,
- Que el comodatario no hubiere podido con mediano
cuidado conocerla o precaver los perjuicios.
213
la cosa. La obligacin de restituir es indivisible. (1526 N
2).
Transmisibilidad de los derechos y obligaciones de las
partes.Los derechos y obligaciones del comodante pasan a
sus herederos, en cambio el derecho de usar la cosa no
pasa a los herederos del comodatario, salvo en el caso
de haberse prestado la cosa para un uso determinado
que no pueda suspenderse o diferirse. Los herederos
del comodatario estn obligados a restituir la cosa y en
el caso de haber enajenado la cosa sin saber que era
prestada podr el comodante (cuando no ejerza la
reivindicatoria) exigir que los herederos le pague el justo
precio de la cosa o que le cedan las acciones que en
virtud de la enajenacin tuvieren. Para el caso de que
enajenaren la cosa sabiendo que era prestada debern
resarcir todo perjuicio al comodante y podrn ser
perseguidos por el delito que corresponda (Estafa
Art.470 N.1 C.Penal).
El comodato Precario y el Precario.El comodato precario:

Es cuando el comodante puede pedir en cualquier
tiempo la restitucin de las cosa.
Tambin estamos ante un comodato precario en la
hiptesis del artculo 2195, 1: cuando no se presta la
cosa para un servicio particular ni se fija un plazo para la
restitucin. Puesto que la cosa no se ha prestado para
un servicio particular, no tienen aplicacin el artculo
2180, que establece que la cosa debe restituirse
despus del uso para la que ha sido prestada
En sntesis se entender por comodato precario
cuando:
- cuando se estipula que el comodante puede pedir la
restitucin en cualquier tiempo.
- cuando no se presta la cosa para un servicio particular.
- cuando no se fija un plazo para su restitucin.-
Derecho de retencin del comodatario:

Precario: 2195 inciso 2.
Art. 2193: " El comodatario podr retener la cosa prestada
mientras no se efecta la indemnizacin de que se trata
en los dos artculos precedentes; salvo que el comodante
caucione el pago de la cantidad en que se le condenare."
Este es el derecho legal de retencin del comodatario.
Art. 2189: " Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos
son solidariamente responsables." Esto se refiere a las
indemnizaciones que se deban por los daos causados a
Es una simple situacin de hecho con absoluta

ausencia de todo vinculo jurdico entre dueo y tenedor
de la cosa, una tenencia meramente sufrida, permitida,
tolerada o ignorada, sin fundamento, apoyo o titulo
jurdicamente relevante. Se trata de una situacin
entonces radicalmente opuesta al comodato, desde el
momento que supone, como requisito esencial la
ausencia del contrato.

Tres requisitos deben cumplirse en el caso de alegarse
precario:
- Tenencia de una cosa ajena,
- Ausencia de contrato previo,
- Que dicha tenencia se tenga por ignorancia o
mera tolerancia del dueo.
El dueo de la cosa deber acreditar su dominio, y que el
demandado detenta la cosa. El juicio de precario se
tramita de acuerdo a las normas del juicio sumario. 680 N
6 CPC.
214
Es un derecho real Art. 577, lo menciona

expresamente y es real porque otorga al acreedor...
como derecho real es mueble porque se hace efectivo
sobre bienes muebles, adems otorga al acreedor un
privilegio especial de 2da clase.
Es un titulo de mera tenencia el Acreedor prendario es
un mero tenedor de la cosa dada en prenda pues
reconoce dominio ajeno, sin perjuicio de que sea
dueo y poseedor del derecho real de prenda.
86.-EL CONTRATO DE PRENDA

a)
b)
c)
d)
Concepto
Caractersticas
Efectos
Extincin
El Art. 2384 la define. A nosotros nos corresponde

estudiar la prenda civil; la hay tambin comercial,
industrial, agraria, las especiales, etc.
Art. 2384. Por el contrato de empeo o prenda se entrega
una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su
crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor
prendario
Hay que distinguir entre el contrato de prenda y el
derecho real de prenda.
- La prenda es un contrato
- Es un derecho real
- Es un titulo de mera tenencia
- Es un principio de enajenacin
Caractersticas
Es un contrato unilateral porque solo genera
obligaciones para el acreedor prendario, la de conservar
la cosa y restituirla cuando se extinga la obligacin
principal.
Es un contrato accesorio: Art. 1442 y 2384
Es un contrato nominado
Es un contrato real porque se perfecciona por la entrega
de la cosa, de la prenda al acreedor: Art. 2376. Esta
caracterstica es as en la prenda civil pero no lo es en
las prendas sin desplazamiento (agraria, industrial, etc)
y ellas son solemnes porque lo que se pretende es que
el deudor no se despoje de sus medios de trabajo, de
sus instrumentos de trabajo, pues la cosa sigue en
poder del deudor.
Constituye un principio de enajenacin porque de

hecho el deudor queda privado del uso y goce de la
cosa. Ello tiene importancia porque se exige en el
deudor capacidad de enajenacin. Art.2387, y adems
para los efectos del Art. 1464.
Es indivisible, desde un punto de vista objetivo y
subjetivo.
Objetivamente porque si la cosa dad en prenda se
divide se puede perseguir el crdito en la totalidad de
las partes.
Subjetivamente porque si se paga parte del crdito no
se devuelve parte de la cosa.
Esto fluye de los Arts. 1526 n 1 Y2396 Y 2405.
El contrato de prenda civil es un contrato que poco se
usa porque normalmente ahora se recurre a las
prendas sin desplazamiento pero es importante
porque este es el derecho comn en lo no regulado
por las legislaciones especiales.
Requisitos de validez de la prenda. Art 1445 los
normales.
Capacidad: para poder empear se debe tener
capacidad de disposicin.
Por ser un contrato real es necesario que se entregue
la cosa dada en prenda, a propsito de esto, la
entrega debe ser real o puede tambin ser ficta? Aos
atrs algunos fallos permitan una entrega simblica,
pero actualmente ello no es as, y los tribunales se
han pronunciado en el sentido de la necesidad de un
entrega real. Ello porque:
- entre la obligaciones que debe tener el Acreedor
prendario es conservar la cosa y ello no podra ocurrir
si no se le entrega.
- al perfeccionarse la entrega los 3eros sabrn de la
solvencia del deudor, lo que no podran saber si no se
le entrega la cosa.
Rol de la entrega
- requisito de existencia y validez de la prenda; el
profesor dice que es de existencia
214

- es la forma de hacer la tradicin del derecho real de
prenda.
Bienes susceptibles de darse en prenda
Son susceptibles de darse en prenda todas las cosas
muebles excepto las naves e inmueble por adherencia o
por destinacin.
Se pueden dar en prenda los crditos. Art 2389.
Cuando de da en prenda un crdito y no se cumple la
obligacin principal lo puede cobrar el acreedor
prendario y se entiende como representante legal del
dueo. Art. 12 del DL 776 del ao 25.
Se puede dar en prenda el dinero.
No se puede dar en prenda una misma cosa a distintas
personas al menos en materia civil.
Se puede dar en prenda una cosa ajena. Art. 2390.
Especialidad de la prenda. Se puede garantizar con
prenda cualquier obligacin civil o natural. En relacin
con la cosa dada en prenda no se admite la clusula de
garanta general prendara, es decir solo se pueden
garantizar con prenda una obligacin principal
determinada y existente, porque el dueo se deprende
de la cosa. Art. 2385.
Efectos.Respecto del acreedor prendario;
Obligaciones:
- guardar y conservar la cosa. Art. 2384
- restituir la cosa cuando se satisface el crdito
garantizado. Art. 2401. Art. 2396 extinguida la obligacin
principal su deber es restituir la cosa. Art. 2401. El Art.
2401 contempla una situacin especial llamada prenda
tacita.
- esta inhibido de usar la cosa. Art. 2395 en relacin con
el Art. 2220 del deposito.
Derechos:
- derecho de retencin: mantener la cosa en su poder
hasta que se cumpla la obligacin personal
- derecho de reivindicacin: el es dueo de su derecho
real de prenda.
- vender la cosa, si no se cumple la obligacin principal,
se hace en publica subasta con preferencia de 2da
clase. A este respeto hay una norma en el DL 776 del
ao 25 en su Art. 1 y que tenia por objeto impedir los
abusos de los Acreedores prendarios que se adueaban
de las cosas.
Respecto del deudor prendario:
215
- hacer efectiva la responsabilidad del acreedor. (?)
- derecho a pedir la restitucin anticipada de la cosa si
el Acreedor abusa de ella.
- tiene derecho a concurrir a la subasta.
- tiene derecho a vender la cosa dada en prenda. Art
2404
El deudor prendario no tiene obligaciones porque es
un contrato unilateral; las obligaciones que pudiera
tener no derivan del contrato de prenda.
Extincin de la prenda
Por va principal; por destruccin completa de la cosa
dada en prenda, por confusin del acreedor prendario,
por el evento de la condicin resolutoria
Por va de la consecuencia:
Prendas sin desplazamiento: Han sido creadas por
leyes especiales que regulan su funcionamiento y
tienen como propsito evitar que la cosa pase al
acreedor prendario. Ellos son contratos solemnes,
tiene importancia para la prelacin de crditos, para
verificar como prefieren entre si, y las distintas leyes
sealan como se procede.
Prendas de valores mobiliarios en favor de los bancos:
LEY 4287; la persona es duea de documentos y
puede darlos en prenda y habr que distinguir si son
al portador, se har entregndolos, si son a la orden
mediante el endoso, si son nominativos se entrega la
EP o privada en que conste y ratificndose.
Penda Agraria LEY 4097. Algunas estn reguladas en
el CC. Tiene por objeto garantizar las obligaciones del
giro. Es solemne, se requiere EP o privada autorizada
ante notario u oficial del registro donde no haya
notario.
Su tradicin se hace inscribiendo el documento en un
registro especial que llevan los conservadores del
lugar en que estn ubicados los bienes dados en
prenda.
Prenda Industrial. LEY 5787, tambin tiene por objeto
garantizar obligaciones del ese giro y se pueden dar
en prenda tiles, herramientas, maquinarias,
materiales de trabajo, etc.
Se requiere EP o privada autorizada ante notario, no
se puede ante el oficial del registro civil porque la ley
no lo permite. Tambin debe inscribirse en un registro
especial.
Prenda de mercaderas depositadas en almacenes
generales de deposito. LEY 18690 del ao 88 la mas
- tiene derecho a exigir la restitucin de la cosa (?)

actual. Se perfecciona por el endoso del vale de
deposito (?)
Prenda de cosas muebles vendidas a plazo destinadas
a pagar el precio de la venta.
Prenda sin desplazamiento. LEY 18112 es solemne y
esta en el apendice del CC. El Art 4 seala las cosas
que pueden darse en prenda.
El Art. 8 seala la forma de hace la tradicion. Escritura
Publica.
87.- La Cesin de Derechos
a) Concepto
b) Clasificacin
c) Efectos
El cdigo trata en el ttulo XXV del libro cuarto
trata la cesin de derechos. Este titulo tiene tres
prrafos: 1 de los crditos personales; 2. Del derecho de
herencia y; 3. De los derechos litigiosos.
1. Cesin de derechos personales
Los crditos pueden ser de tres tipos:
a) Nominativos: que solo pueden ser pagados a la
persona que se estipula.
b) A la Orden: llevan esta expresin textual, y la cesin
de estos crditos se hace mediante endoso.
c) Al Portador: La cesin de estos crditos se hace
mediante la entrega del titulo, se paga a cualquiera que
los cobre.
Sabido esto tenemos que aclarar que la cesin
de crditos se refiere a la cesin de los crditos
nominativos, pus los crditos a la orden se ceden al
portador, y los crditos al portador mediante la entrega
del mismo. As se seala en el Art. 1908.
Art. 1908. Las disposiciones de este ttulo no se
aplicarn a las letras de cambio, pagars a la orden,
acciones al portador y otras especies de
transmisin que se rigen por el Cdigo de Comercio
o por leyes especiales
El Cdigo habla de la cesin de "crditos
personales". Algunos creen ver en esto una redundancia
pues el mismo cdigo hace sinnimas las expresiones
derechos personales o crditos. La historia fidedigna
dice a lo que se refiere es la cesin de los crditos
nominativos.
20 Naturaleza de la cesin de crditos
216
Atendida la ubicacin de estas normas, uno

podra pensar que lo que se esta regulando es un
contrato, sin embargo esto no es as, no se trata de un
"contrato de cesin de crditos personales"
Lo que regula el cdigo es la tradicin de los
derechos personales, el modo de adquirir, no es un
contrato.
Argumentos:
a) Esto se desprende del Art. 1901, aqu se
habla de dos ttulos, cuando se dice "a
cualquier titulo que se haga", se refiere al
titulo de dominio, y cuando se repite la
expresin titulo por segunda vez, se hace
alusin al instrumento en que consta la
obligacin. Esto nos seala que hablamos de
tradicin.
b) No se entiende que esto pueda ser un
contrato, pues pueden venderse todas las
cosas corporales e incorporales, por lo que no
tiene sentido que se trate en especial, pues
bastara con la compraventa.
c) El Art. 699 (tradicin) y el Art. 1901 dicen lo
mismo, lo que reafirma que lo que se trata es
la tradicin.
d) Si la cesin de derechos fuere un contrato de
venta, la exigencia de entrega del titulo hara
que fuese un contrato de venta real, lo que
jams se dar en las disposiciones comunes.
La razn para que est ubicada entremedio de
los contratos es de orden histrica, pues el cdigo de
napolen tenia esta caracterstica. La doctrina
mayoritaria y la jurisprudencia lo ha entendido de esta
forma.
21 Requisitos de la cesin de derechos personales:
a) Como es la forma de hacer la tradicin, como toda
tradicin requiere de un titulo translaticio que le
anteceda, as se desprende del Art. 1901.
Art. 1901. La cesin de un crdito personal, a
cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto
entre el cedente y el cesionario sino en virtud de
la entrega del ttulo
b) Para que se perfeccione la cesin de crditos es
necesaria la entrega del titulo, entindase
"instrumento en que consta la obligacin".
Si el crdito consta en una escritura publica,
no habr problema, se cumple entregando copia de la
216
217
escritura. Los tribunales han sido benvolos en esta

materia, aceptan incluso la entrega simblica del ttulo
(Somarriva).
Cuando el crdito no consta en un instrumento
puede pensarse en dos posibilidades: que no pudiera
cederse este crdito; y que la tradicin se perfeccione
en forma simblica, mediante escritura pblica.
Cumplidos estos dos requisitos se perfecciona la
cesin de crditos. Para que esta cesin afecte al
deudor y a terceros, es necesario que se notifique al
deudor o que este acepte. (Art. 1902)
esto pues dice que lo que se transfiere es un derecho

real que necesita inscripcin.
No se traspasan las acciones personales,
excepto la accin de nulidad relativa.
En relacin con la accin de resolucin se
dice que no se cede pues la resolucin es una
facultad de los "contratantes", por esta razn es
recomendable que en el titulo conste que se cede
tambin la accin de resolucin.
Art. 1902. La cesin no produce efecto contra el

deudor ni contra terceros, mientras no ha sido
notificada por el cesionario al deudor o aceptada
por ste
22 Puede el deudor oponerse a la cesin?
Hay que ver si el titulo de la cesin fue a titulo

gratuito u oneroso. Si fue a titulo gratuito, de nada
responde el cedente, por aplicacin del Art. 1422. Si la
cesin fue a titulo oneroso, rige el Art. 1907:
Notificado el deudor no puede oponerse el

deudor, esto por dos razones:
a) A el no le afecta, pues de todas formas debe pagar.
b) Si el cedente no pudiere enajenar su crdito,
significara que no puede disponer de un bien de que es
dueo, luego el deudor no puede limitar la facultad de
disposicin del dueo del crdito.
La notificacin
La notificacin es un trmite judicial, se hace
mediante receptor, el cedente debe recurrir a tribunales
pidiendo su notificacin.
Segn el Art. 1903 se debe exhibir el titulo.
Art. 1903. La notificacin debe hacerse con
exhibicin del ttulo, que llevar anotado el traspaso
del derecho con la designacin del cesionario y bajo
la firma del cedente
La Aceptacin
Puede ser expresa o tacita. Puede estipularse en el
instrumento en que consta la cesin, o tcitamente
realizando el pago.
23 Efectos de la cesin de crditos
Cuando se cede un crdito se cede con sus
accesorios, privilegios fianzas e hipotecas. (Art. 1906)
Art. 1906. La cesin de un crdito comprende sus
fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las
excepciones personales del cedente
En el caso de los crditos hipotecarios, al igual
que en el pago por subrogacin sostenemos que se
cumple mediante una anotacin al margen, sin
necesidad de una nueva inscripcin. Somarriva discute
24 Responsabilidad del cedente.
Art.. 1907. El que cede un crdito a ttulo oneroso, se

hace responsable de su existencia al tiempo de la
cesin, esto es, de que verdaderamente le perteneca
en ese tiempo; pero no se hace responsable de la
solvencia del deudor, si no se compromete
expresamente a ello; ni en tal caso se entender que
se hace responsable de la solvencia futura, sino slo
de la presente, salvo que se comprenda
expresamente la primera; ni se extender la
responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o
emolumento que hubiere reportado de la cesin, a
menos que expresamente se haya estipulado otra
cosa
Si se cede a titulo oneroso, el cedente se hace
responsable de la existencia del titulo al momento de
la venta, pero no se hace responsable de la solvencia
del deudor, a menos que se haga expresamente.
2. La cesin del derecho de herencia (Art. 1909 y
1910)
Art. 1909. El que cede a ttulo oneroso un derecho de
herencia o legado sin especificar los efectos de que
se compone, no se hace responsable sino de su
calidad de heredero o de legatario
Art. 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de
los frutos o percibido crditos o vendido efectos
hereditarios, ser obligado a reembolsar su valor al
cesionario.
El cesionario por su parte ser obligado a indemnizar
al cedente de los costos necesarios o prudenciales
que haya hecho el cedente en razn de la herencia.
Cedindose una cuota hereditaria se entender
cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que
por el derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo
que se haya estipulado otra cosa.
Se aplicarn las mismas reglas al legatario
218
27 Respecto a la responsabilidad del cedente.
Cuando hablamos de cesin del derecho de

herencia, estamos hablando tambin de la tradicin de
la enajenacin del derecho de herencia, luego debe
haber un titulo que le preceda.
La tradicin del derecho de herencia la hace un
heredero que se lo cede a un tercero. El heredero
adquiri la herencia por el modo de adquirir sucesin
por causa de muerte. El heredero no adquiere el
derecho de herencia por tradicin, sino por el modo
anteriormente sealado.
25 Requisitos de la cesin:
a) Que haya muerto el causante, si se
cede el derecho de herencia mientras el
causante esta vivo hay objeto ilcito.
b) El Cedente debe ser heredero o
legatario.
c) Debe haber un titulo translaticio de
dominio.
d) Es necesario que exista el derecho de
herencia. No se debe haber hecho la
particin.
Cuando se cede el Derecho de herencia, lo que
cede el heredero es la universalidad, no esta cediendo
bienes determinados.
Para ceder los derechos hereditarios, aun
cuando en el has hereditario hayan bienes races, no se
requiere inscripcin, pues la herencia es una
universalidad, no son bienes determinados. Esto es
discutido pero esta es la opinin mayoritaria. No se
requiere posesin efectiva ni inscripcin.
En cuanto a la forma de realizar la tradicin del
derecho de herencia no hay una disposicin clara en el
cdigo.
26 Efectos de la cesin del derecho de herencia.
Para saber cual es la responsabilidad habr

que ver si es a ttulo gratuito, caso en que de nada
responder el cedente, y si se hace a titulo oneroso,
solo se hace responsable de su calidad de heredero al
tiempo de la cesin.
88.- TEORIA DEL CUASICONTRATO
a) EL PAGO DE LO NO DEBIDO
b) LA COMUNIDAD
c) LA AGENCIA OFICIOSA
De acuerdo al Art. 1437 las
obligaciones que nacen de un hecho voluntario de la
persona que se obliga, como en la aceptacin de una
herencia o legado y en todos los cuasicontratos.
Art. 2284: " Las obligaciones que se contraen sin
convencin nacen o de la ley, o del hecho voluntario de
una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan
en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un
cuasicontrato..."
As "cuasicontrato" es un hecho voluntario de la persona
que se obliga, no convencional y lcito que produce
obligaciones.
Art. 2285: " Hay tres principales cuasicontratos: La
agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la
comunidad."
Otros cuasicontratos:
** Art.1437 : La aceptacin de una herencia o legado.
** El depsito necesario que hace un incapaz que se
encuentra en su sana razn constituye un cuasicontrato
que obliga al depositario
sin la autorizacin de su
representante legal. (2238)
** Las sociedades mineras que nacen de un hecho
constituyen un cuasicontrato. (136 C.de Minera).
a) No se traspasa la calidad de heredero

Esto es importante pues los herederos
representan al causante, luego si el causante tena
deudas, los terceros acreedores se dirigirn contra el
causante. Por esta razn hay quienes dicen que es
impropio hablar de cesin del "derecho de herencia",
pues las deudas no se traspasan.
En el caso de la cesin de legados, el profesor
entiende que se trata de la cesin de legados de genero
y no de especie, pues de lo contrario se estara
cediendo una especie o cuerpo cierto.
b) El cesionario puede pedir la posesin efectiva y la
particin
El fundamento de los cuasicontratos est en el principio

de que nadie puede enriquecerse sin causa, es decir
cada vez que se produzca este enriquecimiento se
tendr la accin in rem verso. Las condiciones para que
tenga lugar la accin in rem verso en el enriquecimiento
sin causa son:
- Que una persona se haya enriquecido
- Que otra se haya empobrecido como consecuencia de
lo anterior
- Que el enriquecimiento sea injusto, ilegtimo, sin causa
- Que la vctima no tenga otro medio para obtener la
reparacin que la accin in rem verso.
218

a) El pago de lo no debido :
Existe el pago de lo no debido cada vez que se paga por
error, es decir sin que exista obligacin alguna llamada a
extinguirse.
Art. 2295 : " Si el que por error ha hecho un pago, prueba
que no lo deba, tiene derecho para repetir lo pagado."
El Art. se refiere tanto al error de hecho como al de
derecho, as lo confirma el 2297 al sealar " Se podr
repetir aun lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tena por fundamento ni aun una
obligacin puramente natural."
Requisitos del pago de lo no debido :
1 Que no exista obligacin
2 Que el pago se haya hecho por error
Es necesario para intentar la accin de pago de lo no
debido probar:
- el hecho del pago
- que el pago era indebido, que no exista una obligacin
ni aun natural, o si exista, el que pag no era el deudor, o
en caso de serlo, no hizo el pago al verdadero acreedor.
El Art. 2298 inc. 2 Establece que en caso de que el
demandado niegue el pago tocar al demandado probarlo,
pero una vez probado se presumir que era indebido.
Efectos del pago de lo no debido:
El pago de lo no debido genera la obligacin de restituir lo
indebidamente recibido. Hay que distinguir,
219
- Si ha recibido dinero o cosas fungibles adems de
restituir otro tanto del mismo gnero y calidad debe
tambin los intereses corrientes.
- Si recibi de mala fe una especie o cuerpo cierto,
contrae todas las obligaciones del poseedor de mala fe.
- Es responsable de los deterioros y prdidas aunque no
le hayan aprovechado, debe restituir los frutos
percibidos y aun los que pudo percibir con mediana
diligencia y actividad.
- En el caso de haber vendido la cosa es obligado como
todo poseedor que dolosamente ha dejado de poseer,
es decir de acuerdo al Art. 900 " Contra el que posea de
mala fe y por hecho o culpa suya ha dejado de poseer,
podr intentarse la accin de dominio, como si
actualmente poseyese."
Acciones del que pag lo que no deba en contra de los
terceros poseedores: Art. 2303
"El que pag lo que no deba, no puede perseguir la
especie poseda por un tercero de buena fe, a ttulo
oneroso; pero tendr derecho para que el tercero que la
tiene por cualquier titulo lucrativo (adquirente a ttulo
gratuito), se la restituya, si la especie es reivindicable y
existe en su poder.(en el caso del adquirente a ttulo
gratuito no importa su buena o mala fe.)
"Las obligaciones del donatario que restituye son las
mismas que las de su autor, segn el artculo 2301."(de
buena fe no responde de los deterioros aunque sean
por su hecho o culpa, salvo en lo que se hubiere hecho
ms rico).
b) La comunidad:
Si recibi de buena fe : 2300 - 2301 - 2302

- El que ha recibido dinero o cosa fungible que no se le
deba, es obligado a la restitucin de otro tanto del mismo
gnero y calidad.
- El que ha recibido de buena fe no responde de los
deterioros o prdidas de la especie que se le dio en falso
concepto de debrsele, aunque hayan sobrevenido por
negligencia suya; salvo en cuanto le hayan hecho ms
rico.
- El que de buena fe ha vendido la especie que se le dio
como deuda, sin serlo, es slo obligado a restituir el precio
de la venta, y a ceder las acciones que tenga contra el
comprador que no le haya pagado ntegramente.
Art. 2304 : " La comunidad de una cosa universal o

singular, entre dos o ms personas, sin que ninguna de
ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
convencin relativa a la misma cosa es una especie de
cuasicontrato."
La comunidad puede tener su origen en diversas
circunstancias, pero lo caractersticos es que los
comuneros no hayan celebrado convencin alguna
referida a la administracin de los bienes comunes,
entonces opera el cuasicontrato de comunidad que
seala la forma de administracin de dichos bienes.
Derechos de los comuneros en la comunidad :
Si recibi de mala fe: (A sabiendas de que no se le deba)

2305 : " El derecho de cada uno de los comuneros
sobre la cosa comn es el mismo que el de los socios

en el haber social." Este artculo se refiere a las facultades
que otorga a cada comunero, estas son:
- Usar las cosas comunes, esto debe hacerse segn su
destino ordinario y sin perjuicio del justo uso de otro
comunero.
- contribucin a las expensas de conservacin, cada
comunero tiene derecho para obligar a los dems
comuneros a las expensas de las cosas comunes.
220
particin del objeto asignado podr siempre pedirse con
tal que los consignatarios no hayan estipulado lo
contrario.
No puede estipularse indivisin por ms de cinco aos,
pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los
lagos de dominio privado, ni a los derechos de
servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener
indivisas, como la propiedad fiduciaria."
c) La agencia oficiosa:
- Con respecto a las innovaciones en la cosa en comn

ningn comunero tiene derecho a hacerlas sin la
autorizacin de los dems.
- Todo comunero puede oponerse a los actos de
administracin de los otros, esto significa que si un
comunero se opone al acto, ste no puede realizarse
aunque todos los dems estn de acuerdo.
- El comunero debe conducirse como un buen padre de
familia y responde hasta de culpa leve por los daos que
haya causado en las cosas y negocios comunes.
Las deudas contradas por un comunero en inters de la
comunidad pesan slo sobre l, sin perjuicio de su accin
de reembolso en contra de los dems comuneros.
Las deudas contradas por todos los comuneros
colectivamente se dividen entre ellos por partes iguales, a
menos que se haya estipulado solidaridad o pactado otra
forma de divisin, pero el comunero que ha pagado ms
de lo que le corresponde tiene accin de reembolso contra
los otros.
La cuota del comunero insolvente grava a los dems.
(2311), pero slo referido a las relaciones entre los
comuneros con motivo de las prestaciones que se deban
entre s.
A diferencia de la sociedad en que el socio no puede
enajenar su cuota en la sociedad, el comunero puede
enajenar su cuota en la comunidad, aun sin el
consentimiento de los dems comuneros.
Art. 2286: " La agencia oficiosa o gestin de negocios

ajenos, llamada comnmente gestin de negocios, es
un cuasicontrato por el cual el que administra sin
mandato los negocios de alguna persona, se obliga
para con sta, y la obliga en ciertos casos."
Art. 2291: " El que administra un negocio ajeno contra la
expresa prohibicin del interesado, no tiene demanda
contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido
efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la
demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la
extincin de una deuda, que sin ella hubiera debido
pagar el interesado.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al
interesado el plazo que pida para el pago de la
demanda, y que por las circunstancias del demandado
parezca equitativo."
Art. 2292: " El que creyendo hacer su propio negocio
hace el de otra persona, tiene derecho para ser
reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva
que hubiere resultado a dicha persona, y que existiere al
tiempo de la demanda."
Art.2293: " El que creyendo hacer el negocio de una
persona, hace el de otra, tiene respecto de sta los
mismos derechos y obligaciones que habra tenido si se
hubiese propuesto servir al verdadero interesado."
Capacidad : El gerente o gestor debe ser capaz de
obligarse, en cambio el interesado que no realiza
gestin alguna puede ser un incapaz.
Terminacin de la comunidad: Art. 2312:
1. Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros

en una sola persona;
2. Por la destruccin de la cosa comn;
3. Por la divisin del haber comn."
La agencia oficiosa en juicio : En principio slo puede

representar a una persona su mandatario, pero en
determinados casos puede el juez admitir a un agente
oficioso que rinda garanta y fijarle un plazo dentro del
cual el interesado deba ratificar lo obrado por el agente
oficioso, debe estar habilitado para comparecer en
juicio.
La accin de particin es imprescriptible. Art. 1317: "

Ninguno de los consignatarios de una cosa universal o
singular ser obligado a permanecer en la indivisin; la
Efectos de la agencia oficiosa :

Obligaciones del gerente
Obligaciones del interesado
"La comunidad termina,
220
221
Obligaciones del Gerente:

* Debe emplear en la gestin el cuidado de un buen padre
de familia, pero si se ha hecho cargo de la gestin para
salvar un peligro inminente slo es responsable del dolo o
de la culpa grave, y si ha tomado voluntariamente la
gestin es responsable hasta de la culpa leve, salvo que
se haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo hiciesen,
pues en este caso responder de toda culpa.
*
El agente debe hacerse cargo de todas las
dependencias del negocio, esto es, no puede limitar su
gestin, debe llevar a cabo todas las gestiones que la
naturaleza del negocio involucre.
* Una vez que asume el negocio debe continuarlo hasta
que el interesado pueda tomarlo a su cuidado o
encomendarlo a otra persona, muerto el interesado debe
continuar la gestin hasta que los herederos dispongan.
* Debe el gerente o agente oficioso rendir cuenta de su
gestin.
Obligaciones del interesado : Slo se obliga a condicin
de que la gestin le haya sido til. (2290)
* Cumplir el interesado las obligaciones que el gerente
ha contrado en la gestin si el negocio ha sido bien
administrado.
* Debe rembolsar al gerente las expensas tiles o
necesarias que haya efectuado.
No est el interesado obligado a pagar salario alguno
al gerente.
Otros a considerar:
EL MUTUO O PRESTAMO DE CONSUMO
1.- Concepto.
Es un contrato en que una de las partes entrega a la
otra cierta cantidad de cosas fungibles, con cargo de
restituir otras tantas del mismo gnero y calidad
(artculo 2196).
Cabe precisar sin embargo, que el mutuo recae
usualmente sobre cosas consumibles antes que sobre
cosas fungibles. De ah que se hable de un prstamo
de consumo. El Cdigo tambin incurre en esta
imprecisin en otras materias, como acontece al
definir el usufructo (artculo 764). En verdad,
podramos concluir que las cosas objeto de un

contrato de mutuo, ordinariamente han de ser
consumibles y tambin fungibles. Con todo, podra
ocurrir que pueda recaer sobre cosas fungibles pero
objetivamente no consumibles, cuando por ejemplo se
prestan 200 sillas a un establecimiento educacional,
obligndose el mutuario a restituir otras sillas, iguales,
pero nuevas. No se trata en este caso de un comodato o
de un arrendamiento, pues entonces habra que restituir
las mismas sillas.
222
pueden ser reemplazadas por otras. La fungibilidad
puede responder por ende a la naturaleza de las
cosas o a la voluntad de las partes.
En todo caso, el legislador distingue entre cosas
fungibles (y consumibles) que no son dinero, caso en
el cual se aplicarn las normas del Cdigo Civil, y el
mutuo sobre dinero, que se regir por la Ley N
18.0104.- Partes contratantes en el mutuo.
2.- Caractersticas.
a)
Mutuante.
a) Es un contrato real.
Se perfecciona con la tradicin de la cosa (arts. 1443 y
2197). Nos encontramos ante una excepcin a la teora
general del contrato, pues de ordinario, de ste slo
nacen derechos personales y no reales.
b) Es un contrato unilateral.
El nico que se obliga, por regla general, es el mutuario,
a restituir la cosa. Pero a diferencia del comodatario, no
se obliga a conservar la cosa, pues se hace dueo de la
misma.
c) Puede ser a ttulo gratuito u oneroso.
Si el mutuo recae sobre cosas fungibles que no sean
dinero, la gratuidad ser un elemento de la naturaleza
del contrato (artculo 2198). La ley slo obliga restituir
igual cantidad de las cosas prestadas, siendo indiferente
que el precio de ellas haya subido o bajado en el tiempo
que medi entre la tradicin y la restitucin. En
consecuencia,
las
partes
debern
estipular
expresamente que el mutuario, adems de restituir
deber pagar una suma por el prstamo. Dicha suma
se denomina intereses.
En cambio, si el mutuo recae sobre dinero, se entender
oneroso, a menos de pactar las partes la gratuidad. En
efecto, recordemos que en las operaciones de crdito de
dinero, regidas por la Ley N 18.010, se presume el
pago de intereses.
d) Es un ttulo traslaticio de dominio.
As se desprende de los arts. 2197, 675 y 703. El mutuo
es el nico contrato real que transfiere el dominio (sin
perjuicio del caso excepcional del depsito irregular).
3.- Cosas que pueden ser objeto de mutuo.
Conforme a lo expresado, debe tratarse, usualmente, de
cosas consumibles y fungibles. Son consumibles,
aquellas que se destruyen con su primer uso. Son
fungibles aquellas cosas que objetiva o subjetivamente
1 Debe ser capaz de enajenar: si estamos ante un

ttulo traslaticio de dominio, es lgico que el tradente
tenga la facultad para disponer de la cosa. Si el
mutuante no tiene capacidad de enajenar, el contrato
adolece de un vicio de nulidad (artculo. 2202, 1). Lo
anterior guarda armona con lo dispuesto en los
artculos 670 (definicin de tradicin), 1464 (objeto
ilcito en la enajenacin) y 1575 (en el pago).
1 Debe ser dueo de la cosa dada en mutuo: si el
mutuante no es dueo, el contrato y la tradicin son
vlidos, pero esta ltima no producir su efecto
natural, cual es de transferir el dominio, y el mutuario
no se har, por tanto, dueo de la cosa dada en
mutuo. Adems, el dueo podr interponer la accin
reivindicatoria, pues para l, el mutuo le es inoponible
(artculo. 2202, 1).
b) Mutuario.
La ley slo le exige que sea capaz de obligarse,
conforme a las reglas generales. Si no lo es, el
contrato ser nulo.
5.- Clases de mutuo.
5.1. Mutuo de cosa consumible y fungible que no sea
dinero.
a) Aspectos generales.
Se le aplican las normas del Cdigo Civil. El nico
obligado es el mutuario, quien debe restituir igual
cantidad de las cosas, del mismo gnero y calidad
(arts. 2196, 2198 y 2205).
Si no es posible restituir cosas de la misma
naturaleza, el mutuario restituir lo que valgan en el
tiempo y lugar en que haya debido hacerse el pago
(artculo. 2198).
Este contrato es por naturaleza gratuito. Para pagar
intereses, sea en dinero o en otras cosas fungibles,
deber mediar pacto expreso de las partes (artculo.
2205). Con todo, si el deudor pagare intereses no
222

estipulados, el acreedor podr retenerlos (artculo 2208),
lo que ha hecho decir a algunos que estaramos ante un
caso de obligacin natural, distinto de aquellos
sealados en el artculo 1470.
b) Epoca de la restitucin.
Puede ser fijada por las partes o en el silencio de ellas,
por la ley. En el primer caso, habr que atender al
contrato. En el segundo caso, la ley suple la voluntad de
las partes, estableciendo que slo se puede exigir la
restitucin al cabo de 10 das, contados desde la
entrega (artculo 2200). Podramos afirmar que se trata
de un plazo dentro del cual el mutuario puede consumir
las cosas.
c) Forma de hacer la restitucin.
Se deber restituir igual cantidad de cosas del mismo
gnero y calidad, sin atender al precio de la cosa al
tiempo de la restitucin, el cual puede haber variado.
Si no se puede llevar a cabo la restitucin en los
trminos sealados, el acreedor podr exigir al mutuario
que pague lo que valgan las cosas en el tiempo y lugar
en que ha debido hacerse el pago.
Igual que acontece en el comodato y en el depsito,
eventualmente pueden nacer obligaciones para el
mutuante, siendo responsable de los perjuicios que se
ocasionen al mutuario:
1 Por la mala calidad; o
2 Por los vicios ocultos de la cosa prestada.
Si los vicios ocultos eran de tal magnitud que de
saberlos, el mutuario no habra contratado, se podr
exigir que se deje sin efecto el contrato (artculo. 2203).
El Cdigo Civil alude a la rescisin del contrato, pero
en verdad se trata de la resolucin del contrato.
Pero el mutuante no necesariamente responder por la
mala calidad de la cosa o por los vicios ocultos de que
adolezca. En efecto, se exige adems, para que
proceda la indemnizacin de perjuicios, que la mala
calidad o el vicio oculto hayan sido conocidos y no
declarados por el mutuante, y que el mutuario no haya
podido, con mediana diligencia, conocer la mala calidad
de la cosa o precaver los perjuicios (artculo 2203, que
hace aplicable al mutuo el artculo 2192, del comodato).
5.2. Mutuo sobre dinero.
a) aspectos generales.
La Ley N 18.010 del 27 de junio de 1981, regula de
manera orgnica a todas las operaciones de crdito de
dinero, y entre ellas, el mutuo de dinero.
La Ley N 18.010 persigue:
223
1 Salvaguardar el principio de la autonoma de la
voluntad (lo que se manifiesta en proteger los pactos
que establezcan el pago de reajustes e intereses, por
ejemplo);
2 Salvaguardar el debido equilibrio entre acreedor y
deudor, que para algunos, habra morigerado el
Cdigo Civil, toda vez que se entenda que el mutuo
regulado en dicho Cdigo favoreca exageradamente
al deudor, en perjuicio del acreedor (por ejemplo, al
prohibir en el Cdigo Civil el anatocismo, o sea el
inters sobre inters, en el artculo 2210, hoy
derogado).
b) Concepto de operaciones de crdito de dinero.
Son aquellas por las cuales una de las partes entrega
o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra
a pagarla en un momento distinto de aqul en que se
celebra la convencin. Constituye tambin operacin
de crdito de dinero el descuento de documentos
representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta
la responsabilidad del cedente (artculo 1, de la Ley N
18.010).
c) Caractersticas del mutuo de dinero.
c.1) es un contrato naturalmente oneroso.
A diferencia del Cdigo Civil, que establece la
gratuidad del mutuo (hoy circunscrito al prstamo de
cosas fungibles que no consistan en dinero), el mutuo
de dinero es oneroso, segn el artculo. 12 de la Ley
N 18.010, ya que no se presume la gratuidad. En el
silencio de las partes, debe el mutuario pagar
intereses.
c.2) Las operaciones de crdito de dinero no son
reajustables, salvo pacto expreso de las partes
(artculo 3 de la Ley N 18.010). Por ende, la suma
adeuda es nominal, salvo estipulacin en contrario
que contemple la reajustabilidad. Las partes, en
principio, pueden convenir libremente el sistema de
reajustabilidad. Si se hubiere pactado alguno de los
sistemas de reajuste autorizados por el Banco Central
y ste se derogare o modificare, los contratos vigentes
continuarn rigindose por el sistema convenido,
salvo que las partes acuerden sustituirlo por otro. Son
tales sistemas, por ejemplo, la variacin del IPC, o la
Unidad de Fomento.
Se entiende por reajuste toda suma que el acreedor
reciba o tenga derecho a recibir por sobre el capital y
los intereses.
No debemos confundir la reajustabilidad con los
intereses. La reajustabilidad es la forma utilizada para
que la moneda no se desvalorice o deprecie, por
inflacin u otra causa. El inters es el valor que se

paga por el uso del dinero, es la ganancia legtima que
obtiene el acreedor por prestar una suma de dinero.
d) Los intereses en las operaciones de crdito de dinero.
d.1) Concepto.
Desde un punto de vista doctrinario, es el precio por el
uso del dinero. Desde un punto de vista jurdico, es el
beneficio o utilidad del mutuante, como precio por el
prstamo que otorga al mutuario. Constituye por tanto
un fruto civil.
En las operaciones de crdito de dinero no reajustables,
constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho
a recibir el acreedor, a cualquier ttulo, por sobre el
capital.
En las operaciones de crdito de dinero reajustable,
constituye inters toda suma que recibe o tiene derecho
a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado
(artculo. 2 de la Ley N 18.010).
Tienen importancia tambin los intereses para admitir o
no el pago anticipado de la suma prestada.
d.2) Clases de inters.
La ley N 18.010 establece dos clases de inters:
corriente y convencional.
1 Inters corriente: es el inters promedio cobrado por
los Bancos e instituciones financieras establecidas en
Chile, en las operaciones que realicen en el pas. Quien
determina el inters corriente es la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras. Los promedios se
establecern en relacin con las operaciones efectuadas
durante cada mes calendario y las tasas resultantes se
publicarn en el Diario Oficial durante la primera
quincena del mes siguiente, para tener vigencia hasta el
da anterior a la prxima publicacin (artculo 6 de la Ley
N 18.010).
2
3 Inters convencional: es aqul estipulado por las
partes. Estas pueden estipular la cantidad de inters
sobre el capital, sea este reajustado o no. Esta facultad
se encuentra limitada por la ley sin embargo,
disponindose que no podr estipularse un inters que
exceda en ms de un 50% al inters corriente que rija al
momento de la convencin (as, por ejemplo, si la tasa
de inters corriente asciende al 2%, el inters mximo
convencional no podr superar el 3%). De vulnerarse el
lmite legal, el inters se reduce automticamente al
inters corriente que rija al tiempo de la convencin
(artculo 8 de la Ley N 18.010), sin perjuicio del delito
de usura sancionado en el artculo 472 del Cdigo
Penal.
224
autoriza capitalizar los intereses, siempre que se trate
de perodos no inferiores a 30 das. As, por ejemplo,
si la tasa de inters es de un 3% mensual y se
adeudan $ 100.000.-, a 30 das, al vencimiento y en
caso de no pagarse ni el capital ni los intereses, se
debern $ 103.000.- por concepto de capital,
calculndose ahora la tasa sobre el capital as
incrementado.
An ms, la ley capitaliza los intereses impagos en el
silencio de las partes, pues el ltimo inciso del artculo
9 establece que los intereses correspondientes a una
operacin vencida que no hubiesen sido pagados se
incorporarn a ella, a menos que se establezca
expresamente lo contrario.
d.4) Sntesis de las reglas acerca del inters:
1 Slo pueden pactarse en dinero (en materia civil,
en cambio, pueden pagarse en dinero o en especie);
2 Se devengan da a da.
3 Pueden pagarse intereses sobre intereses.
4 Se presumen por la ley. Si nada se pacta, se
entender que rigen los intereses corrientes.
e) Presunciones de pago en las operaciones de
crdito de dinero.
Se encuentran establecidas en los artculos 17 y 18 de
la Ley N 18.010.
1 Artculo 17: si el acreedor otorga recibo del capital,
se presumen pagados los intereses y reajustes, en su
caso. La norma es similar a la del artculo 1595, inciso
2 del Cdigo Civil;
2 Artculo 18: el recibo por los intereses
correspondientes a los tres ltimos perodos
consecutivos de pago, hace presumir que los
intereses correspondientes a los perodos anteriores,
han sido pagados. Igual presuncin opera respecto
del capital, cuando ste se debe pagar en cuotas. La
norma es similar a la del artculo 1570 del Cdigo
Civil.
f) Restitucin, en las operaciones de crdito de dinero
sin plazo.
Dispone al efecto el artculo 13 de la Ley N 18.010,
que en las operaciones de crdito de dinero sin plazo
slo podr exigirse el pago despus de 10 das
contados desde la entrega. Esta regla no ser
aplicable a los documentos u obligaciones a la vista o
que de cualquiera otra manera expresan ser
pagaderos a su presentacin.
d.3) El anatocismo.
g) Pago anticipado de la suma prestada.
El anatocismo o cobro de intereses sobre intereses, se

permite expresamente en la Ley N 18.010. Su artculo 9
Permite la ley al deudor de una operacin de crdito

de dinero, pagar antes del vencimiento del plazo
224

estipulado, aun contra la voluntad del acreedor, y
siempre que se trate de una obligacin cuyo capital no
supere el equivalente a 5.000 unidades de fomento, en
los siguientes casos:
1 Si se trata de operaciones no reajustables: deber
pagar el capital y los intereses estipulados, que
correran hasta la fecha del pago efectivo, ms la
comisin de prepago. Dicha comisin, a falta de
acuerdo, no podr exceder el valor de un mes de
intereses calculados sobre el capital que se prepaga. No
se podr convenir una comisin que exceda el valor de
dos meses de intereses calculados sobre dicho capital;
2 Si se trata de operaciones reajustables: deber pagar
el capital y los intereses estipulados, que correran hasta
la fecha del pago efectivo, ms la comisin de prepago.
Dicha comisin, a falta de acuerdo, no podr exceder el
valor de un mes y medio de intereses calculados sobre
el capital que se prepaga. No se podr convenir una
comisin que exceda el valor de tres meses de intereses
calculados sobre dicho capital.
3 En cualquiera de los dos casos anteriores, ser
necesario que el pago anticipado no sea inferior al 25%
del saldo de la obligacin, pues en caso contrario, se
requerir del consentimiento del acreedor
La ley impide, en todo caso, que el deudor renuncie a la
facultad de pagar anticipadamente lo adeudado (art. 10
de la Ley N 18.010, precepto que modifica al artculo
2204 del CC, que impide pagar anticipadamente,
cuando se pactaron intereses).
Fuera de los casos antes sealados, ser necesario
contar con el consentimiento del acreedor, para
proceder a un pago anticipado de la obligacin. Por
ende, as ocurrir:
1 Si se trata de obligaciones superiores a 5.000
unidades de fomento;
2 Si se prepaga un porcentaje inferior al 25% de la
deuda.
6.- Diferencias entre el mutuo y otras figuras jurdicas.
6.1) Mutuo y comodato.
a) El mutuo tiene por objeto cosas fungibles, mientras
que el comodato tiene por objeto cosas no fungibles;
b) El mutuo puede ser gratuito u oneroso. El comodato
es por esencia gratuito.
c) El mutuo es un ttulo traslaticio de dominio. El
comodato es un ttulo de mera tenencia.
d) El mutuario se obliga a restituir otras tantas cosas del
mismo gnero y calidad. El comodatario se obliga a
devolver la misma cosa recibida.
225
6.2) Mutuo y arrendamiento.
a) El mutuario se hace dueo de la cosa recibida. El
arrendatario nunca deja de ser mero tenedor.
b) La obligacin del mutuario es de gnero. La
obligacin del arrendatario consiste en devolver la
misma cosa dada en arrendamiento.
c) En el mutuo, el riesgo es del mutuario, pues la
prdida de la cosa no lo exonera de su obligacin de
restituir, ya que el gnero no perece. En el
arrendamiento, el riesgo recae en el arrendador.
d) El mutuo es un contrato real. El arrendamiento es
un contrato consensual, por regla general.
6.3) Mutuo y cuasiusufructo.
a) El mutuo es siempre un contrato. El cuasiusufructo
puede tener su origen en un contrato o en un
testamento.
b) En el mutuo, el mutuario no debe rendir caucin
para recibir la cosa. El cuasiusufructuario, como
usufructuario que es, debe rendir caucin.
c) Los derechos y obligaciones que emanan del
contrato de mutuo, se transmiten a los herederos de
las partes. En el cuasiusufructo, los derechos y
obligaciones del cuasiusufructuario se extinguen con
su muerte.
DEL DEPOSITO Y DEL SECUESTRO
1.-) Definicin.
El art. 2211 contiene la definicin legal:
Llamase en general depsito el contrato en que se
confa una cosa corporal a una persona que se
encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama tambin depsito.
Las partes que intervienen en el contrato son dos: la
persona que hace el depsito, denominado
depositante, y la persona que lo recibe, llamada
depositario.
La expresin depsito, como previene la ley en el
inciso 2 del art. 2211, sirve tambin para designar la
cosa misma depositada. En tal sentido, se utiliza en el
art. 63 de la Ley General de Bancos.
2.-) Caractersticas del depsito.
Cuando su origen es contractual, presenta tres
caractersticas fundamentales:
1
2a) Es un contrato real: arts. 2212 y 2213.
La entrega puede hacerse de cualquier modo que

confiera la tenencia de la cosa, incluso en forma
simblica, como deja en claro el inciso 2 del art. 2213,
al aludir a la forma simblica de tradicin denominada
constituto posesorio (art. 684 N 5, segunda parte).
1
2b) Es un contrato unilateral.
El depsito, al igual que ocurre con el comodato y el
mutuo, origina obligaciones slo para una de las partes.
En efecto, al momento de perfeccionarse el contrato
oportunidad a la que debemos atender para calificar de
unilateral o bilateral un contrato-, slo se obliga el
depositario, a restituir el depsito.
Lo anterior, sin perjuicio que a posteriori, tambin pueda
resultar obligado el depositante, a pagar las expensas
de conservacin de la cosa y a indemnizar los perjuicios
ocasionados al depositario. En tales hiptesis,
estaramos ante un contrato sinalagmtico imperfecto.
c) Es un contrato a ttulo gratuito.
Ninguna contraprestacin realiza el depositante a favor
del depositario, cediendo el contrato slo en utilidad del
primero. Si hubiere tal contraprestacin, el contrato
podra degenerar en uno de arrendamiento o en un
contrato innominado o atpico.
d) Es un contrato intuito personae.
Igual que acontece con el art. 2116, que define al
mandato, en el art. 2211 se deja en claro que el depsito
es un contrato de confianza, y por ende, resulta
determinante la persona del otro contratante. En efecto,
el depositante, por regla general, tomar en
consideracin las aptitudes personales, la rectitud y la
honestidad del depositario, para confiarle la custodia de
algunos bienes. Excepcionalmente, no ser posible
calificar al depositario, tratndose del depsito
necesario. Desde otro punto de vista, el contrato de
depsito tambin supone que el depositario acepte
custodiar gratuitamente las cosas, en consideracin a la
persona del depositante.
En relacin con lo anterior, si bien es cierto que el art.
2216 impide al depositante pedir que se declare la
nulidad del contrato, cuando yerra acerca de la identidad
del depositario, el art. 2226 le permite pedir la restitucin
de las cosas depositadas en cualquier tiempo,
subsanando por esta va la equivocacin en que incurri
al ponderar los atributos personales del depositario. El
mismo artculo, en todo caso, si admite el error en que
pueda incurrir el depositario, en la persona del
depositante.
3.- Clasificacin del depsito.
Del art. 2214, se desprende que el depsito puede ser:
226
1
2a) Depsito propiamente tal.
Este, a su vez, puede asumir dos formas:
a.1) Voluntario: la eleccin del depositario depende de
la libre voluntad del depositante;
a.2) Necesario: la eleccin del depositario es impuesta
por las circunstancias.
1
2b) El secuestro.
Tambin puede asumir dos formas:
b.1) Convencional: se constituye por acuerdo de las
partes;
b.2) Judicial: se constituye por decreto del juez.
4.- El depsito propiamente tal.
1
2a) El depsito voluntario.
3
a.1) Concepto: art. 2215: El depsito propiamente
dicho es un contrato en que una de las partes entrega
a la otra una cosa corporal y mueble para que la
guarde y la restituya a voluntad del depositante.
Si comparamos la definicin de depsito en general
(artculo 2211) con la depsito propiamente dicho
(artculo 2215), observamos desde ya dos diferencias:
1 En el depsito en general, la cosa que se confa es
una cosa corporal, y por ende, podra ser mueble o
inmueble; en el depsito propiamente dicho, la cosa
ha de ser corporal y mueble;
2 En el depsito propiamente dicho, la restitucin
debe efectuarla el depositario a voluntad del
depositante, o sea, cuando ste la requiera; en el
depsito en general, la restitucin podra no depender
de la voluntad del depositante.
a.2) Objeto del depsito.
Debe tratarse de un bien corporal y mueble. El
secuestro puede recaer en cambio sobre cosa mueble
o inmueble. Nada impide sin embargo que las partes
acuerden un depsito de inmueble, pero en tal caso
estaremos ante un contrato innominado o atpico, al
que en todo caso habra que aplicarle,
supletoriamente de la voluntad de las partes, las
normas del depsito.
a.3) Capacidad en el depsito voluntario.
El art. 2218 no requiere capacidad especial, sino la
capacidad general para celebrar cualquier contrato.
La disposicin se pone en el caso de que el
depositante o el depositario sean incapaces:
1 si es incapaz el depositante, el contrato es nulo,
pero la nulidad no aprovecha al depositario: art. 2218,
226
227
2. En otras palabras, la nulidad slo aprovecha al

incapaz, debiendo el otro contratante cumplir con sus
obligaciones.
2 si es incapaz el depositario, distinguimos:
1 el depositante puede reclamar la cosa depositada,
slo mientras est en poder del depositario;
2 si el depositario hubiere enajenado la cosa, slo
tendr accin el depositante contra el depositario, hasta
el monto en que por el depsito se hubiere hecho ms
rico el depositario;
3 el depositante puede interponer las acciones
correspondientes contra los terceros que hubieren
adquirido del depositario o que tuvieren la cosa en su
poder.
a.4) Error en el depsito.
Establece el art. 2216 que el error en que incurra el
depositante acerca de la identidad personal del
depositario es inocuo, no le permite pedir que se declare
la nulidad del contrato. Como dijimos, el art. 2226 le
franquea una va ms expedita, cual es la de pedir
derechamente la restitucin de la cosa.
Tampoco invalida el contrato el error acerca de la
substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada.
Dicho error, afectar ciertamente al depositario.
En dos casos, sin embargo, la ley autoriza al depositario
para restituir de inmediato la cosa depositada:
1 cuando padece error acerca de la persona del
depositante;
2 cuando descubre que la guarda de la cosa
depositada le acarrea peligro.
a.5) Prueba en el depsito voluntario.
El art. 2217 establece las siguientes reglas:
1 el contrato deber constar por escrito, cuando la cosa
depositada sea de un valor superior a 2 Unidades
Tributarias Mensuales, de acuerdo a la regla general de
los arts. 1708 y 1709;
2 a falta de pacto escrito, ser credo el depositario
respecto a los aspectos esenciales del contrato, esto es:
en cuanto al hecho mismo de haberlo celebrado, a la
cosa depositada y a su restitucin. Como puede
observarse, la ley indirectamente obliga al depositante a
celebrar el contrato mediante un instrumento.
1 La guarda de la cosa obliga al depositario a

emplear la debida diligencia o cuidado. Como el
contrato slo cede en beneficio del depositante, el
depositario salvo pacto en contrario-, no responde
sino de la culpa lata o grave: art. 2222. Sin embargo,
el depositario responder incluso de culpa leve, en los
siguientes casos:
1 Si se ofreci espontneamente o pretendi que se
le prefiriera por sobre otras personas, como
depositario;
2 Si tiene inters personal en el depsito, sea porque
se le permita usar de las cosas depositadas en ciertos
casos, sea que estemos ante un depsito
remunerado;
3 Si se estipula por las partes que el depositario
responder de culpa leve o an levsima.
Las partes, en todo caso, no podrn estipular que el
depositario queda exonerado de toda culpa, pues la
culpa grave equivale al dolo en materia civil (art. 44), y
por ende estaramos ante una condonacin del dolo
futuro y por tanto ante objeto ilcito (art. 1465).
El depositario no tiene derecho a usar la cosa dada
en depsito, sin el consentimiento del depositante: art.
2220, 1. El permiso del depositante puede ser
expreso o presunto, calificando el juez las
circunstancias que justifican la presuncin (atendiendo
por ejemplo a las relaciones de confianza y amistad
entre las partes, o a la circunstancia de tratarse de
cosas que no se deterioran sensiblemente con el uso).
Debe respetar el depositario los sellos y cerraduras:
art. 2223. El art. 2224 alude a la fractura o rotura de
sellos o cerraduras, distinguindose si hubo o no
culpa del depositario:
1 Hubo culpa del depositario: se estar a lo que
declare el depositante, en cuanto al nmero y calidad
de las especies depositadas;
2 No hubo culpa del depositario: habr que probar, de
acuerdo a las reglas generales, en caso de
desacuerdo.
En todo caso, la ley presume culpa del depositario, si
ha mediado fractura o forzamiento.
Deber del depositario, de guardar el secreto de un
depsito de confianza: art. 2225. Ser tal, aqul en el
cual el depositante instruye al depositario para no
revelar a terceros el contenido del depsito o incluso
la circunstancia de haberse celebrado el contrato.
a.6) Obligaciones del depositario.

a.6.2) Obligacin de restituir el depsito.
Son las siguientes:
a.6.1) Obligacin de guardar la cosa.
Se desprenden
consecuencias:
de
esta
obligacin
importantes
Se trata de la obligacin fundamental del depositario.

El art. 2215 seala que la restitucin debe efectuarse
en especie a voluntad del depositante.
1
2 Cmo debe hacerse la restitucin:

1 La cosa debe restituirse en especie, en su idntica
individualidad, aunque el depsito recaiga en cosas
genricas o fungibles: art. 2228. La excepcin la
constituye el depsito de dinero (art. 2221), siempre y
cuando no se haga en arca cerrada cuya llave conserve
el depositante o con otras precauciones que
imposibiliten tomarlo sin fractura.
2 La cosa debe restituirse con sus accesorios,
incluyendo los frutos que hubiere producido (art. 2229).
3 El depositario no responde, si la cosa se pierde por
caso fortuito (regla general). Con todo, debe restituirse
al depositante:
0
- el precio de la cosa depositada, si lo recibe;
1
- u otra cosa recibida en lugar de la cosa
depositada (art. 2230).
3Si el depositario estaba en mora de restituir, ser
responsable del caso fortuito o fuerza mayor (aplicacin
del art. 1672: la obligacin del depositario subsiste, pero
vara de objeto, pues deber restituir, en lugar de la cosa
depositada, su precio ms indemnizacin de perjuicios,
o slo la ltima).
4 La obligacin de restituir pasa a los herederos: art.
2231.
Si los herederos del depositario venden la cosa
depositada, de buena fe (o sea, ignorando la existencia
del depsito y creyendo que el depositario era dueo de
la cosa), el depositante tiene un derecho alternativo:
0
- si no puede o no quiere interponer la accin
reivindicatoria o sta es ineficaz, puede exigir a los
herederos que le restituyan lo que recibieron por la cosa;
1
- que los herederos le cedan las acciones que
les competan en virtud de la enajenacin.
2
35 Sern de cargo del depositante los gastos de
transporte necesarios para la restitucin: art. 2232 (el
art. 1571 establece que por regla general, los gastos del
pago corresponden al deudor).
1 Cundo debe efectuarse la restitucin: arts. 2215 y
2216, 2.
La restitucin debe efectuarse ante el requerimiento del
depositante (a voluntad del depositante).
Si se estipul plazo para la restitucin, ello no impide al
depositante para exigir la restitucin antes de la
expiracin del plazo en cuestin. El plazo slo obliga al
depositario. Sin embargo, en dos caso el depositario
puede exigir al depositante que retire la cosa:
1 Cuando peligre el depsito en poder del depositario;
2 Cuando el depsito cause perjuicio al depositario (art.
2227).
1 El depsito irregular.
2
228
Se encuentra establecido en el art. 2221. Es aqul en
el cual el depositario, en lugar de la misma cosa que
ha recibido, se obliga a restituir otras del mismo
gnero y calidad. En este caso, el depositario no es
deudor de una especie o cuerpo cierto, sino de una
cosa genrica. Y al igual que acontece en el mutuo, el
depositario irregular se hace dueo de la cosa dada
en depsito: estamos ante un ttulo traslaticio de
dominio y ante un contrato real en el cual hay
tradicin.
Este es el caso de los depsitos de dinero hechos en
Bancos, forma mucho ms usual que el depsito
ordinario.
Pero no cualquiera depsito en dinero constituye un
depsito irregular. No lo es cuando se hace en caja
cerrada cuya llave conserva el depositante o con otras
precauciones que imposibiliten tomar el dinero sin
fractura.
El depsito irregular y el mutuo se identifican
prcticamente. El Banco que recibe depsitos de
dinero se encuentra en la prctica en igual situacin
que si los hubiere recibido en prstamo, con mayor
razn si debe restituir capital ms intereses.
En teora, existe una diferencia: en el mutuo, se
estipula un plazo pendiente el cual no puede
demandarse la restitucin; en el depsito, el
depositante puede exigir la restitucin a su voluntad.
Sin embargo, esta diferencia es meramente accidental
y en la prctica no existe en los depsitos de ahorro a
das determinados (por ejemplo, un depsito a 35
das).
1 Aplicacin al depsito de las reglas de los arts.
2181 a 2185, del comodato (artculo 2233).
1 La restitucin debe hacerse al depositante o a
quien tenga derecho a recibir en su nombre. Cabe
consignar que puede restituirse la cosa a un incapaz,
si ste, al hacer el depsito, actuaba con autorizacin
de su representante legal.
2 Cesa la obligacin de restituir, si el depositario
descubre que la cosa le pertenece. Pero puede haber
litigio con el depositante acerca del dominio, caso en
el cual el depositario deber restituir, salvo si probare
breve y sumariamente su derecho de propiedad.
3 Por regla general, el depositario no puede retener
la cosa para seguridad de su crdito que tenga contra
el depositante; excepcionalmente, podr retener
cuando se trate de las expensas hechas por el
depositario para la conservacin de la cosa y de los
perjuicios que sin culpa del depositario le haya
ocasionado el depsito (arts. 2234 y 2235).
Observamos que el depositario, al igual que el
comodatario, goza del derecho legal de retencin en
los casos recin indicados.
228

4 No puede el depositario suspender la restitucin
pretextando que la cosa no pertenece al depositante.
Excepcionalmente, lo puede hacer, cuando:
0
- la cosa se embargue judicialmente en sus
manos;
1
- la cosa haya sido perdida, hurtada o robada;
2
- cuando se trate de armas ofensivas o de otra
cosa de que se sepa que se trata de hacer un uso
criminal;
3
- si el depositante ha perdido el juicio y carece
de curador.
a.7) Obligaciones del depositante.
Inicialmente, al igual que acontece con el comodante, el
depositante no contrae obligacin alguna. Puede
resultar obligado sin embargo, de acuerdo al art. 2235.
Estamos tambin ante un contrato sinalagmtico
imperfecto.
1
2b) El depsito necesario.
229
1
2a) Concepto.
Es una especie de depsito en poder de un tercero de
una cosa que dos o ms personas disputan, mientras
se resuelve definitivamente acerca de sus respectivos
derechos. Se trata, por consiguiente, de una medida
conservativa o de precaucin: art. 2249.
1b) Clases de secuestro.
Puede ser convencional o judicial (art. 2252).
b.1) Secuestro convencional.
Es aqul que se constituye por un acuerdo de
voluntades, por el solo consentimiento de las
personas que se disputan el objeto litigioso. En
realidad, tambin supone un juicio.
b.2) Secuestro judicial.
Es el que se constituye por decreto del juez. Est
regulado en el CPC (art. 290 y siguientes, medidas
precautorias).
b.1) Concepto.
El depsito propiamente dicho se denomina necesario,
cuando la eleccin del depositario no depende de la
libre voluntad del depositante, sino que es dictada o
impuesta por las circunstancias: art. 2236.
b.2) Particularidades del depsito necesario.
En general, est sujeto a las mismas normas que el
voluntario: art. 2240. Sin embargo, respecto de la
prueba y a la responsabilidad, la ley establece normas
especiales:
1 No se aplican al depsito necesario las limitaciones
de la prueba testimonial: arts. 2237 y 1711, ltimo inciso.
2 El depositario, que usualmente slo responde de
culpa grave, responde en el depsito necesario de culpa
leve: art. 2239.
b.3) Depsito necesario de que se hace cargo un
incapaz.
Puesto que el depositante no puede cerciorarse de la
capacidad del depositario, sera injusto aplicarle el art.
2218. Por ello, el art. 2238 establece que estaremos
ante un cuasicontrato, si el depositario es un menor
adulto (no se trata de cualquier incapaz por lo tanto). Por
imposicin de la ley, el incapaz, sin autorizacin de su
representante legal, contrae las obligaciones propias del
depositario.
b.4) Depsito de efectos en hoteles y posadas.
El art. 2241 lo asimila al depsito necesario. El art. 2248
extiende la norma a otros establecimientos. Los efectos
de esta clase de depsitos estn consignados en los
arts. 2242 a 2247.
5.- El secuestro.
b.3) Reglas a que est sometido el secuestro: arts.

2250 y 2253.
b.4) Diferencias entre el secuestro y el depsito
propiamente dicho.
No obstante lo sealado en el art. 2250, podemos
sealar las siguientes diferencias:
1 Mientras que el depsito propiamente dicho slo
puede tener por objeto bienes muebles, el art. 2251
dispone que pueden ponerse en secuestro bienes
muebles o races. Con todo, este ltimo caso slo
podr operar en el secuestro convencional, no en el
judicial, atendido lo expuesto en el art. 291 del CPC).
2 En cuanto a su duracin, el depsito propiamente
dicho concluye y debe el depositario restituir la cosa,
cuando as lo requiera el depositante (arts. 2226 y
2227). Tratndose del secuestro, distinguimos:
1 Si es judicial: el secuestre no puede restituir la cosa
mientras no se haya pronunciado sentencia
ejecutoriada, que adjudique la cosa secuestrada a uno
de los litigantes: art. 2256. En todo caso, el juez, en
cualquier momento, podr dejarlo sin efecto.
2 Si es convencional: podr cesar el secuestro por
voluntad unnime de las partes, aunque no se haya
dictado sentencia.
Asimismo, tanto el depsito judicial como el
convencional, podrn terminar cuando el secuestre de
cuenta de una necesidad imperiosa de restituir, a los
depositantes o al juez, quienes dispondrn su relevo.
3 En cuanto a la persona a quien se restituye: en el
depsito propiamente dicho, el depositario debe
restituir al depositante o a quien tenga derecho a

recibir en su nombre (arts. 2181 y 2233). El secuestre,
por su parte, debe restituir al adjudicatario favorecido
por la sentencia ejecutoriada: art. 2257.
b.5) Derechos del secuestre: arts. 2254 y 2255.
El art. 2254 consagra la accin del secuestre para
recuperar la cosa de manos de cualquiera persona,
incluso el depositante.
El art. 2255 se refiere a las facultades del secuestre de
un inmueble: tiene las facultades y obligaciones del
mandatario.
EL CENSO
1
2a) Conceptos generales.
El censo est definido en el artculo 2022, en los
siguientes trminos:
Se constituye un censo cuando una persona contrae la
obligacin de pagar a otra un rdito anual, reconociendo
el capital correspondiente, y gravando una finca suya
con la responsabilidad del rdito y del capital.
Este rdito se llama censo o canon: la persona que le
debe, censuario, y su acreedor, censualista.
Dos son las partes: un acreedor, llamado censualista, y
un deudor denominado censuario. Para el censuario, el
censo constituye un gravamen o carga, mientras que
para el censualista constituye un derecho que puede ser
real o personal.
Del artculo 2022, se desprende que el censo no es otra
cosa que la obligacin que una persona contrae en
virtud de un capital que ha recibido o que reconoce
deber, de pagar un rdito anual a otra gravando en
garanta del capital y del rdito una finca de su
propiedad. El rdito viene a ser los intereses a que se
obliga el deudor, adems del pago del capital.
Ejemplos: Pedro vende un inmueble a Juan en $
80.000.000.- y convienen en que sta suma queda en
poder de Juan, quien constituye un censo, es decir
contrae la obligacin de pagar un rdito anual a Pedro,
gravando la finca; o bien Pedro dona $ 80.000.000.- a
Juan para que ste constituya un censo en favor del
primero.
El censo suele participar de las caractersticas del mutuo
y de la hipoteca; del mutuo porque muchas veces se
constituye mediante la entrega de una suma de dinero
que hace el censualista al censuario para que ste se
obligue a pagar el rdito; se asemeja a la hipoteca,
porque constituye un gravamen sobre una finca.
El censo es un resabio de la antigua legislacin
espaola que al igual que los fideicomisos perpetuos,
los mayorazgos y las vinculaciones, tiende a entrabar la
libre circulacin y enajenacin de los bienes, razn por
la cual el Cdigo Civil no lo mira favorablemente,
230
sealndose expresamente en el Mensaje la intencin
de desalentar la imposicin de capitales a censo.
El disfavor con que la ley mira esta institucin queda
de manifiesto en el carcter prohibitivo de diversas
disposiciones del ttulo del censo como los artculos
2024, 2025, 2027, 2028 y 2030.
b) Constitucin del Censo, artculo 2023.
El censo puede constituirse por:
b.1) Testamento.
b.2) Por donacin.
b.3) Por venta.
b.4) De cualquier otro modo equivalente a stos.
c) Requisitos del Censo.
c.1) Una finca que se grave con l.
c.2) Un capital que se entregue al censuario o que se
reconozca por l.
c.3) Un rdito o canon que el censuario debe pagar.
c.4) Las solemnidades exigidas por la ley.
c.1) Una finca acensuada: artculo 2024. El censo
recae forzosamente sobre inmuebles por su
naturaleza (rsticos o urbanos), excluyndose bienes
muebles o inmuebles por adherencia o por
destinacin, las cosas incorporales aunque sean de
naturaleza inmueble y las minas.
De todas formas, el propietario de la finca podr
enajenarla, careciendo de valor todo pacto en
contrario (artculo 2031).
c.2) Capital acensuado: no es necesario que ste sea
entregado por el censualista al censuario, basta que
sea reconocido por ste. Artculo 2025.
c.3) Pago de un rdito: tambin denominado canon o
censo anual, debe reunir dos requisitos:
1 Debe consistir o estimarse en dinero (artculo
2025), y en ningn caso en frutos de la cosa
acensuada (Artculo 2028).
1 El rdito no debe exceder de la proporcin
establecida en la ley: artculo 2026 (no puede exceder
de un cuatro por ciento al ao). En otras palabras,
debe existir una relacin entre el capital y el rdito.
As, por ejemplo, si el capital es de $40.000.000.-, a
pagar en diez cuotas anuales, cada una de ellas no
podra exceder de $ 4.040.000.El rdito se pagar por aos, a menos de estipulacin
contraria: artculo 2032.
c.4) Toda constitucin de censo es esencialmente
solemne. La solemnidad consiste en el otorgamiento
de escritura pblica y la inscripcin de sta en el
230

Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador
de Bienes Races. Artculo 2027.
La inscripcin no es solamente la tradicin del derecho
real de censo, sino solemnidad del acto jurdico. La
venta de un derecho de censo tambin debe constar por
escritura pblica, de acuerdo con el artculo 1801. Si el
censo no se inscribe, el censuario slo estar obligado
en favor del censualista en los trminos del acto
constitutivo, pero como una obligacin puramente
personal.
d) Obligaciones del censuario.
El censo le impone la obligacin de pagar el rdito o
canon estipulado, anualmente o en la forma
determinada en la constitucin del censo.
Pero en stos casos el censuario se libera de
toda responsabilidad poniendo la finca a
disposicin del censualista. En todo caso, el
censuario deber responder por los perjuicios
ocasionados al censualista, cuando la finca
perece o se torna infructfera por dolo o culpa
del primero.
e) Extincin del censo:
e.1) Por abandono de la finca en el caso del
artculo 2035.
e.2) Por la destruccin completa de la finca:
artculo 2041, 1.
e.3) Por la redencin del censo: artculo
2038. Presenta las siguientes caractersticas:
1 Es irrenunciable : artculo 2029.
2 Es voluntario para el censuario: artculo
2030. De otra manera, el censo se convertira
en un mutuo.
3 Es necesario que el censuario se
encuentre al da en el pago del rdito:
artculo 2039.
4 El censo no puede redimirse por partes, la
redencin debe ser total: artculo 2040.
c.4) Por prescripcin: artculo 2042, el
censualista tiene el plazo de 5 aos para
cobrar las pensiones.
LA ANTICRESIS
1.- Concepto.
El artculo 2435 del Cdigo Civil, la define en
los siguientes trminos: La anticresis es un
contrato por el que se entrega al acreedor
una cosa raz para que se pague con sus
frutos.
231
El artculo 2031 precisa que no puede imponerse otra
obligacin al censuario. Como derecho correlativo, el
censualista tiene el derecho de exigir el pago del
rdito, y para estos efectos la ley pone en sus manos
dos acciones, una real y otra personal: artculos 2033
y 2034.
De tal forma, el censualista tiene accin real para
perseguir la finca acensuada y accin personal para
cobrar los cnones vencidos.
Cabe indicar que el censo inscrito para los efectos de
la prelacin de crditos, es considerado como
hipoteca: se incluye entre los crditos de 3 clase
(artculo 2480).
Las reglas que establecen los artculos 2033 y 2034
no se modifican por el hecho que la finca se haga
totalmente infructfera o pierda mucha parte de su
valor: artculo 2035.
f) Divisin del censo:
Es su reparticin entre diversas hijuelas en que
se ha dividido la finca a consecuencia de una
sucesin hereditaria: artculo 2036.
g) Reduccin y traslacin del censo.
Hay reduccin del censo, cuando se limita a una
parte de la finca primitivamente gravada con l, y
hay traslacin del censo cuando se pasa de una
finca a otra: artculo 2037.
h) Transmisin del censo.
Los
artculos
2043
y
2044
regulan
respectivamente los casos de censo de
transmisin no forzosa y transmisin forzosa. En
el primer caso, el censualista es libre de
transferirlo y transmitirlo por testamento o
abintestato. No sucede lo mismo en el segundo
caso, en el cual en censualista no puede
disponer del censo por acto entre vivo, ni por
testamento, sino que ha de pasar a la persona a
quien corresponda segn el acto constitutivo, en
la forma prevista por el fundador, caso en el cual
el orden de sucesin se denomina irregular, o de
no haberse previsto en el acto constitutivo, se
observar el orden de sucesin regular previsto
en el artculo 2045.
El inmueble puede pertenecer al deudor o aun
tercero, que consienta en la anticresis (artculo
2436).
2.- Caractersticas de la anticresis.
a) Es un contrato unilateral.
Slo resulta obligado el acreedor anticrtico:
debe conservar la cosa y restituirla una vez que

su crdito se ha extinguido (su situacin es
similar a la del acreedor prendario).
Eventualmente, pueden nacer obligaciones
para el propietario de la finca, caso en el cual
estaremos ante un contrato sinalagmtico
imperfecto.
b) Es un contrato oneroso o gratuito.
Si el predio pertenece al deudor, se trata de
un contrato que reporta utilidad para ambos
contratantes. El acreedor anticrtico, obtiene
frutos que abona al pago de su crdito. El
propietario del inmueble, obtiene en definitiva
la extincin de su obligacin.
Si el predio pertenece a un tercero, cabe
hacer las mismas distinciones que hicimos a
propsito de la hipoteca constituida por un
garante hipotecario:
1 La anticresis se constituye a cambio de
una remuneracin o pago ofrecido por el
acreedor: ser oneroso el contrato, y
adems bilateral;
2 La anticresis se constituye a cambio de
una remuneracin o pago ofrecido por el
deudor principal: el contrato de anticresis
ser gratuito, porque el que se obliga a
pagar es un tercero ajeno al contrato de
anticresis, el deudor principal;
3 La anticresis se constituye sin que medie
pago alguno, ni del acreedor ni del deudor
principal: el contrato ser gratuito.
Por lo dems, se desprende del artculo 2440
que el acreedor anticrtico responde de culpa
leve.
c) Es un contrato conmutativo.
A cambio de recibir un inmueble por un cierto
plazo, el acreedor abonar los frutos al pago
de la deuda. Se trata de prestaciones que se
miran por las partes como equivalentes.
d) Es un contrato accesorio.
La anticresis se celebra para asegurar el
cumplimiento de un contrato principal, sin el
cual la primera no puede subsistir.
232
Nada obsta para celebrar el contrato de
anticresis por instrumento privado, pero en tal
caso, segn veremos, ser inoponible a terceros.
Resulta conveniente entonces para el acreedor
anticrtico pactar el contrato por escritura
pblica, pues si lo inscribe, ser oponible an al
acreedor hipotecario cuya hipoteca se inscriba
con posterioridad a la anticresis. Se tratara de un
ttulo que puede inscribirse, conforme a lo
dispuesto en el artculo 53 nmero 2 del
Reglamento del Registro Conservatorio de
Bienes Races. La inscripcin debe hacerse en el
Registro de Hipotecas y Gravmenes.
f) Es indivisible.
Igual que acontece con la prenda y la hipoteca, la
anticresis es indivisible, de manera que el
deudor no puede reclamar la restitucin de la
cosa, mientras la deuda garantizada no se haya
pagado totalmente1
Por cierto, nada impide que salvo estipulacin en
contrario, el acreedor decida restituir el inmueble
y perseguir el pago por otros medios legales
(artculo 2444).
g) No conduce a la adquisicin de derechos
reales, sino slo personales.
A diferencia de la prenda y de la hipoteca, la
anticresis no es un derecho real. Dispone al
efecto el artculo 2438: La anticresis no da al
acreedor, por s sola, ningn derecho real sobre
la cosa entregada. De la anticresis, emanan
entonces
slo
derechos
personales,
circunstancia
de
la
que
surgen
dos
consecuencias importantes:2
1
2 El acreedor anticrtico carece del derecho de
persecucin, propio de un derecho real;
3 El acreedor anticrtico no goza de un crdito
preferente,
sino
valista.
Lo
advierte
expresamente el artculo 2441, dejando en claro
que a diferencia del acreedor hipotecario, el
acreedor anticrtico no tendr preferencia alguna
sobre el inmueble.
e) Es un contrato real.
Para perfeccionarse la anticresis, se requiere
que el deudor o un tercero, entreguen una
finca al acreedor. El artculo 2437 establece
que El contrato de anticresis se perfecciona
por la tradicin del inmueble, lo que por
cierto constituye un error, pues no hay
transferencia de dominio al acreedor, sino
slo entrega, siendo ste un mero tenedor.
3.- Bienes que pueden darse en anticresis.

Debe tratarse de un inmueble, que adems
produzca frutos, naturales o civiles. El artculo
2438, inciso 3, establece que no valdr la
anticresis en perjuicio de los derechos reales ni
de los arrendamientos anteriormente constituidos
sobre la finca. Por ello, concluye Meza Barros
que no es posible que se den en anticresis
232

bienes races en que otra persona tiene
constituido un derecho de goce.3
En todo caso, seala el artculo 2439 que
Podr darse al acreedor en anticresis el
inmueble anteriormente hipotecado al mismo
acreedor; y podr asimismo hipotecarse al
acreedor con las formalidades y efectos
legales, el inmueble que se le ha dado en
anticresis.
4.- Casos en que la anticresis es oponible a
terceros.
De acuerdo a lo preceptuado en el inciso 2
del artculo 2438, Se aplica al acreedor
anticrtico lo dispuesto a favor del
arrendatario en el caso del artculo 1962.
Esto implica que los terceros adquirentes de
la finca dada en anticresis, debern respetar
los derechos del acreedor anticrtico, en los
siguientes casos:
1 Si adquieren la finca a ttulo lucrativo,
esto es, gratuito.
2 Si adquieren la finca a ttulo oneroso, y la
anticresis consta en escritura pblica, salvo si
se trata de un acreedor hipotecario.
3 Si quien adquiere la finca es el acreedor
hipotecario, y la anticresis se hubiere
otorgado por escritura pblica, inscrita con
antelacin a la inscripcin hipotecaria.
5.- Efectos de la anticresis.
a) Obligaciones del acreedor anticrtico.
a.1) Obligacin de conservar la finca, para lo
cual estar sujeto a las mismas obligaciones
que el arrendatario (artculo 2440). Esto
implica, como se dijo, que el acreedor
anticrtico responde de culpa leve, en la
conservacin de las finca, por aplicacin de
lo dispuesto en el artculo 1939, relativo al
arrendamiento, que impone al arrendatario
en la conservacin de la cosa el cuidado de
un buen padre de familia.
a.2) Obligacin de restituir el inmueble,
cuando la deuda est ntegramente pagada.
b) Derechos del acreedor anticrtico.
b.1) Derecho de goce sobre la finca.
El objetivo de la anticresis es que el acreedor
pueda apropiarse de los frutos que produzca
la finca, para que se pague con ellos.
Los frutos deben imputarse primero a los
intereses que produzca el capital, y luego a
ste, segn se establece en el artculo 2442.
233
Aunque la norma no est redactada en trminos
imperativos, pareciera lgico concluir que salvo
pacto en contrario, primero deben pagarse los
intereses y despus el capital. Por lo dems, si
as no se hiciere, podra aplicrsele al acreedor la
presuncin de pago del capital, contenida en el
artculo 1595, dentro de las normas del pago.
Con un evidente fin prctico, el inciso 1 del
artculo 2443 dispone que Las partes podrn
estipular que los frutos se compensen con los
intereses, en su totalidad, hasta concurrencia de
valores. Como seala Meza Barros, la norma
permitira evitar minuciosas rendiciones de
cuentas.
b.2) Derecho de retencin de la finca.
Puede retenerla, hasta que se haga entero pago
de su crdito (artculo 2444).
b.3) Derecho a que se le paguen las mejoras que
haya hecho en la finca.
Dispone el artculo 2440 que El acreedor que
tiene anticresis, goza de los mismos derechos
que el arrendatario para el abono de las
mejoras..., lo que implica que debemos aplicar
los artculos 1935 y siguientes y en particular el
artculo 1940, que pone de cargo del
arrendatario, las reparaciones locativas, siendo
de cargo del arrendador todas las dems. Por
ende, el acreedor anticrtico slo estar obligado
a las primeras, siendo las restantes de cargo del
dueo de la finca.
b.4) Derecho a que se le indemnicen los
perjuicios y se le reembolsen los gastos que le
ocasione la tenencia del inmueble.
El mismo artculo 2440 se refiere a la materia, al
decir El acreedor que tiene anticresis, goza de
los mismos derechos que el arrendatario para el
abono de las mejoras, perjuicios y gastos... Se
aplicar, fundamentalmente, lo dispuesto en los
artculos 1933 y 1934, si la cosa contiene vicios
que ocasionan los perjuicios u obligan a incurrir
en gastos.
c) Obligaciones del propietario de la finca.
En principio, no las tiene, a menos que deba
indemnizar al acreedor anticrtico, por las
reparaciones, gastos y perjuicios, segn lo
precedentemente expresado.
d) Derechos del propietario de la finca.
d.1) Derecho a exigir la restitucin de la finca,
cuando la deuda se encuentra extinguida.
234
d.2) Derecho a exigir indemnizacin de

perjuicios, si la finca ha experimentado
daos, imputables al acreedor anticrtico.
6.- Lesin enorme en la anticresis.
Seala el inciso 2 del artculo 2443 que Los
intereses que estipularen (las partes) estarn
sujetos en el caso de lesin enorme a la
misma reduccin que en el caso del mutuo.
Corresponde por ende aplicar las reglas
estudiadas en ese contrato, de manera que
debern rebajarse los intereses hasta el
monto mximo convencional, tolerado por la
ley, conforme a lo dispuesto en la Ley
nmero 18.010, si el mutuo recae en una
suma de dinero, y al artculo 2206, si recae
en cosas consumibles que no sean dinero.
7.- Prohibicin de pacto comisorio.
Al igual que acontece en la prenda y en la
hipoteca, advierte el artculo 2441 que El
acreedor no se hace dueo del inmueble a
falta de pago; (...) Toda estipulacin en
contrario es nula. Nos remitimos a las
razones dadas a propsito del estudio de la
prenda.
En consecuencia, si el acreedor anticrtico
pretende quedarse con la finca, debe
embargarla y luego intentar adjudicrsela, en
la respectiva subasta pblica.
8.- La anticresis en el Cdigo de
Procedimiento Civil.
Dispone el artculo 2445 que En cuanto a la
anticresis judicial o prenda pretoria, sec
estar a lo prevenido en el Cdigo de
Enjuiciamiento. Este trata de la prenda
pretoria en las normas del juicio ejecutivo de
obligacin de dar, especficamente en los
artculos 500 al 508. El acreedor podr pedir
que se le entreguen bienes del ejecutado en
prenda pretoria, cuando puestos a remate
por segunda vez, no se presentaron postores
interesados.
Como particularidad de estas normas, cabe
indicar que se admite prenda pretoria tanto
en bienes inmuebles como en bienes
muebles (artculo 504). En este ltimo caso,
el acreedor que los reciba en prenda pretoria,
tendr sobre ellos, los derechos y privilegios
de un acreedor prendario.
234
CONTRATO DE TRANSACCIN
1.- CONCEPTO.
El artculo 2446 del Cdigo Civil, define la transaccin
en los siguientes trminos: La transaccin es un
contrato en que las partes terminan extrajudicialmente
un litigio pendiente, o precaven un litigio eventual.
No es transaccin el acto que slo consiste en la
renuncia de un derecho que no se disputa.
No debemos confundir el concepto jurdico de la
transaccin con su acepcin comn o vulgar que alude
en general a los negocios o tratos que acuerdan las
personas. La transaccin jurdicamente hablando, tiene
un significado mucho ms preciso.
2.ELEMENTOS
CONSTITUTIVOS
DE
LA
TRANSACCIN
La transaccin es un contrato y no exclusivamente un
modo de extinguir las obligaciones. Lo mismo ocurre
respecto de la novacin que es simultneamente un
contrato y un modo de extinguir las obligaciones.
La transaccin debe reunir por un lado los requisitos
comunes de todo contrato, y por el otro, debe cumplir
con dos elementos o requisitos que le son propios:
11. Existencia de un derecho dudoso, es decir,
existencia o perspectiva de un litigio. Debe existir un
derecho controvertido o susceptible de ser controvertido.
Debemos estar ante una relacin jurdica controvertida y
dudosa. Vodanovic indica que la incertidumbre basta
que sea subjetiva, es decir, solo se necesita que las
partes duden a quien le asiste el derecho, y basta
tambin que as lo exterioricen, aun cuando en su fuero
interno puedan saber de que lado estn las
pretensiones fundadas jurdicamente y de que lado no lo
estn. Esta duda externa es la que da margen para que
la relacin sea controvertible o litigiosa. Sobre lo
anterior escribe atinadamente un autor espaol:
Afirmase que presupuesto del contrato de transaccin
es una relacin jurdica dudosa o al menos tenida por tal
por las partes. Duda que da lugar a la controversia al
creerse cada una con derechos que la otra niega. Ahora
bien, esto es, al menos, lo normal. Pero no cabe excluir
que aun de mala fe, una parte sepa cual es la verdad de
la cuestin (que externamente aparece dudosa) o que lo
sepan ambas, pero ocurre que de cualquier manera
el favorecido por la apariencia dudosa exige
concesiones a la otra para renunciar a las
reclamaciones. Entonces cabria decir que la relacin
sea externamente dudosa. Mas ya se comprende que,
en el fondo, lo nico que realmente importa es que se
trate de una relacin controvertida, y que lo de ser
dudosa solo importa en cuanto da pie para la
controversia. (Albadelejo Manuel, Derecho Civil, II,
Derecho de Obligaciones, volumen 2, Barcelona, 1980)
Vodanovic concluye al respecto que la incertidumbre
subjetiva es, pues, de escasa relevancia, sobre todo en
derechos como el nuestro que no exigen para la
validacin de la transaccin una mnima fundamentacin
jurdica, y no hay sancin de nulidad del contrato cuando
una de las partes conscientemente hace valer

pretensiones temerarias, es decir, que sabe la ftil o
ninguna justificacin legal de su pretensin. (Vodanovic
Antonio, Contrato de Transaccin, Ediar-Conosur Ltda.,
1985)
Ntese que la ley no exige que el litigio ya se encuentre
trabado, pero si que un derecho controvertido pueda
conducir a iniciarlo. Naturalmente que si el litigio
estuviere terminado por sentencia con autoridad de cosa
juzgada ser nula la transaccin, como dispone el Art.
2455. Sin embargo, para que sea nula, una o ambas
partes no deben haber tenido conocimiento de tal
situacin procesal. Asimismo, no es transaccin el acto
que versa sobre un derecho no disputado, Art. 2446
inciso 2.
2. Que las partes se hagan concesiones reciprocas. Lo
anterior no significa que las partes renuncien por iguales
partes a sus pretensiones, sino que cada una de ellas
renuncie aunque sea a una parte de ellas. Por esto se
afirma que la transaccin podra definirse, con mayor
propiedad, como un acto en que las partes, sacrificando
parte de sus pretensiones, ponen fin a un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual. Por tal razn,
no es transaccin el simple desistimiento que de la
demanda haga el demandante, no obstante la
aceptacin que por su parte manifieste el demandado.
En otras palabras, la ausencia de mutuas concesiones o
recprocos sacrificios, implica la renuncia de un derecho
o la remisin de una deuda, es decir, un modo de
extinguir las obligaciones, una convencin que no es un
contrato.
3.- CARACTERSTICAS DE LA TRANSACCIN
1
21. Contrato consensual: para perfeccionarse no
requiere solemnidad alguna, sino que el solo acuerdo de
voluntades
32. Contrato bilateral: por cuanto impone obligaciones a
ambas partes, como efecto de la reciprocidad de las
concesiones.
43. Contrato oneroso: pues grava a ambas partes, la
una en beneficio de la otra
54. Puede o no ser titulo traslaticio de dominio: Art. 703,
ultimo inciso. Si la transaccin se limita a reconocer o
declarar derechos preexistentes, no forma nuevo titulo,
pero en cuanto transfiere la propiedad de un objeto no
disputado, constituye un titulo nuevo.
15. El contrato ser conmutativo o aleatorio,
dependiendo de la prestacin a que se obliguen los
contratantes.
26. Contrato intuito personae: por ende, puede anularse
por error en la persona, a pesar de ser onerosos, lo que
constituye una excepcin a la regla general del Art.
1455.
4.- QUIENES PUEDEN TRANSIGIR
ngela Orellana Jorquera-Resumen Derecho Civil

La transaccin es siempre un acto de disposicin,
conduce a una enajenacin. Ello es muy claro cuando
recae en un objeto no disputado transfirindose su
propiedad; pero tambin habr un acto de disposicin al
reconocer o declarar un derecho preexistente, pues tal
acto, pues tal acto envuelve siempre la renuncia a lo
menos parcial de un derecho.
De ah que la ley disponga que no puede transigir sino la
persona capaz de disponer de los objetos comprendidos
en la transaccin (2447). En el mismo sentido el Art.
400.
En cuanto al mandatario, sea judicial o no, requiere
poder especial para transigir, debiendo especificarse en
el poder extrajudicial los bienes, derechos y acciones
sobre que se quiera transigir (2448; 2132 y 2141 del
Cdigo Civil y Art. 8 Cdigo de Procedimiento Civil). No
es necesaria tal singularizacin en el poder judicial, pues
los derechos y acciones han quedado suficientemente
explicitados en los principales escritos del juicio.
5.- OBJETO DE LA TRANSACCIN
Si el Art. 2447 establece que para transigir debe
poseerse la capacidad de disponer de los bienes
comprendidos en la transaccin, deducimos que pueden
ser objeto del contrato todos los bienes susceptibles de
disponerse, vale decir, aquellos bienes comerciables
(aunque la transaccin podra recaer sobre derechos
que no son enajenables, pero si comerciables, como el
de alimentos). Sin perjuicio de las reglas generales
sobre la materia, expresamente la ley ha establecido
ciertas prohibiciones o derechos que no pueden ser
objeto de transaccin.
1
21. No se puede transigir sobre las acciones penales
que nacen de un delito: Art. 2449. Expresamente
permite la ley, en cambio, transigir sobre la accin civil
proveniente de un delito, cuya finalidad es obtener una
indemnizacin de perjuicios; lo anterior esta en
consonancia con el principio general del Art. 12 del
Cdigo Civil y en que tratndose de la accin penal,
toda la sociedad tiene inters en la imposicin de la
pena al delincuente.
32. No se puede transigir sobre los alimentos futuros de
las personas a quienes se deben por ley: Art. 2451. A
diferencia de la norma anterior referida a la accin
penal, esta no establece una prohibicin absoluta: la
transaccin es posible, aprobada que sea por la justicia.
Lo dicho guarda perfecta concordancia con los Art. 334 y
335 del Cdigo Civil. De lo expuesto y de lo que
establece el Art. 336, se desprende que pueden ser
objeto valido de una transaccin las pensiones
alimenticias
atrasadas. Asimismo,
pueden
ser
transigidas
las
pensiones
alimenticias
hechas
voluntariamente por testamento o por donacin entre
vivos, acerca de las cuales deber estarse a la voluntad
236
del testador o donante, en cuanto hayan podido

disponer libremente de lo suyo ( artculos 2451 y 337)
13. No se puede transigir sobre el estado civil: Art. 2450.
Ello porque las disposiciones que lo reglan, son de
orden pblico. Se previene por los autores que son
susceptibles de transaccin las consecuencias
pecuniarias de un determinado estado civil
24. No se puede transigir sobre los derechos ajenos o
inexistentes: Art. 2452. Cabe precisar, en lo tocante a los
derechos ajenos, que la transaccin no es nula, sino
inoponible al titular de los derechos.
6.- CASOS DE NULIDAD EN LA TRANSACCION
A la transaccin como contrato le son aplicables todas
las normas generales que se refieren a la nulidad de los
actos jurdicos. Pero el legislador estableci algunas
disposiciones expresas, relativas al error, al dolo y la
fuerza.
11. Art. 2453, a propsito del dolo y la violencia (siempre
nulidad relativa);
22. Art. 2457, a propsito del error. Repite la disposicin
general del Art. 1453;
33. Art. 2458, en relacin al error de calculo (da derecho
a rectificacin);
44. Art. 2456, en cuanto al error en la persona. Se repite
la regla general consignada en el Art. 1455;
55. Art. 2454, ante un ttulo nulo. Precisemos que para
estos efectos el ttulo es el acto del que nace el derecho
objeto de la transaccin, y no el instrumento o
documento material en el cual conste. En realidad, en
este caso estaramos ante un caso de error, al creer las
partes que el derecho era vlido. Ejemplo: un heredero
que transige con un legatario, en circunstancia que el
testamento es nulo. Excepcionalmente, la transaccin
ser valida, cuando las partes tratan expresamente
sobre la nulidad del titulo.
66. Art. 2453, cuando el ttulo es falsificado. Aqu, la
expresin ttulo alude al documento o instrumento en el
que consta el derecho objeto de la transaccin.
77. Art. 2455, respecto del proceso terminado por
sentencia firme o ejecutoriada que produce cosa
juzgada. El derecho no puede estar en discusin o ser
dudoso desde el momento que un tribunal se pronuncio
sobre el mismo y no es posible interponer recurso
alguno en contra de ese fallo; la transaccin ser valida
en todo caso, si las partes conocan el fallo y no
obstante ello, transigen.
18. Art. 2459, respecto del descubrimiento de
documentos que demuestran que una de las partes no
tena derecho alguno sobre el objeto sobre el cual se ha
transigido.
Se requiere para que la transaccin sea nula:
1 Que se descubran o aparezcan despus de la
transaccin documentos que demuestran que una de las
partes no tena ningn derecho
236
237ngela Orellana Jorquera-Resumen Derecho Civil

2 Que tales documentos no hayan sido conocidos de la
parte cuyos derechos favorecen.
Con todo, si la transaccin ha recado sobre toda la
controversia entre las partes y no sobre un objeto en
particular, habiendo varios objetos de controversia entre
ellas, el descubrimiento posterior de los ttulos no
ocasiona nulidad, salvo que la parte contraria los
hubiere ocultado dolosamente o los hubiera extraviado.
7.- EFECTOS DE LA TRANSACCION

a) Principio general: como todo contrato, produce efecto
solo entre las partes, Art. 2461
Tres consecuencias desprende el Cdigo Civil
expresamente de este principio:
11. Si son varios los interesados en el negocio sobre el
cual se transige, la transaccin consentida por uno no
aprovecha ni perjudica a los otros, Art. 2461 inciso 2.
22. Si son muchos los interesados en el negocio sobre
el cual se transige, la transaccin consentida por el uno
de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros; esta
norma tiene especial importancia en el caso de la
solidaridad, y para determinar su alcance, hay que hacer
algunas distinciones:
1 Efectos de la transaccin consentida por un codeudor
solidario, sin que haya novacin: por regla general,
cuando una obligacin solidaria se extingue por uno de
los codeudores, se extingue tambin respecto de los
dems; tal constante, que se da respecto a cualquier
medio de extinguir las obligaciones, se altera en la
transaccin, por tratarse de un contrato intuito personae.
Por ello, si la transaccin es consentida por uno de los
codeudores solidarios, no se extiende a los otros, a
menos que dicha transaccin envuelva una novacin de
la obligacin solidaria;
11. Art. 2462, norma interpretativa que restringe la

extensin de la transaccin
22. Art. 2464, cuando se adquiere el objeto
posteriormente por un nuevo ttulo
c) La transaccin produce el efecto de cosa juzgada: Art.
2460. Por ello se dice que es un equivalente
jurisdiccional, sustituye a la sentencia judicial.
Dos diferencias fundamentales observamos sin
embargo:
11. La transaccin como contrato debe atacarse por va
de nulidad. La sentencia no, obviamente, sino a travs
de recursos
22. La sentencia siempre es un ttulo ejecutivo. La
transaccin, en cambio, lo ser dependiendo del
instrumento en el que conste
d) La transaccin en relacin a la clusula penal
(artculo 2463). A diferencia de la regla general del Art.
1537, no se requiere estipulacin expresa para
demandar tanto la pena como el cumplimiento de la
transaccin. La transaccin es un caso excepcional que
permite demandar ambos conceptos.
2 Efectos de la transaccin consentida por un codeudor

solidario cuando aqulla envuelve novacin: si la
transaccin con uno de los codeudores envuelve una
novacin, los otros codeudores se liberan de la
obligacin (lo que guarda perfecta concordancia con los
artculos 1519 y 1645).
3. Si se transige con el poseedor aparente de un
derecho, no puede alegarse esta transaccin contra la
persona a quien verdaderamente compete el derecho,
Art. 2456 inciso 3.
b) Relatividad de los efectos de la transaccin en cuanto
al objeto: se limitan a los derechos sobre que se ha
transigido, contemplando el CC dos consecuencias:
D DE FAMILIA
Es el conjunto de normas que regulan las relaciones
237 ngela Orellana Jorquera-Resumen Derecho Civil
238
personales y patrimoniales a que da origen la familia.

Contiene normas de derecho patrimonial de orden privado
como tambien de orden pblico que son la mayora
aunque sean de derecho privado.
renuncia, transaccin ni prescripcin
Caractersticas:
3.
1. El legislador no crea normas, se limita a tomar lo que

ofrece la moral, las costumbres y la conciencia social en
un momento histrico determinado, transformndolas en
normas jurdicas
4. los actos
solemnes.
2. No existen sanciones o estas son muy atenuadas, ya

que el legislador entiende que stas relaciones se
encuentran entregadas ms bien a la moral ms que al
derecho
3. Es una disciplina de estados, es decir, crea
condiciones subjetivas de carcter universal, las personas
ocupan una posicin dentro de la familia y respecto de la
comunidad toda. Por ejemplo se tiene el estado civil de
hijo no slo respecto de los padres, sino respecto de toda
la comunidad
2. en general, no admiten modalidades; las partes

tienen una limitada libertad
generan deberes de familia que es obligatorio asumir
de
familia
son
fundamentalmente
Desde otro punto de vista, acto jdco de familia es el

acto voluntario y lcito, que tiene por objeto crear, modificar
o extinguir una relacin jurdico familiar y sus
caractersticas son:
1. La representacin tiene escasa aplicacin, el
legislador quiere que sea la propia persona, directamente,
quien manifieste su voluntad en orden a crear una relacin
de carcter jurdico familiar
2. La relacin jurdico familiar no puede estar sujeta a
modalidades suspensivas o extintivas, toda vez que ellas
deben ser estables y permanentes
4. Los deberes que surgen entre los integrantes de la

familia estn condicionados por estos estados
3. Por lo general, son actos solemnes y con reglas

propias en cuanto a la capacidad
5. Sus normas son de orden pblico, de suerte que la

tutela jurdica que se otorga a la familia tiene por objeto
velar por el inters de la comunidad toda
4. Pueden tener o no contenido patrimonial; y pueden

ser unilaterales o bilaterales.
6. La autonoma de la voluntad se encuentra

estrictamente limitada, ya que una vez que surge la
relacin de familia su estatuto jurdico ya se encuentra
establecido por la ley, por normas de orden pblico, que
no pueden ser modificadas ni derogadas por las partes
7. Los derechos que nacen en el mbito del derecho de
familia son irrenunciables, intransmisibles e incluso
imprescriptibles
Nota: Estos derechos se encuentran establecidos, ms
que para otorgar facultades, para cumplir los deberes
establecidos en beneficio de la familia; se trata por tanto
de derechos-deberes.
Derechos de familia
Son las facultades de que son titulares los miembros

del grupo familiar en cuanto forman parte de ste. Sus
diferencias con los derechos exclusivamente patrimoniales
son:
1.
no son apreciables en dinero: no admiten cesin,
La Familia
La doctrina entiende que es una sociedad natural de

personas vinculadas por matrimonio o filiacin; no es una
persona jurdica sino un hecho jurdico. Tambin puede
definirse como una institucin social: una institucin ms
dentro de la sociedad, que tiene fines propios y a la que el
Estado debe amparar y respetar en su autonoma.
El Cdigo Civil tampoco define quienes la integran

pero ello se desprende de diversas normas:
1. Art. 42, en los casos que la ley dispone que se oiga a
los parientes se entendern comprendidos el cnyuge, los
consanguneos y los afines
2. Art. 815 inciso 3, al tratar sobre el derecho real de
habitacin, seala que la familia comprende al cnyuge y
a los hijos
3. El Profesor Pablo Rodrguez sostiene que deber
atenderse a lo dispuesto por el Art. 983, relativo a las
personas que el legislador llama a suceder abintestato al
causante, pues entiende que si el causante hubiera
238

dispuesto de sus bienes lo habra hecho precisamente a
favor de las personas ms cercanas a l, es decir, a favor
de sus familiares: los descendientes del difunto, sus
ascendientes, el cnyuge sobreviviente, sus colaterales, el
adoptado, en su caso, y el Fisco.
1. El parentesco por consanguinidad es fuente de patria

potestad, derechos sucesorios, etc.
2. No pueden contraer matrimonio entre s los
ascendientes y descendientes por consanguinidad o
afinidad.
Se ha discutido si la familia que protege la C es la

fundada en el matrimonio o cualquier familia an las
fundadas en uniones de hecho.
3. Cuando la ley dispone que se oiga a parientes a falta

de consanguneos sern odos los afines.
Los cnyuges no son parientes:
El Parentesco: es la relacin de familia existente

entre personas naturales que descienden las unas de las
otras real o fictamente, o de un mismo tronco comn.
Clases:
El parentesco puede ser por consanguinidad, afinidad o
por adopcin:
1. Consanguneo, es aquel que existe entre dos
personas que descienden una de la otra o de un mismo
progenitor, en cualquiera de sus grados.
2. Por afinidad, es el que existe entre una persona que
est o ha estado casada y los consanguneos de su
marido o mujer.
3. Por adopcin, la adopcin confiere al adoptado el
estado civil de hijo respecto del o de los adoptantes.
Cmputo del parentesco por consanguinidad: se computa
por lnea y por grados entre la lnea
1. La Lnea: es la serie de parientes que descienden
unos de otros o de un tronco comn. Puede ser recta o
colateral. Se determina atendiendo a si estas personas
descienden la una de la otra (lnea recta) o de un
ascendiente comn (lnea colateral).
2. El Grado: es la distancia que media entre dos
parientes; se cuenta por el n de generaciones. Se sube al
tronco comn y despus se baja. Por ejemplo, un to est
en tercer grado de consanguinidad porque hay que subir
al padre, despus al abuelo y de ah bajar al to.
Cmputo del parentesco por afinidad: igual que el
parentesco por consanguinidad pero tomando como base
al cnyuge. El parentesco por afinidad subsiste una vez
disuelto el matrimonio.
1. No estaran comprendidos en la definicin de

parentesco por consanguinidad o afinidad
2.
Sera un parentesco in computable
3.
Le ley distingue al cnyuge de los parientes.
EL MATRIMONIO
Contrato de Esponsales
Corresponde a
mutuamente aceptada.
la
promesa
de
matrimonio
Se le reconoce como un hecho privado, cuyo

cumplimiento queda entregado al honor y conciencia del
individuo, de manera que no produce obligacin alguna
ante la ley civil.
Sin embargo, se le reconocen ciertos efectos:
1. Si se pact una multa para el caso de
incumplimiento, y ella se pag, no habr derecho para
exigir su devolucin
2. Pueden revocarse las donaciones hechas en razn
del matrimonio
3. Constituye una causal agravante del delito de rapto
de seduccin
4.
Permite celebrar capitulaciones matrimoniales.
Por qu no puede alegarse esta promesa para

pedir que se celebre el contrato de matrimonio prometido?
La ley quiere que el consentimiento en el matrimonio sea
lo ms libre y espontneo posible, no quiere que se
contraiga por obligacin.
Importancia del patrimonio:
Cul es la naturaleza jurdica de la multa que se

pacta para el caso de incumplimiento? Un sector
240
minoritario de la doctrina sostiene que se tratara de una

obligacin natural, pero sabemos que ste contrato no da
origen a obligacin alguna ante la ley civil, es decir, ni civil
ni natural. Es por ello que la generalidad de la doctrina la
comprende como una mera sancin. (disagree)
Requisitos de existencia:
El Matrimonio:
1. personas de distinto sexo: la persona que se

cambia de sexo puede vlidamente contraer matrimonio
con una persona del sexo actualmente opuesto al suyo.
La nueva Ley de Matrimonio regula los requisitos

para contraerlo, la forma de su celebracin, la separacin
de los cnyuges, la declaracin de nulidad matrimonial, la
disolucin del vnculo y los medios para remediar o paliar
la rupturas entre los cnyuges y sus efectos. Quedan
excluidos los efectos del matrimonio, la relacin de los
cnyuges y de stos con sus hijos; no altera el concepto
de matrimonio (salvo suprimir en forma tcita su calidad
de indisoluble), etc.
Principios fundamentales de la nueva ley:
1. La familia es el ncleo fundamental de la sociedad y
el matrimonio la base principal de la familia
Esto viene a decir que existe una familia cuya base

no es el matrimonio y que merece igual proteccin
constitucional.
2. Las materias de familia debern ser resueltas
cuidando proteger siempre el inters superior de los hijos
y del cnyuge ms dbil
3. Los tribunales al conocer de los problemas de familia
deben procurar preservar y recomponer la vida en comn
en la unin matrimonial vlidamente contrada cuando
sta se viera amenazada.
4. Los tribunales deben conciliar la nulidad, separacin
o divorcio con los derechos y deberes provenientes de las
relaciones de filiacin y con la subsistencia de una vida
familiar compatible con la ruptura o la vida separada de
los cnyuges.
Concepto: habra que redefinirlo como un contrato

solemne por el cual un hombre y una mujer se unen
con el fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse
mutuamente.
Es de hacer notar que no se redefini legalmente el

matrimonio porque se consider que el divorcio es una
situacin excepcional que no cambia el hecho de que las
personas se casan para toda la vida.
La omisin de un requisito de existencia impide que

el matrimonio sea existente. Por otro lado, slo un
matrimonio nulo podra ser putativo
2. que se verifique ante Oficial de Registro Civil o

ante una entidad religiosa siempre que este
matrimonio se ratifique en el plazo legal: esto es una
novedad de la nueva ley.
Antes slo se aceptaba lo 1.

La entidad religiosa debe contar con personalidad
jurdica de acuerdo a la ley 19.638.
Es necesario que el acta de matrimonio que otorgue

la autoridad religiosa sea suscrita por el ministro del
culto ante el cual se habra celebrado el matrimonio
religioso y debe presentarse para su inscripcin ante
cualquier oficial de registro civil en el plazo de 8 das para
que el matrimonio produzca efectos civiles. Este plazo i)
es fatal ii) es de das corridos iii) es tanto para presentar el
acta como para que se inscriba y iv) de no respetarse el
matrimonio no es nulo sino inexistente.
La presentacin del acta y su ratificacin debe

realizarse personalmente por los contrayentes. Slo
cuando se inscribe directamente ante el Registro Civil se
permite la representacin.
Otra innovacin es que el oficial competente es

ahora cualquiera.
La verdad es que la innovacin anterior puede

causar diversos problemas:
1. Qu ocurre si uno de los contrayentes muere dentro
de ese plazo?
Segn Ramos Pazos el plazo caduca sin que puede

transmitirse pues el matrimonio no est perfecto lo que
ocurre cuando se concurre al Registro Civil a ratificar el
consentimiento y de la que debe dejarse constancia en la
inscripcin. En ese sentido, est mal utilizada la palabra
ratificar (aplicable a actos nulos o inoponibles) pues ms
bien se trata de repetir el consentimiento.
2. Qu pasa si uno de los contrayentes se niega a
repetir su consentimiento?
Podra pensarse que tipifica la conducta de el que
240

engaare a una persona simulando la celebracin de un
matrimonio con ella pero segn Ramos no, sin perjuicio
de la responsabilidad extracontractual.
3.
Cul es la fecha del matrimonio?
Segn Pazos sera la de la celebracin del

matrimonio religioso, pues al inscribirse en el Registro Civil
sus efectos deben retrotraerse a la fecha anterior.
c) consentimiento de los contrayentes
Requisitos de Validez:
1.
que se verifique ante oficial competente
Difcilmente esto se va a presentar con la nueva ley

pero hay que recordar que los funcionarios pblicos slo
pueden actuar en determinado territorio y si as no lo
hicieren se presentara una nulidad de derecho pblico.
4 Falta de suficiente juicio y discernimiento para

comprender y comprometerse con los derechos y deberes
esenciales del matrimonio: desconocimiento prctico del
matrimonio unido a una incapacidad de comprometerse a
l por anomalas de personalidad o madurez distintas a
las perturbaciones psquicas.
5 Incapacidad para expresar claramente la voluntad por
cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio
de lenguaje de seas: la nueva ley comprende las seas.
Nota: se elimin el dirimente absoluto de impotencia por
tres razones i) el problema tiene actualmente solucin en
muchos casos ii) dificulta el matrimonio de minusvlidos y
3 edad y iii) si la otra parte ignoraba, podra alegar error
determinado en las cualidades de la persona y demandar
la nulidad del matrimonio.
Impedimentos dirimentes relativos:
2.
capacidad de los contrayentes
Hay dos tipos de impedimentos: dirimentes, que

obstan a la celebracin vlida del matrimonio y cuya
omisin causa nulidad y los impidientes (o prohibiciones)
cuya omisin produce otros efectos.
Impedimentos Dirimentes Absolutos:
1 Vnculo matrimonial no disuelto: su infraccin tiene una
sancin civil (la nulidad del matrimonio) y una penal
(bigamia). La novedad es que hoy la ley dice
expresamente que pueden alegarla el cnyuge y sus
herederos.
2 Ser alguno de los contrayentes menor de 16 aos:
antes la mujer mayor de 12 y el varn mayor de 14 podan
contraer matrimonio. La sancin es la nulidad del
matrimonio y slo pueden alegarla cualquier de los
cnyuges o alguno de sus ascendientes, pero alcanzados
los 16 aos por parte de ambos contrayentes, la accin
slo podr intentarse por el o los que contrajeron
matrimonio sin tener 16 aos. La accin prescribe en 1
ao contado desde que el cnyuge inhbil llegare a los 18.
3 Privacin de razn y trastorno o anomala psquica
fehacientemente, que incapacite de modo absoluto para
formar la comunidad de vida que implica el matrimonio: la
antigua ley slo contemplaba la demencia.
1 Vnculo de parentesco: no pueden casarse entre s,

igual que antes, los ascendientes con sus descendientes
por consanguinidad o afinidad. Respecto del adoptado no
hay mayores problemas pues adquiere el estado civil de
hijo pero a pesar de ello mantiene el impedimento de
parentesco respecto de su familia biolgica.
2 Caso del homicidio de uno de los cnyuges: no puede
contraer matrimonio el cnyuge sobreviviente con el i)
imputado al cual se le hubiere formalizado investigacin
por el homicidio de su marido o mujer o ii) condenado por
l, como autor, cmplice o encubridor. Antes no se
comprenda al encubridor, se requera condena y el
homicidio deba ser calificado.
Nota: se elimin el dirimente relativo que impeda contraer
matrimonio al que cometi adulterio con su partcipe en la
infraccin pues ya dej de tener sentido.
Nota: no entran los impedimentos impidientes.
3. consentimiento libre y espontneo: falta en los
siguientes casos.
1. error en la identidad del otro contrayente: igual que el
anterior.
2. error en las cualidades de la otra persona que,
atendida la naturaleza o los fines del matrimonio, ha de
ser estimada determinante para otorgar el consentimiento:
El error no puede recaer en cualquier cualidad

personal. Podra ser el caso de impotencia o esterilidad,
condenacin por un delito infamante, religin que impida
formar la descendencia en valores que resultan esenciales
para el otro contrayente, prostitucin, etc.
3. si ha habido fuerza ocasionada por una persona o
una circunstancia externa que hubiere sido determinante
para contraer el vnculo
siguientes. De lo contrario, manifestacin e informacin

deben rendirse de nuevo.
3. Cursos de preparacin: pueden ser dictados por el
Registro Civil o por entidades con personalidad de
derecho pblico, por instituciones de educacin pblicas o
privadas o por personas jurdicas sin fines de lucro. Los
interesados pueden eximirse de ellos declarando que
conocen suficientemente los derechos y deberes del
estado matrimonial.
La novedad es la circunstancia externa que est

pensada para la mujer soltera que se casa obligada por la
presin social.
Solemnidades:
La otra novedad es que se elimina el rapto.
4. cumplimiento de las formalidades legales: se

agrupan en i) simples formalidades, que no acarrean la
nulidad del matrimonio y ii) solemnidades propiamente
tales.
242
No se requiere de ninguno de estos trmites en el

caso de los matrimonios en art. de muerte
1. El matrimonio debe celebrarse ante el Oficial

Registro Civil que intervino en las diligencias
manifestacin e informacin o ante el representante
una entidad religiosa de derecho pblico: ste es
requisito de existencia
de
de
de
un
Simples Formalidades:
2. Ante dos testigos: requisito de validez
1. Manifestacin: acto por el cual los que intentaren
contraer matrimonio hacen saber al oficial del registro civil
competente su intencin de hacerlo. Puede ser:
Matrimonios celebrados en el extranjero:
i.
Verbal: el oficial levanta acta que se firma por l y los
interesados y autorizada por 2 testigos y el oficial adems
debe entregar informacin acerca de los regmenes
matrimoniales.
ii.
Escrita: debe ser firmada por los manifestantes
iii.
Por seas: se incorpor con la nueva ley
La manifestacin debe contener: individualizacin,

lugar
de
nacimiento,
estado
civil,
profesin,
individualizacin de los padres, hecho de no tener
impedimentos. Se incorpor adems la posibilidad de que
la manifestacin, la informacin y la celebracin del
matrimonio se efecte en lengua indgena. Adems el
oficial debe informar la existencia de cursos de
preparacin.
2. Informacin: es la comprobacin por medio de 2
testigos de que los contrayentes no tienen impedimentos
ni prohibiciones para contraer matrimonio.
La antigua ley dispona que si un chileno se casaba

en el extranjero contraviniendo los impedimentos
dirimentes, el matrimonio produce los mismos efectos que
si se hubiera celebrado en Chile. La nueva ley es ms
amplia pues incluye tambin a los extranjeros.
Requisitos de forma: las solemnidades externas se rigen
por la ley del pas en que se celebr
Requisitos de fondo: se refieren a la capacidad y al
consentimiento. Tambin se rigen por la ley del pas en
que se celebr con 2 excepciones
1. deben respetarse los impedimentos dirimentes
2. tampoco valdr en Chile el matrimonio celebrado que
se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento
libre y espontneo de los contrayentes segn las leyes de
ese pas y el nuestro.
Efectos:
La falta de informacin y manifestacin slo tiene

sanciones penales.
1. produce los mismos efectos que si se hubiera

celebrado en Chile
2. los contrayentes deben ser un hombre y una mujer:

requisito obvio pero que la antigua ley no mencionaba.
El matrimonio debe celebrarse inmediatamente

despus de rendida la informacin y hasta 90 das
242

3. el cnyuge domiciliado en Chile podr exigir alimentos
del otro cnyuge ante los tribunales chilenos y en
conformidad a la ley chilena. Del mismo modo, el cnyuge
residente en el extranjero podr reclamar alimentos del
cnyuge domiciliado en Chile
Efectos del matrimonio
1. Hasta antes de la ley 19.585, el matrimonio era sin
duda era el fundamento de la familia. Despus de dicha
ley, el legislador ha amparado, va la igualdad de
derechos, la constitucin de familias sin base en el
matrimonio (hoy los hijos de filiacin matrimonial tienen
idnticos derechos que los hijos de filiacin no
matrimonial).
2. Somete a los cnyuges a obligaciones de tipo moral
que son:
1.
Fidelidad
2. Socorro: se traduce en el deber de darse alimentos.

Antes era deber exclusivo del marido.
3.
Ayuda mutua
4. Hacer vida en comn: incluye el deber de

cohabitacin y el derecho a vivir en el hogar comn.
5.
Respeto y proteccin mutua
6. Auxilio y expensas para la litis: se refiere a ayudarse

en cualquier asunto judicial y en cubrir los gastos por parte
del marido a la mujer cuando estn casados en sociedad
conyugal y la mujer no tiene ni patrimonio reservado ni
administraciones separadas.
Sancin: causal de divorcio y separacin judicial de bienes
3.
Da origen a la filiacin matrimonial
Caractersticas:
1.
no hay nulidad sin texto expreso
2. no cabe la distincin entre nulidad absoluta y relativa:

los aspectos para los cuales pudiera interesar estn
expresamente resueltos en la ley
3. no siempre que se declara la nulidad se vuelve al
estado anterior pues existe la institucin del matrimonio
putativo
4.
no rige el art.1683
5. por regla general puede ser alegada en cualquier

tiempo pero en vida los cnyuges
Causales de nulidad: deben haber existido al tiempo de la
celebracin del matrimonio
1.
contravencin de los impedimentos dirimentes
2.
falta de consentimiento libre y espontneo
3. que el matrimonio no se celebra ante el n de

testigos hbiles que menciona la ley
Se termin con la socorrida incompetencia del oficial

de registro civil incluso respecto de los matrimonios
celebrados bajo la ley anterior
Caractersticas de la accin de nulidad:
1.
slo compete a las personas que indica el art.46
2. slo puede intentarse en vida de los cnyuges,

salvos los casos de matrimonios en art. de muerte y
cuando la nulidad se funda en un vnculo matrimonial no
disuelto
4. Somete a los cnyuges a un determinado rgimen

patrimonial
3. por regla general es imprescriptible salvo las

siguientes excepciones:
5. Confiere derechos sucesorios entre los cnyuges.

Son herederos abintestato y legitimarios
1. matrimonio de menores de 16 aos en que prescribe

en 1 ao contado desde que el cnyuge inhbil hubiere
llegado a la mayora de edad.
Disolucin del Matrimonio.

Nulidad
En esta materia no hay nulidades genricas como

acontece en la nulidad patrimonial.
2. en los casos de nulidad motivada en vicios del

consentimiento, la accin prescribe en 3 aos desde que
desaparece el hecho que origina el vicio. Antes era 1 ao.
3. en el matrimonio celebrado en art. de muerte, la
accin prescribe en 1 ao desde la muerte del cnyuge

enfermo.
mala fe.
4. en el caso de vnculo matrimonial no disuelto, la

accin slo puede intentarse dentro del ao siguiente al
fallecimiento de uno de los cnyuges
5. en el caso de falta de testigos hbiles, la accin

prescribe en 1 ao contado desde la celebracin del
matrimonio.
4. es una accin de derecho de familia, de donde se
sigue que es intransmisible (salvo los casos de matrimonio
en art. de muerte o de vnculo matrimonial no disuelto),
intransferible, irrenunciable, no susceptible de transaccin,
de conciliacin, ni de compromiso.
244
Si slo uno de los cnyuges contrajo el matrimonio

de buena fe, ste podr optar entre reclamar la
disolucin o liquidacin del rgimen de bienes que
hubieran tenido hasta ese momento o sujetarse a las
reglas generales de la comunidad. Este inciso es nuevo
y corresponde a la opinin de la doctrina mayoritaria e
inspirado en la doctrina francesa.
Las donaciones o promesas que por causa del

matrimonio se hayan hecho al otro cnyuge al que cas
de buena fe, subsistirn no obstante la declaracin de
nulidad del matrimonio.
Titulares de la accin de nulidad: tambin aqu hay

novedades. La regla general es que slo son titulares los
cnyuges, con algunas excepciones:
1. la nulidad por minora de edad puede ser demanda
por cualquier de los cnyuges o alguno de sus
ascendientes, pero alcanzados los 16 aos por parte de
ambos contrayentes la accin slo se radica en quien
contrajo el matrimonio teniendo menos de 16 aos.
2. la fundada en vicios del consentimiento, slo por
quien sufri el vicio
3. matrimonio en art. de muerte la accin tambin
corresponde a los herederos del difunto
4. vnculo matrimonial no disuelto tambin corresponde
al cnyuge anterior a sus herederos
5. matrimonio entre parientes o con el partcipe en el
homicidio del cnyuge por cualquier persona en slo
inters de la moral o la ley
Efectos de la nulidad del matrimonio:
Ejecutoriada la sentencia, las partes vuelven al

estado anterior. Ella debe subinscribirse al margen de la
inscripcin de matrimonio para que sea oponible a
terceros.
Matrimonio Putativo:
El matrimonio nulo que ha sido celebrado o ratificado

ante oficial de registro civil, produce los mismos efectos
que el vlido respecto del cnyuge que de buena fe y con
justa causa de error lo contrajo, pero dejar de producir
efectos civiles desde que ambos contrayentes estn de
Con todo, la nulidad no afectar la filiacin ya

determinada de los hijos, aunque no haya habido buena
fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los
cnyuges. Con la nueva ley no importa cul es la causal
de nulidad.
Se presume que los cnyuges han contrado

matrimonio de buena fe y con justa causa de error,
salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y
as lo estableciere la sentencia. Con esta presuncin se
zanja una vieja discusin en el sentido de que no es
necesaria sentencia judicial que declare que un
matrimonio haba sido putativo.
Muerte real y presunta:
Se disuelve el matrimonio por la muerte presunta de

uno de los cnyuges si cumplidos 5 aos de las ltimas
noticias de su existencia, se probarse que han
transcurrido 70 aos desde su nacimiento o cuando
hubieren transcurrido 10 aos (antes 15) desde las ltimas
noticias.
En el caso del art.80 (persona que sufre una herida

grave en la guerra o le sobrevino otro peligro semejante)
el matrimonio se entiende terminado cuando transcurren 5
aos desde las ltimas noticias.
En los casos de desaparicin por prdida de una

nave o aeronave o cuando se ha producido un sismo o
catstrofe que haya provocado la muerte de numerosas
personas, el matrimonio se termina transcurrido 1 ao
desde el da presuntivo de muerte.
El posterior matrimonio que haya contrado el

cnyuge del desaparecido, conservar su validez an
cuando llegare a probarse que el desaparecido muri
realmente despus de la fecha en que dicho matrimonio
se contrajo.
244

4.
DIVORCIO
El divorcio vincular es la gran novedad de la nueva

ley y con ella cae la ltima columna del Derecho de
Familia del Cdigo de Bello y nos pone a tono con la
legislacin comparada. Segn Pazos la renovacin ser
completa cuando se elimine en la sociedad conyugal la
facultad del marido de administrar los bienes sociales y los
propios de la mujer.
5. Alcoholismo o drogadiccin que constituya un

impedimento grave para la convivencia armoniosa de los
cnyuges o entre stos y los hijos
6.
Por otro lado, las parejas cuentan al fin con medios

legtimos para disolver su vida en comn y dejamos atrs
la hipocresa de permitir las nulidades por incompetencia
del oficial civil manifiestamente fraudulentas.
Causales de divorcio:
La doctrina y legislacin comparada se ha movido

entre 2 polos: el divorcio-sancin y el divorcio-remedio. El
legislador ingls fue el primero en romper con esa
dualidad y estableci como nica causal genrica la
ruptura irremediable de la comunidad conyugal, el
divorcio-remedio. SE, la mayora de las legislaciones,
contempla un sistema mixto: as ocurre entre nosotros.
Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos
Estas causales no son taxativas y cuando se invoca

una causal no rige la exigencia de que debe haber un
plazo para el cese de la convivencia.
En el mundo de hoy la mujer tiene los medios para

regular la funcin reproductiva, ya no est atada a las
labores domsticas y ha adquirido gran independencia
econmica.
Conducta homosexual
Causales de divorcio-remedio:
1. cuando ambos cnyuges lo piden de comn
acuerdo, acreditando que ha cesado la convivencia entre
ellos durante un lapso mayor a 1 ao y acompaen un
acuerdo regulatorio (completo y suficiente) de sus
relaciones mutuas y para con los hijos que resguarde el
inters de los hijos, procurando aminorar el menoscabo
econmico que pudo causar la ruptura y establece
relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges.
2. cuando lo solicite cualquier de los cnyuges por
haber cesado la convivencia conyugal durante a lo menos
3 aos, salvo que, a solicitud de parte demanda, el juez
verifique que el demandante, durante el cese de la
convivencia, no ha dado cumplimiento reiterado a su
obligacin de dar alimentos respecto del cnyuge
demandado y de los hijos comunes, pudiendo hacerlo.
Causales de divorcio-sancin:
El divorcio podr ser demandado por uno de los

cnyuges por falta imputable al otro siempre que
constituya una violacin grave de los deberes conyugales
o para con los hijos, que torne intolerable la vida en
comn. Se incurre en esta causal, entre otros casos,
cuando:
1. Atentados contra la vida o malos tratamientos graves
contra la integridad fsica o psquica del cnyuge o de
alguno de los hijos.
2. Trasgresin grave y reiterada de los deberes de
convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio
como por ejemplo el abandono reiterado del hogar comn.
3. Condena ejecutoriada por la comisin de algn
crimen o simple delito contra el orden de las familias o
contar la moralidad pblica, o contra las personas que
involucre una grave ruptura de la armona conyugal.
Pazos entiende que para ello se requiere adems

que se haya convenido o exista una sentencia judicial que
haya condenado al demandante al pago de una obligacin
alimenticia. Por otro lado, y a pesar de la redaccin de la
norma basta que se haya incumplido la obligacin
respecto del cnyuge o de cualquier de los hijos.
Qu significa a solicitud de parte demandada? Se

trata de una excepcin a la demanda o de un simple
presupuesto procesal? Llama tambien la atencin que sea
el juez quien debe verificar: no indica la ley por qu
medios, puede de oficio decretar pruebas? quin tiene
el peso de la prueba? Si se tratara de una excepcin,
correspondera al demandado; si se tratara de un
presupuesto procesal, corresponde al demandante.
Qu ocurre si se rechaza la demanda por no haber

cumplido tal obligacin? Pazos cree que en tal caso el
demandante debe expresar su intencin en un acuerdo
regulatorio o dejando constancia judicial y a partir de ese
momento empezar a cumplir con sus obligacin
alimenticias esperando que transcurra un nuevo plazo de
3 aos.
Para el cmputo de los 3 aos se entiende que el

cese de la convivencia no se ha producido a) con
anterioridad al acuerdo regulatorio ii) con anterioridad a la
fecha de la notificacin de la demanda para regular dichas
relaciones mutuas o iii) desde la fecha en que cualquier de
los cnyuges hubiere dejado constancia judicial de su
intencin de poner trmino a la convivencia mediante una
gestin voluntaria. Esta exigencia no rige para las
personas casadas con anterioridad al 18/11/04.
Caractersticas de la accin de divorcio:
1.
pertenece exclusivamente a los cnyuges
2. corresponde a ambos, salvo el culpable en los casos

de divorcio-sancin
3.
es irrenunciable
4.
es imprescriptible
5.
y tiene que intentarse en vida de los cnyuges
246
La compensacin econmica al ms dbil es otra

novedad interesante de la ley; persigue un objetivo de
justicia pero tambin es peligrosa pues si los tribunales no
la aplican bien puede constituir un freno a lo que se
pretende, esto es, que las parejas mal avenidas pueden
separarse o divorciarse.
Consiste en el derecho que asiste al cnyuge

normalmente la mujer- que, por haberse dedicado al
cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar
comn, no pudo durante el matrimonio desarrollar una
actividad lucrativa o lo hizo en menor medida de lo que
poda y quera, para que se le compense el menoscabo
econmico que sufrir por causa del divorcio o la nulidad.
Rubros a los que hay que atender para su

fijacin: i) duracin de la vida en comn ii) la buena o
mala fe, edad y estado de salud del cnyuge beneficiario
iii) su situacin previsional y beneficios de salud iv) su
calificacin profesional y posibilidades de acceso al
mercado laboral v) colaboracin que hubiere prestado a
las actividades lucrativas del otro cnyuge. Estos rubros
no son taxativos pero a ellos hay que atender
especialmente.
Efectos:
1. Entre los cnyuges, desde ejecutoriada la sentencia;

respecto de terceros desde su sub inscripcin.
2. Desde la sub inscripcin (?), adquieren el estado civil
de divorciados quedando habilitados para contraer nuevo
matrimonio.
3. No afecta la filiacin ya determina ni los derechos y
obligacin que emanan de ella
4. Poner fin a los derechos de carcter patrimonial
como los de alimentos y sucesorios, sin perjuicio de las
compensaciones al cnyuge ms dbil
5. La sentencia autoriza para revocar todas las
donaciones que por causa de matrimonio se hubieran
hecho al cnyuge que dio motivo al divorcio por su culpa
con tal que la donacin y su causa constare por EP.
6. Habilita al cnyuge para pedir la desafectacin de un
bien de su propiedad que est declarado como bien
familiar.
Se puede denegar o rebajar la compensacin al

cnyuge que dio lugar al divorcio por su culpa.
Determinacin de la procedencia y monto:
1. por las partes: si fueren mayores de edad, por EP o
acta de avenimiento sometidas a la aprobacin
judicial.
2. por el tribunal: el juez informar sobre este derecho
en la audiencia de conciliacin. Se puede pedir en la
demanda o con posterioridad. Si se acoge la nulidad o
divorcio el juez se pronunciar sobre ella en la sentencia.
Forma de pago: el juez en la misma sentencia lo
determina
1. suma de dinero (incluso en cuotas reajustables),
acciones u otros bs.
Compensacin econmica:
2. constitucin de un derecho de usufructo, uso o

habitacin en bienes de propiedad del cnyuge deudor. La
constitucin de estos derechos no perjudicar a los
acreedores del cnyuge deudor ni aprovechar a los
acreedores del cnyuge beneficiario.
Junto con la mediacin y la conciliacin, constituyen

materias comunes al divorcio, separacin y nulidad del
matrimonio.
En el caso de divorcio-sancin se debe

considerar la culpabilidad del cnyuge beneficiario
Para los efectos del pago estas cuotas se
246

asimilan a los alimentos por lo que puede ser
apremiado, etc., pero ello no les otorga la calidad de una
pensin alimenticia por lo que no rige la limitacin de que
no puede exceder del 50% de las rentas del deudor y si la
cuota no se ve alterada por circunstancias sobrevinientes.
Competencia y procedimiento
supletorio en Chile.
Existen numerosos regmenes matrimoniales;

los ms significativos son:
Competente para conocer de las acciones de

divorcio, nulidad y separacin es el Juzgado de Familia,
del domicilio del demandado. El procedimiento ser el que
establezca la ley sobre juzgados de familia.
1) Comunidad de Bienes: aqul en que todos los bienes

de los cnyuges, tanto los que tenan al momento de
casarse como los que adquieran durante el matrimonio,
pasan a formar un fondo comn que pertenece a ambos y
que se divide entre ellos al disolverse la comunidad.
Disposiciones transitorias:
1. Los matrimonios celebrados antes del 18/11/04 se

regirn por la nueva ley en cuanto a lasa acciones de
nulidad, divorcio y separacin. SE, las formalidades
externas y las causales de nulidad se regirn por la ley
antigua salvo en lo que se refiere a la incompetencia del
oficial.
2. Las personas casadas bajo el antiguo rgimen
pueden valerse de cualquier medio probatorio para
acreditar el cese de la convivencia
3. En Las personas divorciadas temporal o
perpetuamente con sentencia ejecutoriada tendrn bajo el
imperio de la nueva ley el estado civil de separados.
Puede ser de comunidad amplia que supone que

todos los bienes estn en comunidad, o de comunidad
restringida, que admite modalidades de i) comunidad de
bienes y ganancias y ii) comunidad slo de ganancias.
Su problema es su excesiva complejidad y la

ausencia histrica de participacin de la mujer en su
administracin unido a la necesidad que se ha ido
imponiendo de igualar los derechos y deberes de los
cnyuges.
1) Separacin de bienes: es la anttesis de la
comunidad y se distinguen dos patrimonios enteramente
separados. Puede ser total y parcial segn si se admite
que parte de los bienes cohabite con un rgimen de
comunidad. En Chile este rgimen es alternativo y puede
ser total o parcial.
REGMENES PATRIMONIALES
Generalidades
Podemos definirlos como el estatuto jurdico que

regula las relaciones patrimoniales entre los
cnyuges, la familia comn y los terceros.
Un adecuado rgimen debe regular i) el destino de

los bienes que existan antes del matrimonio y los que se
adquieran durante su vigencia ii) la administracin de los
mismos iii) un sistema de responsabilidad por las
obligaciones que asuman los cnyuges iv) adecuado
resguardo de los intereses de terceros.
La tendencia dominante estima necesaria una

regulacin econmica que resuelva algunos conflictos que
no soluciona el derecho comn (en contra Planiol y Ripert)
y que proteja el inters de los terceros. No hay consenso
respecto a la intervencin que debe tener la voluntad de
las partes en su establecimiento. Mientras en Espaa hay
plena libertad, en Chile, slo se puede optar por el
rgimen de participacin en los gananciales, sociedad
conyugal y separacin de bienes.
Si las partes nada establecen, se entienden

casados en sociedad conyugal que es el estatuto
2) Participacin en los gananciales: tambin

denominado de comunidad diferida y es una hbil
combinacin de los regmenes de comunidad y
separacin. Durante el matrimonio los cnyuges
mantienen separados sus patrimonios con administracin
tambin separada pero al trmino del rgimen se avalan
las ganancias obtenidas compartindose los beneficios
obtenidos.
Puede ser universal o restringido segn si la

participacin se refiere a todos los bienes o slo a algunos
de ellos. La restringida a su vez puede ser de muebles y
ganancia o slo de ganancias. Atendiendo a la forma en
que se asume la participacin puede ser de comunidad
diferida si al trmino del rgimen se forma una comunidad
con los bienes gananciales o de crdito, en el cual el
cnyuge que obtuvo menos ganancias adquiere un
derecho en contra del que logr ms. En Chile, se sigue el
sistema restringido y de crdito.
2. Dotal: la mujer aporta un conjunto de bienes que son
destinados precisamente a subvenir sus necesidades.
3. Sin comunidad: pese a ello existe una administracin
unificada en el marido, excepto determinados bienes que

se dejan a la mujer.
Atendiendo a su fuente los regmenes pueden
248
No opera prescripcin alguna en relacin a ella pero

una vez celebrada no puede dejarse sin efecto por
voluntad unilateral
ser:
2) De carcter econmico
1. Convencionales: que pueden ser i) de libertad
absoluta y de ii) libertad limitada, en que se permite optar
entre varios regmenes propuestos por el legislador.
2. Legales: que pueden ser i) obligatorios
(prcticamente no hay en el mundo) o ii) supletorios, ie,
operan en ausencia de pacto en contrario.
En un comienzo el CC consagr como obligatoria la

sociedad conyugal, que es un rgimen de comunidad
restringida de ganancias y alternativamente la separacin
de bienes pero slo cuando existiera una causa para
invocarla sin admitirse la separacin total por simple pacto
entre cnyuges. La mujer casada era relativamente
incapaz.
En 1925 se permiti el patrimonio reservado de la

mujer casada. En 1989 se le concede plena capacidad
juridica a la mujer casada en sociedad conyugal pero
manteniendo la administracin de los bienes en el marido.
En 1994 se cre el rgimen de participacin en los
gananciales y la institucin de los bienes familiares.
En suma, nuestro actual sistema tiene el carcter de

mixto, pues por una parte se propone el rgimen de
sociedad conyugal como legal supletorio y, por otra, se
autoriza a los cnyuges para pactar separacin total o
parcial de bienes o convenir el rgimen de participacin en
los gananciales en su modalidad crediticia, con lo cual se
acerca a un rgimen convencional limitado. Sobre ellos
existe una regulacin mnima bsica conformada por los
bienes familiares, que es legal obligatorio, pero no es
propiamente un rgimen econmico integral.
Capitulaciones Matrimoniales
Son las convenciones de carcter patrimonial que

celebran los esposos antes de contraer matrimonio o en el
acto de su celebracin
Caractersticas:
1. Son convenciones dependientes pues quedan
subordinados en cuanto a sus efectos a la celebracin del
matrimonio y slo adquieren eficacia a partir de l.
La ley no establecido plazo alguno entre su

celebracin y el matrimonio, lo que es indicativo de que
cualquier que sea, ello no afecta su validez ni exigibilidad
Pueden versar sobre cualquier materia de orden

patrimonial destinado a regir durante el matrimonio
siempre que ella no contenga estipulaciones contrarias a
las buenas costumbres ni a las leyes.
3. Puede celebrarse antes o al momento del
matrimonio y, en este ltimo caso, slo puede versar
sobre una cuestin: pactar el rgimen de separacin total
de bienes o el de participacin en los gananciales.
4. Son inmutables pues una vez celebrado el
matrimonio no pueden dejarse sin efecto ni an con el
consentimiento de ambas partes.
Esta caracterstica es consecuencia directa de que

por medio de ellas se fija un rgimen patrimonial en el
matrimonio; por ende, los terceros que tienen ya intereses
comprometidos podran verse afectados si se permitiera
su libre alteracin. Ie, se trata de una norma de OP. Antes
de celebrado el matrimonio los esposos no cnyugespueden modificarlas sin limitacin salvo en cuanto a que
las escrituras que alteren o adicionen las capitulaciones..
no valdrn si no cumplen con las mismas solemnidades
prescritas para las capitulaciones mismas.
Rodrguez plantea el siguiente problema: qu

sucede si las modificaciones son nulas? La nulidad se
extiende a la primitiva convencin pues sta conforma un
acto juridico integral y su validez debe considerarse en
funcin del todo.
Con todo, hay una excepcin a la inmutabilidad:

durante el matrimonio puede pactarse por una vez la
sustitucin de la sociedad conyugal por el de separacin
de bienes o participacin en los gananciales o stos
sustituirse entre s pero sin que el pacto pueda perjudicar
en caso alguno los derechos vlidamente adquiridos por
terceros respecto del marido o de la mujer, ni tampoco
sern susceptibles de plazo, condicin o modo alguno.
Deben sujetarse a las misma formalidades y slo pueden
pactarse por los cnyuges mayores de edad. Pero
algunos autores sostienen que puede pactarse una nueva
convencin en los mismos trminos y condiciones, ie,
jams podra volverse al rgimen de sociedad conyugal.
3. son siempre solemnes: las pactadas antes del
matrimonio deben constar en EP y subinscribirse al
margen de la respectiva partida de matrimonio. Este
ltimo requisito es tambin una solemnidad ya que si no
248

se practica en el plazo de 30 das a contar del matrimonio
no tendr valor alguno. La sub inscripcin aqu no es un
simple requisito de oponibilidad.
que la autorizacin del curador o la justicia es adicional a

la aprobacin de los ascendientes.
Restricciones
Las celebradas en el momento mismo del

matrimonio no requieren de EP: simplemente deben
constar en la inscripcin.
Respecto de los matrimonios celebrados en el

extranjero, debe procederse a su inscripcin en Chile, en
el Registro de la 1 Seccin de la Comuna de Santiago.
Segn Corral esta norma rige nicamente para los
matrimonios entre chilenos ya que slo ellos estn sujetos
a la ley chilena de manera extraterritorial y, por ende, si
quieren pactar separacin de bienes o participacin en los
gananciales debern hacerlo al momento de la inscripcin
en Chile. En cambio, para los chilenos casados con
extranjeros o stos entre s, rige la norma del art.135,2 y,
por tanto, se entienden separados de bienes a menos que
al inscribir su matrimonio en Chile pacten sociedad
conyugal o participacin en los gananciales.
Partes y Capacidad
Las personas que se celebran las capitulaciones se

denominan esposos y la capacidad que deben tener es la
misma exigida para casarse. Por ello los menores
podrn celebrarlas con la aprobacin de las personas
cuyo consentimiento ha sido necesario para contraer
matrimonio. Rodrguez piensa que a esta autorizacin no
pueden concurrir aquellos ascendientes que se negaron
con su voto a aprobar el matrimonio.
SE, el menor requiere adems autorizacin judicial

cuando la capitulacin recaiga sobre alguno de los
siguientes objetos:
renuncia a los gananciales por parte de la mujer
enajenacin de bienes races
gravamen del bien raz con hipoteca, censo o

servidumbre
Las capitulaciones slo pueden recaer sobre

aspectos patrimoniales y excluye cualquier pacto
destinado a regular las relaciones personales de los
cnyuges o entre stos y su descendencia comn. Todo
aquello que lo contravenga carece de existencia juridica.
Rodrguez efecta la sgte clasificacin:
1. Estipulaciones textualmente nulas: no de puede
pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes o
despus de contraerse matrimonio; toda estipulacin en
contrario es nula.
Segn Rodrguez no se trata de un caso de nulidad

absoluta sino de inexistencia porque el matrimonio es un
requisito de existencia del rgimen patrimonial y no puede
ste, por tanto, existir o aplicarse antes o despus del
matrimonio. Por ello es que la norma no puede ser slo
aplicable a la sociedad conyugal.
2. Estipulaciones prohibidas: son las (1) contrarias a
las buenas costumbres, a las leyes, (2) que vayan en
detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes
sealan a cada cnyuge respecto del otro y las que vayan
en detrimento de los descendientes comunes.
Ejemplo de las primeras seran: la renuncia

anticipada a la accin de divorcio, a pedir la separacin
judicial de bienes, pactar donacin o contrato alguno que
tenga por objeto suceder por causa de muerte al otro, etc.
Ejemplo de las segundas: pactar que la patria potestad
corresponda slo a uno de ellos, etc.
3. Estipulaciones permitidas: todas aquellas que no
estn prohibidas y que tengan relacin con el rgimen
patrimonial. Podran mencionarse:
1.
determinacin del rgimen patrimonial
2.
donaciones por causa de matrimonio
3.
renuncia a los gananciales por parte de la mujer
Incluso ms, si se trata de un menor sujeto a

curadura por otra causa que la minora de edad precisa la
autorizacin del curador para pactar capitulaciones y en lo
dems se aplican las reglas del menor. Esto es slo
aplicable a los interdictos por disipacin pues los dems
incapaces no pueden celebrar matrimonio ni an
autorizados.
Rodrguez admite el matrimonio del sordomudo que

puede darse a entender por escrito; y por otro lado, piensa
4. exencin de la comunidad de determinados bienes

muebles
5.
aporte de bienes races a la sociedad conyugal, etc.
4. Estipulaciones condicionadas: hay dos casos de

este tipo

1. cuando se pacta que la mujer dispondr libremente
de una determinada suma de dinero o de una
determinada pensin peridica, pues slo surte efecto
mientras le mujer tenga la libre administracin de sus
bienes
2. cuando la menor adulta o interdicta por disipacin
renuncia a los gananciales, o consiente especficamente
en la enajenacin de bienes races o la constitucin de
hipotecas, censos o servidumbres, ser necesaria
siempre la autorizacin judicial.
Reforma: Rodrguez aconseja dar competencia al oficial

de Registro Civil para que ante , antes de contraer
matrimonio, pudiera celebrarse este tipo de convenciones.
Y dice que no se justifica impedir a los cnyuges, que han
pactado separacin de bienes o participacin en los
gananciales, a que pacten su sustitucin por sociedad
conyugal.
SOCIEDAD CONYUGAL
Efectos, caducidad y nulidad
Slo valdrn entre las partes y respecto de terceros

desde el da de la celebracin del matrimonio. Pero su
valor es temporal y precario pues se extiende por 30 das
caso en el cual caducan si no se han subinscrito.
Caducan tambin desde el momento mismo en que

el matrimonio de las partes que concurren a ellas no
puede celebrarse por cualquier motivo. Ello porque las
personas casadas estaran prometiendo un hecho
imposible por ejemplo porque uno de ellos contrajo
matrimonio con otra persona.
Tratndose de matrimonios celebrados en el

extranjero, las capitulaciones caducan si en el plazo de 30
das a contar de la inscripcin del matrimonio en el
Registro de 1 Seccin de la Comuna de Santiago, ellas
no se subinscriben al margen de la respectiva partida.
En estos 3 casos, la extincin sobreviene de pleno

derecho.
Respecto de la nulidad, ya se ha hablado de la

nulidad textual. La nulidad absoluta sobrevienen siempre
que se hayan omitido requisitos establecidos en atencin
a la naturaleza de estas convenciones, por ejemplo,
omisin de EP o contienen clusulas contrarias a las
buenas costumbres. La nulidad relativa sobreviene si se
omiten las autorizaciones que la ley exige a los
contrayentes.
Es menester determinar si las disposiciones nulas

son esenciales o no pues de no serlo subsistirn las
capitulaciones en aquella parte no afectada de nulidad.
Por ltimo, estas nulidades no excluyen los casos de

inexistencia juridica entre los que seala Rodrguez:
celebracin por instrumento privado o por personas
ligadas por vnculo matrimonial no disuelto, del mismo
sexo, etc.
250
Generalidades
Rgimen patrimonial de bienes establecido en la

ley, que se contrae por el slo hecho del matrimonio si
no se pacta un rgimen alternativo diverso, y que
tiene por objeto consagrar una comunidad de
gananciales entre los cnyuges. Esto es la norma que
rige para los matrimonios celebrados en Chile o en el
extranjero entre chilenos.
En cambio, los que se hayan casado en pas

extranjero (extranjeros con extranjeros o con chilenos) se
mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que
inscriban su matrimonio en el Registro de la 1 Seccin de
la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad
conyugal o rgimen de participacin en los gananciales,
dejndose constancia de ello en dicha inscripcin.
A la comunidad ingresan, en trminos muy

generales, todos los bienes races o muebles que los
cnyuges adquieren durante la vigencia del matrimonio a
ttulo oneroso, el producto del trabajo de los cnyuges, los
frutos de los bienes propios de los cnyuges y de los
bienes sociales.
Permanece en el patrimonio propio de cada uno de

los cnyuges los bienes races que aportaron al
matrimonio, y los que durante la vigencia del matrimonio
adquieren a ttulo gratuito.
En lo que dice relacin con los bienes muebles que

los cnyuges aportan al matrimonio y que durante la
vigencia del matrimonio adquieren a ttulo gratuito
ingresan al haber social, pero ingresan de manera
aparente, esto es con cargo de recompensa, sta no es
sino el crdito que tiene el cnyuge aportante o adquirente
en contra de la sociedad conyugal, por el valor
debidamente reajustado por el partidor, segn las reglas
de la equidad natural, y que se har efectivo a la
disolucin de la sociedad conyugal.
Es por eso que es un rgimen de
comunidad restringida de ganancias y no como

algunos sostienen una comunidad de muebles y
ganancias.
Caractersticas:
250

1. rgimen legal y supletorio, porque no puede haber
matrimonio sin un rgimen de bienes pero nada obsta a
que las partes lo estipulen de comn acuerdo en las
capitulaciones matrimoniales o al momento del
matrimonio.
2.
En fin tampoco es una copropiedad sino una

institucin propia del derecho de familia que si pudiese
encasillarse en una forma conocida habra que decir que
es un patrimonio de afectacin porque tiene un activo,
un pasivo y est afecta a un fin determinado.
no es una sociedad en trminos del art. 2053
3. no es un persona jurdica distinta de los

cnyuges.
4. durante la sociedad conyugal el marido es respecto
de terceros el dueo de los bienes sociales.
5. la mujer por si sola no tiene derecho alguno sobre los
bienes sociales durante la sociedad, salvo el caso de
desafectacin de un bien familiar de su propiedad.
6. slo puede principiar al momento de contraer
matrimonio.
7. en general se extiende a todos los bienes que los
cnyuges tienen al momento de contraer matrimonio.
Sociedad Conyugal
Sociedad
1) Supone diversidad de 1) Puede celebrarse entre

sexo.
cualquier persona.
2) Emana de la ley, una 2) Emana de un contrato,
vez
contrado
el directamente de l y no
matrimonio.
depende de otro.
3) No constituye una 3) Constituye una persona
persona jurdica distinta jurdica, distinta de los
de los cnyuges.
socios.
8. se extiende a todos los bienes, sean ellos muebles o

inmuebles, que se adquieran durante el matrimonio a ttulo
oneroso, salvo los enumerados en el art. 1727 y los
mencionados en el art. 1736.
4) Se rige por normas 4) Se rige por

imperativas de orden estipulaciones que
pblico.
partes establezcan.
9. permite que coexistan, con un rgimen diverso, los

bienes propios de la mujer.
5) Surge por el slo hecho

del matrimonio, aunque
alguno de los cnyuges
carezca de bienes.
10. la administracin de la sociedad

corresponde al marido en su calidad de jefe.
conyugal
11. la mujer goza de ciertos privilegios especiales al

momento de la disolucin de la sociedad conyugal.
12. su fin especfico es instituir un rgimen patrimonial en
el matrimonio
Diferencias entre la Sociedad Conyugal y la Sociedad
Tampoco es una comunidad realmente porque en

ella los comuneros tiene derechos anlogos sobre la
misma cosa, y cada comunero tiene un derecho absoluto,
exclusivo y excluyente respecto de su cuota. En cambio,
en la sociedad conyugal el marido es, durante la vigencia
de la sociedad conyugal, frente a terceros, dueo de los
bienes sociales como si stos y sus propios bienes
formaran un solo patrimonio.
5) Reconoce como un
requisito esencial que los
socios realicen su aporte.
No puede haber sociedad
sin aporte.
6)
La
administracin 6)
En
la
sociedad
corresponde al marido.
colectiva, corresponde de
pleno derecho a todos los
socios.
7) Las
reparten
iguales.
ganancias se 7) Las ganancias se

en
partes reparten a prorrata de los
aportes.
8) La mujer responde de
las deudas sociales hasta
concurrencia de su mitad
de gananciales.
Curiosamente la comunidad va a surgir una vez

disuelto este rgimen, entre los cnyuges o entre el
cnyuge sobreviviente y los herederos del cnyuge
difunto. Y esta comunidad se va a formar sobre los
gananciales.
las
las
8) Los socios responden

indefinidamente de las
deudas sociales y, si la
sociedad es mercantil,
solidariamente.
Frente a terceros no aparece la sociedad conyugal

sino el patrimonio del marido cuyos bienes se confunden
con los bienes sociales y el patrimonio reservado de la
mujer casada, en su caso. En cambio, al interior del

rgimen coexisten: i) el patrimonio de la sociedad
conyugal (haber y pasivo absoluto y relativo) ii) el propio
de cada cnyuge iii) el reservado de la mujer, en su caso.
ACTIVO DE LA Sociedad Conyugal
HABER ABSOLUTO O REAL: est integrado por

todos aquellos bienes, corporales e incorporales, muebles
o inmuebles, que constituyen en definitiva los gananciales
del rgimen, sin que la sociedad conyugal deba
compensar por ello al cnyuge que los aporta o adquiere
durante el rgimen. En otras palabras, por los bienes que
ingresan definitivamente a la sociedad conyugal de
manera irrevocable y sin cargo de recompensa.
Bienes que lo integran:
1. Los salarios y emolumentos de todo gnero de
empleos y oficios realizados por el marido,
devengados durante el matrimonio: honorarios,
sueldos, gratificaciones, etc.
Se comprende todo beneficio econmico que tenga

como presupuesto la prestacin de un servicio laboral,
lcito o ilcito.
252
gananciales, a menos que la mujer renuncie a ellos.

3. Donaciones remuneratorias: ingresan al haber
absoluto hasta concurrencia de lo que hubiere dado
accin en contra de la persona servida, siempre que el
servicio se hubiere prestado durante la vigencia de la
sociedad conyugal.
4. Dineros obtenidos en juego: ya sean de azar, de
destreza fsica o intelectual.
5.
Ingresos provenientes de la propiedad intelectual
No hay discusin en cuanto a que las utilidades

ingresan al haber absoluto pero en cuanto al derecho
mismo Alessandri opina que es un derecho mueble que,
por tanto, ingresa al haber relativo mientras otros
sostienen que es un bien propio del cnyuge por su
carcter de exclusividad (agree).
6. Frutos, rditos, pensiones intereses y lucros de
cualquier naturaleza, sea que provengan de los bienes
sociales o de los bienes propios de cada cnyuge, y
que se devenguen durante el matrimonio:
Por devengarse la mayora de la doctrina entiende

que el trabajo mismo es el que debe ser realizado durante
el matrimonio pero Rodrguez dice que juridicamente su
sentido es otro: se atiende al momento en que existe
derecho a la remuneracin. Tratndose de trabajos
divisibles, ambos instantes coinciden, ie, la realizacin de
parte del trabajo determina el derecho a la remuneracin
correspondiente, por lo que no hay problema. Si la labor
comenz a realizarse antes del matrimonio pero se
concluy en l (pensemos por ejemplo en una actividad
remunerada mensualmente) el dinero ingresar a la
sociedad conyugal. Tratndose, en cambio, de trabajos
indivisibles, se presenta el problema para ambas teoras
pues slo una vez finalizado nacera el derecho a la
remuneracin. Lo justo en este caso, en opinin de la
Prof. Martinic, es considerar comuneros en la
remuneracin al cnyuge y a la sociedad. Conyugal, y la
determinacin de la parte que en la remuneracin
corresponde a cada uno ser una cuestin de prueba.
Frutos civiles y naturales. Respecto de los frutos de

los bienes sociales, la sociedad se hace dueo de ellos
por accesin. Respecto de los frutos de los bienes propios
se hace dueo de ellos en virtud del derecho de goce
especial legal que tiene sobre esos bienes
Como contrapartida, la Sociedad Conyugal es

obligada al pago, de los gastos de mantenimiento de los
cnyuges, mantenimiento, educacin y establecimiento de
los descendientes comunes y de toda otra carga de
familia.
Hacen excepcin i) los frutos provenientes de bienes

dados a ttulo de donacin, herencia o legado
precisamente con la condicin de que sus frutos no
pertenezcan a la Sociedad Conyugal: se entiende que
esos frutos son bienes propios del cnyuge donatario,
heredero o legatario y los administracin el marido.
Tampoco ingresan ii) los frutos de bienes propios de la
mujer en su patrimonio reservado.
2. Las remuneraciones, sueldos, emolumentos que

reciba la mujer con motivo del trabajo que realiza
conjuntamente con su marido
7. bienes adquiridos durante la Sociedad Conyugal

a ttulo oneroso: comprende bienes muebles (crditos,
cosas corporales, etc.) e inmuebles.
Es decir, se excluyen la remuneracin percibidas por

la mujer por la realizacin de trabajos realizados en forma
separada del marido pues ingresan a su patrimonio
reservado. Pero ello no le quita su carcter de sociales
pues su destino definitivo ser el de ingresar a la masa de
Ello porque se entienden adquiridos con bienes

sociales. Debe atenderse al ttulo de adquisicin, no al
momento de la incorporacin del bien; ie, aqul debe
haberse gestado durante la Sociedad Conyugal.
252

Excepciones: porque se entiende que no han sido
adquiridos con bienes sociales
1. el inmueble que fuera debidamente subrogado a otro
inmueble propio de alguno de los cnyuges
2. las cosas compradas con valores propios de uno de
los cnyuges destinado a ello en las capitulaciones
matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio
3. los bienes adquiridos por la mujer en el ejercicio de
una actividad separada del marido
4. los casos sealados en el art.1736 pero la verdad es
que la mayor parte de ellos corresponde a bienes
adquiridos a ttulo gratuito o a casos que son ms bien
excepciones aparentes.
Situaciones especiales:
1. El terreno contiguo a una finca propia de uno de los
cnyuges adquirido a ttulo oneroso en principio es un
bien social a menos que formen una heredad que no
pueda separarse sin detrimento en cuyo caso se forma
una comunidad entre la Sociedad Conyugal y el cnyuge
sobre el todo a prorrata de los valores respectivos.
2. Si un cnyuge es comunero pro indiviso con otras
personas en un bien propio y durante la Sociedad
Conyugal adquiere las cuotas que le faltaban; la
comunidad se mantiene entre el cnyuge y la Sociedad
Conyugal a prorrata de las respectivas cuotas.
8. las minas denunciadas por uno o ambos
cnyuges durante la Sociedad Conyugal
Se trata de los derechos adquiridos por un

pedimento o una manifestacin minera pues la compra de
una mina entra al haber social en virtud del n anterior.
con derecho a recompensa, al tiempo de la disolucin de

la Sociedad Conyugal, a favor del cnyuge propietario. Es
decir, hay que distinguir un derecho real de dominio, que
es a favor de la Sociedad Conyugal y un derecho
personal, a favor del cnyuge aportante, para pedir no su
restitucin sino su valor reajustado.
1. el dinero que cualquier cnyuge aporte al
matrimonio o que durante l adquiera
2. cosas fungibles y especies muebles que
cualquier cnyuge aporte al matrimonio o durante l
adquiera: se refiere a las adquiridas a ttulo gratuito
porque de lo contrario ingresan al haber absoluto. Los
bienes muebles pueden ser corporales o incorporales.
Tmbien se atiende, en estos dos casos, a la fecha

del ttulo de la adquisicin. Por ejemplo, si el marido
compra estando soltero, un automvil, ste ingresa al
haber relativo de la Sociedad Conyugal an cuando la
tradicin se efecte durante la vigencia de la Sociedad
Conyugal: de lo contrario, ingresara al haber absoluto.
Pero cmo determinar cuales son las cosas

muebles que los cnyuges tienen al momento de contraer
matrimonio, ie, las cosas muebles que aportan al
matrimonio? Se prueba, en 1 lugar por las capitulaciones
matrimoniales pues ellas hacen plena fe de cuales son las
cosas muebles que los cnyuges aportan al matrimonio; y
ello es importante frente a la presuncin del carcter social
de los bs. Respecto de los bienes races no hay problema
pues la inscripcin contendr la fecha y el ttulo de la
adquisicin.
Pero si las partes no tuvieron cuidado de incluirlos en

las capitulaciones tendrn que destruir la presuncin
citada demostrando que un determinado es propio por
cualquier medio de prueba salvo por confesin que slo
surte efectos respecto de los cnyuges.
Se plantea el problema del premio en un juego de

azar. La generalidad de la doctrina estima que si el boleto
es adquirido a ttulo oneroso tanto el boleto como el
premio ingresan al haber absoluto. Si se adquiri a ttulo
gratuito, ambos ingresaran al haber relativo.
9. la parte del tesoro que pertenece al dueo del

terreno cuando ste es un inmueble social:
Se exceptan las minas denunciadas por la mujer

bajo su patrimonio reservado y las donadas o legadas a
uno de los cnyuges.
Tratndose de acciones y sus cras hay que

distinguir a que ttulo se adquirieron pero los dividendos
siempre ingresan al haber absoluto porque se trata de
frutos.
3. la parte del tesoro que corresponde al

descubridor y al dueo del terreno si ste fuera propio
de un cnyuge.
Si es descubierto en bien propio, la parte del dueo

ingresa a su haber relativo, lo mismo que la parte del
descubridor.
HABER RELATIVO O APARENTE: conformado por
aquellos bienes que entran al haber de la sociedad pero

4. donaciones remuneratorias de bienes muebles:
por servicios prestados antes de la vigencia de la
Sociedad Conyugal y que no den accin contra la persona
servida.
5. el precio de venta de las cosas de alguno de los
cnyuges
6. bienes races de la mujer aportados a la Sociedad
Conyugal en las capitulaciones matrimoniales.
HABER PROPIO: formado por aquellos bienes que

no forman parte del haber real ni aparente de la Sociedad
Conyugal. Los cnyuges mantienen su dominio sobre
ellos.
1. bienes races que tenan al momento del
matrimonio: de deduce por exclusin del hecho de que
los bienes muebles ingresan al haber relativo.
Da igual si fueron adquiridos a ttulo gratuito u

oneroso o si los adquirieron conjuntamente
2. bienes races adquiridos materialmente durante
el matrimonio pero cuyo ttulo de adquisicin sea
anterior a l: la tradicin se retrotrae al momento del
ttulo.
A modo de ejemplo estn los casos del art.1736

inc.2:
1. Bien que se posee a ttulo de seor antes de la
Sociedad Conyugal, adquirido por prescripcin o
transaccin que se completa o verifica durante la
Sociedad Conyugal: pues la adquisicin del dominio por
prescripcin se retrotrae a la fecha en que se comenz a
poseer; y porque la transaccin de objeto disputado es un
ttulo declarativo de dominio.
2. Bien que se posea antes de la Sociedad Conyugal
por un ttulo vicioso, pero cuyo vicio se purga durante ella:
por ratificacin, por el transcurso del tiempo, etc.
3. Bienes que vuelven a uno de los cnyuges por
nulidad, resolucin del contrato o por revocacin de
donacin: porque operan retroactivamente.
4. Bien litigioso respecto del cual un cnyuge ha
adquirido la posesin pacfica durante la Sociedad
Conyugal: lo importante es que el bien se haya adquirido
antes de la Sociedad Conyugal pues la sentencia solo
constata el dominio.
5.
Derecho de usufructo sobre un bien raz que se
254
consolida con la propiedad que pertenece al mismo

cnyuge: supone que el cnyuge, siendo soltero, adquiere
la nuda propiedad de un bien raz y estando casado
termina el usufructo en favor de otra persona por cualquier
causa, ie, aunque el usufructo sea comprado con bienes
sociales porque la norma no distingue. Pero una doctrina
minoritaria entiende que en este caso, el usufructo pasa al
haber absoluto.
6. Lo que se paga a cualquier cnyuge por capitales de
crditos constituidos antes del matrimonio: hay que
entender que el pago se haga con un inmueble porque si
es mueble ingresa al haber relativo.
7. Bienes que adquiera un cnyuge durante la
Sociedad Conyugal en virtud de un acto o contrato cuya
celebracin se prometi antes: desconoce el hecho de
que la promesa genera una obligacin de hacer que da
lugar a un derecho mueble que debera ingresar al haber
relativo. Lo que sucede es que considera el contrato de
promesa como ttulo de adquisicin del contrato prometido
pero para ello debe constar en instrumento pblico o
privado cuya fecha sea oponible a terceros (que tenga
fecha cierta).
3. bienes races adquiridos durante el matrimonio a
ttulo gratuito: a ttulo de donacin, herencia o legado.
Si fue adquirido por ambos cnyuges, el derecho

cuotativo aumenta el haber propio de cada uno.
Si el bien se lega al cnyuge conjuntamente con

otros legatarios, se forma una comunidad entre ellos y la
cuota en ella es la pertenece a su haber propio. Al partirse,
si el bien es adjudicado con bienes sociales se deber
recompensa a la Sociedad Conyugal.
4. bienes muebles excluidos del haber social en las
capitulaciones: slo puede referirse a bienes propios del
cnyuge (no a los que ingresan al haber absoluto) y deben
ser claramente especificados. De no ser excluidos
ingresan al haber relativo.
5. aumentos materiales que acrecen a cualquier
especie de uno de los cnyuges: formando un mismo
cuerpo con ella, por accesin.
Si el aumento se produce por causa humana, se

deber recompensa a la sociedad slo cuando el trabajo
se hacen con bienes sociales (se presume as). Tanto si
se hace con bienes propios como si el aumento tiene una
causa natural, nada se debe a la Sociedad Conyugal.
6. crditos o recompensas que los cnyuges
adquieran contra la Sociedad Conyugal: y que puedan
254

hacer efectivos al momento de la disolucin en virtud de
los bienes que aportan al haber relativo.
compra un inmueble.
7. bienes races subrogados a un inmueble propio

de uno de los cnyuges o a valores
Subrogacin:
Requisitos:
Constituye una excepcin a la regla de que todo bien

raz adquirido a ttulo oneroso ingresa al haber absoluto
de la Sociedad Conyugal. Los que vienen a subrogar a un
bien raz propio del cnyuge o a valores propios del
cnyuge, con otros requisitos, ingresan a su haber propio.
Tiene enorme importancia no slo para la mujer.

Supongamos que durante la vigencia de la Sociedad
Conyugal el marido vende un bien raz propio, el precio de
venta ingresa al haber relativo. Si con posterioridad el
cnyuge destina ese dinero a la compra de otro bien raz,
ese bien raz ingresa al haber absoluto de la sociedad
conyugal. Pues bien, mediante la subrogacin se evita
esto, porque el bien que se adquiere va a remplazar el
bien propio.
1.
1.
2. si los aporta un cnyuge en las capitulaciones debe

expresamente destinarlos a la subrogacin; y as debe
hacerlo si los valores son donados por el otro cnyuge
3. si los valores son donados por un terceros puede
destinarlos durante el matrimonio
4. que en la escritura de compra aparezca el nimo de
subrogacin y la inversin de los valores
5.
proporcionalidad
6.
autorizacin de la mujer, si son valores de ella.
De inmueble a inmueble:
Por permuta: el inmueble propio del cnyuge se

cambia por otro que ocupa su lugar
Nota: no existe en Chile la subrogacin de muebles ni de

muebles a inmuebles.
Regla de la proporcionalidad:
Requisitos:
1. que la permuta se verifique durante la Sociedad
Conyugal
2.
valores propios
que la permuta conste en Escritura Pblica
3. que en la misma Escritura Pblica se exprese el

nimo de subrogar
1. Si el saldo a favor o en contra de la sociedad excede

a la mitad del precio de la finca que se recibe, no hay
subrogacin, por lo que la finca ingresar al haber
absoluto de la Sociedad Conyugal.
La Sociedad Conyugal queda obligada a pagar una

recompensa por el precio de finca que enajen o por los
valores invertidos.
4. debe existir proporcionalidad entre el bien que sale y

el que se recibe
2. Si el saldo no excede de la mitad del precio: hay

subrogacin.
por Compra Venta: inmueble propio que se vende y

con el producto de compra otro. Los requisitos son los
mismos, salvo que:
a) tanto en la escritura de venta como en la de compra
debe expresarse el nimo de subrogar pero no hay ningn
inconveniente en que la venta y la compra se realicen en
un solo acto.
2. de inmueble a valores (dinero, acciones o bonos):
en este caso, con valores propios de un cnyuge se
Claro est, que el cnyuge podra optar por realizar

la subrogacin comprando otra finca
1. si el bien que se adquiere es de menor valor que el

inmueble o valores que se enajenan, el cnyuge
subrogante adquiere un crdito contra la Sociedad
Conyugal por la diferencia, saldo que ingresa al haber
relativo.
2. si el bien que se adquiere es mayor valor, el
subrogante deber pagar a la Sociedad Conyugal la
diferencia (pues se entiende que el exceso lo pag con
256
bienes sociales).
se, entre ellos: el bien se entiende donado

revocablemente a uno de ellos, por lo que antes de la
muerte del donante, el bien sigue siendo social.
Resumen Activo
2. Tratndose de bienes muebles se presumen de

buena fe los terceros que en virtud de un contrato
oneroso adquieran el bien en la creencia de que
perteneca a uno de los cnyuges.
1.
MUEBLES
aportados (haber relativo)
adquiridos durante el matrimonio a ttulo oneroso

(haber absoluto)
Tratndose de bienes muebles los terceros que

contraten a ttulo oneroso con cualquiera de los cnyuges
quedarn a cubierto de toda reclamacin que pudieran
fundar los cnyuges fundada en que el bien es social o del
otro cnyuge, si el cnyuge contratante hubiere hecho al
tercero de buena fe la tradicin del bien mueble
respectivo. Esta presuncin es de derecho y tiene por
objeto proteger a los terceros que fueron inducidos a
contratar con alguno de los cnyuges por la situacin
aparente.
excluidos en las capitulaciones (haber propio)
2.
INMUEBLES
aportados (haber propio)
adquiridos durante el matrimonio con causa anterior

(haber relativo)
adquiridos durante el matrimonio a ttulo gratuito

(haber relativo)
adquiridos durante el matrimonio con causa anterior

(haber propio)
adquiridos durante el matrimonio a ttulo gratuito

(haber propio)
adquiridos durante el matrimonio a ttulo oneroso

(haber absoluto)
subrogados (haber propio).
Presunciones de Dominio
1. Se presumen sociales todos los bienes que
existan en poder de los cnyuges durante la Sociedad
Conyugal o al disolverse:
Frente a terceros, cuando el marido contrata

obligacin los bienes propios y los bienes sociales. Para
protegerlos existe esta presuncin simplemente legal en
favor de los terceros cuando demandan bienes sociales.
Para destruirla el cnyuge interesado puede valerse de
cualquier medio de prueba, salvo:
1. respecto de los actos que debieron otorgarse por
instrumento pblico
2.
confesin de cualquier de los cnyuges, que s vale,
Pero no se presume la buena fe de terceros cuando

el bien mueble, objeto del contrato, aparece inscrito en un
registro pblico a nombre del otro cnyuge como cuando
se trata de acciones, vehculos motorizados, o aeronaves.
Esto es casi lo mismo que decir que la presuncin es
simplemente legal.
3. Se presume que todo bien adquirido a ttulo
oneroso por cualquier cnyuge despus de disuelta la
Sociedad Conyugal y antes de su liquidacin, se ha
hecho con bienes sociales
El cnyuge, por tanto, deber recompensa a la

Sociedad Conyugal a menos que pruebe haberlo
adquirido con bienes propios o provenientes de su sola
actividad personal.
Lo anterior no significa que el bien sea comn; es

propio pero se supone adquirido con bienes sociales.
4. Se reputan adquiridos durante la Sociedad
Conyugal los bienes que durante ella debieron
adquirirse por uno de los cnyuges y que de hecho no
se adquirieron sino despus de disuelta la Sociedad
Conyugal por no haberse tenido noticias de ellos o por
haberse embarazado injustamente su goce a adquisicin.
Ello porque su ttulo de adquisicin se remonta a la

poca de existencia de la Sociedad Conyugal.
PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.
Hay que distinguir 2 cosas: quin est obligado a la

deuda y quin en definitiva debe contribuir a ella, ie,
soportarla en su patrimonio. Ello es as porque para los
256

terceros no existe un pasivo social por la sencilla razn de
que no existe para ellos Sociedad Conyugal sino slo
marido y mujer y, por tanto, pueden demandar al marido o
a la mujer en sus bienes, pero una vez pagada la deuda
entran a regir las relaciones sociales entre los cnyuges.
I.
DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LA OBLIGACIN
A LAS DEUDAS: consiste en determinar qu obligaciones
pueden ser demandas al marido y cules a la mujer.
1. Obligaciones que pueden hacerse valer sobre los
bienes de la Sociedad Conyugal y del marido
La regla general es que la Sociedad Conyugal sea

obligada a la deuda; sin perjuicio de que despus, si la
deuda no es social, tenga a derecho a recompensa en
contra del cnyuge obligado personalmente a ella. Ahora
bien con qu patrimonio la Sociedad Conyugal
responder de ellas? Dado que respecto de terceros los
bienes sociales se confunden con los del cnyuge
formando un solo patrimonio, ste representa la regla
general en materia de responsabilidad durante la
Sociedad Conyugal y con que el marido responder de
estas obligaciones:
1. deudas contradas por el marido antes del
matrimonio
Se trata de deudas contradas por el marido pero

que, al contratar con un 3, comprometi todo su
patrimonio que se encuentra confundido con el patrimonio
social por lo que responder con los bienes sociales y con
sus bienes propios, sin perjuicio de recompensar
posteriormente a la Sociedad Conyugal.
2) deudas contradas durante el matrimonio. Hay que
distinguir:
1. deudas contradas por el marido: obligan sus bienes
propios y los sociales.
2. deudas contradas en conjunto por el marido y la
mujer, o en que sta se obligue solidaria o
subsidiariamente con el marido: no se afectarn los bienes
de la mujer, salvo que el acreedor pruebe que el contrato
ha cedido en utilidad personal de la mujer y en cuyo caso
se la podr demandar pero slo hasta el monto til y ella
responder nicamente con los bienes de su patrimonio
reservado.
3. deudas contradas por la mujer autorizada por la
justicia: obliga al marido de la misma manera que si el
acto fuera propio y slo obliga sus bienes propios hasta
concurrencia del beneficio particular que le reporta el acto.
4. deudas contradas por la mujer con mandato general

o especial del marido: compromete slo los bienes del
marido, salvo que:
i) se pruebe que el acto cede en utilidad personal de la
mujer, en cuyo caso responder con sus bienes
separados y con su patrimonio reservado hasta el monto
de dicha utilidad
ii) la mujer contratante a nombre propio, en cuyo caso
responde la mujer ntegramente y slo el marido cuando
no la mujer no tenga bienes separados y nicamente
hasta el monto del beneficio que el acto le reporte al
marido.
5. deudas provenientes de compras al fiado que haga
la mujer de bienes muebles destinados al consumo
ordinario de la familia: en este caso ella no se obliga pues
se presume autorizada por el marido para actuar. Por lo
tanto, responde el marido y slo la mujer hasta el
beneficio personal que le cause.
2. Obligaciones que pueden hacerse valer sobre los
bienes sociales, sobre los bienes propios del marido y
sobre los bienes de la mujer
1. deudas contradas por el marido durante la
Sociedad Conyugal, cuando ellas ceden en beneficio
personal de la mujer: se demanda al marido y a la mujer
hasta concurrencia de esa utilidad.
2. deudas contradas por la mujer parcialmente
separada de bienes habiendo el marido accedido a
ellas como fiador u otro modo
3. deudas contradas por la mujer antes del
matrimonio: se puede demandar a la mujer o al marido.
4. deudas contradas por la mujer parcialmente
separada de bienes, cuando el contrato ha reportado
beneficios la marido (comprendindose en ellos las
necesidades de la familia comn): obliga los bienes que la
mujer administra separadamente ms los propios del
marido y sociales pero slo hasta concurrencia del
provecho del marido.
5. deudas provenientes de delito o cuasidelitos
cometidos por la mujer
6. deudas por compras al fiado realizadas por la
mujer de objetos muebles destinados al consumo
ordinario de la familia, cuando acceden en su beneficio
particular (comprendindose en ella el de la familia

comn): se responde con bienes sociales y del marido y
propios de la mujer en la parte que haya debido proveer a
sus necesidades.
3. Obligaciones que slo pueden hacerse valer
sobre bienes propios de la mujer
Por regla general, cada vez que la mujer contrata

estando casada en Sociedad Conyugal, obliga
nicamente los bienes de su patrimonio reservado y los
que administra como separada parcialmente de bs.
1. cuando tiene la administracin extraordinaria de
la Sociedad Conyugal y en ese ejercicio se constituye
como aval, codeudora solidaria, fiadora o constituye otra
caucin respecto de terceros, sin autorizacin de la
justicia: obliga sus bienes propios, los de se patrimonio
reservado y los que administracin separadamente.
2. cuando, teniendo mandato del marido, acta a
nombre propio: el 3 tiene slo accin contra ella de
acuerdo a las reglas generales del mandato.
4. Obligaciones que slo pueden hacerse valer
sobre los bienes propios del marido: el nico caso se
produce cuando, sin autorizacin de la mujer,
constituye una caucin a favor de terceros.
II. DESDE EL PUNTO DE
CONTRIBUCIN A LAS DEUDAS
VISTA
DE
258
Es la contrapartida del derecho a los frutos que

pertenecen a la Sociedad Conyugal
2. obligaciones contradas durante el matrimonio,
por el marido o la mujer y que no fueren personales
de ellos:
3. pago de deudas generadas por contratos
accesorios (fianza, hipoteca o prenda para garantizar una
obligacin principal). Pueden darse diversas situaciones:
1. que se haya garantizado una obligacin de la
Sociedad Conyugal: sta contribuye a su pago y est
obligada a ella.
2. que se haya garantizado una obligacin ajena. Si
est autorizada por la mujer, obligacin a la Sociedad
Conyugal que tambin la soporta. Si la mujer no la
autoriz, obligacin y soporta nicamente los bienes del
marido
3. que se haya garantizado una obligacin personal de
uno de los cnyuges: obliga a la Sociedad Conyugal pero
la soporta el cnyuge deudor, por tanto, ingresa al pasivo
relativo.
4. cargas y reparaciones usufructuarias de los
bienes sociales o de cada cnyuge:
LA
Recurdese que se presume que las deudas que

paga la sociedad son sociales, por lo tanto el marido debe
probar que no es as.
En este sentido corresponde determinar el

patrimonio que, en definitiva, soportar el pago. Al igual
que el activo o haber de la sociedad, el pasivo de ella
puede ser Absoluto (Definitivo) o Relativo (Provisional o
Aparente).
A. Pasivo Absoluto o Definitivo.
Est constituido por aquellas obligaciones cuyo pago

corresponde a la sociedad conyugal, sin que surja a favor
de sta derecho de recompensa contra los cnyuges.
1. todas las pensiones e intereses que corren
contra la sociedad o contra cualquier cnyuge, que se
devenguen durante la Sociedad Conyugal: se trata de
intereses de cualquier tipo y de cualquier deuda que se
contraiga antes o durante la Sociedad Conyugal que
devenguen bajo su vigencia.
Se refiere a expensas ordinarias de conservacin y

cultivo y pensiones peridicas. Es la contrapartida al
hecho de que la Sociedad Conyugal usufructa de los
bienes sociales y de cada cnyuge.
Pero las obras mayores, son de cargo del nudo

propietario; lo paga la Sociedad Conyugal pero existe
derecho a recompensa.
5. mantenimiento de los cnyuges y descendientes
comunes
Por concepto de habitacin, vestuario, remedios,

gastos, salud, alimentacin, educacin y establecimiento.
Es la contrapartida al hecho de que las remuneraciones
ingresan al haber absoluto. Comprende tambin los
gastos para atender toda otra carga de familia.
Se mirarn como carga de familia los alimentos que

uno de los cnyuges est por ley obligado a dar a sus
descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de
ambos cnyuges; pero podr el juez moderar este gasto si
le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber del
cnyuge
258

6. pensiones peridicas a la mujer: en el caso de que
la mujer se haya reservado en las capitulaciones el
derecho a que se le entregue una vez o peridicamente
una suma de dinero, libre de responsabilidad, salvo que el
marido haya asumido esa carga.
B. Pasivo Relativo o Transitorio
Est constituido por aquellas obligaciones que, si

bien las paga la Sociedad Conyugal, sta tiene derecho
de recompensa en contra del cnyuge. Todas ellas son
deudas personales de los cnyuges:
1.
deudas contradas antes del matrimonio
2. deudas contradas durante el matrimonio

probando que ceden en provecho de un cnyuge: son
personales en la medidas del provecho
3. deudas a consecuencia de delito o cuasidelito:
por concepto de multas o reparaciones
4. toda erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un
3 que no sea descendiente comn
5. expensas hechas en los bienes propios de los
cnyuges cuando ellas hayan aumentado su valor y
ste subsista a la fecha de la disolucin de la Sociedad
Conyugal
1. evitar el enriquecimiento injusto de un patrimonio a

expensas de otro
2. mantener la inmutabilidad del rgimen conyugal; lo
que salga de un patrimonio para ingresar a otro debe ser
reemplazado por uno equivalente.
3.
evitar donaciones simuladas entre los cnyuges
4.
evitar abusos del marido sobre bienes de la mujer
5. corregir una mala administracin (porque se debe

recompensa por daos causados a la Sociedad
Conyugal).
1. Recompensas que la Sociedad Conyugal debe a
los cnyuges
1. En general, cuando el cnyuge paga con
recursos propios obligaciones de la Sociedad
Conyugal o cuando sta se enriquece a expensas del
patrimonio de un cnyuge. La ley seala especialmente:
2. Por el valor de los bienes que ingresan al haber
relativo
3. Por el valor de un bien propio vendido: ello porque el
precio entra al haber social, salvo que:
6. diferencias en el caso de la subrogacin:

diferencia que se produce entre el precio de venta del bien
propio del cnyuge y el bien adquirido en el caso de la
subrogacin.
7. deudas
hereditarias
o
testamentarias:
provenientes de una herencia adquirida por uno de los
cnyuges.
4. En el caso de la subrogacin cuando el inmueble

recibido vale menos que el inmueble o valores propios del
cnyuge: porque el saldo entr al haber relativo.
Ojo: La mujer no es responsable de las deudas sociales

sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales. El
marido es responsable del total de las deudas de la
Sociedad Conyugal, salvo su accin contra le mujer para
el reintegro de la mitad de estas deudas hasta
concurrencia de sus gananciales.
5.
RECOMPENSAS
Indemnizaciones pecuniarias a que los patrimonios

del marido, de la mujer y de la Sociedad Conyugal estn
obligadas entre s y que deben enterarse al trmino de la
Sociedad Conyugal.
Objetivos:
haya operado subrogacin

el precio se invierta en pagar sus deudas personales
el precio se invierta en establecer a los hijos de un
matrimonio anterior.
Pago de una deuda social con bienes propios
6. Si un cnyuge hace reserva en las capitulaciones de

que aporta un bien raz con cargo a ser restituido en
especie o valor.
2. Recompensas que los cnyuges deben a la
Sociedad Conyugal
1. Cada vez que uno de ellos se enriquece
injustamente a expensas del patrimonio social y
especialmente:
2. cuando la Sociedad Conyugal
personales de cualquier cnyuge
paga
deudas
260
3. subrogacin, cuando el inmueble vendido vale

menos que el recibido (porque se presume que el saldo lo
pag con bienes sociales)
2.
en dinero; pero puede pactarse una forma distinta
3.
en valor
4. cuando el marido o la mujer donan algn bien social,

deben su valor a la Sociedad Conyugal, salvo que
4. debe lograrse acuerdo entre marido y mujer; a falta

de l, decide el juez partidor de acuerdo a la equidad
no causen menoscabo al haber social
5. pueden renunciarse, pero slo una vez disuelta la

Sociedad Conyugal
sean donaciones de poca monta
sean donaciones para beneficencia
sean erogaciones
descendiente comn
gratuitas
6. la renuncia a los gananciales por parte de la mujer

no afecta sus derechos y obligaciones en materia de
recompensas
hechas
un
5. gastos causados en la adquisicin o cobro de los

bienes de los cnyuges: comprende, precios, saldos,
costas judiciales, expensas, porque se presumen pagados
con bienes sociales
6. expensas extraordinarias en que haya incurrido la
Sociedad Conyugal en los bienes propios de los
cnyuges: aunque la ley dice de toda clase, las
ordinarias son de cargo definitivo de la Sociedad
Conyugal; por otro lado, slo debe recompensa cuando
dichas expensas haya aumentado el valor de los bienes y
ste subsista al tiempo de la disolucin de la Sociedad
Conyugal.
7. perjuicios causados a la Sociedad Conyugal por dolo
o culpa grave
8. pagos por multa o indem por delito o cuasidelito de
un cnyuge
9. cuando el cnyuge adquiri una herencia y la
Sociedad Conyugal pag deudas hereditarias o
testamentarias
3.
Recompensas entre cnyuges
1. cuando con bienes de uno se pagan deudas

personales del otro
2. deterioro en bienes propios de un cnyuge causados
por dolo o culpa grave del otro.
3.
cualquier otro perjuicio que uno cause al otro.
Forma de pago
1.
reajustado
ADMINISTRACIN DE LA Sociedad Conyugal

1.
ADMINISTRACIN ORDINARIA
Es la que la ley le encomienda al marido como jefe

de la Sociedad Conyugal y que le corresponde de pleno
derecho por el slo hecho del matrimonio pero siempre
que sea mayor de edad, ya que de ser menor necesita
de un curador que administre extraordinariamente.
Dura hasta la disolucin de la Sociedad Conyugal

salvo que el marido no caiga antes en interdiccin, en
quiebra o se ausente, casos en los cuales se da paso a la
administracin extraordinaria.
Las normas sobre duracin de la administracin son

de OP y no pueden modificarse por los cnyuges en las
capitulaciones matrimoniales.
Si bien la ejerce exclusivamente el marido hay un

caso de excepcin en que la mujer administra
ordinariamente la Sociedad Conyugal cuando el
impedimento del marido no es de larga o indefinida
duracin, en cuyo caso ella puede actuar respecto de sus
bienes propios, de los sociales y de los del marido, con
autorizacin judicial dada con conocimiento de causa si de
la demora se sigue perjuicio. Estos actos se miran como
actos del marido y lo obligan en sus bienes y en los de la
SOCIEDAD CONYUGAL y a la mujer slo hasta
concurrencia del beneficio que haya reportado del acto.
La crtica ms fuerte que se puede formular a la ley

18.802, es que no obstante haberle otorgado capacidad a
la mujer casada en Sociedad Conyugal, sus bienes
propios los continua administrando el marido, de tal
manera que la mujer sigue siendo en el fondo una
persona relativamente incapaz.
Las facultades del marido como administrador de la

sociedad conyugal fueron omnmodas hasta la ley 10.251.
260

sta limit las facultades del marido respecto de los
bienes races sociales. La ley 18.802 limit an ms las
facultades del marido.
Hoy en da el marido est sujeto a una doble

limitacin. En primer trmino, a limitaciones legales y, en
segundo lugar, a las limitaciones convencionales, que se
le imponen en las capitulaciones matrimoniales. Las
primeras dicen relacin con los bienes races sociales; por
ello es que, en definitiva, slo administra y dispone
libremente de los bienes muebles sociales.
Dado que el marido es dueo de los bienes sociales

tanto respecto de terceros como de la propia mujer, en
realidad est administrando bienes propios: de ah que
responde slo de la culpa grave (no me convence para
nada la explicacin). De ah tambien que la ley diga que la
mujer no tiene derecho alguno sobre los bienes
sociales: tanto es as, que cuando administra
extraordinariamente no lo hace en su calidad de mujer
casada sino en el de curadora del marido. No obstante
ello, dado que la mujer tiene inters en su conservacin
en virtud de su derecho de recompensa, la CS ha resuelto
que puede solicitar la declaracin de nulidad absoluta de
los actos o contratos ejecutados o celebrados por el
marido durante la vigencia de la Sociedad Conyugal.
Punto discutido es si el marido debe rendir cuenta

de su gestin. La mayor parte de la doctrina sostiene que
no ya que la ley no se lo impone y porque administra
como dueo de los bienes sociales. Pero es un principio
general de derecho el hacerlo cada vez que se
administran bienes ajenos o que se posean en
condominio por lo que debiera rendirse al liquidar la
Sociedad Conyugal. Adems, el marido es responsable de
daos y perjuicios causados a la mujer y a la Sociedad
Conyugal por dolo o culpa grave.
Por ltimo, la mala administracin del marido puede

llevar a la disolucin de la sociedad conyugal por
sentencia judicial que decrete la separacin de bienes.
Administracin Ordinaria de los Bienes Sociales
1. Puede realizar libremente cualquier acto de

simple administracin, como conservar los bienes,
cambiar su destino, etc.
2. Puede disponer de los bienes sociales por
testamento
3. Puede disponer libremente de los bienes
muebles a ttulo oneroso. En cambio, por regla general
necesita autorizacin de la mujer para disponer de ellos a
ttulo gratuito, salvo que se trate de donaciones de poca
monta.
4. Tratndose de los derechos de una sociedad de
personas, ellos ingresan como bienes muebles a la
Sociedad Conyugal y, por tanto, el marido ejerce los
derechos que corresponden a la mujer socia como
dueo de ellos.
Como esto puede perjudicar a los terceros que

contratan con la mujer, la ley permite acordar la extincin
de la sociedad en caso de que ella se case.
La ley dice que la administracin del marido es sin

perjuicio de lo dispuesto en el art.150. El nico caso que
pudiera pensarse es una sociedad de profesionales en
cuyo caso la mujer sigue ejerciendo los derechos sociales
en el ejercicio de su patrimonio reservado.
Todo lo dicho tiene lugar si la mujer al casarse ya era

socia de una sociedad de personas. Si se asocia durante
la Sociedad Conyugal y acta dentro de su patrimonio
reservado, separado o especial no hay problemas pero de
lo contrario el marido tendr que aceptar que se aporten
bienes sociales pero en ningn caso el marido ser por
ello socio como dice Fernando Rozas.
Nota: hasta aqu todas las facultades que el marido puede
ejercer libremente; para los siguientes habr que
distinguir:
5.
Bienes inmuebles:
para enajenar, gravar o prometer enajenar o

gravarlos: necesita de autorizacin de la mujer.
Se refiere a enajenaciones voluntarias y a cualquier

acto de disposicin como hipoteca, censo, servidumbre,
usufructo, uso y habitacin. Si se exigiera en las
enajenaciones forzadas, marido y mujer podran coludirse
para perjudicar a los terceros. Se contra argumenta que
ahora el marido podra coludirse con el 3 para eludir la
autorizacin de la mujer pero en este caso la mujer
adems de una accin de nulidad y tendra una de
simulacin.
para arrendarlos o ceder su tenencia: por un lapso

mayor a 5 aos, si son predios urbanos, o mayor a 8 aos,
si son predios rsticos, necesita de la autorizacin de la
mujer. La sancin a la omisin a la autorizacin es la
nulidad por el exceso.
6. Derechos hereditarios de la mujer: para enajenar,
gravar, o prometer enajenar o gravarlos se requiere de la
autorizacin de la mujer
Dado que el derecho de herencia se considera

derecho mueble ingresa al haber relativo y el marido
podra disponer de l libremente si no existiera esta
limitacin. Ahora, si la mujer fuese la nica heredera, el
derecho se concretiza en un bien de inmediato, y segn
sea ste mueble o raz, ser su tratamiento.
7. Para obligar bienes sociales mediante cualquier
caucin personal: requiere autorizacin de la mujer. Si
no la obtiene, slo obliga sus bienes propios.
Cmo debe darse la autorizacin de la mujer?

Puede ser:
1. expresa: en cuyo caso debe reunir los siguientes
requisitos.
solemne: debe constar por escrito o por EP si el

acto autorizado requiere de dicha solemnidad
especfica: no puede autorizar genricamente al

marido para actuar. Exc: parecera ser cuando el marido
pacta una hipoteca con clusula de garanta general.
previa o simultnea: al acto que se quiere autorizar;

si es posterior habr ratificacin.
2. tcita: existe cuando la mujer interviene expresa y
directamente de cualquier modo en el acto
3. por medio de mandatario: el mandato debe ser
especial y constar por escrito o por EP segn sea el caso.
Autorizacin de la justicia en subsidio.
(a) cuando la mujer la niegue sin causa justificada: el
juez debe citar a la mujer y resolver con conocimiento de
causa. Si la mujer no justifica su negativa, el juez suplir la
autorizacin si hubiere mrito para ella, salvo que se trate
de donar bienes sociales para cuya negativa no se
requiere justificacin. Dado que hay controversia, el
asunto es contencioso y debera tramitarse de acuerdo al
procedimiento sumario.
262
1. nulidad relativa del acto o contrato: establecida en

favor de la mujer, sus herederos o cesionarios. La accin
prescribe en 4 aos desde:
la disolucin de la Sociedad Conyugal

que cese la incapacidad de la mujer o herederos
y en todo caso, pasados 10 aos desde la
celebracin del acto
Se plantea el problema de saber si la mujer puede

confirmar, o sea renunciar a la accin rescisoria, durante
la vigencia de la Sociedad Conyugal. Se sostiene que no
porque el derecho de la mujer va a surgir una vez disuelta
la Sociedad Conyugal. En nuestro concepto, sin embargo,
si la mujer esta facultada para autorizar al marido bien
podra confirmar el acto.
2. oponibilidad: en caso del arrendamiento o cesin
de la tenencia de un bien raz por ms de 5 o 8 aos,
dependiendo, el contrato ser inoponible en el exceso.
3. slo obliga sus bienes propios: si el marido otorga
cauciones personales para obligar bienes sociedad.
Intervencin de la mujer en los bienes sociales
A pesar de lo que se ha venido diciendo, la mujer tiene

una serie de facultades sobre los bienes sociales:
1. Puede disponer de ellos por causa de muerte. Si la
especie legada se adjudica a los herederos de la mujer, el
legatario podr reclamar el legado en especie, pero si la
especie legada no se adjudica a los herederos de la mujer,
el legatario puede reclamar su valor, esta regla constituye
una calificada excepcin a la nulidad del legado de cosa
ajena.
2. La mujer obliga los bienes sociales cuando acta
con mandato general o especial del marido. Pero si
acta a su propio nombre, no obliga al marido respecto de
terceros.
3. Obliga los bienes sociales, cuando se obliga
conjuntamente con su marido, en forma solidaria o
subsidiaria.
(b) cuando est impedida de darla por i) minora de edad

ii) ausencia real o aparente iii) demencia iv) cualquier otro
motivo. El juez dar la autorizacin, con conocimiento de
causa, siempre que de la demora se siguiere perjuicio. En
este caso, la gestin es no contenciosa.
4. La mujer obliga los bienes sociales en las compras

al fiado de objetos muebles destinados al consumo
ordinario de la familia. No obliga sus bienes propios sino
hasta concurrencia del beneficio que haya reportado el
acto, comprendiendo en este beneficio el de la familia
comn en la parte en que de derecho haya debido proveer
la mujer a las necesidades de sta.
Sancin a la falta de autorizacin
5.
La mujer obliga los bienes sociales
cuando
262

administra ordinariamente la Sociedad Conyugal. Ello
ocurre cuando el impedimento del marido no sea de larga
o indefinida duracin, en cuyo caso la mujer puede actuar
respecto de los bienes sociales, de sus bienes propios y
de los bienes del marido con autorizacin judicial con
conocimiento de causa, si de la demora se siguiere
perjuicio; en este caso, se obliga los bienes sociales como
si el acto fuera del marido, y la mujer slo obliga sus
bienes propios hasta concurrencia del beneficio.
Medios de defensa de la mujer frente a la

administracin de la marido de los bienes sociales:
1. La mujer y solamente ella tiene derecho a pedir la
separacin judicial de bienes cuando:
1. El marido por su culpa no cumple con los derechos deberes personales entre los cnyuges.
2. Concurre alguna causal de divorcio. Excluida la
avaricia del marido si llegare a privar a la mujer de lo
necesario para la vida segn sus facultades, porque esta
causal esta comprendida en la infraccin al ART.134 CC,
que establece el deber de socorro entre los cnyuges.
3. Por administracin fraudulenta del marido o por
insolvencia del marido.
4. Cuando los negocios del marido se encuentran en
mal estado, a consecuencia de especulaciones
aventuradas o de una administracin negligente o
descuidada..
Decretada la separacin de bienes se va a disolver la
Sociedad Conyugal y la mujer va a recuperar la
administracin, goce y disposicin de sus bienes propios.
2. La mujer goza del llamado beneficio de
emolumento, en virtud del cual, responde por las deudas
sociales solamente hasta concurrencia de su mitad de
gananciales.
3. La mujer puede renunciar a los gananciales, en
cuyo caso no responde de las deudas sociales. Puede
renunciar a ellos en las capitulaciones matrimoniales que
se celebran antes del matrimonio, y ella o sus herederos
pueden renunciar los gananciales una vez disuelta la
Sociedad Conyugal. Lo ms importante es que conserva
para s su patrimonio reservado, y excluye al marido de
toda participacin en sus bienes reservados.
4. La ley concede a la mujer el patrimonio reservado.
Este permite a la mujer casada en Sociedad Conyugal de
cualquier edad ejercer un trabajo, profesin, industria,
oficio o comercio separado del de su marido, y respecto

de ellos y de lo que obtenga la mujer se considera
separada parcialmente de bienes. De tal manera que
administra, goza y dispone libremente de su patrimonio
reservado, con la sola limitacin de que si es menor de
edad requiere autorizacin judicial para enajenar sus
bienes races reservados. Es menester hacer hincapi en
que los bienes reservados son bienes sociales, pero la
administracin de estos bienes se desplaza a la mujer
durante la vigencia de la Sociedad Conyugal.
5. La mujer se paga antes que el marido de las
recompensas, incluso puede hacer efectivo este crdito
sobre los bienes del marido. La mujer goza de un crdito
privilegiado de 4 clase para hacer efectiva la
responsabilidad del marido.
6. A la mujer le corresponde indemnizacin de
perjuicios por los delitos y cuasidelitos cometidos por
el marido.
7. La mujer puede durante la vigencia de la Sociedad
Conyugal solicitar la declaracin de nulidad absoluta
de los actos y contratos ejecutados o celebrados por
el marido durante la vigencia de sta. Dice la CS: El
marido responde con todo su patrimonio de las deudas
sociales, la mujer es una de sus acreedores, si bien es
cierto que el derecho de dominio de la mujer sobre los
bienes sociales es un derecho eventual, en su primera
etapa es un crdito que la mujer tiene sobre toda la
universalidad jurdica de este patrimonio y en virtud de ese
derecho de crdito que tiene la mujer sobre todo ese
patrimonio se entiende que tiene inters actual para
solicitar tal declaracin. Por otra parte, la nulidad absoluta
es de orden pblico, de tal manera que a la ley le interesa
que el mayor nmero de personas solicite la declaracin
de nulidad absoluta.
Intervencin de la mujer en la administracin de

sus bienes propios
Pero el marido durante la vigencia de la Sociedad

Conyugal no slo administra los bienes sociales, sino
tambin administra los bienes propios de la mujer. El
ART.1749 CC, nos dice que: El marido es el jefe de la
sociedad. Conyugal y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer, sujeto empero a las
limitaciones que por este titulo se le imponen y a las que
haya contrado en las capitulaciones matrimoniales.
La crtica ms fuerte que puede formularse a la ley

18.802 es que en realidad le otorg solo una capacidad
terica a la mujer, porque sus bienes propios continan
siendo administrados por el marido, lo que ya no se
justifica.
Sancin: Los actos realizados por la mujer en

contravencin a esta norma se sancionan con la nulidad
que debiera ser la relativa, aunque la CS haya dicho lo
contrario en algunos casos, pues la verdad es que no
existe una prohibicin total de enajenar sino que debe
hacerlo a travs del marido; tanto es as que puede
incluso solicitar la autorizacin de la justicia en algunos
casos. Adems es una formalidad establecida en atencin
a la condicin de mujer casada en Sociedad Conyugal.
Excepciones:
1. cuando la mujer pasa a administrar ordinariamente la

Sociedad Conyugal. Si el impedimento del marido no es
indefinido o de larga duracin, la puede ejercer la mujer
con autorizacin del juez
2. si el marido se niega injustificadamente a ejecutar un
acto o celebrar un contrato respecto de un bien propio de
la mujer, ella puede pedir autorizacin judicial para actuar
por ella misma
3. la mujer puede aceptar o rechazar una herencia,
legado o donacin libremente.
2.
ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA
Es la que ejerce la mujer como curadora del marido o

de sus bienes por incapacidad o ausencia de ste, o un 3
en el mismo caso
Casos en que la ejerce la mujer
1. cuando el marido ha sido declarado en interdiccin.

Se trata de una cratela sobre su persona.
2. cuando el marido se encuentra largamente ausente
sin comunicarse con su familia. Si no es suficientemente
larga, puede administrar la mujer con autorizacin del
juez, caso a caso. Es una cratela sobre los bs.
3. cuando el marido es menor de edad. tambin es una
cratela sobre su persona.
Casos en que la ejerce un tercero
1. cuando la mujer no puede ser curadora y ello ocurre

cuando:
el marido es declarado en interdiccin por disipacin
la propia mujer es tambin incapaz por edad,

interdiccin, etc.
2.
264
por excusa al deferrsele la guarda
Facultades de
extraordinariamente
la
mujer
que
administra
A.- respecto de los bienes sociales:

1. para enajenar, gravar o prometer gravar o enajenar
voluntariamente bienes races sociales y para disponer
gratuitamente de ellos (salvo donaciones de poca monta)
requiere autorizacin del juez. La omisin de esta
formalidad acarrea la nulidad relativa del acto o contrato,
en favor del marido. sus herederos y cesionarios y los 4
aos corren desde que cesa la causa que motiv la
cratela, con tope de 10 aos.
2. para obligar los bienes sociales constituyndose en
aval, fiadora o codeudora solidaria o mediante otra
caucin personal, necesita autorizacin judicial. La
sancin a la omisin es que slo obliga sus bienes propios
y los del patrimonio reservado.
3. para arrendar o ceder la tenencia de los bienes
races por ms de 5 u 8 aos necesita autorizacin
judicial. Si no la obtiene, el acto es inoponible en el exceso
al marido.
B.- respecto de sus bienes propios: administra
libremente
C.- respecto de los bienes propios del marido:
administra segn las reglas de las cratelas
1.
est obligada a rendir cuenta
2.
responde de culpa leve
3. los actos deben ejecutarse con las limitaciones y

facultades existentes para los curadores
Qu patrimonio obliga en estos casos? Si los ejecut
cumpliendo las formalidades legales obliga:
los bienes sociales
los bienes del marido
y los suyos propios nicamente si se prueba que el

acto le report provecho.
En otras palabras se miran todos como actos del marido.
264

Facultades del tercero que administra: debe conformarse
a las reglas de los curadores
Cundo termina la administracin extraordinaria?
1. cuando el marido ausente regresa o se concede la
posesin provisoria de sus bienes (en cuyo caso adems
se disuelve la Sociedad Conyugal)
2.
cuando se termina la interdiccin por rehabilitacin
3.
cuando el marido llega a la mayora de edad
La 3 oportunidad en que la mujer o sus herederos

pueden renunciar a los gananciales es una vez disuelta la
Sociedad Conyugal, mientras no haya entrado a su poder
parte alguna del haber social a ttulo de gananciales.
Durante la vigencia de la Sociedad Conyugal la

mujer no puede renunciar los gananciales, porque est
sujeta a las influencias del marido, y la ley no quiere que el
marido influya en la mujer para que ella renuncie a los
gananciales en detrimento de sus intereses propios.
Formalidades:
4. cuando se da alguna de las causales que ponen fin a

las guardas.
Qu pasa si la mujer no desea administrar la Sociedad
Conyugal ni someterse a un curador?
Puede pedir la separacin judicial de bienes si es mayor
de edad salvo que la causa de incapacidad del marido sea
la minora de edad.
Nota: No entra la disolucin ni la liquidacin de la
Sociedad Conyugal.
RENUNCIA A LOS GANANCIALES POR PARTE DE LA
MUJER O SUS HEREDEROS
1. la que se efecta en las capitulaciones est sujeta a

las solemnidades de sta
2. la que se efecta una vez disuelta la Sociedad
Conyugal es consensual pero debe constar por escrito
porque no se puede probar por testigos.
Capacidad:
Si la mujer renuncia en las capitulaciones

matrimoniales, y es menor de edad requiere del
consentimiento de las personas cuyo consentimiento fuere
necesario para el matrimonio, y adems autorizacin
judicial. Si la mujer est declarada en interdiccin requiere
autorizacin de su curador y adems autorizacin judicial.
Hay quienes sostienen que si la mujer declarada en
interdiccin por disipacin es menor de edad, necesitara
tambin la autorizacin de la persona o personas cuyo
consentimiento le fuere necesario para el matrimonio.
La mujer puede renunciar a los gananciales en tres

oportunidades:
1.
Capitulaciones matrimoniales.
2. En la Escritura Pblica en que se sustituye la

Sociedad Conyugal por otro rgimen
En cuanto a la renuncia que hace la mujer despus

de disuelta la Sociedad Conyugal, la mujer y sus
herederos mayores pueden renunciar libremente, pero la
mujer menor o sus herederos menores para renunciar a
los gananciales requieren autorizacin judicial.
3. Una vez disuelta la sociedad conyugal, mientras no

haya entrado en su poder parte alguna del haber social a
ttulo de gananciales.
Puede renunciar en las capitulaciones matrimoniales,

que se celebran antes del matrimonio. Puede renunciar
tambin en la EP en que los cnyuges sustituyen el
rgimen de Sociedad Conyugal por el de separacin total
de bienes, o de participacin en los gananciales, porque el
ART.1723 CC, seala que en esta escritura puede
celebrarse cualquier pacto lcito entre cnyuges
separados de bienes, y se ha entendido que la mujer
puede renunciar a los gananciales no obstante que sta
es un acto jurdico unilateral.
Si la mujer esta declarada en interdiccin por

demencia podr renunciar representada por su curador, y
si est declarada en interdiccin por disipacin podr
hacerlo representada o autorizada por su curador. Aqu la
ley no exige autorizacin judicial, y las formalidades son
de derecho estricto.
Caractersticas de la renuncia:
1. Es un acto juridico unilateral simple o complejo

dependiendo si el renunciante es la mujer o sus herederos
2. Debe ser pura y simple. Si quien renuncia es la
mujer, debe ser total pero alguno de sus herederos
pueden aceptar los gananciales y otros renunciarlos, en
cuyo caso la porcin de aquellos que renuncian, acrece a

la porcin del marido.
el producto de su trabajo.
3.
Puede el marido renunciar a los gananciales?
No es rescindible, salvo tres casos de excepcin:
1. Cuando se probare que la mujer o sus herederos

han sido inducidos a renunciar por engao o dolo. En este
caso basta con que el dolo sea determinante porque
puede provenir del marido o de un tercero.
2. Cuando se probare que la mujer o sus herederos
han sido inducidos a renunciar por un justificable error
acerca del verdadero estado de los negocios sociales,
como si el marido omite en el inventario la relacin de
ciertos bienes intangibles que forman parte del
establecimiento mercantil y de ello resulta que el pasivo es
superior al activo.
266
No hay un precepto que lo prohba, y el ART.1721

CC habla de renuncia a los gananciales sin distinguir. Por
ende el marido s puede renunciar a los gananciales, pero
esta renuncia no puede producir los mismos efectos que
la renuncia que efecta la mujer o sus herederos, porque
ste es un beneficio que la ley otorga a ellos
exclusivamente. Por ello el marido puede renunciar a los
gananciales, pero esto no le va a exonerar del cumplir
con las obligaciones sociales que han tenido su origen
en la administracin que l ha hecho de la sociedad
conyugal.
3.
Por la fuerza, segn las reglas generales
4. Cuando la mujer o sus herederos renuncian sin

sujecin a las formalidades habilitantes, en los casos que
la ley las imponga.
La accin rescisoria la puede entablar la mujer, sus

herederos o cesionarios dentro del plazo de cuatro aos
contados desde la disolucin de la Sociedad Conyugal.
4.
Es irrevocable.
Efectos:
1. Si la renuncia se hace en las capitulaciones

matrimoniales, se produce un efecto de carcter negativo.
Aunque la mujer renuncie los gananciales no recobra los
frutos de sus bienes propios, los que se entienden
entregados al marido para soportar las cargas del
matrimonio.
2. Los derechos de la Sociedad Conyugal y del
marido se confunden e identifican an respecto de la
mujer. Consecuencia de ello es que a la disolucin de la
Sociedad Conyugal no ser necesario efectuar una
particin de bienes, pero ello no significa que no debe
hacerse liquidacin alguna, porque la mujer tiene
derecho a retirar sus bienes propios y a que se
liquiden las recompensas e indemnizaciones que se le
deben. Pero los bienes sociales pertenecen al marido y la
mujer no tiene derecho alguno en el haber social.
3. La mujer queda libre de responsabilidad por las
deudas sociales.
4. El efecto ms importante respecto de la mujer o sus
herederos es que conservan para s los bienes
reservados, y excluyen al marido de toda participacin en
Tal renuncia slo puede ser un acto de mera

liberalidad del marido, que en cuanto a su naturaleza
jurdica sera una donacin revocable, que produce el
efecto de identificar los bienes sociales con los bienes
de la mujer.
Si la mujer, o sus herederos, acepta los gananciales,

se entiende que la acepta con beneficio de inventario, es
decir, responden de las deudas sociales hasta
concurrencia de su mitad de gananciales.
PATRIMONIO RESERVADO DE LA MUJER CASADA
Comprende los bienes que la mujer obtiene con su

trabajo separado del marido, lo que con ello adquiera y los
frutos de unos y otros. Hasta 1925 si el marido no
autorizaba el trabajo separado de la mujer casada, lo que
ella obtuviera ingresaba a la Sociedad Conyugal.
Caractersticas:
1. Forman un verdadero patrimonio con activos y
pasivo propios
2. Constituye un rgimen especial de administracin de
un conjunto de bienes sociales. El hecho de que los
administre la mujer no les quita la calidad de sociales
e ingresan a los gananciales, a menos que la mujer
renuncie a ellos.
3. Es privativo de la mujer. El producto del trabajo del
marido ingresa invariablemente al haber social.
4. Existe por el solo ministerio de la ley, de pleno
derecho con el cumplimiento de los requisitos legales
5. Es una institucin de Orden Pblico, de modo que
no puede ser renunciado en virtud de estipulaciones de
los cnyuges
266

6. Slo existe en el rgimen de Sociedad Conyugal,
como modo de paliar la omnipotencia del marido.
7. Da origen a un patrimonio diferente de los bienes
propios de la mujer, respecto del cual ella se mira como
separada de bs. Pero a la disolucin de la Sociedad
Conyugal la mujer tiene la opcin de conservarlos
renunciando a los gananciales o hacerlos entrar a la
comunidad confundindose con los gananciales y
dividindose por mitades con el marido (por eso se dice
que tienen vocacin de ser sociales).
Requisitos:
1. que la mujer trabaje. No provienen del trabajo i)
utilidades accionaras ii) bienes adquiridos por ocupacin
iii) remuneraciones que reciba como albacea o tutora
Reservado; las que pueden perseguirse en bienes del

Patrimonio Reservado, bienes que la mujer administra
como separada parcialmente y nunca en sus bienes
propios salvo algunas excepciones.
2. deudas personales de la mujer (contradas antes del
matrimonio, las que provienen de delito o cuasidelito y en
general todas las provenientes de actos que le reporten
beneficio)
3. deudas contradas por el marido si se prueba que
cedieron en utilidad de la mujer o de la familia comn,
pero slo hasta el monto del beneficio.
Casos en que el marido responde de deudas del
patrimonio reservado
2. que ese trabajo sea remunerado: sueldo ms indem

por aos de servicio, honorarios y en general todo lo que
provenga de su actividad
1. cuando el marido hubiese accedido como fiador o de

otro modo en las obligaciones contradas por la mujer en
su Patrimonio Reservado: rigen las reglas comunes y el
marido tendr accin de reembolso contra ella.
3. que se realice o ejecute durante la vigencia de la

Sociedad Conyugal, siendo indiferente el momento en
que se reciben las remuneraciones. Si realiz el trabajo
antes del matrimonio, hay que distinguir:
2. cuando el acto le hubiera reportado beneficio al

marido o a la familia comn y a prorrata del beneficio: en
los bienes sociales.
Si es inmueble: queda como bien propio

Si es mueble: ingresa al haber relativo
4. que la actividad sea separada del marido, y lo ser

siempre que no trabajen en colaboracin aunque reciban
una remuneracin comn o para un mismo empleador. Si
el empleador de la mujer es el marido, hay fallos en
ambos sentidos. Creo que lo importante es saber si el
trabajo de la mujer es valorable independiente del que
hace el marido.
Activo del Patrimonio Reservado:
1.
Todas las remuneraciones del trabajo
2. cosas muebles o inmuebles, corporales e

incorporales que la mujer adquiera con el producto de su
trabajo. La adquisicin debe ser onerosa y no entra al
haber social porque lo adquirido reemplaza el producto del
trabajo.
3.
frutos de ambos tipos de bs.
Pasivo del Patrimonio Reservado:

1. deudas contradas por todo acto o contrato que haya
celebrado durante su administracin del Patrimonio
Administracion del Patrimonio Reservado:
Corresponde exclusivamente a la mujer, la que para

estos efectos se considera como separada de bienes,
pudiendo actuar tanto en el plano contractual como
judicial. Pero si es menor de edad necesita autorizacin
judicial para gravar o enajenar los bienes races de su
Patrimonio Reservado.
El marido no tiene intervencin en ella, salvo:
1. que la mujer le confiera mandato para gestionar los

bienes reservados
2. que la mujer se incapacite y el marido sea designado
curador de su persona y bienes
Prueba del Patrimonio Reservado y del origen de los
bienes reservados
Los terceros que contratan con la mujer no saben

que tiene Patrimonio Reservado y, por tanto, van a exigir
la intervencin del marido para contratar con ella. Para
evitar este problema el art.150 regula la prueba del
Patrimonio Reservado. Esta prueba interesa:
1.
al marido, porque los acreedores no se dirigirn
268
contra l
no los gananciales:
2. a la mujer, porque se evita que el marido pretenda

ejercer derechos que no le corresponden
1. si los acepta: todos los bienes del Patrimonio

Reservado ingresarn al acervo de la comunidad y por
ende entran a la particin de los gananciales. Se dividen,
por tanto, entre los cnyuges por mitades y ambos
cnyuges respondern de los deudas del Patrimonio
Reservado.
3. a terceros porque quedarn amparados de las

alegaciones que ella o el marido intenten
A.- Prueba de la capacidad de la mujer
1. la mujer: como la regla general es que est casada
en Sociedad Conyugal carece de facultades para
administrar y disponer de sus bienes, ella deber acreditar
lo contrario mediante cualquier medio de prueba.
2. el tercero: puede verse obligado a producir esta
prueba en el evento que la mujer o el marido pretendan
desconocer la validez de los contratos que ella celebr.
Frente a esto la ley lo ampara con una presuncin de
derecho si se cumplen las siguientes condiciones:
1. que el bien objeto del contrato no sea un bien propio
de la mujer que el marido est o pueda estar obligado a
restituir en especie
2. que la mujer ejerza una actividad separada del
marido, lo que debe acreditar mediante instrumento
pblico o privado
3. que el acto o contrato se otorgue por escrito y que en
l se haga referencia al instrumento referido
anteriormente.
Esta presuncin consiste en que los terceros que

contraten con la mujer quedarn a cubierto de toda
reclamacin de ella o su marido fundada en la
circunstancia de haber obrado ella fuera de los trminos
de su Patrimonio Reservado siempre que hayan
acreditado las circunstancias anotadas. Es decir, se
presume de derecho que la existencia del Patrimonio
Reservado y que ella actu dentro de l.
B.- Prueba del dominio (se refiere a acreditar la calidad
de reservado del bien que es objeto del contrato.
Incumbe a la mujer acreditar frente al marido y

frente a terceros el origen y dominio de los bienes que se
reputan reservados pudiendo valerse de cualquier medio
de prueba, salvo la confesional de cualquier de los
cnyuges.
Efectos de la disolucin de la Sociedad Conyugal en
el Patrimonio Reservado.
Depende de si la mujer (o sus herederos) acepta o
Pero se consagra un beneficio de emolumento a

favor del marido, para el caso de que la mujer o sus
herederos aceptaren los gananciales, y por tal razn, los
acreedores sociales pudieren ejercer sus crditos en
contra del Patrimonio Reservado. En tal caso, el marido,
como la mujer en su mitad de gananciales slo
responder de esas obligaciones hasta concurrencia del
valor de la mitad de esos bienes que existan al disolverse
la Sociedad Conyugal. Igualmente debe probar el exceso
de la contribucin por lo que se le demanda. Se puede
oponer tanto a los terceros, cuando demanden deudas
que excedan el valor de la mitad de los bienes reservados
con que se ha beneficiado, como frente a su mujer,
cuando sta pague una deuda contrada con ese
patrimonio, con sus bienes propios, y pretende que se le
reintegre el pago.
2.
si los renuncia:
1. los bienes reservados no entran en los gananciales y

la mujer se hace definitivamente duea de ellos y como
contrapartida no tendr derecho alguno a los bienes
sociales
2. el marido no tendr derecho sobre esos bienes as
como tampoco responder de las obligaciones contradas
por la mujer en su administracin separada
3. los acreedores del marido o de la Sociedad Conyugal
no pueden perseguir los bienes separados, a menos que
prueben que la obligacin contrada por el marido cedi en
utilidad de la mujer o de la familia comn.
SEPARACIN DE BIENES
En este sistema cada cnyuge usa, goza y gestiona

sus bienes con absoluta libertad, salvo que hubiere
mediado la declaracin de bienes familiares.
Puede ser judicial, convencional y legal; y, por otro

lado, total o parcial. Pero la decretada judicialmente slo
puede ser total.
La separacin parcial (sea convencional o legal)

coexiste con el rgimen de Sociedad Conyugal, por tanto,
no se trata de un sistema econmico matrimonial especial.
268

Separacin Judicial
Es la que se produce en virtud de una sentencia

judicial en los casos determinados por la ley.
Caractersticas:
1. procede existiendo Sociedad Conyugal o
participacin en los gananciales. En el 1 caso, slo la
mujer puede pedirla (si es menor de edad, autorizada por
un curador) y es un beneficio al que no puede renunciar
en las capitulaciones. En el 2 caso, cualquier de los
cnyuges puede pedirla.
b) es siempre total
c) es imprescriptible
1. Se crea otro rgimen matrimonial, por lo que la

Sociedad Conyugal se disuelve. El nuevo rgimen
opera desde que queda ejecutoriada la sentencia.
2. La mujer pasa a administrar con entera
independencia del marido todos los bienes que el
pertenecen (bienes propios, bienes que reciba por
concepto de gananciales y bienes que adquiera con
posterioridad).
3. Si la mujer fuese incapaz o estuviera ausente, se le
nombra un curador el que no puede ser el marido.
4. El vnculo matrimonial y todos los derechos y
deberes de los cnyuges subsisten. Slo se altera el
deber de asistir a la familia comn. Ahora, c/u
contribuye en una cuota proporcional a sus facultades.
Separacin Legal
d) las causales con legales y taxativas
4.
una vez decretada es inmutable
Causales:
1. en caso de que la mujer no quiera tomar la
administracin extraordinaria ni quiera someterse a la
direccin de un curador, siempre que ella sea mayor de
edad.
2. cuando el marido, condenado al pago de pensiones
alimenticias, hubiese sido apremiado en 2 oportunidades.
Es aquella que opera por el slo ministerio de la

ley cuando concurren las circunstancias para que opere la
causal respectiva.
Separacin legal total: se produce
1. Por divorcio. Desde que el juez lo declara. Producida

la separacin, ella es irrevocable
2. Por matrimonio celebrado en el extranjero. Pero la
separacin total no es irrevocable pues puede ser
sustituida convencionalmente por una Sociedad Conyugal
o por participacin en los gananciales.
3. caso de insolvencia del marido; basta la insuficiencia

del activo
4. caso de administracin fraudulenta del marido sea

respecto de los bienes sociales o propios de la mujer
1. Por Patrimonio Reservado: la mujer es considerada

parcialmente separada de bienes respecto de l.
5. mal estado de los negocios del marido a

consecuencia
de
especulaciones
aventuradas,
administracin errnea o descuidada o hay riesgo de ello.
Pero el marido podr evitar la separacin prestando
garantia suficiente para los intereses de la mujer. La
confesin del cnyuge no hace prueba.
2. Caso del art.166: si a la mujer casada se le hiciere

una donacin, herencia o legado con la condicin de que
en las ellas no tenga la administracin el marido
6. por incumplir el marido por su culpa las obligaciones

y deberes entre los cnyuges y las de proveer a las
necesidades de la familia comn.
7. cuando el marido incurre en alguna causal de
divorcio por su culpa.
Efectos:
Separacin legal parcial:
Consecuencias de la separacin parcial:
1. Respecto de estas cosas la mujer administra con

total independencia del marido
2. Las responsabilidades se rigen por las normas
vistas.
3. El vnculo matrimonial subsiste y tambien la
Sociedad Conyugal pero en cuanto a las necesidades de
la familia comn ella aporta su cuota respecto de los

bienes que administracin separadamente.
3.
es irrevocable
4.
4.
no es susceptible de modalidad alguna
Pueden ser curadores entre ellos
5. Los frutos de los bienes y todo lo que con ellos se

obtenga son de la propiedad de la mujer.
Qu pasa con los bienes separados al disolverse

la Sociedad Conyugal?
1. La mujer responde de las obligaciones que contrajo
en esta administracin separada con todos sus bienes
(propios y separados). Mientras est vigente la Sociedad
Conyugal slo pueden perseguirse los bienes separados.
2. Si la mujer acept los gananciales los frutos de esos
bienes separados ingresan a la divisin de los
gananciales. Esto diferencia estos bienes con los del
Patrimonio Reservado que s ingresan a dicha divisin.
270
5. en la misma escritura en que se pacta la separacin,

cuando ya ha operado la Sociedad Conyugal, puede
procederse a la liquidacin de la Sociedad Conyugal.
6. sus efectos son los mismos que los de la separacin
judicial
Separacin convencional total:
1. en las capitulaciones otorgadas antes del matrimonio

o las que se celebran durante el acto mismo del
matrimonio
2. durante el matrimonio, los cnyuges mayores de
edad pueden sustituir el rgimen de Sociedad Conyugal o
de participacin en los gananciales por el de separacin
total. Los efectos se producen desde el momento de la
subinscripcin.
Separacin Convencional
Es la que pactan los cnyuges antes o durante el

matrimonio
3. los matrimonios contrados en el extranjero que

pacten Sociedad Conyugal o participacin en los
gananciales pueden sustituirlos por una separacin total
Caractersticas del pacto:
1.
solemne:
debe otorgarse por EP
debe subinscribirse al margen de la respectiva

inscripcin matrimonial en el plazo fatal de 30 das desde
la fecha de la escritura
el pacto debe inscribirse en el Registro de Comercio

cuando alguno de los cnyuges sea comerciante.
2.
no puede perjudicar los derechos de terceros
Los terceros disponen de varias alternativas para

proteger sus derechos:
Slo puede ser convenida en las capitulaciones

otorgadas antes del matrimonio. En ellas se puede pactar:
1. que la mujer administre separadamente ciertos
bienes en forma expresa y especfica. Si faltara la
estipulacin de que la mujer los administre
separadamente, se considerarn bienes propios.
2. que la mujer dispondr de libremente de una suma
de dinero de una pensin peridica. En este caso es la
Sociedad Conyugal la obligada a pagrsela, salvo que en
las mismas capitulaciones esta obligacin se haya
impuesto al marido.
BIENES FAMILIARES
1. impugnar los actos de separacin y liquidacin de

bienes (accin pauliana, de simulacin, nulidad absoluta),
o al menos obtener la declaracin de inoponibilidad de
ellos al acreedor.
2. demandar a la mujer que ha aceptado gananciales
para obtener una declaracin del juez en orden a que ella
est obligada al pago de determinada deuda del marido
Separacin convencional parcial
Origen:
Tiene su origen en la homestead, del estado de

Texas, EEUU del ao 1898, institucin cuyo objeto no era
proteger a la familia, sino que pretenda fomentar la
colonizacin de estos territorios de Texas, asignndole al
colono cierto nmero de acres de tierra, los que se
declaraban inembargables.
270
El antecedente ms remoto en el derecho chileno lo

encontramos en la Ley N 1.838 del ao 1906, sobre
Habitaciones Obreras, en que se protega el inmueble
hereditario que hubiese sido ltima vivienda del obrero
fallecido, siempre que su valor no excediera el que la ley
sealaba. Fallecido el obrero, cualquiera de sus hijos
menores o bien el defensor de menores poda solicitar al
juez la indivisin del hogar obrero, la cual se subinscriba
al margen de la inscripcin de dominio, y duraba hasta
que el menor de los hijos alcanzara la mayora de edad.
Asimismo, tambin se le protega declarando la
inembargabilidad del hogar, cuestin que cesaba al
alcanzar la mayora de edad o al dejar de habitar la
vivienda obrera.
La idea de los bienes familiares surge primeramente

como un paliativo a la libertad de disposicin que suponen
el rgimen de participacin en los gananciales, pero
cuando se desecha la idea del rgimen de participacin en
los gananciales, como rgimen legal de matrimonio se
hace aplicable la institucin de los bienes familiares a
todos los regmenes matrimoniales.
Nocin:
Es posible denominar bienes familiares (Corral)

como ciertos bienes races o muebles que cumplen una
funcin familiar directa al permitir favorecer la convivencia
de la familia, y a las que, por ello, la ley somete a un
estatuto normativo especial, con prescindencia del
rgimen econmico elegido por los cnyuges.
Se ha dicho que es el rgimen matrimonial primario,

esto es aquel estatuto bsico, imperativo e inderogable
que rige todos los matrimonios. Su fundamentacin
estara en la obligacin en que se encuentran los
cnyuges de subvenir a las necesidades de la familia.
4. Pueden existir cualquiera que sea el rgimen de

bienes que exista entre los cnyuges.
5. La aceptacin del bien como familiar no opera de
pleno derecho, sino que se requiere una declaracin
judicial o un acto unilateral de uno de los cnyuges
otorgado por escritura pblica.
6. La aceptacin es revocable por mutuo acuerdo de
los cnyuges. Aqu se rompe el principio segn el cual en
Derecho las cosas se deshacen como se hacen. Y a falta
de acuerdo entre los cnyuges, por una declaracin
judicial siempre que se acredite que los bienes no
cumplen con la finalidad que determinaron su afectacin.
7. La calidad de familiar de un bien presupone la
existencia de un vnculo matrimonial, sin embargo
subsiste no obstante la declaracin de nulidad del
matrimonio pero no por otras causales de disolucin.
8. La calidad de familiar de un bien no altera el derecho
de dominio, pero s limita las facultades de administracin
y de disposicin del cnyuge propietario.
9. Los bienes familiares no son inembargables como en
el Derecho comparado; slo la ley los protege a travs de
un beneficio de excusin que puede interponer cualquier
de los cnyuges. Es bastante particular porque lo
interpone el cnyuge deudor para que el acreedor se dirija
primero contra otros bienes suyos y si stos fueran
insuficientes contra los bienes familiares.
10. Las normas que lo regulan son de OP. Por ello los
derechos que confieren estas disposiciones son
irrenunciables, y se establece que es nula toda
estipulacin que contravenga las disposiciones de ste
prrafo. Esta disposicin es prohibitiva de tal manera que
va a llevar aparejada como sancin la nulidad absoluta.
Caracteres
1. Se trata de bienes y no de un patrimonio familiar

pues no lo conforma un pasivo. Adems los frutos de tales
bienes no ingresan como bienes familiares por lo que se
concluye que slo se asegura la tenencia y uso de tales
bienes pero no su disfrute.
2. Son familiares por cuanto la ley les reconoce una
funcin esencial en la vida familiar y los somete a una
especial proteccin pero slo protege a las familias
fundadas en el matrimonio.
Mucho se discuti acerca de la constitucionalidad de

los bienes familiares, porque podra estimarse que
vulneran la garanta constitucional del derecho de
propiedad. En realidad la aceptacin de un bien como
familiar no vulnera este derecho ni tampoco sus atributos
esenciales, pero si limita las facultades de gestin, de
administracin y disposicin del cnyuge propietario, pero
esta limitacin se encuentra justificada por el ART.1 inciso
final de la CP, en cuya virtud el Estado debe proteger a la
familia y propender al fortalecimiento de la misma
3. Se trata de bienes corporales o incorporales

(derechos en sociedades que permiten o favorecen la
convivencia del grupo familiar).
Proteccin:
La proteccin legal de los bienes familiares se manifiesta

en 3 aspectos:

1. La gestin del bien pasa a ser compartida por el
cnyuge propietario y el que no lo es.
2. Se posibilita la constitucin de derechos reales,
usufructo, uso o habitacin en beneficio del cnyuge no
propietario.
3. Se ponen a resguardo de la accin de los acreedores
mediante un beneficio de excusin.
En nuestro concepto este beneficio de excusin es

una proteccin muy dbil a los bienes familiares, ya que
ellos deberan ser inembargables, como en la legislacin
uruguaya en la cual los bienes familiares son
inembargables hasta cierto monto, porque no se trata de
proteger las grandes fortunas, y ese monto es reajustable.
Adems, la inembargabilidad dice relacin con deudas
contradas con anterioridad a la constitucin del bien
de familia. Sin embargo, es embargable por ciertas
deudas: como i) las deudas alimentarias, por ii) deudas
derivadas del no pago de impuestos, fundamentalmente el
impuesto territorial que se debe pagar por el inmueble, y
por iii) deudas que tienen por objeto pagar el saldo de
precio que se debe del bien familiar.
bienes que pueden ser familiares
1. El inmueble que sirve de residencia principal de

la familia
272
unidos funcionalmente a una necesidad comn: servir a

las necesidades de la familia comn. Siguiendo el art.574
inc.2 que interpreta la expresin muebles de una casa
quedaran excluidos el dinero los documentos y papeles,
las colecciones cientficas, los libros o sus estantes, las
medallas, las armas, los instrumentos de artes y oficios,
las joyas, la ropa de vestir y de cama, los carruajes o
caballeras o sus arreos, los granos, mercancas y en
general otras cosas que forman el ajuar de una casa. Si
interpretamos la expresin carruajes tenemos que quedan
excluidos los automviles y las motocicletas
No se prohbe la afectacin parcial, o sea pueden

afectase ciertos bienes muebles y otros no.
Los muebles deben especificarse en lo posible

mediante un inventario, a fin de que se sepa que bienes
muebles estn declarados bienes familiares.
3. Los derechos o acciones en sociedad
propietarias de inmuebles que sirven de residencia
familiar
Se trata de derechos en sociedades de personas o

de acciones en sociedades de capital que pertenezcan a
los cnyuges conjunta o separadamente. Aunque la
cuestin podra discutirse porque la ley habla de
cnyuges.
El trmino inmueble est tomado en su sentido

vulgar como sinnimo de casa, piso o departamento,
con lo cual se elimina la aplicacin de la institucin a los
muebles por naturaleza o por destinacin y se restringe en
el caso de los por adherencia slo a los destinados, por
sus propias caractersticas, a la habitacin.
Debe servir de residencia familiar al momento de ser

solicitada su declaracin.
Debe tratarse de un bien corporal nico, urbano o
rural.
Puede tratarse de cualquier sociedad y cualquier que

sea el valor de los derechos en las sociedades.
Afectacin de los bienes familiares
Procede siempre por declaracin judicial.
No lo dice la ley pero lgicamente debe entenderse

que puede solicitarla cualquier de los cnyuges, y
normalmente quin la va a solicitar es el cnyuge no
propietario.
Se excluyen los inmuebles para descanso o recreo

pues la idea de residencia implica un nimo de
permanencia.
Este es un derecho privativo de los cnyuges que

excluye a otros miembros de la familia como ascendientes
y descendientes. Y si uno de los cnyuges fallece durante
la secuela del juicio caduca la afectacin provisoria que se
produce por la sola presentacin de la demanda.
Debe ser de propiedad de alguno o ambos

cnyuges, y da igual que se trate de un bien social o
reservado.
2.
Los muebles que la guarnecen
Para Rodrguez se trata de un grupo de muebles
En cuanto al procedimiento existen normas

contradictorias pues el art.141,2 CC dispone que el juez
har la declaracin en procedimiento breve y sumario, con
conocimiento de causa y citacin del cnyuge. La primera
parte supone aplicacin del juicio sumario pero la 2
desconcierta porque es propio de los actos no
contenciosos el procederse con conocimiento de causa y
con citacin. Lo ms razonable parece distinguir: de
272

haber oposicin, se genera una controversia que debe
ser resuelta por sentencia definitiva. Si no la hay, se
tratara de un acto no contencioso. Pero otros piensan
que siempre ser en juicio sumario y que el CC incurri
simplemente en un error. En todo caso, las partes gozan
de privilegio de pobreza.
Aplicando las reglas generales. ser juez competente

el del domicilio del demandado.
No queda claro si la declaracin de familiar del bien

es facultativa u obligatoria para el tribunal. Para el caso
que exista oposicin el juez debe resolver
prudencialmente en razn de los argumentos expuestos y
por ello podra rechazar la demanda. En cambio, se
estima que si no hay oposicin el juez debe hacer la
declaracin si concurren y se acreditan los supuestos de
hecho. SE, Rosso estima que la decisin es siempre
facultativa.
Afectacin Provisoria
La sola presentacin de la demanda transforma

provisoriamente en familiar el bien de que se trate sin
que sea necesario siquiera notificar la demanda. Habr
que atender al momento en que la demanda es ingresada
efectivamente al tribunal competente, no al momento en
que se presenta a la CA para la distribucin de causas.
En la 1 resolucin, cualquier que sta sea, el juez

debe disponer que se anote esta afectacin
provisional al margen de la inscripcin del inmueble
en el registro conservatorio de bienes races. Y el
conservador debe practicarla con el slo mrito del
decreto que, de oficio, le notificar el tribunal.
Pablo Rodrguez sostiene que mientras no se

efecte la anotacin de la afectacin provisional en el
registro conservatorio de bienes races la afectacin es
inoponible a terceros. A la profesora Martinic le parece que
su tesis no tiene mayor asidero, porque la ley no establece
una inoponibilidad a los terceros (la afectacin surte efecto
desde la demanda).
La ley no seala un plazo de caducidad para esta

anotacin por lo que habr que concluir que termina
cuando la sentencia que rechaza la demanda ordene
la cancelacin de esta anotacin.
Corral estima que la afectacin provisoria est sujeta

a una condicin resolutoria que consiste en que la
demanda sea rechazada, de tal manera que cumplida, y
como la condicin opera con efecto retroactivo, quedaran
validados los actos de disposicin que haya realizado el
cnyuge propietario sin al asentimiento del cnyuge no
propietario.
Afectacin Definitiva:
Otras formas de afectacin
La declaracin judicial slo rige para el inmueble y

los muebles que la guarnecen porque tratndose de la
afectacin de derechos o acciones en sociedades ello
se efecta por declaracin unilateral de cualquiera de
los cnyuges otorgada por EP. La verdad es que no
existe ninguna razn fundada para esta diferencia.
La ley tampoco dice nada respecto de la posibilidad
del cnyuge propietario de impugnar judicialmente esta
afectacin, en trminos tales que estamos en presencia
de una laguna legal y el cnyuge propietario tendr que
recurrir a los medios generales de impugnacin,
particularmente al recurso de proteccin por privacin o
perturbacin de su derecho de propiedad.
Tratndose de S.A. la escritura de afectacin

debe inscribirse en el registro de accionistas y si se
trata de sociedad de personas, ha de anotarse al
margen de la inscripcin social respectiva, si la
hubiere (en las sociedades civiles no se practica
inscripcin alguna).
La ley no ha regulado la afectacin de bienes que

uno de los cnyuges tenga en condominio con un 3 y
piensa que por tal razn no puede admitirse tal alternativa
lo que es de toda lgica considerando que dicho bien no
podra cumplir con la finalidad de proteger a la familia.
Fraude en la afectacin
El cnyuge que actuare fraudulentamente para

obtener la afectacin judicial deber indemnizar los
perjuicios causados, sin perjuicio de la sancin penal que
le pudiere corresponder.
Aparte de los perjuicios los terceros debieran poder

alegar la inoponibilidad de la declaracin.
La sentencia que acoge la demanda, declarando en

definitiva el bien en familiar, debe disponer que se
sustituya la anotacin provisoria por una anotacin
definitiva.
Efectos

1.
Cogestin de los bienes familiares
274
El juez debe actuar con conocimiento de causa y con

citacin del cnyuge en caso de negativa de ste.
Ya se haba dicho que se restringe la facultad de

administracin y disposicin del bien pues la ley ordena
que determinados actos se celebren de acuerdo a la
voluntad de ambos cnyuges.
Respecto del inmueble y muebles que lo guarnecen,

dichos actos son:
1.
enajenacin o gravamen voluntario
2.
promesa de enajenacin o gravamen
3. contratos que concedan derechos personales de uso

y goce
Respecto de los derechos o acciones sobre

sociedades propietarias del inmueble que sirva de
residencia principal de la familia, el titular no puede
realizar por s mismo cualquier acto como socio o
accionista de la sociedad respectiva que tenga relacin
con el bien (de uso o destino) familiar.
Aunque la norma intenta ser amplia, su redaccin

impide viciar actos que se efecten sin la autorizacin del
cnyuge no propietario, cuando ellos provengan de
administradores distintos al cnyuge, o bien cuando la
voluntad del cnyuge no sea necesaria o esencial para
ejecutar el acto.
Los actos y contratos mencionados slo pueden

realizarse vlidamente concurriendo la voluntad de ambos
cnyuges. La del no propietario puede manifestarse:
1.
interviniendo directa y expresamente en el acto
2. por medio de autorizacin dada por escrito o por

Escritura Pblica, si el acto exige esa solemnidad
Sancin por falta de autorizacin. La sancin por

faltar esta manifestacin de voluntad es la nulidad
relativa y su titular es obviamente el cnyuge no
propietario y sus herederos o cesionarios, mientras que el
legitimado pasivo es el cnyuge propietario o el cesionario
y sus herederos. Su plazo es de 4 aos y aplicando
analgicamente una norma de la ley, debiera contarse
desde que el titular tuvo conocimiento del acto.
Efectos respecto de terceros. Los terceros

adquirentes estarn de mala fe para los efectos de
las obligaciones restitutorias que la declaracin de
nulidad origine. Parece que estamos ante una
presuncin de mala fe, discutindose en doctrina si es o
no de derecho. En todo caso, Rosso y Corral creen que
ello supone la existencia de inscripcin conservatoria por
lo que s podra probarse, al menos, es que dicha
inscripcin no existe.
Concurso de normas de cogestin. Pero qu ocurre

cuando el bien raz familiar, aparte de estar sujeto a estas
normas sobre cogestin, pertenece al haber absoluto de la
Sociedad Conyugal y por tanto est sujeto a normas
propias para la ejecucin de determinados actos? En este
caso deben primar las normas del estatuto de los
bienes familiares por ser una regulacin bsica y general
que se superpone a los dems regmenes cumpliendo un
funcin propia y especfica. Corral, al contrario, cree que
por lo mismo las normas sobre Sociedad Conyugal son
especiales.
2.
Constitucin de derechos reales de goce
La ley permite que el juez constituya en favor del

cnyuge no propietario derechos de usufructo, uso o
habitacin sobre bienes familiares.
3. por medio de mandatario que debe ser especial y

solemne: por escrito o Escritura Pblica, segn el caso.
La autorizacin debiera ser especfica (en el sentido

de estar singularizado el bien de que se trata y el acto que
se autoriza) para que se cumpla su finalidad.
Pero puede suplirse su voluntad por la del juez:
1.
en caso de imposibilidad del cnyuge no propietario
2. por negativa que no se funde en el inters de la

familia
El usufructo y el uso se pueden constituir sobre el

inmueble que sirve de residencia principal de la familia,
como respecto de los bienes muebles o los derechos o
acciones en sociedades. Pero Rosso observa que el
usufructo no se justifica pues se vinculara ms bien a la
necesidad de satisfacer deberes alimenticios, cuestin
que no ocurre en los bienes familiares, que ms bien
protegen el uso material de determinados bs. En cambio,
el derecho de habitacin obviamente slo puede
constituirse en la bien raz que sirve de residencia
principal.
Oportunidad: durante el matrimonio o despus de la

declaracin de su nulidad pero en este ltimo caso
siempre que el bien haya sido declarado familiar durante
274

el matrimonio.
Juez competente: no existiendo normas especiales,

y aplicando las normas generales si se trata de un
inmueble ser competente el juez del territorio
jurisdiccional en que se encuentra ubicado el inmueble, y
si se trata de cosas muebles lo ser el del domicilio del
demandado. El procedimiento a seguir es el sumario.
Fundamento: El art.147 CC, en la constitucin de

estos derechos y en la fijacin del plazo de trmino tener
presente el inters de los hijos, cuando haya, y las
fuerzas patrimoniales de los cnyuges. El tribunal,
adems podr fijar, en estos casos, otras modalidades u
obligaciones, si as pareciere equitativo.
Terminacin: cuando vence su plazo de constitucin o se

produce la desafectacin del bien como familiar, por
enajenacin voluntaria consentida por ambos cnyuges.
Situacin de los acreedores de los cnyuges: La
constitucin de estos derechos no perjudicar a los
acreedores que el cnyuge propietario tena a la fecha de
su constitucin, ie, le son inoponibles mientras que los
acreedores posteriores debern respetar tales derechos.
En cuanto a los acreedores del cnyuge no propietario, la
constitucin de estos derechos no les aprovechar, ie,
no forman parte de la porcin del patrimonio de su deudor
respecto del cual los acreedores pueden actuar en virtud
de los principios del derecho de garanta gral.
Inscripcin?: La declaracin judicial servir

como ttulo para todos los efectos legales. De tal
manera que estos derechos reales tienen su origen en la
sentencia, que ser ttulo traslaticio de dominio. Pero para
que el derecho real surja a la vida jurdica se requiere
un modo de adquirir, en este caso la tradicin. Si se
trata de bienes races la tradicin se efectuara mediante la
inscripcin del ttulo en el registro de hipotecas y
gravmenes del Conservador de Bienes Races que
corresponda. Si se trata de derechos y acciones en
sociedades el ttulo debe anotarse en el registro de
accionistas, si la sociedad es annima; o subinscribirse al
margen de la inscripcin respectiva si la sociedad es de
personas.
3.
Limitaciones a la ejecucin
Ya se ha dicho que los bienes familiares, no son

inembargables, como en otros pases, sino slo por
deudas contradas con posterioridad a su constitucin, y
an con las 3 excepciones ya vistas y sin perjuicio de la
discusin en torno a los acreedores que gocen de una
garantia real.
1. son dependientes de la calidad de familiar del bien

sobre que recaen
Los cnyuges gozan en realidad del beneficio de

excusin por el cual podrn exigir en caso de ser
ejecutado el cnyuge propietario que antes de proceder
en contra de los bienes familiares de proceda el crdito en
otros bienes del deudor. En realidad la doctrina seala
que no se trata con propiedad de un beneficio de
excusin, porque va a operar siempre en bienes del
deudor. Se tratara ms bien de una limitacin al
derecho de prenda general de los acreedores.
2.
son siempre limitados temporalmente
3.
pueden estar sujetos a otras modalidades
Caracteres de los derechos as constituidos:
4. no generan contraprestacin, pero s pueden ser

remunerados, si el juez as lo establece.
5. requieren, para su ejercicio, de la confeccin de
inventario y otorgamiento de caucin, segn las reglas
generales.
6.
son intransmisibles
7. son personalsimos e inembargables. Porque la

constitucin de los mencionados derechos.. no
aprovechar a los acreedores que el cnyuge no
propietario tuviere en cualquier momento.
Sus beneficiarios son los cnyuges, c/u en forma

individual, sean o no directamente reconvenidos pues
cada vez que se intente disponer el embargo de algn
bien familiar, el juez deber hacer notificar
personalmente el mandamiento correspondiente al
cnyuge no propietario. Ello para que pueda oponer el
beneficio de excusin y eventualmente alegar la nulidad
del contrato celebrado por el cnyuge propietario sin su
asentimiento o la autorizacin del juez en forma
subsidiaria.
Puede oponerse este beneficio no slo a un tercero

acreedor, sino tambin al otro cnyuge que pretenda
cobrarle un crdito.
En cuanto a los acreedores que cuentan con una

garanta real, existe una frrea discusin. Es claro que si
se han constituido con antelacin a la afectacin del bien
familiar, este beneficio de excusin les ser inoponible.

Pero respecto de los posteriores se discute que dado que
ambos cnyuges han debido concurrir a la caucin, ella
obstara a la posibilidad de alegar posteriormente el
beneficio; pero, por otro lado, la letra de la ley es bastante
amplia y no considera excepciones para determinados
acreedores y, adems, la finalidad de la institucin as lo
confirmara.
En cuanto a la forma de hacer valer el beneficio, lo

razonable es pensar que el cnyuge reconvenido puede
hacerlo valer como excepcin dilatoria en el Juicio
ordinario en el trmino para contestar la demanda y como
oposicin a la ejecucin. Pero Rosso estima intil su
oposicin en esta etapa del juicio que slo tiene por objeto
discutir la existencia del crdito, a menos que se decrete
alguna medida precautoria sobre el bien; piensa que debe
oponerse en el cuaderno de apremio, como incidente,
y frente al embargo para excluir el bien, idea que parece
convincente.
El cnyuge no propietario, en cambio, slo sera un

tercero coadyuvante por lo que podra actuar por medio de
una tercera especial al momento del embargo.
La ley ordena, por ltimo, aplicar las normas sobre la

fianza en cuanto corresponda. Segn Corral esas
normas seran las siguientes:
1. la que exige que en la excusin se haga indicacin
de bienes
2. la que prescribe que el acreedor debe aceptar la
excusin aunque slo se logre con los bienes indicados un
pago parcial.
276
Si se trata de bienes muebles y derechos o acciones,

basta una declaracin pero para que conste debe
hacerse por escrito.
2. Judicial: procede cuando los cnyuges no estn de
acuerdo y en la medida en que el bien ya no est
destinado a los fines que motivaron su afectacin, lo que
deber probarse en procedimiento breve y sumario.
Quin puede pedir esta desafectacin judicial?
si el matrimonio est vigente slo el cnyuge

propietario
si ha sido declarado nulo cualquier de los presuntos

cnyuges
si uno de los cnyuges ha muerto los

causahabientes del cnyuge fallecido o el cnyuge
propietario.
A pesar de que la ley no lo dice, porque la ley deja

bastante que desear, la sentencia que acoge la demanda
deber ordenar la cancelacin de la subinscripcin que da
cuenta de la declaracin de familiar del bien en el registro
conservatorio de bienes races.
Y se nos plantea otro problema: puede reafectarse

un bien familiar ya desafectado? No hay ningn
inconveniente, siempre que estn vivos ambos cnyuges.
Bienes familiares y disolucin del matrimonio
3.
la que ordena se anticipen los costos de la excusin
4.
la que autoriza invocar el beneficio slo una vez
Pero no parece aplicable la norma que permite su

renuncia, al menos anticipada.
Desafectacin de un bien familiar
Como la disolucin del matrimonio no comporta por

s la desafectacin de los bienes familiares, es
conveniente repasar el estatuto por los que rigen tales
bienes:
1. Cogestin: seguirn en pie las normas sobre
cogestin. Si ha fallecido uno de los cnyuges, la
autorizacin debern darla sus causahabientes. Si se el
matrimonio de anul igual se precisa la autorizacin del
presunto cnyuge.
2.
1. Convencional: los cnyuges de comn acuerdo

pueden desafectar un bien familiar.
3. Beneficio de excusin: parece razonable que deben

suceder en l, los herederos del cnyuge fallecido;
igualmente debera ser oponible por los presuntos
cnyuges.
La afectacin de un bien familiar como regla

general no cesa de pleno derecho ni siquiera por
disolucin o declaracin de nulidad del matrimonio.
Si se trata de un inmueble, la declaracin debe

hacerse por Escritura Pblica anotada al margen de la
inscripcin respectiva.
derechos reales de goce: subsisten a la disolucin
4. Participacin de la comunidad hereditaria: el hecho

de que un bien familiar entre a formar parte de una
comunidad hereditaria por el fallecimiento del cnyuge
276

propietario no lo hace incompatible con las normas que se
han visto, sin perjuicio de la facultad de los herederos de
solicitar la desafectacin del bien.
5. Adjudicacin preferente: con la ley 19.585 apareci
una norma por la cual el cnyuge sobreviviente puede
adjudicarse preferentemente el bien que sirve de
residencia a la familia o, en su defecto, adjudicarse
gratuitamente derechos de uso y habitacin vitalicios. Por
esta razn, ahora no es posible constituir derechos reales
de goce, bajo el sistema de los bienes familiares, una vez
muerto uno de los cnyuges.
102.- SUCESION POR CAUSA DE MUERTE

a) CONCEPTO
b) CONTENIDO
c) CARACTERISTICAS COMO MODO DE
ADQUIRIR
a) Concepto: Es un modo de adquirir el dominio del
patrimonio de una persona difunta o sea del conjunto de
sus derechos y obligaciones transmisibles o una cuota
de ese conjunto o una o mas especies o cuerpos
ciertos, o una o mas cosas indeterminadas de cierto
genero de otra que es su causante. (588 y 951)
Es un modo de adquirir derivativo, por causa de
muerte, a ttulo gratuito y que segn los casos puede
ser a ttulo universal ("herencias") o a ttulo singular
("legados").
La palabra sucesin evoca la idea de la transmisin de
todo o parte del patrimonio de una persona fallecida a
una o ms personas vivas, sealadas por el difunto o
por la ley.
La palabra sucesin sirve adems para designar el
patrimonio mismo que se transmite, el objeto de la
transmisin.
Puede tambin servir para designar al conjunto de los
sucesores, se habla de "la sucesin" de fulanito.
b) Contenido: Contiene las normas aplicables a las
sucesiones sean testamentarias o abintestato, las
clases de testamentos, las formas de otorgarlos, las
incapacidades e indignidades para suceder, las
asignaciones forzosas, etc.
c) Caractersticas como modo de adquirir:
* La sucesin por causa de muerte es un modo de
adquirir el dominio de acuerdo al Art. 588
Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la
accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte,
y la prescripcin."
* Es un modo de adquirir el dominio derivativo porque el

derecho que se adquiere emana del causante, de ah
que no podr adquirir ms derechos que los que el
causante tena.
* Es un modo de adquirir a ttulo gratuito, ya que el que
adquiere no debe ninguna contraprestacin, e incluso
puede rechazar libremente.
* Sirve para adquirir todo tipo de derechos, salvo
aquellos que la ley declara intransmisibles. ej. Usufructo,
se extingue con la muerte del usufructuario, Uso y
habitacin, el derecho de alimentos, el mandato.
103.- CLASES DE SUCESION

a) CONCEPTOS
b) IMPORTANCIA DE LA DISTINCION
a) Conceptos:
Sucesin testada y abintestato:
La sucesin como modo de adquirir requiere un
ttulo, as de acuerdo al art. 952 " Si se sucede en virtud
de un testamento, la sucesin se llama testamentaria, y
si en virtud de la ley, intestada o abintestato.
La sucesin en los bienes de una persona
difunta puede ser parte testamentaria, y parte intestada."
El ttulo en la sucesin testada es el testamento
y en la sucesin intestada o abintestato el ttulo es la ley.
Sucesin a ttulo universal o singular:
De acuerdo al Art. 951 " Se sucede a una
persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
Los asignatarios a titulo universal, con
cualesquiera palabra que se les llame, son herederos,
representan a la persona del testador para sucederle en
todos sus derechos y obligaciones transmisible, o en
una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
Los herederos son tambin obligados a las cargas
testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el
testamento mismo y que no se imponen a determinada
persona (articulo 1097). Los herederos adquieren los
bienes o derechos y contraen las obligaciones y deudas
del difunto a prorrata de sus cuotas hereditarias. Pero
slo en la medida en que se trate de relaciones
jurdicas transmisibles. No se transmiten los derechos u
obligaciones
intransmisibles,
esto
es,
"intuito
personae".
Los herederos pueden ser de dos categoras:
herederos universales y herederos de cuota. El
heredero universal sucede en el patrimonio del

causante sin designacin de cuota. El heredero de
cuota es aquel a quien se le indica en el testamento la
porcin o cuota a la que es llamado. (Articulo 951 inciso
2). Pueden existir varios herederos universales, que
incluso lleven una cuota inferior a la de un heredero de
cuota.
Los asignatarios a ttulo es singular cuando se
sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como
tal caballo, tal casa; o en una o ms especies
indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres
vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de
trigo."
No representan al causante y no tienen ms derechos o
cargas que las que expresamente se les confieran o
impongan. Sin perjuicio de su responsabilidad en
subsidio de la de los herederos y sin perjuicio de la
responsabilidad que pueda sobrevenirles en caso de
accin de reforma del testamento. (articulo 1104).
Los legatarios pueden ser de dos clases. De
especie y de genero. Los primeros suceden en
especies o cuerpos ciertos; los segundos, en cosas
genricas. (articulo 951). El legatario de especie, se
hace dueo de la especie desde el momento de la
apertura de la sucesin, y desde ese momento puede,
pues, ejercer la accin reivindicatoria y tiene derecho a
los frutos (articulo 1338 N1). El legatario de gnero, al
abrirse la sucesin, slo adquiere crditos contra los
herederos o la persona particularmente gravada por el
causante con el pago del legado, de modo que la
propiedad del legado mismo lo puede reclamar con
acciones personales y en definitiva lo adquiere por
tradicin. A su vez, slo tiene derecho a los frutos de la
cosa desde su entrega o desde que el obligado a
entregarla se constituy en mora. (Artculo 1338 N2).
Las asignaciones a ttulo universal se llaman
herencias y el asignatario heredero, las asignaciones a
ttulo singular se llaman legados y el asignatario
legatario. Las asignaciones que hace la ley son siempre
a ttulo singular.
104.- APERTURA DE LA SUCESION
a) CONCEPTO
b) IMPORTANCIA
c) DELACION DE LAS ASIGNACIONES
d) MEDIDAS DE SEGURIDAD
e) HERENCIA YACENTE
f) BENEFICIOS DE INVENTARIO Y SEPARACION
DE PATRIMONIOS
a) Concepto:
278
La apertura de la sucesin es un hecho jurdico,

consecuencia de la muerte de una persona, y en cuya
virtud los bienes del difunto pasan a sus sucesores, los
habilita para tomar la posesin de los bienes
hereditarios y se los transmite en propiedad.
La apertura de la sucesin se produce al
momento de la muerte real del causante o, en caso de
muerte presunta, se produce al dictarse el auto de
posesin provisoria o el auto de posesin definitiva. El
momento preciso tiene importancia no slo porque en
ese momento se define la capacidad y dignidad de los
asignatarios, sino por otros motivos. El momento de la
apertura de la sucesin es en el que se crea la
comunidad hereditaria. Desde ese momento se pueden
celebrar pactos sobre la sucesin. Por otra parte, la
validez o nulidad de las disposiciones testamentarias
debe ser analizada en ese momento. Por ltimo, una
vez aceptada o repudiada la asignacin, los efectos se
retrotraen al momento de la apertura de la sucesin
(artculo 1239).
Art. 955 " La sucesin de los bienes de una persona se
abre al momento de su muerte en su ltimo domicilio,
salvos los casos expresamente exceptuados.
Sin embargo, el principio establecido en el
articulo 955 tambin tiene excepciones.
a) Si muere un chileno teniendo su ltimo domicilio en
el extranjero, aunque la sucesin se regir por la ley
extranjera (articulo 955), los parientes chilenos
tienen en esa sucesin, que se va a regir por la ley
extranjera, los derechos que les otorga la ley chilena
(artculo 15).
b) Si muere un extranjero en el extranjero dejando
herederos chilenos, los herederos chilenos tienen
sobre los bienes situados en Chile los derechos que
les confiera la ley chilena.(articulo 998).
c) En caso de muerte presunta, esta debe ser
declarada por el juez del ltimo domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile. De modo que
aunque exista constancia que el ltimo domicilio del
causante fue en el extranjero, sigue rigindose la
sucesin por la ley chilena (articulo 81).
d) De acuerdo al articulo 27 de la ley 16.271, si una
sucesin se abre en el extranjero, pero el difunto
deja bienes en territorio chileno, para los bienes
dejados en Chile, debe pedirse la posesin efectiva
de esa herencia en Chile. Esto hay que
complementarlo con el articulo 149 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, conforme al cual el juez
competente para conocer de la posesin efectiva es
el del ltimo domicilio del causante en Chile y si el
causante no ha tenido domicilio en Chile pero ha
dejado bienes en Chile, es juez competente el del
domicilio del solicitante de la posesin efectiva.
278

Es importante determinar, con la mayor
precisin posible, el momento de la muerte de una
persona. As, en el caso de la declaracin de muerte
presunta y en el de los comurientes, que se suceden
recprocamente, si no puede probarse el orden en que
murieron, ninguna de ellas suceder en los bienes de
las otras ya que se tiene como momento de su muerte el
mismo.
b) Importancia del momento de la apertura de la
sucesin:
1 El momento de la apertura de la sucesin determina
las personas hbiles para suceder al difunto.
2 Se determinan los derechos en que ha de sucederse,
es decir los que el causante tena al momento de su
fallecimiento.
3 Desde ese momento comienza el estado de indivisin
entre los herederos, y a esa fecha deber retrotraerse
los efectos de la adjudicacin de un bien al momento de
la particin.
4 Los efectos de la aceptacin o repudiacin de una
herencia se retrotraen al momento de la apertura de la
sucesin.
5 En la sucesin rigen las leyes vigentes al momento
de su apertura.
6 Con respecto al lugar donde se abre la sucesin este
es el del ltimo domicilio del causante, salvo el caso del
desaparecido declarado muerto presuntivamente en que
la sucesin se abre en el ltimo domicilio que haya
tenido en Chile, el lugar donde se abre la sucesin fija la
competencia de los tribunales.
c) Delacin de las asignaciones:
Art. 956 Inc. 1 " La delacin de una asignacin
es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o
repudiarla."
De acuerdo al art. 1225 " Todo asignatario puede
aceptar o repudiar libremente."
La herencia o legado se defiere al heredero o
legatario en el momento de fallecer la persona de cuya
sucesin se trata, si el heredero o legatario no es
llamado condicionalmente; o en el momento de
cumplirse la condicin (condicin suspensiva), si el
llamamiento es condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que
dependa de la sola voluntad del asignatario (condicin
meramente potestativa), pues en este caso la
asignacin se defiere al momento de la muerte del
testador, dndose por el asignatario caucin suficiente
de restituir la cosa asignada con sus accesiones y

frutos, en caso de contravenirse a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el
testador hubiere dispuesto que mientras penda la
condicin de no hacer algo, pertenezca a otro
asignatario la cosa asignada." ( en tal caso habra un
fidecomiso)
Por regla general el asignatario es libre para aceptar o
repudiar salvo que substraiga efectos pertenecientes a
la sucesin en cuyo caso se entiende que acepta, o
cuando se constituya en mora de aceptar o repudiar en
cuyo caso se entiende que repudia. (1231 y 1233).
Podrn ocurrir casos en que la demora en aceptar o
repudiar perjudique a terceros, en cuyo caso podrn
demandar para que declare si acepta o repudia, en ese
caso tendr 40 das desde la fecha de la demanda,
prorrogable no ms de un ao, y si no est se le
designar un curador de bienes que aceptar con
beneficio de inventario.
Para aceptar o repudiar una asignacin es necesario ser
capaz, los incapaces lo harn a travs de sus
representantes legales, as el tutor o curador debe
aceptar las herencias deferidas al pupilo con beneficio
de inventario y si se trata de legados que le imponen
obligaciones o gravmenes, deber aceptar previa
tasacin de las cosas legadas.(397 y 398). No puede
repudiar sin autorizacin judicial.
La aceptacin y la repudiacin no admiten modalidades
y son indivisibles.
El derecho de transmisin.Cuando despus de fallecido el causante muere el
asignatario, pueden producirse varias situaciones:
a)Que el asignatario, antes de fallecer, alcance a
repudiar la asignacin deferida. De acuerdo a artculo
1239, es como si nunca hubiera sido asignatario y por
ende nada transmite a sus herederos.
b)Que el asignatario, entre la delacin y su
fallecimiento, haya alcanzado a aceptar la asignacin
deferida; en esta situacin transmitir a sus herederos
los bienes comprendidos en la asignacin.
c)Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado
respecto a la herencia o legado que le ha sido deferido.
En ese caso, transmite a sus herederos la facultad que
l tena de aceptar o repudiar la asignacin.
Este ltimo caso es el que contempla el articulo 957 en
los siguientes trminos: Si el heredero o legatario cuyos
derechos en la sucesin no han prescrito, fallece antes

de haber aceptado o repudiado la herencia o legado
que se le ha deferido, transmite a sus herederos el
derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado,
aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
El derecho de transmisin no es, pues, sino la
aplicacin del principio general conforme al cual cuando
fallece una persona, transmite a sus herederos todo su
patrimonio transmisible. Pues el derecho de aceptar o
repudiar la asignacin es parte del patrimonio de la
persona.
El derecho de transmisin se aplica tanto en la
sucesin testada como en la intestada, pues la norma
del articulo 957 se encuentra en el Ttulo I del Libro III,
esto es, Definiciones y Reglas Generales. Por derecho
de transmisin se pueden adquirir tanto herencias
como legados. Pero el adquirente debe ser
necesariamente heredero.
El transmitente, esto es, el que siendo heredero o
legatario muri antes de haber aceptado o repudiado la
herencia o legado deferida, debe haber sido capaz y
digno de suceder al causante que le dej esa herencia
o legado. Y es importante destacar que debe haber
muerto antes de haber aceptado o repudiado la
herencia o legado. Si muri tras haberla repudiado se
entiende que nunca fue asignatario; si muri tras
haberla aceptado, transmite a los herederos, pero no el
derecho de aceptar o repudiar la asignacin (derecho
de transmisin), sino la asignacin misma.
A su vez, el transmitido, debe ser heredero, capaz y
digno de suceder al transmitente. Entonces, habr
adquirido como tal el derecho aceptar o repudiar la
herencia o legado deferida. Adems, es necesario que
al adquirente haya aceptado la herencia dejada por el
transmitente (articulo 957 inciso 2o). No podra adquirir
el derecho de aceptar o repudiar la herencia o legado
que el transmitente no alcanz aceptar o repudiar, si
repudia la calidad de heredero del transmitente. Pero a
la inversa, no hay problema alguno en que se acepte la
asignacin propia y se repudie la que se defiere por
transmisin. Esto constituye una excepcin al principio
de que la aceptacin o repudiacin de una asignacin
son indivisibles.
d) Medidas de Seguridad:
Puede suceder que a la muerte de una persona se
cometan actos de ocultacin de bienes en perjuicio de
los asignatarios y acreedores, por eso la ley seala las
medidas de seguridad que pueden tomarse, estas son,
la guarda y aposicin de sellos, la declaracin de
herencia yacente y la faccin de inventario.
GUARDA Y APOSICION DE SELLOS:
La aposicin de sellos consiste en la colocacin de tiras
de papel o de gnero fijadas con lacre u otra sustancia
semejante, en forma de que no pueda abrirse sin rotura
un mueble, una pieza o una casa
280
La guarda consiste en la custodia de las llaves del

mueble o lugar en que estn los bienes sujetos a la
aposicin de sellos.
Es una medida de seguridad provisoria.
Art. 1222: " Desde el momento de abrirse una sucesin,
todo el que tenga inters en ella, o se presuma que
pueda tenerlo, podr pedir que los muebles y papeles
de la sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que
se proceda al inventario solemne de los bienes y efectos
hereditarios.
No se guardarn bajo llave y sello los muebles
domsticos de uso cotidiano, pero se formar lista de
ellos.
La guarda y aposicin de sellos deber hacerse
por el ministerio del juez con las formalidades legales."
Los gastos de la guarda y aposicin de sellos gravan
toda la herencia, son una baja general.
La guarda y aposicin de sellos dura hasta que se haga
inventario solemne de los bienes.
FACCION DE INVENTARIO :
El inventario es una enumeracin de todos los bienes y
de todas las obligaciones del difunto, tiene por objeto
hacer constar el estado del patrimonio del causante.
Es una medida permanente de seguridad.
El inventario puede ser simple o solemne.
** Inventario simple, es una lista de los bienes y deudas
hecha por los interesados sin ninguna solemnidad.
** Inventario solemne, es el que se practica previa orden
judicial por un funcionario pblico con las solemnidades
legales.
Art. 859 CPC : " El inventario solemne se extender con
los requisitos que siguen:
1. Se har ante un notario y dos testigos mayores de
dieciocho aos, que sepan leer y escribir y sean
conocidos del notario. Con autorizacin del tribunal
podr hacer las veces de notario otro ministro de fe o
un juez de menor cuanta;
2. El notario o el funcionario que lo reemplace, si no
conoce a la persona que hace la manifestacin, la
cual deber ser, siempre que est presente, el
tenedor de los bienes, se cerciorar ante todo de su
identidad y la har constar en la diligencia;
3. Se expresar en letras el lugar, da, mes y ao en
que comienza y concluye cada parte del inventario;
4. Antes de cerrado, el tenedor de los bienes o el que
hace la manifestacin de ellos, declarar bajo
280

juramento que no tiene otros que manifestar y que
deban figurar en el inventario; y
5. Ser firmado por dicho tenedor o manifestante, por
los interesados que hayan asistido, por el ministro de
fe y por los testigos."
Debe hacerse el inventario con citacin de todos los
interesados conocidos y que segn la ley tengan
derecho a asistir, el Art. 1255 seala que tendrn
derecho a asistir al inventario el albacea, el curador de
la herencia yacente, los herederos presuntos
testamentarios o abintestato, el cnyuge sobreviviente,
los legatarios, los socios de comercio, los
fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente
el ttulo de su crdito.
Todos tendrn derecho a reclamar contra el inventario
en lo que les pareciere inexacto.
El inventario debe ser solemne cuando existen
incapaces de administrar sus bienes, menores o
dementes dentro de los herederos.
Los gastos del inventario constituyen una baja general.
(1224)
HERENCIA YACENTE : Puede suceder que entre el
momento en que la herencia es deferida y la aceptacin
de la misma transcurra un tiempo y en ese lapso los
bienes quedan desamparados, la herencia yacente es
una institucin que tiene por objeto resolver ese
problema y conservar el patrimonio hereditario.
Art. 1240 : " Si dentro de los quince das de abrirse la
sucesin no se hubiere aceptado la herencia o una
cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador
haya conferido la tenencia de los bienes y que haya
aceptado su encargo, el juez, a instancia del cnyuge
sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o
dependientes del difunto, o de otra persona interesada
en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se
insertar esta declaracin en un diario de la comuna, o
de la capital de la provincia o de la capital de la regin,
si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al
nombramiento de curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o ms herederos y aceptase uno
de ellos, tendr la administracin de todos los bienes
hereditarios proindiviso, previo inventario solemne, y
aceptando sucesivamente sus coherederos, y
suscribiendo el inventario, tomarn parte en la
administracin.
Requisitos de la herencia yacente
a) Transcurso de 15 das desde la apertura de la
sucesin.
b) Que no se haya aceptado la herencia o una cuota

de ella.
c) Que no haya albacea.
Facultades del curador de la herencia yacente
No representa a la sucesin, su misin es cuidar
de los bienes de la sucesin. Art. 487.
Art. 487. El curador de los bienes de una persona
ausente, el curador de una herencia yacente, el
curador de los derechos eventuales del que est por
nacer, estn sujetos en su administracin a todas
las trabas de los tutores o curadores, y adems se
les prohbe ejecutar otros actos administrativos que
los de mera custodia y conservacin, y los
necesarios para el cobro de los crditos y pago de
las deudas de sus respectivos representados
Transcurridos 4 aos desde la declaracin de
herencia se puede pedir la autorizacin para enajenar.
Extincin de la herencia yacente
a) Se acepta por uno de los herederos
b) Porque se venden los bienes 484.
c) Por la inversin de los bienes hereditarios.
Herencia yacente y herencia vacante
La herencia vacante es aquella en que hereda el
fisco a falta de otros herederos. Es importante esto de la
herencia vacante, pues quien la denuncia tiene derecho
a un galardn, a una recompensa que alcanza al 20%
de la herencia.
No confundir La herencia yacente con la herencia
vacante, la herencia yacente es la que no ha sido
aceptada y se declara por resolucin judicial, la herencia
vacante es la que corresponde al fisco a falta de otros
herederos de mejor derecho.(el que denuncia una
herencia vacante se lleva el 20% de los bienes que
ingresen al patrimonio fiscal).
Suspencin de la prescripcin en favor de la
herencia yacente
Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse,
sin extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la
suspensin, se le cuenta al poseedor el tiempo anterior
a ella, si alguno hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de
las personas siguientes:
3. La herencia yacente
Algunos en virtud del enunciado de este art.
"personas" entienden que la herencia yacente es una
282
persona jurdica. Otros dicen que no lo es por lo

dispuesto en la fianza en el Art. 2346.
hasta el valor de lo recibido, ya que de no ser por este

beneficio quedara obligado ilimitadamente.
Art. 2346. Se puede afianzar a una persona jurdica y

a la herencia yacente
Art. 1247: " El beneficio de inventario consiste en no

hacer a los herederos que aceptan responsables de las
obligaciones hereditarios y testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes que han
heredado."
Es de orden pblico, el testador no podr prohibir que el
heredero acepte con beneficio de inventario Art. 1249.
b) Aceptacin tcita de la herencia

Art. 1241. La aceptacin de una herencia puede ser
expresa o tcita. Es expresa cuando se toma el ttulo de
heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto
que supone necesariamente su intencin de aceptar, y
que no hubiera tenido derecho de ejecutar, sino en su
calidad de heredero
Art. 1242. Se entiende que alguien toma el ttulo de
heredero, cuando lo hace en escritura pblica o
privada, obligndose como tal heredero, o en un
acto de tramitacin judicial
Art. 1243. Los actos puramente conservativos, los
de inspeccin y administracin provisoria urgente,
no son actos que suponen por s solos la
aceptacin
Art. 1244. La enajenacin de cualquier efecto
hereditario, aun para objetos de administracin
urgente, es acto de heredero, si no ha sido
autorizada por el juez a peticin del heredero,
protestando ste que no es su nimo obligarse en
calidad de tal
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del
heredero o herederos que administren sern las mismas
de los curadores de la herencia yacente, pero no sern
obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo de
temer que bajo su administracin peligren los bienes."
e) Efectos absolutos de la sentencia que declara que
una persona es heredero
Art. 1246. El que a instancia de un acreedor hereditario
o testamentario ha sido judicialmente declarado
heredero, o condenado como tal, se entender serlo
respecto de los dems acreedores, sin necesidad de
nuevo juicio.
La misma regla se aplica a la declaracin judicial de
haber aceptado pura y simplemente o con beneficio
de inventario
f) Beneficio de inventario y separacin de
patrimonios:
BENEFICIO DE INVENTARIO: Al momento de aceptar
el heredero puede hacerlo con "beneficio de inventario",
esto es, limitando su responsabilidad en la herencia
Herederos obligados a aceptar con beneficio de

inventario:(1250)
1. Las herencias deferidas al fisco y todas las
corporaciones y establecimientos pblicos.
2. Las herencias de las personas que no pueden
aceptar o repudiar sino por el ministerio o
autorizacin de otras.
3. Artculo 1251. Los herederos fiduciarios son
obligados a aceptar con beneficio de inventario.
Si hay varios herederos y unos quieren aceptar con
beneficio de inventario y otros no de acuerdo al Art.
1248 todos sern obligados a aceptar con beneficio de
inventario.
Requisitos del beneficio de Inventario:
1. El heredero debe expresamente impetrarlo
2. Que no haya realizado actos que importen
aceptacin tcita, salvo que previamente haya
realizado inventario solemne en cuyo caso se
presume su intencin de aceptar con beneficio de
inventario. (1245)
3. Que se practique inventario
4. Que el inventario sea fiel. (1256)
SEPARACION DE PATRIMONIOS : Cada vez que una
herencia es aceptada pura y simplemente se produce
una confusin de patrimonios, as los bienes y las
deudas del difunto se confunden con las del heredero,
pero esta confusin puede perjudicar al heredero, a los
acreedores del heredero o a los acreedores del
causante, por eso el Art. 1378 establece:
Art. 1378: " Los acreedores hereditarios y los
heredero; y en virtud de este beneficio de separacin
tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les
cumplan las obligaciones hereditarias o testamentarias
con preferencia a las deudas propias del heredero."
282

Una consecuencia de la aceptacin de la
asignacin con beneficio de inventario es que impide
que los patrimonios se confundan, ya que, si as
sucediera no podra limitarse la responsabilidad del
heredero, pero esta consecuencia no es propiamente el
beneficio de separacin, ya que el beneficio como tal
solo pueden pedirlo judicialmente los acreedores
hereditarios y los acreedores testamentarios.
El decreto judicial que concede el beneficio debe
inscribirse en el CBR correspondiente en caso de que
haya habido bienes races dentro de los bienes del
causante.
105.- DERECHO REAL DE HERENCIA
a) CONCEPTO
B) MODOS DE ADQUIRIRLO
a) Concepto:
La herencia es todo el patrimonio del difunto,
involucra
todas
sus
relaciones
jurdicas,
independientemente de su contenido efectivo; la
herencia es una universalidad jurdica que comprende
derechos y obligaciones, activos y pasivos.
La herencia es un derecho real, de acuerdo al
art. 577 "derecho real es el que tenemos sobre una cosa
sin respecto a determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de
herencia, los de usufructo, uso o habitacin, los de
servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De
estos derechos nacen las acciones reales."
En el caso del derecho real de herencia la
accin se llama accin de peticin de herencia, a travs
de cuyo ejercicio se pude materializar el derecho de
persecusin.
.
El derecho real de herencia se adquiere por el
modo de adquirir sucesin por causa de muerte, pero
adems de adquirir el dominio la ley seala que por el
hecho de deferirse la herencia se adquiere adems la
posesin, as lo seala el Art. 722 " La posesin de la
herencia se adquiere desde el momento en que es
deferida aunque el heredero lo ignore.
El que validamente repudia una herencia se
entiende no haberla posedo jams."
Art. 688 " En el momento de deferirse la
herencia, la posesin de ella se confiere por el ministerio
de la ley al heredero; pero esta posesin legal no
habilita al heredero para disponer en manera alguna de
un inmueble, mientras no preceda :
1 El decreto judicial que da la posesin efectiva: este
agrupacin de comunas en que haya sido

pronunciado; y si la sucesin es testamentaria, se
inscribir al mismo tiempo el testamento.
incisos 1 y 2 del artculo precedente: en virtud de
ellas podrn los herederos disponer de consuno de
los inmuebles hereditarios; y
3 La inscripcin especial prevenida en el inciso 3: sin
cabido."
b) Modos de adquirir el derecho real de herencia :
Puede adquirirse el derecho real de herencia
por los siguientes modos de adquirir : Art. 588
A) Cuando el derecho real de herencia se adquiere
por sucesin por causa de muerte, la adquisicin se
produce ipso iure desde el momento del fallecimiento
del causante, salvo asignaciones condicionales, en
cuyos casos se adquiere desde el cumplimiento de la
condicin suspensiva. Pero no basta que opere la
muerte del causante, pues si en definitiva el asignatario
repudia se entender no haberlo sido jams y si en
cambio acepta, se produce un efecto retroactivo en
cuya virtud se entiende asignatario retroactivamente
desde la muerte del causante o desde el cumplimiento
de la condicin.
La sucesin por causa de muerte otorga al heredero el
dominio del derecho real de herencia. Tambin le
otorga la posesin legal. Posesin legal de la herencia
es aquella que se adquiere por el verdadero heredero
desde el momento en que es deferida aunque el
heredero lo ignore. (articulo 722). En ella, el legislador
presume la concurrencia de corpus y animus.
Hay que tener presente que la posesin de la herencia
en el heredero es una posesin distinta a la posesin
del causante. El articulo 717 lo establece as al
disponer que la posesin del sucesor comienza en l.
Existe tambin la posesin real de la herencia, que
equivale a la posesin definida en el articulo 700, esto
es, en concurrencia de corpus y de animus. Por ltimo,
existe tambin la posesin efectiva. Esta es aquella
que se otorga por sentencia judicial a quien tiene la
apariencia de heredero. En absoluto se pronuncia
acerca de quien es heredero; no garantiza tal calidad
(el articulo 877 del Cdigo de Procedimiento Civil
establece que la posesin efectiva se conceder al que
presente un testamento aparentemente vlido en que
se le instituye heredero). Que se haya dictado un
decreto de posesin efectiva incorporando a una
persona como heredero, significa que le da la
apariencia (Posesion) del derecho de herencia, lo que
se traduce en que el pago hecho a ese falso heredero
puede ser vlido (articulo 1576), ese falso heredero

puede adquirir por una prescripcin adquisitiva ms
breve (articulos 1269 y 704 inciso final).
Para que los asignatarios puedan disponer (enajenar o
gravar) los inmuebles asignados, es necesario que
previamente se hayan verificado las inscripciones de
que trata el articulo 688 del Cdigo Civil. Estas
inscripciones son la del auto de posesin efectiva (y el
testamento, en su caso) que se hace en el registro de
propiedad del Conservador de Bienes Raices del
territorio donde fue pronunciado el decreto), la
inscripcin especial de herencia (que se hace en el
registro de propiedad del lugar donde estn ubicados
los inmuebles) y la inscripcin especial del acto
particional. Todas estas inscripciones tienen por objeto
conservar la historia de la propiedad raz. No son
enajenacin, por lo que se puede hacer aunque haya
una prohibicin de enajenar.
Qu pasa si se enajena sin haber practicado
previamente estas inscripciones? Al principio la Corte
Suprema estim que la sancin era la nulidad absoluta
pues se vulneraba una norma prohibitiva (articulo 10).
Esta solucin careca de sustento jurdico (el articulo
688 no es prohibitiva sino imperativa) y adems era
poco prctica, toda vez que bastaba con que un
heredero no practicara las inscripciones para que los
acreedores no pudieran perseguirlos. Ms tarde se
estim que la respuesta era otra: el contrato sera
vlido; lo que sera nulo sera la tradicin. Finalmente la
Corte Suprema se uniform en orden a que la sancin
sera simplemente la que se deduce del articulo 696,
esto es, que el adquirente del heredero queda como
tenedor precario. Sin embargo, esta solucin ha sido
criticada por la doctrina que ha estimado que lo ms
adecuado sera estimar que el adquirente quedara
como poseedor.
B) Adquisicin del derecho de herencia por
tradicin. Articulos 1909 y 1910. Tradicin del derecho
de herencia es lo mismo que decir cesin de derechos
hereditarios. Hay tal cuando el heredero o quien haya
adquirido un derecho de herencia transfiere a otra
persona ese derecho de herencia o una cuota de l. Lo
que se transfiere es una universalidad (total o cuota),
no bienes determinados; y eso explica el articulo 1909.
La jurisprudencia se ha uniformado en que la cesin de
derechos hereditarios se hace por cualquier medio que
manifieste la intencin del tradente de transferir y del
adquirente de adquirir. Es decir, se aplica el estatuto
jurdico de las cosas muebles.
El adquirente o cesionario pasa a tener la calidad del
tradente o cedente. Luego, puede solicitar la posesin
efectiva, ejercer la accin de particin, de reforma del
testamento y la de peticin de herencia; el cesionario
no puede alegar la nulidad absoluta si el causante
estaba impedido de hacerlo; el cesionario tiene derecho
de acrecimiento (articulo 1910). El cesionario responde
adems de las deudas de la herencia, pero el acreedor
284
no est obligado a accionar contra el cesionario. Si el

acreedor no interviniera habra una novacin imperfecta
por falta de autorizacin del acreedor.
La responsabilidad del heredero cedente depender de
si la cesin fue a titulo gratuito (en cuyo caso el cedente
carece totalmente de responsabilidad) o a titulo
oneroso (articulo 1909). Esta misma regla se aplica a la
cesin de un legado sin especificacin de los efectos
que incluye (articulo 1910).
C) Adquisicin del derecho de herencia por
prescripcin.- Este modo de adquirir se aplicar
cuando la herencia est siendo ocupada por un falso
heredero. La regla general es que se adquiera por
prescripcin extraordinaria de diez aos (articulo 2512);
excepcionalmente, por una prescripcin ordinaria de
cinco aos en el caso establecido en el articulo 704
inciso final (articulo 1269). Los diez aos se cuenta
desde la ocupacin de la herencia (desde que
comienza la posesion real); los cinco aos se cuentan
desde la dictacin (segun algunos) o desde la
inscripcin (segun otros) del auto de posesin efectiva.
106.- POSESION DE LA HERENCIA
a) CLASES
b) REQUISITOS PARA DISPONER DE LOS
BIENES
De acuerdo al Art. 722 " La posesin de la
herencia se adquiere desde el momento en que es
deferida, aunque el heredero lo ignore.
El que validamente repudia una herencia se
entiende no haberla posedo jams."
Art. 688 Inc. 1: " En el momento de deferirse la
herencia, la posesin
de ella se confiere por el
ministerio de la ley al heredero." ---> Esta posesin es
especialsima ya que puede que el heredero no tenga ni
el corpus ni el animus, requisitos esenciales en toda
posesin, por otra parte el cdigo apartndose de sus
precedentes estableci que esta posesin puede ser
diversa que la del causante, ya que de acuerdo al
Art.717 " Sea que se suceda a ttulo universal o singular,
la posesin del sucesor, principia en l." (pero podr
aadir el tiempo de su antecesor, pero en ese caso se la
apropia con sus calidades y vicios).
Clases de posesin :
---------------> Posesin legal
Posesin efectiva
La posesin legal es la que tiene el heredero desde el
momento de deferirse la herencia por el slo ministerio
de la ley aunque lo ignore. Art. 688 Inc. 1 " En el
momento de deferirse la herencia, la posesin de ella
se confiere por el ministerio de la ley al heredero, pero
284

esta posesin legal no habilita al heredero para disponer
en manera alguna de un inmueble."
Para suceder a otra persona es necesario ser

capaz y digno de suceder.
La posesin efectiva es el decreto judicial que reconoce

al heredero su calidad de tal. Art.688 N 1 " El decreto
judicial que da la posesin efectiva: este decreto se
inscribir en el registro de la comuna en que haya sido
inscribir al mismo tiempo el testamento."
INCAPACIDADES:
De acuerdo al Art. 1445 " La capacidad legal de
una persona consiste en poderse obligar por s misma, y
sin el ministerio o la autorizacin de otra. 1446 " Toda
persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la
ley declara incapaces."

incisos 1 y 2 del artculo precedente : en virtud de
ellas podrn los herederos disponer de consuno de
los inmuebles hereditarios; y
En materia de sucesiones el Art. 961 seala

expresamente que " Ser capaz y digna de suceder toda
persona a quien la ley no haya declarado incapaz o
indigna."
La incapacidad para suceder es una incapacidad de
goce.
Puede ser incapacidad absoluta o relativa, segn deje al
incapaz imposibilitado de suceder a toda persona o slo
se refiera a la incapacidad de suceder a ciertas
personas.
Las incapacidades para suceder son una excepcin y
por ende deben ser interpretadas restrictivamente (no
pueden ser aplicadas analgicamente). Adems, como
son la excepcin, al que pretende la existencia de
alguna incapacidad corresponde la carga de probarla.
Las incapacidades para suceder son las siguientes:
3 La inscripcin especial prevenida en el inc.3 : sin

cabido."
INCAPACIDADES ABSOLUTAS: La disposicin a favor

de un incapaz ser nula. (966).
- Falta de existencia natural
- Falta de personalidad jurdica
El N 1 se refiere a que el decreto de posesin efectiva

debe inscribirse en el registro del conservador del
departamento en que se otorg (por regla general ser
el del ltimo domicilio del causante) y en todos los
registros donde existan inmuebles, si la sucesin es
testada deber inscribirse tambin el testamento.
a)Es incapaz de suceder quien no exista al momento

de abrirse la sucesin (articulo 962). Pero:
-No hace falta tener existencia legal, basta con tener
existencia natural (articulo 77);
-Si se sucede por derecho de transmisin, slo hace
falta existir al momento de morir el transmitente
(articulo 962 inciso 1 en relacin al articulo 957);
-Si el asignatario es condicional debe existir al
momento de cumplirse la condicin (articulo 962 inciso
2);
-Si la asignacin es a persona que no existe pero se
espera que exista, basta con que el asignatario llegue a
existir dentro de 10 aos desde la apertura de la
sucesin (articulo 962 inciso 3);
-Si la asignacin se establece en premio a quienes
prestan un servicio importante, basta con que exista el
asignatario dentro de
10 aos contados desde la apertura de la sucesin
(articulo 962 inciso 3).
b) Requisitos para disponer de los bienes :

De acuerdo al mismo artculo 688 la posesin
legal no habilita para disponer de manera alguna de un
inmueble mientras no preceda :
1 El decreto judicial que da la posesin efectiva : este
agrupacin de comunas en que haya sido
inscribir al mismo tiempo el testamento;
El N 2 se refiere a la inscripcin especial de herencia,

que pone los inmuebles heredados a nombre de todos
los herederos en comn, se hace en el conservador del
departamento donde este ubicado el inmueble y si
pertenece a varios en todos ellos, en virtud de esta
inscripcin podrn los herederos disponer de consuno
de los inmuebles heredados.
El N 3 se refiere al acto de particin, por ella queda el
heredero a quin se adjudic el inmueble en
condiciones de disponer libremente del inmueble
heredado.
107.- INCAPACIDADES
SUCEDER
E INDIGNIDADES
PARA
Art. 962 " Para ser capaz de suceder es necesario existir

al tiempo de abrirse la sucesin; salvo que se suceda
por derecho de transmisin, segn el Art. 957, pues
entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la
persona por quin se transmite la herencia o legado.

Si la herencia o legado se deja bajo condicin
suspensiva, ser tambin preciso existir en el momento
de cumplirse la condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al
tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera
que existan, no se invalidarn por esta causa si
existieren dichas personas antes de expirar los diez
aos subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones
ofrecidas en premio a los que presten un servicio
importante, aunque el que lo presta no haya existido al
momento de la muerte del testador."
b)Son incapaces de suceder las entidades colectivas
carentes de personalidad jurdica, salvo que la
asignacin tuviere por objeto la creacin de una
persona jurdica (articulo 963).
Art. 963 : " Son incapaces de toda herencia o legado las
cofradas, gremios o establecimientos cualesquiera que
no sean personas jurdicas.
Pero si la asignacin tuviere por objeto la
fundacin de una nueva corporacin o establecimiento,
podr solicitarse la aprobacin legal, y obtenida sta,
valdr la asignacin."
INCAPACIDADES RELATIVAS : Afecta a las siguientes
personas :
- Al condenado por el crimen de daado ayuntamiento
- Al confesor del causante
- Al notario, testigos y ciertos parientes de estos.
286
Art. 965 : Por testamento otorgado durante la ltima

enfermedad, no puede recibir herencia o legado alguno,
ni aun como albacea fiduciario, el eclesistico que
hubiere confesado al difunto durante la misma
enfermedad, o habitualmente en los dos ltimos aos
anteriores al testamento; ni a la orden, convento o
cofrada de que sea miembro el eclesistico; ni sus
deudos por consanguinidad o afinidad hasta el tercer
grado inclusive.
Pero esta incapacidad no comprender a la
iglesia parroquial del testador, ni recaer sobre la
porcin de bienes que el dicho eclesistico o sus
deudos habran heredado abintestato, si no hubiese
habido testamento."
e)Son incapaces de suceder testamentariamente el
Notario, testigos y familiares o dependientes (articulo
1061).
Art. 1061 : " No vale disposicin alguna testamentaria en
favor del escribano que autorizare el testamento, o del
funcionario que haga las veces de tal, o del cnyuge de
dicho escribano o funcionario, o de cualquiera de los
ascendientes, descendientes, hermanos, cuados,
empleados o asalariados del mismo.
No
vale
tampoco
disposicin
alguna
testamentaria en favor de cualquiera de los testigos, o
de su cnyuge, ascendientes, descendientes, hermanos
o cuados."
Efectos de las incapacidades:
c)Son incapaces de suceder los condenados por

"crimen de daado ayuntamiento" (incesto o adulterio)
(articulo 964)
Art. 964 : Es incapaz de suceder a otra persona como
heredero o legatario, el que antes de deferrsele la
herencia o legado hubiere sido condenado judicialmente
por el crimen de daado ayuntamiento con dicha
persona y no hubiere contrado con ella un matrimonio
que produzca efectos civiles.
Lo mismo se extiende a la persona que antes de
deferrsele la herencia o legado hubiere sido acusada de
dicho crimen, si se siguiere condenacin judicial."
Ni el Cdigo Civil ni el Penal definen cual es el
crimen de daado ayuntamiento, pero el art. 36 hoy
derogado llamaba hijos de daado ayuntamiento a los
adulterinos, incestuosos y sacrlegos.
d)Son incapaces de suceder ciertos eclecisticos o
personas cercanas vinculadas a ellos, cuando estos
eclecisticos han estado en estrecho contacto con el
causante antes de morir (articulo 965).
a) son de orden pblico: miran al inters general de la

sociedad y no slo al del testador.
b) Luego, el testador no puede renunciar o perdonar la
incapacidad; si lo hace, tal perdn es absolutamente
nulo (articulo 966 y 1314 inciso 1).
c) Cuando existe una causal de incapacidad, el incapaz
lo es de pleno derecho sin necesidad de sentencia
judicial: el juez slo se limita a constatar la incapacidad.
d)El incapaz no adquiere nada por sucesin por causa
de muerte, aun cuando no haya habido declaracin
judicial.
El Cdigo se puso tambin en el caso de que se tratara
de burlar las reglas de las incapacidades por medio de
fraude o simulacin y por ello dispuso en el Art. 966 "
Ser nula la disposicin a favor de un incapaz, aunque
se disfrace bajo la forma de un contrato oneroso o por
interposicin de persona." y en el Art. 972 declara
indigno de suceder al testaferro y dispone que la
disposicin es nula.
e)Si enajena a un tercero, el tercero nada adquiere, es
decir, la incapacidad pasa a los tercero de buena o
mala fe.
286

f) Si adquiere el asignatario o el tercero slo habr sido
por prescripcin adquisitiva del derecho (articulo 967).
salvo incapacidad absoluta)
La Sancin a la incapacidad, de acuerdo al Art. 966 es
la nulidad absoluta de la asignacin. "La disposicin a
favor de un incapaz ser nula."
INDIGNIDADES :
La indignidad es la falta de mrito para suceder
a una persona, constituye un desheredamiento legal.
961.
Art. 968 : " Son indignos de suceder al difunto como
herederos o legatarios:
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la
persona del difunto, o ha intervenido en ese crimen
por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo
salvarla;
2 El que cometi atentado grave contra la vida, el
honor o los bienes de la persona cuya sucesin se
trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus
ascendientes o descendientes legtimos, con tal que
dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
3 El consanguneo dentro del sexto grado inclusive,
que en el estado de demencia o destitucin de la
persona de cuya sucesin se trata, no la socorri
pudiendo;
4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin
testamentaria del difunto, o le impidi testar;
5 El que dolosamente ha tenido u ocultado un
testamento del difunto, presumindose dolo por el
mero hecho de la detencin u ocultacin."
Art. 969: " 6 Es indigno de suceder el que siendo mayor
de edad, no hubiere acusado a la justicia el homicidio
cometido en la persona del difunto, tan presto como le
hubiere sido posible.
Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere
empezado a proceder sobre el caso.
Pero esta causa de indignidad no podr
alegarse, sino cuando constar que el heredero o
legatario no es cnyuge de la persona por cuya obra o
consejo se ejecut el homicidio, ni es del nmero de sus
ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos deudo
de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado
inclusive.
Art. 970 : " 7 Es indigno de suceder al impber,
demente o sordomudo, el ascendiente o descendiente
que, siendo llamado a sucederle abintestato, no pidi
que se le nombrara un tutor o curador, y permaneci en
esta omisin un ao entero : a menos que aparezca

haberle sido imposible hacerlo por s o por procurador.
Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la
diligencia de uno de ellos aprovechar a los dems.
Transcurrido el ao recaer la obligacin
antedicha en los llamados en segundo grado a la
sucesin intestada.
La obligacin no se extiende a los menores, ni
en general a los que viven bajo patria potestad o
curadura.
esta causa de indignidad desaparece desde que
el impber llega a la pubertad, o el demente o
sordomudo toman la administracin de sus bienes."
Art. 971 : " 8 Son indignos de suceder el tutor o curador
que nombrados por el testador se excusaren sin causa
legtima.
El albacea que nombrado por el testador se
excusar sin probar inconveniente grave, se hace
igualmente indigno de sucederle.
No se extender esta causa de indignidad a los
asignatarios forzosos de la cuanta que lo son, ni a los
que, desechada por el juez la causa, entren a servir el
cargo."
Art.972 : " 9 Finalmente, es indigno de suceder el que,
a sabiendas de la incapacidad, haya prometido al
difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo
cualquier forma, a una persona incapaz.
Esta causa de indignidad no podr alegarse
contra ninguna persona de las que por temor reverencial
hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al
difunto, a menos que hayan procedido a la ejecucin de
la promesa."
Hay otras causales de indignidad en los artculos 1300,
1329.
Hay otras conductas que se asimilan a indignidad
(artculos 114, 124 en relacin al 127, 994, 1173,...)
Efectos de las indignidades:
- Son de orden privado, estn establecidas en exclusivo
provecho del difunto y por ende ste puede en vida
perdonarlas (articulo 973).
- La indignidad no opera de pleno derecho, necesita ser
declarada judicialmente en juicio ordinario, as lo seala
el Art. 974 " La indignidad no produce efecto alguno, si
no es declarada en juicio, a instancia de cualquiera de
los interesados en la exclusin del heredero o legatario
indigno.
- Articulo 974 inciso final Declarada judicialmente, es
obligado el indigno a la restitucin de la herencia o
legado con sus accesiones y frutos adems se le
considerar como poseedor de mala fe para efectos de
la restitucin.

- La indignidad se "purga" por cinco aos de posesin
de la herencia o legado (articulo 975).
- Si el indigno enajena, los efectos de la accin de
indigidad no pueden alcanzar al tercer adquirente de
buena fe (articulo 976). "La accin de indignidad no
pasa contra terceros de buena fe." Y Slo alcanza a
terceros de mala fe.
- Art. 977 : " A los herederos se transmite la herencia o
legado de que su autor se hizo indigno, pero con el
mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el
tiempo que falte para completar los cinco aos."
Para terminar habra que sealar que la incapacidad o
indignidad no priva del derecho de alimentos, salvo en
aquellos casos de indignidad a que se refiere el articulo
968 (articulo 979 en relacin a 324).Adems, hay que
tener presente que los deudores hereditarios o
testamentarios no podran excepcionarse alegando
incapacidad o indignidad (articulo 978)
Extincin de la indignidad: Se extingue por el perdn del
ofendido y por la prescripcin.
288
2 El acervo ilquido, que es aqul que resulta de la

separacin de patrimonios, pero al cual hay que
deducirle las llamadas bajas generales.
3 El acervo lquido, que es el que resulta una vez
hechas las bajas generales, las asignaciones se
calculan a partir del acervo lquido.
b) Bajas generales : Las bajas generales de la herencia
estn contempladas en el articulo 959 en relacin al
artculo 4 de la ley 16.271. Son aquellas deducciones
que es necesario hacer al acervo ilquido para
determinar el acervo lquido, es decir los bienes de que
efectivamente se disponen para las asignaciones.
Art. 959 : " En toda sucesin por causa de muerte, para
llevar a efecto las disposiciones del difunto o de la ley,
se deducirn del acervo o masa de bienes que el difunto
ha dejado, inclusos los crditos hereditarios :
1. Las costas de la publicacin del testamento, si lo
hubiere;
Art. 973: " Las causas de indignidad mencionadas en los

artculos precedentes no podrn alegarse contra
disposiciones testamentarias posteriores a los hechos
que la producen, aun cuando se ofreciere probar que el
difunto no tuvo conocimiento de esos hechos al tiempo
de testar ni despus."
2. Las deudas hereditarias;
Art. 975: " La indignidad se purga en cinco aos de

posesin de la herencia o legado."
5. La porcin conyugal, en todos los rdenes de

sucesin, menos en el de los descendientes
legtimos.
108.- TEORIA DE LOS ACERVOS

a) CONTENIDO
b) BAJAS GENERALES
a) Contenido: Generalmente a la muerte de una
persona sus bienes estarn confundidos con otros, el
caso ms comn es el de una persona que fallece
estando casada en sociedad conyugal o cuando a la
muerte de un socio se disuelve la sociedad
confundindose los bienes de la sociedad con los del
causante; existen:
1 El acervo bruto, comn o cuerpo comn de bienes,
que es el patrimonio del causante confundido con otros
bienes, Art. 1341 "Si el patrimonio del difunto estuviere
confundido con bienes pertenecientes a otras personas
por razn de bienes propios o gananciales del cnyuge,
contratos de sociedad, sucesiones anteriores indivisas,
u otro motivo cualquiera, se proceder en primer lugar a
la separacin de patrimonios, dividiendo las especies
comunes segn las reglas precedentes."
3. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa

hereditaria;
4. Las asignaciones alimenticias forzosas;
El resto es el acervo lquido de que dispone el

testador o la ley."
El N 1 se refiere, entre otras cosas, a los gastos de la
apertura del testamento cerrado, los gastos para poner
por escrito el testamento verbal, los gastos de la
apertura de la sucesin, los gastos de la posesin
efectiva, los gastos de la guarda y aposicin de sellos,
etc.
El N 2 se refiere a las deudas hereditarias, es decir
aquellas que el causante tena en vida. Primero se
pagan las deudas hereditarias y despus las
testamentarias.
Art. 1374 " Pagados los acreedores hereditarios, se
satisfarn los legados."
El N 3 se refiere a los impuestos que gravan toda la
masa, pero hoy no existen esos sino los que gravan
cada asignacin por lo que cada heredero podr pagarlo
separadamente una vez liquidado.
288

El N 4 se refiere a las asignaciones alimenticias
forzosas, esto es aquellas asignaciones alimenticias que
el difunto hace a personas a quienes deba por ley
alimentos.
Sern bajas generales siempre que no se hayan
impuesto a una determinada persona la obligacin de
pagarlas, o cuando fueren excesivas atendido el
patrimonio del causante, en cuyo caso el exceso se
extraer del acervo lquido imputndolo a la masa de
bienes de que pudo disponer libremente.
El N 5 se refiere a la porcin conyugal en todos los
rdenes de sucesin, salvo en el de los descendientes
legtimos.
La porcin conyugal es la parte de los bienes
del difunto que la ley asigna al cnyuge sobreviviente,
es una asignacin forzosa de cuanta variable. Art. 1178
ser una cuarta parte de los bienes del difunto, pero si el
cnyuge tuviere bienes slo ser hasta el complemento
de la porcin, y si sus bienes fueren de mayor valor que
la porcin no tiene derecho a la porcin conyugal.(1176).
EL ACERVO IMAGINARIO: Como la ley establece
asignaciones forzosas a que el testador est obligado a
hacer, podra suceder que el testador se hubiera
excedido en las liberalidades perjudicando las
asignaciones forzosas, en ese caso la ley dispone en los
artculos 1185 y 1186 que las asignaciones se calculen
sobre el llamado acervo imaginario que es aquel que
resulta de la reconstitucin en forma "imaginaria" del
patrimonio del causante antes que se hicieran las
liberalidades.
El primer acervo imaginario , establecido en el

art. 1185 (ver 1184) resulta de la acumulacin al acervo
lquido de todas las donaciones revocables o
irrevocables hechas en razn de legtimas o mejoras,
segn el estado en que se hayan encontrado las cosas
donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de
actualizar prudencialmente su valor a la poca de la
apertura de la sucesin.
Lo constituye el acervo lquido con la
acumulacin de ciertas enajenaciones hechas por el
causante en vida a algn legitimario en perjuicio de
otros legitimarios (articulo 1185) y las deducciones que
deban hacerse a la porcin conyugal. Ojo 1184.
Lecaros.
Sin embargo, hay que precisar de mejor modo estas

acumulaciones. Lo que se acumula es:
1.-Las donaciones irrevocables hechas por el
causante a un legitimario. Esto esta claro. Si hay
legitimarios, quiere decir que hay mitad legitimaria que
son en el fondo "las cuartas de que habla el articulo
precedente".
2.-Las donaciones revocables hechas a un legitimario,
en cuanto las cosas donadas hayan sido entregadas
en vida al donatario (por eso el art 1185 habla de
"entregadas"). Las donaciones revocables siempre se
imputan (se consideran para el clculo de las cuartas),
hayan sido o no entregadas. Pero si han sido
entregadas, como materialmente han salido del
patrimonio del causante, no slo se imputan sino que
adems deben acumularse. Lo mismo cabe decir de los
legados. Si no se han entregado, estn jurdica y
materialmente en el patrimonio del causante (mejor
dicho, de la masa hereditaria); si en cambio fueron
entregados, hay que acumularlos, es decir, la masa
adquiere un crdito contra el legatario.Por qu se
aplica la misma idea? Muy simple. Porque los legados
entregados en vida al legatario son asimilables a las
donaciones revocables (1141).
En relacin a la acumulacin de las donaciones hay
que hacer algunos alcances. En primer lugar, como
dice el art. 1185, slo se acumulan las donaciones
hechas en razn de legitimas o mejoras. No procede,
pues, la acumulacin de donaciones hechas con cargo
a la parte de libre disposicin.
En segundo lugar, cabe preguntarse a que parte
benefician estas acumulaciones. Tratndose de las
donaciones irrevocables, la acumulacin de ellas
nunca puede beneficiar a la parte de libre disposicin,
al tenor del art. 1199, segn el cual la acumulacin de
lo
irrevocablemente donado,
slo beneficia a
legitimarios, mejoreros y al cnyuge en el caso del 1178
inc. 2, pero no a los asignatarios de libre disposicin.
A contrario sensu, las acumulaciones de donaciones
revocables s benefician a la parte de libre disposicin,
lo que resulta concordante con el art. 1185, que dice
que "para computar las cuartas de que habla el articulo
precedente...", entre las que se encuentran las dos
cuartas constitutivas de la mitad de libre disposicin.
del
Un tercer alcance se refiere a que ciertas donaciones

no se acumulan por expresa disposicin legal. Estos
son los regalos moderados que se hacen segn uso y
costumbre.
a)Que al tiempo de abrirse la sucesin existan

legitimarios.
b)Que el causante haya hecho donaciones a un
legitimario.
El 1188, despus de aclarar que la acumulacin es

del valor lquido de la
donacin ("deducido
el
gravamen a que la asignacin estaba afecta"),
Requisitos para que proceda

primer acervo imaginario:
la formacin

agrega que "no se tomarn en cuenta los regalos
moderados autorizados por la costumbre en ciertos
das y casos ni los dones manuales de poco valor".
Tampoco se acumulan los presentes hechos a un
descendiente con ocasin de su matrimonio, ni otros
regalos de costumbre (1198) ni los gastos de
educacin de un descendiente, aunque el testador
haya expresado su voluntad de imputarlos al pago de
la legtima.
3.-Otra acumulacin que debe hacerse para computar
el primer acervo imaginario, se refiere a los
desembolsos hechos por l para pagar deudas de un
descendiente (1203 inc. 1). Se imputarn a su legtima
si el desembolso fue til para el pago de la deuda y no
se acumula en caso contrario.
4.- Por ltimo, deben acumularse -por expresa
disposicin del art. 1185- las deducciones que segn el
art. 1176 se deben hacer a la porcin conyugal terica
cuando
el
cnyuge
lleva
porcin
conyugal
complementaria. Sin embargo, esta acumulacin tiene
un destino diferente segn las circunstancias. Si no
hay descendientes legtimos del causante, estas
deducciones se acumulan a todo el acervo lquido (las
"cuartas de que habla el articulo precedente" a que
alude el 1185). En cambio, si el causante dej
descendientes legtimos, se acumulan a la mitad
legitimaria, esto es, aprovechando slo a los
legitimarios.
Un ultimo alcance sobre el primer acervo
imaginario. La acumulacin se verifica conforme al
valor de las cosas al tiempo de la entrega. No
interesa el valor que tengan al momento de abrirse la
sucesin. art.1185.
Ejemplo de formacin del primer acervo imaginario.
Supongamos un causante que deja un acervo
ilquido de $1.000.- millones. Deducidas las bajas
generales da un acervo liquido de $900 millones.
Dej, al morir, 5 hijos. A uno de ellos le haba hecho en
vida una donacin revocable y a otro una donacin
irrevocable, la que le fue entregada en vida del
causante. Cada una de las donaciones ascenda a
$50 millones. Acumuladas al acervo liquido ambas
donaciones da un primer acervo imaginario de $1.000
millones que, dividido en la forma establecida en el
art. 1184 significara:
Mitad legitimaria.......................$500 millones
Cuarta de Mejoras.......................$250 millones
Cuarta de Libre Disposicin.............$250 millones
Hecho as los clculos, la cuarta de libre disposicin se
estara beneficiando de la acumulacin de la
donacin irrevocable, situacin que vulnera el art.
1199 y que por ende hay que corregir.
290
La forma de corregir es simple. Debe dividirse la

acumulacin de la donacin irrevocable que
erradamente estaba beneficiando a la parte de libre
disposicin, y distribuirse a prorrata entre la mitad
legitimaria y la cuarta de mejoras, en proporcin dos a
uno.
La
donacin irrevocable acumulada era de
$50.000.000.- La cuarta parte de $50 millones es
$12.500.000.- Eso es la parte de la acumulacin que
indebidamente beneficiaba a la parte de
libre
disposicin y que debe distribuirse entre la mitad
legitimaria y la cuarta de mejoras. $8.330.000.- van
para la mitad legitimaria y $4.170.000.- para la cuarta
de mejoras. Sumando,
la mitad legitimaria lleva
$508.330.000.-; la cuarta de mejoras $254.170.000.- y
la cuarta de libre disposicin lleva $237.500.000.La legitima rigorosa es pues de $101.660.000.($508.330.000.-, dividido 5).
A los hijos 1 y 2, que fueron los que recibieron las
donaciones, no se les paga sin embargo esa suma.
Como esas donaciones se imputan a su legitima
rigorosa, hay que descontarles de esa suma el valor de
las donaciones (art. 1198).
El segundo acervo imaginario, establecido en el

Art. 1186 se forma cuando s el que tena a la sazn
legitimarios hubiere hecho donaciones entre vivos a
extraos y el valor de todas ellas juntas excediere a la
cuarta parte de la suma formada por este valor y el del
acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para
que este exceso se agregue tambin imaginariamente al
acervo, para la computacin de las legtimas y mejoras.
REQUISITOS:
1.- Es necesario que "a la sazn", esto es, al momento
de haberse hecho la donacin irrevocable al tercero
que no era legitimario, el causante que hizo la
donacin haya tenido legitimarios. No interesan los
nacidos con posterioridad a la donacin.
2.-Es necesario que al momento del fallecimiento del
causanteste haya tenido legitimarios. Si no los tuvo
al morir, no hay lugar a la formacin de las legtimas y
mejoras y por ende no
se forma este acervo
imaginario. No interesa para nada que sean los
mismos legitimarios aquellos existentes al momento de
hacerse la donacin y los existentes al momento de
morir el causante.
3.-Es necesario que el causante haya efectuado
donaciones irrevocables a terceros que no sean
legitimarios. Si fueron donaciones revocables, no se
forma segundo acervo imaginario (el art. 1186 habla
slo de donaciones entre vivos). Si fueron hechas a
290

un legitimario (no extrao), se consideran slo al
formar el primer acervo imaginario.
4.-Es necesario que las donaciones hayan sido
excesivas. No toda donacin es considerada como
ilegtima. El art. 1186 entiende que la donacin fue
excesiva cuando el valor de las donaciones exceda de
la cuarta parte de la suma formada por las donaciones
y el acervo. Dicho de otro modo. Se suma el acervo
ms las donaciones, y el resultado se divide por cuatro.
Si la cantidad resultante de esta divisin es inferior al
valor de las donaciones, quiere decir que estas
resultaron excesivas,
y procede, pues, formar el
segundo acervo imaginario.
A cual acervo se suman estas donaciones? Al liquido
o al primer acervo imaginario, segn los casos. Para
entender esta institucin del segundo
acervo
imaginario y de la accin de inoficiosa donacin,
que estn ntimamente relacionadas, hay que partir
distinguiendo 3 situaciones:
I.- 1a situacin. Las donaciones no fueron excesivas.
En este caso, no se forma el segundo acervo
imaginario. Ejemplo. El acervo (liquido o primero
imaginario, da lo mismo) es de $150. Las donaciones
irrevocables son de $50.- La suma ($200) dividida por
cuatro da $50.- Esto es lo que pudo donar. Lo que de
hecho don no excedi de esa suma.
II.- 2a situacin. Las donaciones fueron excesivas. Por
ejemplo. El acervo era de $100 y las donaciones
irrevocables ascendieron $60.- Da un total de $160.que dividido por 4 da un total de $40.- Esa es la
suma que el donante pudo legtimamente donar. Pero
como don $60 hay un exceso que, en este caso
asciende a $20.- Como dice el art. 1186, este
exceso se acumula imaginariamente al acervo, para
la computacin de las legtimas y mejoras. El segundo
acervo imaginario asciende a $120.Suponiendo que existan personas con derecho a
mejoras, el segundo acervo imaginario se divide en $60
para la mitad legitimaria; $30 para la cuarta de
mejoras y $30 para la cuarta de libre disposicin.
En el hecho, sin embargo, solo hay $100.- Y es all,
entonces, donde reside el inters del segundo
acervo imaginario. Las legitimas y mejoras, como
asignaciones forzosas que son, se pagan ntegramente.
De modo que los $60 de la mitad legitimaria y los $30
de la cuarta de mejoras deben ser ntegramente
cancelados. De este modo se cumple el primer objetivo
bsico del segundo acervo imaginario: reducir la parte
de libre disposicin, que en este caso en particular
queda reducida apenas a $10.- Era de $30, pero en
virtud de esta verdadera "reliquidacin" del acervo,
queda en $10.- Y la razn es muy simple: fueron
precisamente esos $20 de diferencia los que el
causante nunca debi haber donado. Dicho ms
directamente, ha quedado limitada la facultad de
disponer libremente del causante por haber donado en

exceso.
Ahora bien, pudo haber sucedido que el causante haya
instituido legados con cargo a la parte de libre
disposicin, que en mucho excedan los $10 de que
pudo en definitiva haber dispuesto. En tal caso, se
pagarn primero los legados que gocen de preferencia
segn el orden que luego veremos y los que no
gozan de preferencia se pagan a prorrata de lo que
sobre.
III.- 3a situacin. Las donaciones son de tal modo
excesivas que menoscaban las legitimas y las mejoras.
Esta situacin es la que con detalle contempla el art.
1187. Se refiere a que el exceso es de tal magnitud
que no solo absorbe la parte de la herencia de la cual
el difunto hubiera podido disponer libremente, sino
que menoscaba las legitimas rigorosas o las mejoras.
Ejemplo:
El Acervo (liquido o primero imaginario).......$120
millones
Donaciones Irrevocables........................$220 millones
Total..........................................$340 millones
Al igual que en los casos anteriores, se divide $340
millones por cuatro, lo que nos da $85.- millones.
Esta es la suma que el testador pudo libremente
donar. Pero en el hecho dono $220 millones. El
exceso es de $135 millones. Sumamos entonces este
exceso al acervo, lo que nos da $120 + $135= $255
millones, que es la suma a la cual asciende el segundo
acervo imaginario.
Esos $255 millones es lo que, suponiendo que hay
mejoreros, se divide en:
Mitad legitimaria.................................. $127.500.000.Cuarta de Mejoras...................................$63.750.000.Cuarta de libre disposicin.......................$63.750.000.Total del segundo acervo imaginario.......$255.000.000.Sin embargo, slo existen en efectivo $120 millones. El
exceso de lo donado es enorme. Con los 120 millones
no slo no hay forma de pagar parte alguna de la
cuarta de libre disposicin, sino que afecta tambin a
la cuarta de mejoras. Incluso las legitimas resultan
afectadas. Para completar las asignaciones forzosas
faltan $63.750.000.- de la cuarta de mejoras y
750.000.- de la mitad legitimaria. Es decir, falta un
total de $71.250.000.- Nace, para recuperar esos
valores, la accin de inoficiosa donacin.
109.- SUCESION INTESTADA O ABINTESTATO
a) CUANDO PROCEDE
b) ORDENES DE SUCESION
a) Cuando procede la sucesin intestada o abintestato :

Art. 952: "Si se sucede en virtud de un
testamento, la sucesin se llama testamentaria, y si en
virtud de la ley, intestada o abintestato.
La sucesin en los bienes de una persona
difunta, puede ser parte testamentaria, y parte
intestada."
La sucesin intestada es la transmisin que
hace la ley de los bienes de una persona difunta.
De acuerdo al Art. 980 "Las leyes reglan la
sucesin en los bienes de que el difunto no ha
dispuesto, o si dispuso, no lo hizo conforme a derecho,
o no han tenido efecto sus disposiciones."
La sucesin intestada es aquella que regla el legislador
en los casos sealados en el artculo 980. Esto es:
1.- Cuando el difunto no dispuso de sus bienes. Sea
porque simplemente
muri
sin
haber
hecho
testamento o bien porque habindolo hecho, no
dispuso en l de sus bienes.
En efecto, en el
testamento no se hacen slo disposiciones sino que
tambin pueden hacerse declaraciones. Y puede
ocurrir que el testador haya hecho solamente
declaraciones (reconocer a un
hijo, nombrar un
partidor o un albacea,...). Por ultimo, puede ocurrir que
el testador haya dispuesto de sus bienes pero slo a
titulo de legados, esto es, sin instituir herederos. En tal
caso, los bienes no legados debern distribuirse
tambin segn las reglas de sucesin intestada.
2.- Cuando el difunto dispuso de sus bienes, pero no
lo hizo conforme a derecho. Es el caso de la nulidad
del testamento por falta de algn requisito de forma
o de fondo. Anulado el testamento por sentencia
ejecutoriada, se considera como que nunca produjo
efectos y por ende tambin deben aplicarse las reglas
de sucesin intestada.
3.-El
difunto dispuso de sus bienes,
pero sus
disposiciones no han tenido efecto. Ello ocurrira si el
heredero testamentario ha repudiado la herencia, o
era incapaz o indigno, y en general, siempre que el
asignatario testamentario falte y
no
lleve
su
asignacin.
En la sucesin intestada no se atiende al origen de los
bienes ni al sexo o primogenitura de los herederos.
(981 y 982).
Antes de entrar de lleno a las reglas que da el Cdigo
para la sucesin intestada hay que referirse al
derecho de representacin.
292
La cual esta citada adems en la pagina 217 con mayor

atencin.De acuerdo al Art. 984 " Se sucede abintestato, ya sea
por derecho personal, ya por derecho de representacin.
La representacin es una ficcin legal en que se
supone que una persona tiene el lugar y por
consiguiente el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta
no quisiere o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que,
si hubiese querido o podido suceder, habra sucedido
por derecho de representacin."
Se caracteriza porque slo procede en la sucesin
intestada, se puede representar a una persona viva o
muerta y cuya herencia se haya repudiado, los que
suceden por representacin heredan por estirpes, hay
lugar siempre a la representacin en la descendencia
legtima del difunto, en la descendencia legtima de sus
hermanos legtimos, y en la descendencia legtima de
sus hijos o hermanos naturales.
b) Ordenes de sucesin:
Las personas llamadas por la ley a suceder a
una persona son en general aquellas ligadas por vnculo
de parentesco, siguiendo con ello el orden natural de los
sentimientos o afectos. De acuerdo al Art. 983 " Son
llamados a la sucesin intestada los descendientes del
difunto, sus ascendientes, el cnyuge sobreviviente, sus
colaterales, el adoptado, en su caso, y el Fisco.
Los derechos del adoptado se rigen por la ley
respectiva."
Art. 982: " En la sucesin intestada no se atiende al
sexo ni a la primogenitura."
Art. 981: " La ley no atiende al origen de los bienes para
reglar la sucesin intestada o gravarla con restituciones
o reservas."
La sucesin intestada a partir de la ley 19.585.Desde luego, no hay distincin entre ordenes de
sucesin regular o irregular. Adems, tanto en la
ascendencia como en la descendencia no se la califica
de legtima, ilegtima o natural.
Antes exista el orden regula donde estaban los hijos
legtimos, ascendientes legtimos, hijos naturales, del
cnyuge y de los hermanos legtimos, de los colaterales
legtimos y el fisco. Tambin existan Las rdenes de
sucesin irregular, es decir cuando el causante era hijo
natural, de los descendientes legtimos, de los hijos
naturales, de los padres naturales, de los hermanos
legtimos o naturales, del fisco
292

Orden de sucesin es el conjunto de herederos que
considerados colectivamente excluyen o son excluidos
por
otros
herederos,
considerados
tambin
colectivamente, dentro de cada orden el grado de
parentesco influye porque los de grado ms prximo
excluyen a los de grado ms lejano, salvo el derecho de
representacin.
Primer orden de sucesin intestada (de los hijos).Articulo 988.- Es el de los hijos (personalmente o
representados por su descendencia), que excluyen a
cualquier otro heredero a menos que haya cnyuge
sobreviviente, caso en el cual concurrir con los hijos
llevando una porcin equivalente al doble de la
legtima rigorosa o efectiva de cada hijo. Si hubiere slo
un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima
rigorosa o efectiva de ese hijo. Adems se aade una
limitacin importante: En ningn caso la porcin del
cnyuge sobreviviente bajar de la cuarta parte de la
herencia o de la mitad legitimaria (eventualmente
incrementada por la no disposicin de las cuartas de
mejoras y/o de libre disposicin).
Segundo orden de sucesin intestada (del cnyuge y
los ascendientes).El art. 989 establece que si el difunto no ha dejado
posteridad (hijos, personalmente o representados) le
sucedern el cnyuge y los ascendientes de grado ms
prximo:
En este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos
para el cnyuge y una para los ascendientes.
A falta de stos, llevar todos los bienes el cnyuge, y, a
falta de cnyuge, los ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo,
suceder ste en todos los bienes, o en toda la porcin
hereditaria de los ascendientes.
Adems, la ley 19.585 agreg una sancin: (nuevo
articulo994) Tampoco sucedern abintestato los
padres del causante si la paternidad o maternidad ha
sido determinada judicialmente contra su oposicin,
salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere
el articulo 203, esto es, si el hijo, alcanzada la plena
capacidad, manifiesta por escritura pblica o
testamento su voluntad de restablecer al padre o madre
sus derechos.
Tercer orden
hermanos).-
de
sucesin
intestada
(de
los
Lo contempla el articulo990: si el difunto no dej

posteridad, ni ascendientes ni cnyuge, le sucedern
sus hermanos. El hermano de simple conjuncin llevar
la mitad que el carnal.
Cuarto orden
colaterales).-
de
sucesin
intestada
(de
los
El articulo992 establece que a falta de todos los

anteriormente
mencionados
(descendientes,
ascendientes, cnyuge y hermanos), sucedern al
difunto los otros colaterales de grado ms prximo. Los
colaterales de grado ms prximo excluirn a los ms
lejanos. Los derechos hereditarios de los colaterales
slo se extendern hasta el sexto grado inclusive. Los
colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo
son parientes del difunto por parte del padre o de la
madre, slo llevarn la mitad de lo que le corresponda
a los de doble conjuncin, esto es, los que son
parientes del difunto por parte de padre y madre.
Quinto orden de sucesin intestada: el Fisco.Modificaciones ley 19585.En virtud del articulo995 que se mantiene intacto.
Se deroga el articulo991 por innecesario y el
articulo993 que contemplaba los ordenes de sucesin
irregular.
Se deroga todo lo relativo a la porcin conyugal
(parrafo 2 del titulo V del Libro III). Con la ley 19.585 el
nico beneficio del cnyuge sobreviviente es el de ser
heredero abintestato. Ello, sin perjuicio que se aade al
cnyuge como legitimario. Ya no se hace la distincin
entre si el causante dej o no descendencia legtima.
Se elimina la porcin conyugal y por ende el articulo959
N 5 que la estableca como baja general de la herencia
si el causante no haba dejado posteridad legtima. A su
vez, la misma regla que el articulo1178 estableca para
el cmputo de la porcin conyugal frente al caso que el
causante hubiera dejado posteridad legtima es la que
se aplica en el primer orden de sucesin intestada: el
de los descendientes.
El articulo994 mantuvo la idea que el cnyuge que
hubiere dado motivo al divorcio por su culpa perder los
derechos hereditarios abintestato en la herencia de su
mujer o marido. Cabe destacar que la ley 19.585 zanj
la duda acerca de qu divorcio deba tratarse: puede
ser temporal o perpetuo.
Adems, la ley 19.585 agreg otra sancin: Tampoco
sucedern abintestato los padres del causante si la
paternidad o maternidad ha sido determinada
judicialmente contra su oposicin, salvo que mediare el
restablecimiento a que se refiere el articulo 203.
Los extranjeros y la sucesin intestada.Aplicando el articulo 57 del Cdigo Civil, el articulo 997
establece la plena igualdad entre el chileno y extranjero
respecto de las sucesiones abintestato abiertas en
Chile.

Ahora bien, no obstante que las sucesiones se rigen
por la ley donde se abren (articulo 955), si esa persona
deja herederos chilenos, stos tendrn los derechos
hereditarios que le reconozca la ley chilena (articulo15),
sea que el causante haya sido un extranjero o un
chileno (articulo 998).
SUCESION EN PARTE TESTADA Y EN PARTE
INTESTADA.
El articulo 996 establece que cuando en un mismo
patrimonio se ha de suceder por testamento y
abintestato,
se
cumplirn
las
disposiciones
testamentarias y el remanente se adjudicar a los
herederos abintestato.
Ahora bien, si entre los herederos concurren
legitimarios con quienes no lo sean, y el causante no
dispone total o parcialmente de la parte de mejoras o
de libre disposicin, no se produce el acrecimiento del
articulo 1191, toda vez que sobre l prevalecen las
reglas de sucesin intestada (inciso final del
articulo1191).
Por otra parte, el articulo 996 agrega que los que
suceden a la vez por testamento y abintestato
imputarn, a la porcin que les corresponda
abintestato, lo que recibieron por testamento, sin
perjuicio de retener toda la porcin testamentaria si
excediere a la otra. Es decir, si lo que les toca como
abintestato es ms que lo que se le asign
testamentariamente, participarn de la sucesin
intestada hasta completar la porcin que les
corresponda abintestato. Y si a la inversa, la porcin
testamentaria excediere a la intestada, llevar la
primera.
El Cdigo agrega que prevalecer sobre todo ello la
voluntad expresa el testador, en lo que de derecho
corresponda (996 inciso final). Es decir que debe
respetarse la voluntad del testador si ste declara que
le deja a fulano tanto por testamento sin perjuicio de
sus derechos como heredero abintestato.
La ley 19.585 agreg un inciso que establece que la
regla del inciso 1 del articulo996 se aplicar una vez
enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas,
las legtimas y mejoras de la herencia.
110.- SUCESION TESTADA
a) CLASES DE TESTAMENTOS
b) LIMITES A LA FACULTAD DE TESTAR
La sucesin testada en la transmisin
que hace el causante de sus bienes, derechos y
obligaciones transmisibles a las personas que designa
en su testamento.
La palabra "testamento" testatio mentis
testimonio de la verdad.
significa
294
De acuerdo al Art. 999 " El testamento es un

acto ms o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que
tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la
facultad de revocar las disposiciones contenidas en l,
mientras viva."
Caractersticas del testamento :
1.-Es un acto jurdico (manifestacin de voluntad
destinada a producir efectos jurdicos previstos por su
autor y sancionados por el ordenamiento jurdico)
unilateral (se perfecciona por la manifestacin de una
sola voluntad).
2.- Es un acto ms o menos solemne. La solemnidad
puede ser mayor (testamentos solemnes) o menor
(testamentos menos solemnes o privilegiados). Pero
siempre hay alguna solemnidad, como lo prueban los
artculos 1000 y 1002. La manifestacin de voluntad en
todo caso no debe ameritar dudas (articulo 1060)
3.-Es un acto personalsimo e indelegable. Un acto de
una sola persona (articulo1003 inciso 1), adems "La
facultad de testar es indelegable", Art. 1004 lo que
excluye los testamentos mancomunados o conjuntos
(1003 inc 2) y las disposiciones captatorias
(articulo1059), as como la posibilidad de actuar por
medio de mandatario o representante (articulo1004 y
1063). Los relativamente incapaces pueden testar
libremente y sin necesidad de autorizacin ni formalidad
habilitante alguna, pues las normas de incapacidad
relativa son normas protectoras del patrimonio del
incapaz y en el caso de los actos testamentarios esta
proteccin est fuera de lugar (Cfr por ejemplo
articulo261).
Por otra parte, podra suceder que el causante
instituyera una asignacin a favor de una persona
dejando al arbitrio de algn heredero o de algn
legatario su cumplimiento. (articulo1067). En tal caso, si
al heredero o legatario aprovechare rehusar cumplir la
asignacin, deber cumplirla salvo que pruebe justo
motivo; de lo contrario no estar obligado a justificar su
negativa. La doctrina ha estimado que este artculo
contrara al artculo 1063 y en general el espritu del
Cdigo por lo que debe ser aplicado con mucho
cuidado y en caso de surgir una incompatibilidad entre
el 1063 y el 1067, debe primar el primero sobre el
segundo pese a que el articulo1067 aparece como ms
especial.
4.- El testamento tiene por objeto fundamental pero
no nico el disponer de bienes. Puede haber
clusulas de declaraciones, como reconocer a un hijo
como natural, legitimar, nombrar un guardador, nombrar
un albacea, nombrar un partidor o hacer la particin,...
5.-El testamento produce sus plenos efectos una vez
muerto el causante. Antes, puede producir algunos
efectos desde el punto de vista de ciertas declaraciones
294

(Vgr. reconocimiento de un hijo) o desde el punto de
vista de disposiciones de bienes (Vgr. los legados
entregados en vida al legatario confieren la calidad de
usufructuario, y la constitucin de un usufructo es un
acto de enajenacin...)
6.-El testamento es esencialmente revocable,
mientras viva el testador y por ste, en cuanto a las
disposiciones de bienes. Tambin lo es en cuanto a
ciertas declaraciones. (articulo1001).
El testamento es esencialmente revocable y ninguna
clusula podr limitar en forma alguna esta facultad del
testador, eso es lo que se desprende del Art. 1001 que
seala : " Todas las disposiciones testamentarias son
esencialmente revocables, sin embargo de que el
testador exprese en el testamento la determinacin de
no revocarlas. Las clusulas derogatorias de sus
disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque
se confirmen con juramento.
Si en un testamento anterior se hubiere
ordenado que no valga su revocacin si no se hiciere
con ciertas palabras o seales, se mirar esta
disposicin como no escrita."
REQUISITOS DEL TESTAMENTO:
* Requisitos internos: Voluntad exenta de vicios y
Capacidad del testador
* Requisitos externos: Se refieren a la manera en como
debe otorgarse el testamento, a las solemnidades.
Capacidad de testar: se aplica la regla general, Toda
persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la
ley declara incapaces. (Articulo 961 en relacin con los
artculos 1446 y 1795). Son inhbiles las personas
sealadas en el artculo 1005:
a) El impber
b) El que actualmente (al momento de testar) no
estuviere en su sano juicio por ebriedad o por otra
causa. Que el testador est en su sano juicio al
momento de testar es algo muy importante (Con forme
relacin artculos 1016, 1023, 1038). Puede no haber
estado en su sano juicio por demencia; en caso de
haberlo estado sin decreto de interdiccin, hay que
invocar esta causal.
c) El demente interdicto. Si era interdicto no es
necesario probar la demencia y no se admitira prueba
en contrario. Si no estaba interdicto, habra que probar
la demencia (art. 465).
d) El que de palabra o por escrito no pudiere
expresa su voluntad claramente. Se incluye aqu,
desde luego, al sordomudo que no puede darse a
entender por escrito. La Corte Suprema ha dicho que
un sordo analfabeto o puede testar pues por ser
analfabeto no puede otorgar testamento cerrado
(articulo 1022) y por ser sorda no puede otorgar
testamento abierto ya que no puede dar lugar al tramite
de la lectura (articulo 1017). Cfr adems con el

articulo1060.
Las personas no comprendidas en esta
enumeracin son hbiles para testar." (son hbiles para
testar el menor adulto, el prdigo aunque no tenga la
administracin de sus bienes, el hijo de familia sin
autorizacin del padre o madre).
La capacidad debe existir al momento de
otorgar el testamento, as lo seala el Art. 1006 " El
testamento otorgado durante la existencia de cualquiera
de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo
precedente es nulo, aunque posteriormente deje de
existir la causa.
Y por el contrario, el testamento vlido no deja
de serlo por el hecho de sobrevenir despus alguna de
estas causas de inhabilidad."
Voluntad exenta de vicios :
* La fuerza: " El testamento en que de cualquier forma
haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes."
(no slo en la clusula en que intervino) sea cual sea la
forma como haya intervenido la fuerza (articulo1007).
Pero la fuerza debe ser moral y ser injusta, grave y
determinante (arts 1456 y 1457). (Si es fsica no hay
propiamente hablando testamento por faltar voluntad).
Sera nulidad relativa.
* El error: Art. 1058: " La asignacin que pareciere
motivada por un error de hecho, de manera que sea
claro que sin este error no hubiera tenido lugar, se
tendr por no escrita.", este artculo se refiere al error en
la persona, que por regla general no vicia el
consentimiento, salvo que la consideracin a ella sea la
determinante en el acto o sea afecta a la clusula que
apareciere motivada (en forma determinante) por el
error , como es el caso del testamento.
El error en la persona del asignatario tambin anula el
testamento pues se trata de un acto intuito personae.
Art. 1057: " El error en el nombre o calidad del
asignatario no vicia la disposicin, si no hubiere duda
acerca de la persona."
* El dolo: debe ser determinante.
El dolo determinante tambin vicia el consentimiento en
los actos unilaterales y el testamento es un acto
unilateral.
Solemnidades de los testamentos:
De acuerdo al Art. 1008: "El testamento es solemne, o
menos solemne.

1.- El testamento solemne: Es aquel en que se han
observado todas las solemnidades que a ley
ordinariamente requiere (articulo1008 inc 2o). Las
solemnidades que se exijan son las que rigan a
momento del otorgamiento (articulo18 de la ley sobre
efecto retroactivo de las leyes).El testamento solemne es abierto o cerrado.
Testamento abierto, nuncupativo o pblico es
aquel en que el testador hace sabedores de sus
disposiciones a los testigos; y testamento cerrado o
secreto, es aquel en que no es necesario que los
testigos tengan conocimiento de ellas."
2.- Los testamentos menos solemnes o privilegiados
Segn el artculo 1008 son aquellos en que pueden
omitirse ciertas formalidades legales por consideracin
a circunstancias especiales determinadas por la ley.
Son el testamento verbal, el militar, y el martimo
(articulo 1030).
b) Clases de testamentos:
-Solemnes:
-Otorgado en Chile:-Abierto.
-Cerrado.
-Otorgado en el extranjero:-Conforme a la ley extranjera
-Conforme a la ley chilena.
-Menos solemnes (privilegiados):-Verbal
-Martimo
-Militar
1.- Testamentos solemnes otorgados en Chile:
Puede ser abierto o cerrado.
Ambos deben ser:
siempre escritos.
Deben otorgarse ante testigos hbiles, no pueden ser
testigos : Los menores de 18 aos, los que se
hallaren en interdiccin por causa de demencia,
todos los que actualmente se hallaren privados de
razn, los ciegos, los sordos, los mudos, los
condenados a alguna pena designada en el articulo
267 nmero 7 (ver) ( ms de cuatro aos de reclusin
o presidio) y en general los que por sentencia
ejecutoriada estuviesen inhabilitados para ser
testigos, los amanuenses del escribano que autoriza,
los extranjeros no domiciliados en chile, las personas
que no entienden el idioma del testador, salvo
cuando se trata del testamento cerrado de las
personas que no pueden darse a entender o ser
entendidas verbalmente.1012. No obstante lo cual
puede servir como hbil un testigo inhbil en la
296
medida en que haya una habilidad putativa

(articulo1013)
Adems, dos testigos, a lo menos, debern estar
domiciliados en el lugar donde se otorgue el
testamento y si el testamento se otorga ante 3
testigos, uno al menos deber saber leer y escribir y
si se otorga ante 5 testigos, dos al menos deber
saber leer y escribir.
A.
El testamento solemne otorgado en Chile

ABIERTO:
Tambin se le denomina nuncupativo o pblico. Lo

que lo constituye esencialmente es el acto en que el
testador
hace sabedor de sus disposiciones al
escribano si lo hubiere y a los testigos (articulo1015).
Debe otorgarse por escrito
Debe otorgarse ante competente notario y tres
testigos o ante cinco testigos sin intervencin de
funcionario pblico alguno.
Debe leerse en alta voz por el notario o por un testigo
designado por el testador.
Deben el testador y los testigos y el notario si hubiere
firmar, y si el testador no puede o no sabe firmar
deber dejarse constancia de ello.
El ciego y el que no sabe leer ni escribir slo pueden
hacer testamentos solemnes abiertos. (1019-1022)
Art. 1019: " El ciego podr slo testar nuncupativamente
y ante escribano, o funcionario que haga veces de tal.
Su testamento ser ledo en alta voz dos veces; la
primera por el escribano o funcionario, y la segunda por
uno de los testigos elegido al efecto por el testador. Se
har mencin de esta solemnidad en el testamento."
Art. 1022: " El que no sepa leer ni escribir no podr
otorgar testamento cerrado."
No pueden otorgar testamento abierto: el sordomudo
que slo puede darse a entender por escrito y el
extranjero que no conoce el idioma del Notario y de los
testigos (articulo1024). Deben otorgar testamento
cerrado y con ciertas formalidades especiales
(articulo1024).
El funcionario pblico normalmente es el Notario. Puede
ser sustituido por el Juez de Letras (articulo1014) y por
el Oficial del Registro Civil (articulo86 ley 4808).
Otorgado ante el Juez se otorga el testamento en hoja
suelta, pues los jueces no llevan protocolo; ante el
Oficial del Registro
Civil, debe otorgarse en el
Protocolo que al efecto llevan (articulo86 ley 4808).
Cuando se otorga ante Notario Pblico, el testamento
abierto, que es el ms frecuente, se otorga en protocolo,
esto es, constituye una verdadera escritura pblica y en
ese caso podr hacerse valer sin ms trmite. Pero
296

podra tambin otorgarse en hoja suelta. As lo
comprueba el articulo1017 que establece la posibilidad
de que el testamento se haya escrito previamente.
En el caso que se haya otorgado slo ante cinco testigos
o cuando no haya sido otorgado por instrumento pblico
ser necesario realizar ciertas diligencias previas para
hacerlo valer, estas son :
Si se otorg ante funcionario pero no est incorporado
en un registro pblico ser necesario protocolizarlo.
Si el testamento se haba otorgado en hoja suelta,
antes de su publicacin, debe protocolizarse previa
orden judicial despus de su fallecimiento y en el
menor tiempo posible (articulo866 del CPC). Slo
tendr el carcter de instrumento pblico si se
protocoliza dentro del primer da hbil siguiente al de su
otorgamiento (articulo420 COT). Esta exigencia debe
entenderse referida al testamento ante funcionario y 3
testigos (Jurisp).
El testamento abierto otorgado ante testigos debe ser
publicado y protocolizado. ( para publicarlo previamente
se citar a los testigos para que reconozcan sus firmas y
las del testador, una vez reconocidas el juez deber
firmar (rubricacin del testamento) cada pgina del
testamento arriba y abajo y mandar protocolizar todo lo
obrado.
La publicacin puede pedirla cualquier persona capaz
de comparecer en juicio (articulo869 del CPC), ante el
Juez del ltimo domicilio del testador (articulo 1009)
una vez fallecido el causante, cosa que deber ser
acreditada ante el Juez salvo en los casos de muerte
presunta (articulo 1010). Hecha la solicitud, el Juez cita
a su presencia a los testigos del testamento para que
reconozcan sus firmas y las del testador. Reconocidas,
el juez firma el testamento y lo manda protocolizar en
Notaria (articulo 1020).
Declaraciones que debe contener el testamento abierto.
Son las aludidas en el articulo 1016 del Cdigo Civil. El
articulo 414 del COT agrega la hora y lugar del
otorgamiento y el articulo 426 del COT seala que la
omisin de esta exigencia significar que no ser
considerado como escritura pblica.
El otorgamiento del testamento abierto se compone de
dos actos sucesivos:
a)Escrituracin y lectura del testamento (articulo 1017
en relacin al articulo 1015. La jurisprudencia ha
resuelto que no es requisito de validez de testamento
dejar constancia
de haberse cumplido con la
solemnidad de la lectura.
b)Firma del testamento (articulo 1018)
B. Testamento
CERRADO:
solemne
otorgado
en
Chile
Es aquel en que no es necesario que los testigos tomen

conocimiento de las disposiciones testamentarias (1008
inciso final)
Lo que lo constituye esencialmente es el acto por el cual
el testador presenta al funcionario y testigos una
escritura cerrada declarando de viva voz, de manera que
todos ellos le vean, oigan y entiendan, que en aquella
cartula se contiene el testamento. (articulo 1023 inc 1).
Debe estar escrito,
Debe otorgarse ante notario o funcionario que haga
sus veces y tres testigos. (Art.1021) (pudiendo hacer
sus veces el juez de letras pero no el oficial del
registro civil porque la ley lo autoriza slo para
autorizar testamentos abiertos).
No es nulo si se otorga ante una cantidad mayor de
testigos.
Debe estar escrito o a lo menos firmado por el
testador.
Debe cerrarse el testamento de forma que no puedan
verse sus disposiciones.
Sobre la cubierta debe el notario dejar constancia de
la individualizacin del testador, de que en su
concepto se encontraba en su sano juicio, debe
indicarse el lugar de otorgamiento, el da, la fecha y
la hora, debern firmar el testador, los testigos y el
notario.
El otorgamiento del testamento cerrado se compone de
las siguiente etapas:
a) Escrituracin y firma del testamento (articulo 1023).
Sobre si debe estar firmado o bastara con estar escrito
por el testador, hay jurisprudencia contradictoria.
b) Introduccin del testamento en un sobre cerrado
(articulo 1023 inc 3). Si el sello aparece violado el
testamento es nulo (Jurisp).
c) Redaccin y firma de la cartula (articulo 1023 inc
5). Con ciertas menciones sealadas por el Cdigo
Civil y, adems, la hora (articulo 414 del COT). Sobre
si la falta de firma en la cartula anula el testamento
tambin hay jurisprudencia contradictoria.
Las personas que no pueden entender ni ser entendidas
de viva voz slo pueden otorgar testamento cerrado
pero se exigen formalidades esenciales (articulo 1024).
El otorgamiento del testamento debe ser un acto
continuo e ininterrumpido (articulo 1023 inc final). Se
trata de velar por la libertad del testador.

No pueden otorgar testamento cerrado el analfabeto
(1022) ni el ciego (1019).
Otorgado un testamento cerrado, el testador puede
llevrselo o dejarlo en la Notara en custodia. Si hace
esto ltimo, hay que tener presente que el artculo 431
del COT seala que los notarios debe llevar un libro
ndice de carcter privado en el que se anotan los
testamentos cerrados que ante l se otorgan, de
carcter secreto y que slo puede ser exhibido en virtud
de resolucin judicial.
La apertura del testamento cerrado constituye un
trmite solemne (articulo 1025). El Juez competente
para ordenarla es el ltimo domicilio de testador. Pero
si el testamento se ha otorgado ante notario que no sea
el del ltimo domicilio del testador, podr ser abierto
ante el Juez de domicilio del Notario por delegacin del
juez del ltimo domicilio del causante (articulo 868 del
CPC). La apertura, as como la protocolizacin y
publicacin, puede ser solicitada por cualquier persona
capaz de comparecer en juicio (articulo 869).
El Juez se cerciorar de la muerte de testador y citar
(no necesariamente en forma personal) al Notario y a
los testigos a fin de que reconozcan sus firmas y la del
testador y si acaso el testamento est cerrado, sellado
o marcado como en el acto de la entrega. Luego el
Juez rubrica el testamento al fin y al principio de cada
hoja y lo manda protocolizar ante el Notario que lo
autoriz o ante aquel que el Juez designe. Desde el
momento de la protocolizacin, el testamento adquiere
el carcter de instrumento pblico.
El testamento cerrado necesita, para ser llevado a cabo,
que se abra, la apertura del testamento est
reglamentada de la siguiente forma:
1. El testamento deber ser presentado al juez por
cualquier persona que tenga inters en ello.
2. Se citar la notario y testigos para que reconozcan
sus firmas y las del testador, y se dejar constancia
de ello en un acta, luego se abrir el testamento y se
mandar protocolizar, debe ese momento valdr
como instrumento pblico.
La omisin de cualquier solemnidad del testamento
solemne acarrea su nulidad absoluta. (Articulo 1026).
Luego, es nulo absolutamente el testamento:
-Que no se otorga por escrito
-Que no se otorga ante el numero de testigos hbiles
exigido por la ley (sin perjuicio de la habilidad putativa).
-Que no se otorga ante funcionario competente
-Que se otorga ante el Oficial Civil en hoja suelta
-Que siendo abierto no es ledo o no se deja constancia
si acaso el testador NO SUPO o NO PUDO firmar.
298
-Que concurriendo el funcionario no lo lee l sino algn

testigo.
-Que lo firma un extrao en lugar de un testigo
-Que otorgndolo un ciego no es ledo dos veces en la
forma exigida por la ley
-Que -sea abierto o cerrado- es otorgado por aquel a
quien le estaba vedado otorgar abierto o cerrado
En todo caso, la omisin en el testamento de las
declaraciones que en cada caso exige la ley no lo anula
si no hay dudas sobre la identidad personal del
testador, Notario y testigos. (articulo 1026 inciso 2).
El Cdigo exige que tanto en el testamento abierto
como en la cartula del cerrado se deje constancia del
lugar del otorgamiento. La jurisprudencia mayoritaria
indica que esto se refiere a la necesidad de sealar el
lugar geogrfico y no el sitio especfico. En todo caso,
la omisin de esta designacin no lo anula si no hay
dudas sobre la identidad de quienes intervinieron
(articulo 1026 inc 2). Si se trata de un testamento
abierto, ante Notario y e protocolo, ser nulo en tal
caso; del mismo modo que sera nulo si se omitiera
sealar la hora de otorgamiento (arts 414 y 426 N 3 del
COT).
Finalmente, hay jurisprudencia contradictoria sobre si la
habilidad putativa del Notario anulara o no el
testamento.
2. Testamentos solemnes otorgados en el extranjero:
Pueden ser otorgados de acuerdo a la ley extranjera
o de acuerdo a la ley chilena.
A. Testamento solemne otorgado en el extranjero de
acuerdo a la ley extranjera:
Art. 1027: " Valdr en chile el testamento escrito,
otorgado en pas extranjero, si por lo tocante a las
solemnidades se hiciere constar su conformidad a las
leyes del pas en que se otorg, y si adems se probar
la autenticidad del instrumento respectivo en la forma
ordinaria."
Locus regit actum.
-si es escrito
-en lo tocante a las solemnidades se hiciere constar su
conformidad con la ley del pas en que se otorg
-y se probare la autenticidad mediante la legalizacin
(articulo 345 del CPC).
Aunque la jurisprudencia ha acogido la validez del
testamento olgrafo (por escrito pero sin solemnidad
alguna) otorgado en el extranjero, el asunto ha sido
discutido, pues el articulo 1027 se refiere a la
autenticidad y esto significa la participacin de algn
funcionario pblico.
298

B. Testamento solemne otorgado en el extranjero de
acuerdo a la ley chilena: (deben cumplir con las
solemnidades del artculo 1028 y 1029)
Art. 1028: " Valdr asimismo en Chile el testamento
otorgado en pas extranjero, con tal que concurran los
requisitos que van a expresarse:
1 No podr testar de este modo sino un chileno, o un
extranjero que tenga domicilio en Chile.
2 No podr autorizar este testamento sino un Ministro
Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un
Secretario de Legacin que tenga ttulo, expedido por
el Presidente de la Repblica, o un Cnsul que tenga
patente del mismo; pero no un Vicecnsul. Se har
mencin expresa del cargo, y de los referidos ttulo y
patente.
3 Los testigos sern chilenos, o extranjeros
domiciliados en la ciudad donde se otorgue el
testamento,
4 Se observarn en lo dems a las reglas del
testamento solemne otorgado en Chile.
5 El instrumento llevar el sello de la legacin o
consulado."
Adems debe llevar el visto bueno del jefe al pie y fin de
cada pgina si fuere abierto y en la cartula si fuere
cerrado.(1029).
3.- Testamentos privilegiados o menos solemnes :
Son aquellos en que pueden omitirse ciertas
formalidades en atencin a circunstancias especiales
determinadas expresamente por la ley. 1030.
Son, el testamento verbal, el militar y el
martimo.
Se caracterizan porque caducan en los casos
previstos por la ley generalmente cuando el testador
sobrevive un tiempo.
Solemnidades comunes a todo testamento
privilegiado:
-Presencia de testigos hbiles conforme al articulo
1031, bastando la habilidad putativa conforme al
articulo 1031.
-Ciertas solemnidades en el otorgamiento (1032): el
testador debe expresar que su intencin ha sido testar
y el acto ser continuo e ininterrumpido en presencia de
las mismas personas.
a. Testamento Verbal: 1031 a 1040.
El testador dar a conocer de viva voz sus

declaraciones y disposiciones de manera que los
testigos presnciales lo vean, oigan y entiendan.
Debe otorgarse ante tres testigos a lo menos.
Puede darse solo cuando:
* La vida del testador est amenazada por un peligro
inminente, que este peligro sea tal que parezca no haber
modo o tiempo de otorgar testamento solemne.
Caducidad del testamento verbal :
Caduca si el testador sobrevive treinta das al
otorgamiento, o
Si habiendo fallecido antes no se hubiere puesto por
escrito dentro de los treinta das subsiguientes al de
la muerte.
Forma de escriturar el testamento verbal : Arts. 1037 y
sgtes.
Ser competente el juez del territorio jurisdiccional en
que se hubiere otorgado a instancia de cualquiera
persona interesada en la sucesin y deber citarse a los
dems interesados en la sucesin, tomar declaraciones
juradas a los testigos instrumentales que lo presenciaron
respecto de la individualizacin del testador, el lugar, da,
mes y ao del otorgamiento y las circunstancias que
hicieron pensar que no habra tiempo para hacer
testamento solemne, el nombre y apellido de los testigos
y la comuna en que moran.
Los testigos depondrn sobre si el testador apareca
estar en su sano juicio, si manifest la intencin de
testar ante ellos, y sobre sus declaraciones y
disposiciones testamentarias.
Lo anterior se mandar al juez del ltimo domicilio y ste
determinar si que valdrn dichas disposiciones, en
cuyo caso mandar protocolizar como testamento su
decreto.
Examen de testigos resolucin protocolizacin.
De acuerdo al Art. 1040 El testamento consignado en el
decreto judicial protocolizado, podr ser impugnado de
la misma manera que cualquier otro testamento
autntico.
b. Testamento Militar: (1041 a 1047) Es el que pueden
otorgar en tiempo de guerra los militares y dems
individuos empleados de un cuerpo de tropas de la
repblica, y asimismo los voluntarios, rehenes y
prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y las
personas que van acompaando o sirviendo a
cualquiera de los anteriores. 1041.
Circunstancias: En tiempo de guerra, Art. 1043 " Para
testar militarmente ser preciso hallarse en una
expedicin de guerra, que est actualmente en marcha o

campaa contra el enemigo, o en la guarnicin de una
plaza actualmente sitiada."
Formas: El Testamento militar puede ser Abierto, cerrado
o verbal.
b1.- Testamento militar abierto :
Requisitos :
Debe ser firmado por el testador, si pudiere,
Debe ser firmado por el funcionario que lo reciba
(capitn, oficial de grado, intendente de ejrcito,
comisario o auditor de ejrcito, y en caso de estar
enfermo o herido puede recibir el capelln o el
mdico que le asista o el oficial que le mande aunque
fuere de grado inferior a los sealados),
Debe ser firmado por dos testigos.
Debe llevar el visto bueno del jefe superior de la
expedicin o del comandante de la plaza, quin lo
rubricar al principio y fin de cada pgina, ste estar
obligado a la brevedad posible a enviar el testamento
al ministerio de defensa.
b2.- Testamento militar cerrado:
Requisitos :
1. Se rige por las mismas normas que el testamento
solemne cerrado y podrn actuar como ministros de
fe un capitn u oficial de grado mayor y un auditor de
guerra.
2. La cartula ser visada por el jefe superior de la
expedicin o comandante de la plaza y ser remitido
al ministerio de defensa.
3. En cuanto a su apertura, rubricacin, publicacin y
protocolizacin se lleva a cabo como en el caso del
testamento solemne cerrado.
Caducidad del testamento militar abierto o cerrado :

Caduca en caso de que el testador sobreviva
noventa das desde aquel en que hubieren cesado
las circunstancias que habilitan para testar
militarmente. (1044).
b3. Testamento militar verbal: Pueden testar
verbalmente cuando estuviesen en "inminente peligro".
Artculo 1046: " Cuando una persona que puede testar
militarmente se hallare en inminente peligro, podr
otorgar testamento verbal en la forma arriba prescrita;
pero este testamento caducar por el hecho de
sobrevivir el testador al peligro.
La informacin de que hablan los artculos 1037
y 1038 ser evacuada lo ms pronto posible ante el
auditor de guerra o la persona que haga las veces de tal.
300
Para remitir la informacin al juez del ltimo

domicilio se cumplir lo prescrito en el artculo
precedente." (deber remitirse al ministerio de defensa,
previo visto bueno del jefe superior de la expedicin o
del comandante de la plaza)
C.- Testamento martimo (1048 a 1055): Es el que puede
otorgarse en alta mar, a bordo de una nave de guerra
chilena o de una nave mercante bajo bandera chilena.
Clases: Puede ser abierto, cerrado o verbal. (salvo a
bordo de naves mercantes chilenas en que slo puede
otorgarse testamento abierto).
c1.- Testamento martimo abierto:
Requisitos :
Pueden testar no slo los individuos de la oficialidad
y tripulacin sino tambin cualquiera que se
encuentre a bordo de la nave.
El testamento ser recibido por el comandante de la
nave o su segundo en presencia de tres testigos.
Del testamento se otorgar un duplicado firmado
como el original.
Se podr en el diario de navegacin la noticia del
testamento y ste se guardar entre los papeles ms
importantes de la nave.
Si el buque llegara a otro lugar que Chile donde
hubiere un agente diplomtico se entregar el
testamento a ste, exigiendo recibo y dejando noticia
de ello en el diario de navegacin. Si llegar a Chile
se entregar un ejemplar al gobernador martimo, el
cual lo transmitir al ministerio de defensa.
c2.Testamento martimo cerrado:
Requisitos:
Acta como ministro de fe el comandante de la nave
o su segundo.
Se aplicarn las normas del testamento cerrado,
deber hacerse ante tres testigos.
Se guardar entre los papeles ms importantes del
buque y se pondr noticia de l en el diario de
navegacin.
Se enviar al ministerio de defensa para su
protocolizacin.
Caducidad del testamento martimo sea cerrado o
abierto:
El testamento martimo valdr si el testador fallece antes
de desembarcar o dentro de los noventa das siguientes,
es decir caducar si el testador sobrevive noventa das
subsiguientes al desembarque.
c3.- Testamento martimo verbal:
Requisitos:
300

Puede hacerse en caso de peligro inminente.
Se sujeta a las reglas generales.
La informacin de testigos ser recibida por el
comandante de la nave o su segundo
La informacin se remitir al juez del ltimo domicilio
del testador, a travs del ministerio de defensa
Caduca si el testador sobrevive al peligro.
b) Lmites a la libertad de testar: De acuerdo al Art. 1069
al tratar de las asignaciones testamentarias seala
"Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la
inteligencia y efecto de las disposiciones testamentarias,
prevalecer la voluntad del testador claramente
manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o
prohibiciones legales."
As entonces el mayor lmite a la libertad lo
constituyen las asignaciones forzosas, as lo seala el
Art. 1167: "Asignaciones forzosas son las que el testador
es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha
hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones
testamentarias expresas."
111.- ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS
a) CONCEPTO
b) REQUISITOS
c) CLASES
a) Concepto: De acuerdo al Art.953: " Se llaman
asignaciones por causa de muerte las que hace la ley,
o el testamento de una persona difunta, para suceder
en sus bienes." Por consiguiente, puede ser
asignaciones
abintestato
o
asignaciones
testamentarias.
Luego, cabe definir las asignaciones testamentarias (o
disposiciones testamentarias), como aquellas que
hace el testamento de una persona difunta para
suceder en sus bienes.
b) Requisitos:
Es necesario que el asignatario sea capaz y digno de
suceder.
En el caso de las asignaciones testamentarias
adems es necesario que el asignatario sea una
persona cierta y determinada. Art. 1056 " Todo
asignatario testamentario deber ser una persona
cierta y determinada, natural o jurdica, ya sea que se
determine por su nombre o por indicaciones claras
del testamento. De otra manera la asignacin se
tendr por no escrita.", por excepcin son vlidas las
asignaciones a personas que no existen pero se
espera que existan y es vlida la asignacin a una
persona jurdica que no existe pero que despus se
crea.
Ahora bien, hay ciertos casos en que la disposicin

ser plenamente vlida y eficaz no obstante no estar
determinado ni ser determinable el asignatario: la ley
suple esa deficiencia.
Tal ocurre en los siguientes casos:
1.-Asignaciones hechas a un objeto de beneficencia o
al alma del testador(articulo 1056 inciso 2 y 4). Esta
norma debe relacionarse con la ley N 4699 de 2-12-29
en relacin al articulo 63 b) y 70 de la ley N 10.383 de
8-08-52.
2.-Asignaciones dejadas a los pobres (articulo 1056
inciso final).
3.-Asignaciones dejadas indeterminadamente a los
parientes (articulo 1064). Se entiende dejada a los
consanguneos de grado ms prximo segn los
ordenes de sucesin intestada tendiendo aplicacin el
derecho de
representacin. Si hay un slo
consanguneo de grado ms prximo se entienden
tambin llamados los del grado siguiente pues el
Cdigo alude a consanguneos (en plural).
Desde el punto de vista de las asignaciones, el objeto
debe ser determinado o determinable. Esta exigencia
se refiere a las asignaciones a ttulo singular (legados)
y en particular es estricta en los legados de especie.
Con todo, si la asignacin es para un objeto de
beneficencia, no hay inconveniente en que exista cierto
grado de indeterminacin. La ley lo suple.
Interpretacin del testamento.
Sobre las normas legales sobre interpretacin de las
disposiciones testamentarias prevalecer sobre todo la
voluntad del testador claramente manifestada con tal
que no se oponga a los requisitos o prohibiciones
legales. Y para conocer la voluntad del testador debe
estarse ms a la sustancia de las disposiciones que a
las palabras de que se haya servido. (articulo 1069).
Interpretar un testamento es una cuestin de hecho que
corresponde al Tribunal del fondo, pero si la
interpretacin lleva a desnaturalizar una institucin
jurdica ordenada por el testador, procede casacin en
el fondo por infraccin de la ley que reglamenta la
respectiva institucin.
Son muy importantes estos criterios y otros secundarios
sobre interpretacin de los testamentos, pues el Cdigo
establece que el contrato de donacin entre vivos se
interpreta de acuerdo a las reglas sobre interpretacin
de las disposiciones testamentarias y no de acuerdo a
las normas de los artculos 1560 y siguientes sobre
interpretacin de lo contratos.(articulo 1416).
Existe otra regla de interpretacin de disposiciones
testamentarias importante: La asignacin que por
demasiado gravada hubieren repudiado todas las
personas sucesivamente llamadas a ella por el

testamento, o la ley, se deferir en ltimo lugar a las
personas en cuyo favor se hubieren constituido los
gravmenes.(articulo 1068 inc. 2).
c) Clases de asignaciones:
Las asignaciones testamentarias pueden ser:
- Puras y Simples Sujetas a Modalidad
- A ttulo Universal A Ttulo Singular
- Voluntarias Forzosas.
Puras y Simples
Constituyen la regla general, producen sus efectos de
inmediato, sin limitaciones.
Las sujetas a modalidad postergan el nacimiento o el
ejercicio de los derechos, o bien afectan a la extincin, o
imponen al asignatario una carga. Las modalidades
pueden ser condicin, plazo o modo.
Asignaciones Testamentarias Condicionales

Son aquellas que dependen de una condicin, esto es
de un suceso futuro e incierto de manera que segn la
intencin del testador no valga la asignacin si el
suceso positivo no acaece o si acaece el negativo.
(Articulo 1070). Recordemos la definicin clsica de
condicin, basada tambin en el artculo 1473: Hecho
futuro e incierto del que depende el nacimiento o
extincin de derechos u obligaciones.
Las
asignaciones
testamentarias
se
rigen
preferentemente por el prrafo 2 del titulo IV del Libro
III. En subsidio, por las normas del Ttulo IV del Libro IV
(articulo 1493) y, si la condicin significa la constitucin
de un fideicomiso, se aplica el Ttulo VII del Libro II.
La condicin, pues, debe ser un hecho futuro (en
relacin al momento de testar, salvo que se disponga
de otra cosa). No ser condicin si consiste en un
hecho presente o pasado. Si siendo un hecho presente
o pasado existe o ha existido, se mira como no escrita
la condicin y por ende como pura y simple la
asignacin. Si en cambio siendo un hecho presente o
pasado no existe o no ha existido, no vale la
disposicin, es decir, es nula. (Articulo 1071).
Ahora bien, si no obstante haber sido un hecho futuro
en relacin al momento de testar, se cumpli en vida
del testador, habr que distinguir. Si el testador supo
que el hecho haba ocurrido, y el hecho es tal que
admire repeticin, se presumir que el testador exige la
repeticin. Si en cambio el hecho es tal que no admite
repeticin, o bien el testador no supo que se haba
cumplido, simplemente se mirar la condicin como
cumplida. (Articulo 1072).
302
Hay ciertas asignaciones condicionales que el

legislador reglamenta en su alcance o validez. Tales
son:
-La condicin de no impugnar el testamento es vlida,
pero no impide impugnarlo por defectos formales si que
por ello el asignatario caiga en la sancin de verse
privado de la asignacin (articulo 1073). Esta condicin
puede redactarse como suspensiva negativa (tendr la
asignacin desde que no impugne...) o como
resolutoria y positiva (si lo impugna se resolver su
asignacin...).
-La condicin de no contraer matrimonio o de
permanecer en estado de viudedad se tendrn por no
escritas. (Articulo 1074).Pero es eficaz si se establece
la condicin de que el asignatario o contraiga
matrimonio antes de los 18 aos o de una edad menor.
(Articulo 1074).Tambin es eficaz la condicin de
permanecer en estado de viudedad si el asignatario
tiene algn hijo de anterior matrimonio al momento de
deferrsele la asignacin (articulo 1075). Asimismo, es
vlida la condicin de no casarse con determinada
persona o de abrazar un estado o profesin cualquiera
permitido por las leyes, aunque sea incompatible con el
estado de matrimonio (articulo 1077). Por ltimo, hay
que agregar que lo dicho no se opone a que se pueda
legtimamente disponer la subsistencia de una mujer
mientras permanezca soltera o viuda, dejndole por
ese tiempo un derecho de usufructo, de uso o
habitacin o una pensin peridica (articulo 1076).
Efectos
de
condicionales:
las
asignaciones
testamentarias
1.-Condicin suspensiva (aquella que mientras no se

cumple suspende el nacimiento de los derechos u
obligaciones) (articulo 1479 aplicable a las
asignaciones por el artculo 1070):
-pendiente: el asignatario no es propiamente hablando
asignatario; no es comunero y por eso no puede pedir
la particin articulo 1319). Es slo titular de una mera
expectativa, que lo faculta sin embargo para impetrar
medidas conservativas. Si fallece en tal estado, nada
transmite a sus herederos (articulo 1078 y 1492). El
asignatario debe existir al momento de cumplirse la
condicin (articulo 962), que es el momento de la
delacin de su asignacin (articulo 956).
-cumplida: produce efecto retroactivo: el asignatario se
entiende tal desde la apertura de la sucesin. (articulo
1483 a 1486=. Sin embargo del efecto retroactivo, el
asignatario no puede exigir los frutos percibidos en el
tiempo intermedio, salvo que se los haya expresamente
dejado el testador (articulo 1488 y articulo 1078 inc final
en relacin al articulo 1338 N 1).
302

-fallida (es o se hace imposible -arts1480 y 1481-).
Caducan las providencias conservativas decretadas y
se esfuma la mera expectativa. Sin embargo, si quien
deba prestar la asignacin se vali de medios ilcitos
para que no se cumpliera la condicin, se tendr por
cumplida (articulo 1481). Esta ltima regla se suele
aplicar como un principio general del derecho a otras
materias y est inspirado en la idea de evitar el
aprovechamiento del propio dolo).
2.-Condicin
Resolutoria
(aquella
por
cuyo
cumplimiento
se
extinguen
los
derechos
u
obligaciones). (articulo 1479, aplicable a las
asignaciones por el articulo 1070).
-Pendiente: El asignatario es titular de los derechos y
obligaciones como si fuera puro y simple. Solo existe
una amenaza de perderlos.
-Cumplida: El asignatario pierde la asignacin con
efecto retroactivo y debe restituir lo que haba
alcanzado a recibir por tal concepto (articulo 1467) pero
no est obligado a devolver los frutos salvo que la ley o
el testador hayan dispuesto lo contrario (articulo 1488).
Si lo recibido haba alcanzado a ser enajenado, habr
accin reivindicatoria contra los terceros adquirentes de
derechos sobre las cosas slo si se acredita en ellos
mala fe (tratndose de cosas muebles -art1490- o si la
mala fe se presume (tratndose de inmuebles, se
presume de derecho si la condicin constaba en el
ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica
-articulo 1491-; en este caso, en el testamento).
-Fallida: La asignacin se consolida como pura y simple
y las amenazas de perderla se esfuman.
2.- Asignaciones testamentarias a plazo.El articulo 1080 dispone que las asignaciones pueden
estar limitadas a plazos o das de que depende el goce
actual o la extincin de un derecho y se sujetarn,
entonces, a las reglas dadas en el ttulo De las
obligaciones a plazo, con las explicaciones que
siguen.
El plazo es un hecho futuro y cierto del que depende el
goce o ejercicio de un derecho o la exigibilidad de una
obligacin (plazo suspensivo) o la extincin de
derechos u obligaciones (plazo extintivo).
Las asignaciones testamentarias a plazo se rigen por
las reglas del parrafo 3 del titulo IV del libro III y en
subsidio por las del Titulo V de Libro IV, como a las
obligaciones a plazo se aplican principalmente las
normas del libro IV y en subsidio las del Libro III. Pero
si adems el plazo envuelve la existencia de un
usufructo, se aplica el titulo IX del Libro II.
El Cdigo llama en el parrafo 3 del titulo IV del Libro III,
asignaciones a da, y no a plazo, lo que es correcto
pues se refiere no slo a las asignaciones a plazo sino
tambin a asignaciones a da que tiene el valor de

condiciones por llevar envuelta cierta dosis de
incertidumbre.
El da, en las asignaciones, puede ser cierto o incierto,
atendiendo a si hay o no certeza de que va a llegar el
da prefijado a la asignacin; y determinado o
indeterminado ateniendo a si se sabe o no cundo va a
llegar el da (independientemente de si en el hecho va a
llegar o no).
Luego, puede haber asignaciones a dia cierto y
determinado; cierto e indeterminado; incierto y
determinado e incierto e indeterminado.
a)Asignaciones desde tal da (plazo suspensivo):
-Cierto y determinado. Es propiamente hablando un
plazo (inciso 1 del articulo 1084); pero puede ser
condicional, lo que ocurre si se le agrega la condicin
de existir el asignatario en la fecha fijada (inciso 2)
-Cierto pero indeterminado. Como la muerte de una
persona. El Cdigo seala que es una condicin, pues
el legislador exige que el asignatario exista al momento
de la llegada del plazo y esa exigencia introduce una
nota de incertidumbre (articulo 1085 inciso 1). Sin
embargo, si la asignacin es a favor de un
establecimiento
permanente,
desaparece
la
incertidumbre y la asignacin tiene el carcter de plazo.
(articulo 1085 inciso 2).
-Incierto pero determinado (articulo 1086). Es una
asignacin condicional.
-Incierto e indeterminado. Esta asignacin es
tpicamente condicional (artculos. 1083 y 1086).
Por ltimo, habra que agregar que si el plazo se
cumple antes del fallecimiento del causante, de todos
modos la asignacin slo se deber desde que se abra
la sucesin.
b) Asignaciones hasta tal da (plazo extintivo):
-Cierto y determinado. (Articulo 1087 inciso 1):
constituye un usufructo a favor del asignatario.
-Cierto e indeterminado. (Articulo 1087 inciso 1):
constituye tambin un usufructo a favor del asignatario.
-Incierto pero determinado (articulo 1088): constituye
tambin un usufructo, pues pese a que hay
incertidumbre,
la
muerte
del
asignatario
necesariamente extinguir el usufructo.
-Incierto e indeterminado (articulo 1083): es una
asignacin condicional.
3.Asignaciones
propiamente tales.
testamentarias
modales

Estn reglamentadas en el prrafo 4 del ttulo IV,
articulos 1089 y siguientes. El articulo 1089 explica que
si se asigna algo a una persona para que o tenga por
suyo con la obligacin e destinarlo a un fin especial
como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas
cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin
suspensiva. El modo por consiguiente no suspende la
adquisicin de la cosa asignada.
El modo es la carga que se le impone al que recibe una
liberalidad. (Y no slo por testamento pues tambin
existe la carga modal en las donaciones entre vivos).
La carga modal puede afectar a cualquier clase de
asignacin -herencia o legado-.
Los requisitos para suceder debern concurrir en el
asignatario sin importar si concurren o no en el
beneficiado con el modo (Corte Suprema), lo que es
correcto de acuerdo a derecho aunque peligroso desde
que una asignacin con carga modal puede esconder
una asignacin hecha por interpsita persona a una
incapaz de suceder.
Caractersticas del modo:

El modo no suspende la adquisicin ni el goce de la
asignacin. Lo anterior, sin perjuicio de que una
asignacin modal puede adems estar sujeta a una
condicin suspensiva, en cuyo caso la adquisicin de lo
asignado quedar supeditada al cumplimiento de la
condicin. O si es a plazo el goce quedar supeditado
al cumplimiento del plazo. Si la asignacin no es a
condicin ni a plazo sino slamente modal, el
asignatario modal adquiere al momento de la apertura
de la sucesin (fallecimiento del causante). De ahi que
para adquirir no es necesario prestar caucin de
restitucin (articulo 1091).
La carga modal es normalmente transmisible (no lo es
slo si es intuito personae) (articulo 1095).
En caso que el asignatario modal no cumpla la carga
modal, el beneficiado puede:
a) Exigir la ejecucin forzada
b) Demandar la resolucin de la asignacin modal.
Pero para que eso pueda hacerlo es necesario que en
la asignacin modal se haya establecido por el testador
clusula resolutoria, que es aquella en que se
establece la obligacin de restituir la cosa asignada y
los frutos en caso de no cumplirse con el modo (articulo
1090). Hay aqu una excepcin al principio de que
operada una resolucin no se deben restituir los frutos
percibidos (articulo 1488). (Otra excepcin la
encontramos en el articulo 1875).
304
La clusula resolutoria debe estipularse y no se

presume. Es un elemento accidental (articulo 1090).
La accin resolutoria en este caso sigue las reglas
generales de la prescripcin. Es una accin personal
ordinaria y por ende prescribe en 5 aos desde que la
obligacin de cumplir la carga impuesta se hizo
exigible.
Los titulares de la accin son quienes tienen inters en
la declaracin de la resolucin. Ellos no slo son los
dems asignatarios sino tambin el beneficiado con el
modo (articulo 1096).
Resuelta la asignacin modal, se debe restituir lo
asignado con los frutos y previo a ello otorgarse al
beneficiado con el modo una suma proporcionada al
objeto, el resto se considera como no dispuesto y por
ende acrece al resto de la herencia (excluyndose al
asignatario modal) a menos que el testador haya
expresado otra cosa (1090 y 1096).
Si el testador no determinare suficientemente el tiempo
o la forma especial en que haya de cumplirse el modo,
lo determina el juez (1094).
En caso que sea fsica o moralmente imposible de
cumplir, no valdr la disposicin (articulo 1093).
En caso que fortuitamente o sin culpa del asignatario
se haya hecho absolutamente imposible de cumplir con
posterioridad a su establecimiento, subsistir la
asignacin como pura y simple, esto es, sin el
gravmen. (articulo 1093).
En caso que sin hecho o culpa del asignatario sea
solamente imposible de cumplir en la forma especial
prescrita por el testador, puede cumplirse por analoga,
con aprobacin del juez con citacin de los interesados
(articulo 1093).
Si el modo va en beneficio exclusivo del propio
asignatario modal, no impone obligacin alguna, salvo
que lleve clusula resolutoria.
112.- ASIGNACIONES A TITULO UNIVERSAL
a) CLASES
b) EFECTOS
De acuerdo al Art. 951: " Se sucede a una
persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto
en todos sus bienes, derechos y obligaciones
transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad,
tercio o quinto."
Las asignaciones a ttulo universal se llaman
HERENCIAS y los asignatarios HEREDEROS.
Los herederos representan la persona del testador para
sucederle en todos sus derechos y obligaciones
transmisibles, y son obligados a las cargas
testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el
testamento mismo, y que no se imponen a determinadas
personas. (1097)
304

Las asignaciones a ttulo universal pueden ser
testamentarias o abintestato (a diferencia de las
asignaciones a ttulo singular -legados- que slo
pueden emanar de un testamento).
Los herederos adquieren la asignacin y la posesin
legal a la muerte del causante o, si la asignacin es
bajo condicin suspensiva, al cumplimiento de la
condicin.
Los herederos pueden adquirir personalmente o, en
caso de sucesin intestada, por derecho de
representacin. Los legatarios, en cambio, nunca
heredan por derecho de representacin.
Si son varios los herederos, mientras no haya particin,
existir una comunidad hereditaria. Siendo varios los
legatarios en comn de una cosa legada tambin hay
comunidad, pero a ttulo singular.
Los herederos gozan de ciertas acciones propias. Tal
es el caso de la accin de peticin de herencia, con la
que pretende que se le reconozca la calidad de
heredero y se ordene al falso heredero que est
ocupando los bienes hereditarios, para que los
devuelva.
Los herederos son continuadores de la persona del
difunto. Tienen con el difunto identidad legal. As, entre
el difunto y los herederos hay identidad legal de
persona para efectos de la excepcin de cosa juzgada.
Por otra parte, la jurisprudencia ha dicho que si el
causante o poda alegar a nulidad absoluta -por haber
celebrado el acto o ejecutado el contrato sabiendo o
debiendo saber del vicio que lo invalidaba (articulo
1683)-, tampoco podr hacerlo el heredero.
Los herederos pueden ser voluntarios o forzosos.
Desde otro punto de vista, los herederos pueden
clasificarse en tres grandes clases:
* Heredero Universal, cuando la asignacin
comprende el total del patrimonio del causante, sin
expresin de cuota, es llamado a la sucesin en
trminos generales sin designar cuota. Ejemplo dejo
todos mis bienes a pedro, Juan y diego. La herencia o
parte de ella se divide en partes iguales.
* Heredero de cuota, son aquellos a quienes se asigna
una cuota o parte alcuota del patrimonio transmisible
del causante. Los herederos de cuota pueden muchas
veces ser llamados a un monto mayor que los herederos
universales. Ello ocurrir cuando los herederos
universales son varios y en cambio los de cuota son
pocos y por ende llevan cuotas muy altas. Nuestra Corte
Suprema ha dicho que si se llama a varias personas a
suceder por partes iguales son herederos universales y
no de cuota, toda vez que no se les ha fijado una cuota
determinada.
* Heredero de remanente, son aquellos que son

llamados por la ley o por el testador a llevar lo que reste
despus
de
efectuadas
las
disposiciones
testamentarias.
Pueden
ser
testamentarios
o
abintestato. Desde otro punto de vista, pueden ser
universales (cuando el testador slo ha instituido
legados en el testamento) o de cuota (cuando el
testador ha establecido otros herederos de cuota).
Luego los herederos del remanente pueden ser:
a)
Herederos
del
remanente
testamentarios
universales. Tiene lugar cuando el testador slo ha
instituido legados y dispone tambin en el testamento
del remanente de sus bienes. Ej: Lego mi auto a Pedro,
mi casa a Juan y el resto de mis bienes, a Diego.
b) Herederos del remanente testamentarios de cuota.
Tiene lugar cuando el testador ha instituido herederos
de cuota y del remanente. Ejemplo: Dejo un tercio de
mis bienes a Pedro y el resto de mi patrimonio a Juan.
Segn el articulo 1099, el del remanente se entiende
constituido heredero de la cuota que falta para
completar la unidad.
c) Herederos del remanente abintestato universal. Se
presentan cuando en el testamento no hay sino
asignaciones a ttulo singular y el testador no dice nada
respecto del resto de sus bienes. Segn el inc final del
articulo 1100, los herederos abintestato son herederos
universales del remanente. Ej: Lego mi auto a Pedro y
mi casa a Juan. Ante eso, los herederos abintestato lo
son en todos los dems bienes.
d) Herederos del remanente abintestato de cuota. Se
presentan cuando en el testamento slo se designan
herederos de cuota y dichas cuotas no alcanzan a
completar la unidad. Ej: Dejo la mitad de mis bienes a
Pedro. La otra mitad corresponder a los herederos
abintestato, quien por ende lo sern del remanente,
llevando una cuota.
La importancia de la distincin entre heredero universal
y heredero de cuota es que slo el heredero universal
tiene derecho de acrecer.
113.- ASIGNACIONES A TITULO SINGULAR
a) CLASES
b) EFECTOS
De acuerdo al inc. 3 del Art. 951 " El ttulo es
singular cuando se sucede en una o ms especies o
cuerpos ciertos, como tal caballo, tal casa; o en una o
ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un
caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta
fanegas de trigo."
Las asignaciones a ttulo singular se llaman legados y
los asignatarios legatarios.

Art. 1104 " Los asignatarios a ttulo singular, con
cualesquiera palabras que se les llame, y aunque en el
testamento se les califique de herederos, son legatarios:
No representan al testador; ni tienen ms derecho ni
cargas que los que expresamente se les confieran o
impongan.
Lo cual, sin embargo, se entender sin perjuicio
de su responsabilidad en subsidio de los herederos, y de
la que pueda sobrevenirles en el caso de la accin de
reforma."
b) Efectos : El legatario no representa al testador, no son
responsables de las deudas hereditarias, salvo los
siguientes casos:
deben pagar las deudas hereditarias en subsidio de
los herederos, cuando al abrirse la sucesin no hay
bienes suficientes para hacer el pago.
Cuando el testador hubiere perjudicado las
asignaciones forzosas con los legados y el
testamento fuera modificado por la accin de
reforma.
Puede haber legados de especie o cuerpo cierto, en
cuyo caso el legatario adquiere la cosa legada desde la
apertura de la sucesin, adquiere por el modo sucesin
por causa de muerte.
Tambin puede haber legados de gnero, en este caso
el legatario no adquiere al momento de la apertura sino
slo un crdito contra los herederos para el pago del
legado, su modo de adquirir ser la tradicin.
En el caso de los legados no existe la posesin legal
(que el articulo 688 y el 722 reservan para los
herederos) ni tampoco la posesin efectiva.
Ahora bien, la posesin, concebida en la forma
establecida en el articulo 700, slo existe respecto a los
legados de especie pero no respecto a los legados de
gnero.
El legatario de especie adquiere el dominio de la
especie legada al fallecimiento del causante o al
cumplimiento de la condicin. Luego, desde ese
momento puede ejercer la accin reivindicatoria contra
el o los obligados a entregar la posesin material. Y
slo perder el dominio desde que un tercero lo
adquiera por prescripcin adquisitiva. En cuanto a los
frutos, slo
le pertenecern desde que adquiri el
dominio, esto es, desde la muerte del causante o, si el
legado era condicional, desde el cumplimiento de la
condicin. ( articulo 1338 N 1).
El legatario de gnero, a su vez, al fallecimiento del
causante o al cumplimiento de la condicin, slo
adquiere un crdito. Las cosas legadas en s mismas
en definitiva slo se adquieren por tradicin que hace
de ellas el o los obligados a cumplir el legado.
Efectuada la tradicin, el crdito de materializar en
una especie. Los legatarios de gnero pueden exigir la
306
entrega y tradicin de las cosas legadas mediante la

respectiva accin personal (ordinaria o ejecutiva, segn
los casos). En cuanto a los frutos de las cosas legadas,
los legatarios de gneros slo adquieren derechos
sobre ellos desde que se les efecta la tradicin de las
cosas legadas o desde que los herederos se colocan
en mora de entregarlas (articulo 1338 N 2).
No pueden legarse las cosas incomerciables (articulo
1105).
Pueden legarse cosas corporales o incorporales
derechos o acciones, reales o personales (articulo
1127). Puede legarse una cuota de algo o una cosa
ajena. Puede legarse una cosa futura, con tal que
llegue a existir (articulo 1113 en relacin al 1461).
El Cdigo reglamenta detalladamente qu debe
entenderse legado cuando el testador no hace una
determinacin clara.
Asi, si se lega una especie indicando el lugar en que se
encuentra (articulo 1111); si se lega una cosa fungible
(articulo 1112); si se lega una especie de varias que se
encuentran en el patrimonio del testador (articulo 1114);
si se lega un gnero determinado por cantidad (articulo
1115); si se lega algo que el testador crea tener en
varias cantidades y tena slo una o ninguna (articulo
1116). O, finalmente, cuando se hace un legado
dejando la eleccin de ella al criterio del obligado, del
legatario o de un tercero (articulo 1117).
Por otra parte, el legislador tambin reglamenta qu
accesorios se entienden comprender las cosas
legadas. Distingue si se trata de un predio o una parte
de un predio (articulo 1119 y 1120); una casa o
hacienda con todo lo comprendido en ella (articulo 1121
y 574); carruaje (articulo 1122) o un rebao (articulo
1123).
Si se lega una cosa a varias personas, se forma una
comunidad (articulo 1124).
Si el testador no tena en la cosa legada ms que una
parte, cuota o derecho, se presumir que no ha querido
legar ms que esa parte, cuota o derecho (articulo
1110). Si se trataba de una cosa perteneciente al haber
social en un cnyuge casado en sociedad conyugal, no
se lega una cuota; en tal caso hay que esperar el
resultado de la particin. Si en ella se adjudica la cosa
legada a los herederos del cnyuge testador, se
deber la cosa al legatario. De lo contrario se deber el
legado por equivalencia (articulo 1743).
Si se lega una especie gravada con prenda o hipoteca,
el legatario podr ser perseguido en la especie por el
acreedor prendario o hipotecario y verse eventualmente
obligado a pagar la deuda con la especie prendada o
hipotecada. Pero para analizar si deber soportar o no
en definitiva la deuda, hay que distinguir:
Si existe voluntad expresa o tcita del testador de
gravar al legatario, deber soportar en definitiva la
carga (articulo 1104). Se entiende que esa voluntad es
tcita cuando el gravamen se constituy por el testador
despus de instituido el legado (articulo 1135).
306

En cambio, si no hay voluntad del testador de gravar al
legatario, habr que subdistinguir si el gravamen se
constituy para garantizar una deuda del causante o de
un tercero. En el primer caso, aplicando el articulo 1366
inc 1, el legatario se subroga legalmente (ipso iure) en
la accin de acreedor para contra los herederos. En el
segundo caso se subrogar legalmente (ipso iure) en la
accin del acreedor en contra del tercero. No lo dice el
articulo 1366 pero se aplica analgicamente el articulo
2429.
Legado con clusula de no enajenar: el articulo 1126 le
reconoce validez a la clusula cuando en ella est
comprometido el derecho de algn tercero.
El Cdigo reglamenta categoras especiales de
legados:
a)Legado de cosa ajena, esto es, que no pertenece al
testador ni a la persona a quien se ha impuesto la
obligacin de pagarlo. Es nulo, salvo si aparece en el
testamento que el testador estaba consciente de estar
legando una cosa ajena o si es a favor de un
ascendiente o descendiente legtimo o cnyuge. En
estos casos se entiende impuesta al o los herederos o
al asignatario gravado la obligacin de adquirirla
(articulo 1106 y 1107). (Ver tambin arts 1108 y 1109).
b)Legado de crdito: segn el articulo 1127 se entiende
que legado un crdito se lega el ttulo y los intereses
devengados.
c)Legado de condonacin. Es una remisin hecha en el
testamento. Si no se determina el monto, se entender
que la condonacin comprendera las deudas
existentes a la fecha del testamento (articulo 1130). El
legado de condonacin se entiende revocado
tcitamente si el testador, con posterioridad al
otorgamiento del testamento, demanda al deudor el
pago de la deuda o acepta el pago que el deudor le
ofrece (articulo 1129).
d)Legado de confesin de deuda. Esto es, deudas
confesadas en el testamento. Si hay un principio de
prueba por escrito, se estar frente a una deuda
hereditaria confesada (baja general de la herencia,
exenta de pago de impuesto); si no lo hay ser,
propiamente, un legado (imputable a la parte de libre
disposicin del causante y gravada con impuesto de
herencia y asignaciones). (arts 1133 y 1062).
e)Legado hecho a un acreedor: no se entiende que sea
a cuenta de la deuda, a menos que se exprese as o a
menos que aparezca claramente la intencin del
testador de pagar la obligacin con el legado (articulo
1131).
f)Legado de pensiones alimenticias (articulo 1134). Es
decir, alimentos voluntarios. Si no se determina la forma
y cuanta de los alimentos legados, se debern en la
forma en que el testador acostumbraba suministrarlos a
la misma persona; a falta de esta determinacin, se
reglarn tomando en cuenta las necesidades del
legatario, sus relaciones con el testador y las fuerzas
del patrimonio en la parte de que el causante haya

podido disponer libremente.
Los legados se extinguen por la declaracin de nulidad,
por la revocacin expresa o tcita del legado (se
entiende que hay revocacin tcita por enajenar las
cosas legadas); por la alteracin sustancial de la cosa
mueble legada; o por su destruccin (articulo 1135).
Los legados se pagan siempre de la parte de libre
disposicin del causante que segn los casos ser la
totalidad del acervo partible, o la mitad de libre
disposicin o la cuarta de libre disposicin.
114.- DERECHOS QUE
SUCESION
a) REPRESENTACION
b) SUSTITUCION
c) ACRECIMIENTO
d) TRANSMISION
CONCURREN
EN
LA
La representacin esta tratada en la pagina 205.a.- Derecho de representacin: El artculo 984 dice
que "se sucede abintestato, ya por derecho personal,
ya por derecho de representacin". La representacin
es, como la transmisin, una forma de sucesin
indirecta. Si fallece el causante dejando a Pedro como
hijo legitimo, Pedro sucede directamente. Si en
cambio fallece el causante y tenia dos hijos: Pedro y
Juan y Pedro a su vez tena dos hijos: Diego y
Antonio; en tal caso, pues, si Pedro haba fallecido
anteriormente al causante, Diego y Antonio habrn
heredado al causante en el mismo lugar que habra
ocupado Pedro si hubiese estado vivo.
El artculo 984 define la representacin como una
ficcin legal en que se supone que una persona tiene
el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y
los derechos hereditarios que tendra su padre o
madre si ste o sta no quisiese o no pudiese
suceder.
Los nietos llevan lo que habra llevado su padre muerto
antes que el abuelo si, al fallecer el abuelo, ese padre
hubiese estado vivo.
En la representacin intervienen necesariamente:
-El causante
-El representado
-El o los representantes.
Requisitos para
representacin.
que
opere
el
derecho
de
1.-Debe tratarse de una sucesin intestada. El

derecho
de representacin
-a diferencia de la
transmisin, que opera en la sucesin testada o
intestada-, opera slo en la sucesin intestada. La

razn de fondo es muy simple y dice relacin con que
la representacin, en cuanto ficcin legal, es una
suposicin de la probable voluntad del testador.
Ahora bien, si hay testamento, slo cabe estarse a
la voluntad expresada en el testamento. Pero
tambin hay razones de texto que demuestran que la
representacin slo opera en la sucesin intestada.
Desde luego, el artculo 984 que lo define est en un
ttulo relativo precisamente a la sucesin intestada. En
segundo lugar, el mismo artculo 984 comienza
diciendo que "Se sucede ABINTESTATO...por
derecho de representacin". Como consecuencia de
lo anterior, debe concluirse que por representacin
resulta imposible adquirir legados; ya que los legados
suponen necesariamente un testamento.
Sin embargo, esta regla de que la representacin slo
opera en la sucesin intestada tiene dos aparentes
excepciones.
a)El artculo 1064 declara que lo que se deja (por
testamento) indeterminadamente a los parientes, se
entender dejado a los consanguneos del grado mas
prximo, segn el orden de sucesin intestada... En el
fondo ms
que
excepcin es una
norma
interpretativa de la voluntad del testador.
b)El artculo 1183 declara que la forma como
concurren y son representados y excluidos los
legitimarios es la de la sucesin intestada. En el fondo
no es excepcin. Simplemente est confirmando que la
representacin slo opera cuando se aplican las
normas de sucesin intestada.
2.-La representacin slo opera en la linea de la
descendencia del causante. No opera en la linea
ascendente. Del artculo 986 que enumera
los
rdenes en los cuales opera el derecho
de
representacin
sin mencionar para nada a
los
ascendientes, se desprende que en favor de stos no
opera la representacin. Esto se confirma en el inciso
final del artculo 989, que establece que en el segundo
orden de sucesin (antes regular), que es precisamente
el de los ascendientes (antes ascendientes legitimos),
el ascendiente de grado mas prximo excluye al de
grado mas remoto. Ejemplo: Fallece el causante sin
dejar descendientes sino slo dos ascendientes: el
padre y la abuela materna. En tal caso el padre
excluye totalmente a la abuela materna. Esta carece
totalmente de derechos sucesorios porque no puede
representar (ocupar jurdicamente el lugar de) a su hija
premuerta.
3.-La representacin slo opera en los rdenes de
sucesin establecidos en el artculo 986. Segn el
artculo 986 (antes de la ley 19.585), hay lugar a la
representacin:
308
-En la descendencia legtima de difunto (el nieto

representa al hijo, el bisnieto representa al nieto y/o al
hijo,...)
-En la descendencia legtima del hijo natural dejado
por el causante. El hijo natural puede haber dejado
descendencia legtima o descendencia natural. Slo
en la medida en que haya dejado
descendencia
legtima hay representacin. En la descendencia
natural no la hay porque en el fondo el legislador da los
beneficios de ser natural solo en una generacin. Por
eso, es
impropio hablar de "nietos naturales" o
"abuelos naturales". Slo de "hijos naturales" o "padres
naturales".
-En la descendencia legtima de los hermanos
legtimos del causante. Un sobrino representa a su
to, esto es, al hermano legtimo del causante y que
haba fallecido antes que ste.
-En la descendencia legtima de los hermanos
naturales del causante. Un sobrino representa a su
padre legtimo que era hermano natural del causante
y que haba fallecido antes que ste.
El artculo 986 concluye recordando que estos son los
nicos casos. Esto es, que la representacin, como
ficcin legal que es, debe interpretarse restrictivamente
y slo para estos casos.
Para decirlo en forma mas sinttica: hay lugar a
la representacin en la descendencia legtima del
difunto, en la de los hijos legtimos y naturales y en la
de los hermanos legtimos o naturales.
A partir de la ley 19.585, esto se simplifica a causa de
la eliminacin de la discriminacin entre filiacin
legtima y natural: Hay siempre lugar a la
representacin en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos. Fuera de estas
descendencias no hay lugar a la representacin
(articulo986).
Ahora bien, en dicha linea, la representacin puede
operar en forma indefinida. Es decir, puede ser de uno
o varios grados. El articulo 984 inciso final agrega que
se puede representar a un padre o madre que, si
hubiese querido o podido suceder, lo habra hecho por
derecho de representacin. Es decir, se puede
representar a una persona que, a su turno, tambin
habra heredado por derecho de representacin.
As, si antes que el causante haba muerto su hijo y
su nieto, el bisnieto ocupa el lugar del nieto, que
equivale a decir -si no hay mas herederos- que ocupa
el lugar del hijo.
4.-Debe faltar el representado. El caso ms frecuente
es que haya faltado por haber fallecido antes que el
causante. Pero el artculo 987 agrega que tambin se
puede representar al ascendiente cuya herencia se ha
repudiado, al incapaz, al indigno, al desheredado y al
que repudi la herencia del difunto. Por eso que el
artculo 984 alude al padre o madre que no hubiese
querido o podido suceder.
308

Una persona no quiere suceder cuando repudia la
herencia, y no puede hacerlo cuando ha fallecido, o
cuando es incapaz o indigna de suceder, o cuando ha
sido desheredada.
Esto debe relacionarse con el artculo 250 N 2 (antes
243) relativo a los peculios, que establece que el padre
de familia carece del usufructo de los bienes que han
pasado al hijo por incapacidad o indignidad del padre,
o porque ste fue desheredado. Lo que ha ocurrido en
tal caso es precisamente que, por representacin, los
bienes del padre desheredado, incapaz o indigno han
pasado al hijo.
Y hay lugar a la representacin en la indignidad,
incapacidad o desheredamiento, porque no es justo
que los hijos tengan que cargar con las culpas de sus
padres.
Ahora
bien.
El
derecho
de
suceder
del
representante emana directamente de la ley. No del
representado. Es decir, no hay una suerte de mandato
sino que mas bien un caso de representacin legal.
correspondiera por derecho propio por cabezas ya que

en el fondo es como si el hermano del causante
estuviera vivo, y en tal calidad excluye a los
colaterales (sobrinos) la posibilidad de heredar por
derecho propio.
Esto significa como consecuencia:
La sustitucin vulgar, es aquella en que se designa un

asignatario para que ocupe el lugar de otro que no
acepte o que llegue a faltar por cualquier causa legal,
antes de deferrsele la asignacin.
a) Que la herencia de un representado indigno no se

transmite con el vicio de indignidad al representante.
En efecto, el derecho del representante emana del
causante directamente en virtud de una ficcin legal.
No emana del representado indigno. Hay aqu pues
una "excepcin" al artculo 977.
b) Que el representante debe ser capaz y digno
RESPECTO AL CAUSANTE y no respecto al
representado. El representante debe cumplir con los
requisitos para suceder respecto al causante; no
importa que no llene los requisitos para suceder
respecto al representado.
Desde el punto de vista de la aplicacin de la ley en el

tiempo, es importante tener presente que la ley sobre
efecto retroactivo de las leyes establece que "en las
sucesiones intestadas el derecho de representacin
de los llamados a ellas se regir por la ley bajo la cual
se hubiere verificado su apertura". Si en cambio hay
un sustituto designado en el testamento, se rige por la
ley vigente al momento del otorgamiento del
testamento.
b) La Sustitucin: La sustitucin es el llamamiento que
hace el testador para el caso de que falte el asignatario
directo o para el caso de cumplirse una condicin.
Clases de sustitucin: Puede ser vulgar o fideicomisaria.
La sustitucin fideicomisaria, es aquella en que se

llama a un fideicomisario, que en el evento de una
condicin se hace dueo absoluto de lo que otra
persona posea en propiedad fiduciaria, se rige por las
normas de la propiedad fiduciaria.
La sustitucin fideicomisaria no se presume: en caso de
duda debe entenderse vulgar (articulo 1166). En caso
de sustituciones fideicomisarias, no pueden ser
sucesivas (articulo 1165 en relacin al 745).
Requisitos de la sustitucin vulgar:
c) Que se puede representar a la persona cuya

herencia se ha repudiado (987 inciso 1o).
El efecto fundamental de la representacin es que se
sucede por estirpes, esto es, que los representantes,
cualquiera sea su nmero, llevan en conjunto lo que
habra llevado el representado si hubiera querido o
podido suceder. El artculo 985 dice que los que
suceden por representacin heredan en todos casos
por estirpes.
Esta expresin "en todos casos" tiene un alcance muy
importante.
Se refiere a que quienes heredan por representacin
slo podrn hacerlo por estirpes, aunque de acuerdo a
la ley pudieran tambin concurrir por cabeza por
derecho propio. Por ejemplo. Si el representado premuerto es un hermano del causante, que haba
dejado tres hijos (sobrinos del causante). Estos
sobrinos necesariamente llevan por estirpes lo de su
padre pre-muerto. No podran llevar algo que les
a) Que se trate de una sucesin testada

b) Que la designacin del sustituto sea expresa
(articulo 1162); si bien puede haber sustituciones de
varios grados o mltiples (artculos 1158 y 1159).
c) Que falte el asignatario que va a ser sustituido
(articulo 1156): sea porque no acepta, o que antes de
deferrsele la asignacin llegue a faltar por fallecimiento
o por otra causa que extinga su derecho eventual
(incapacidad,
indignidad,
fallar
un
condicin
suspensiva, no ser el asignatario persona cierta y
determinada).
En caso que se haya designado sustituto a un
asignatario forzoso y ste falta por desheredamiento,
ocupa su lugar su representante, si lo hay y de lo
contrario pasa su porcin a acrecer al resto de la mitad
legitimaria (articulo 1190). Pero en ningn caso
operara la sustitucin.
Si el sustituto fue destinado para el caso que el
asignatario faltara por una cierta causal y en definitiva

falta por otra causal diferente, de todos modo operar
la sustitucin, a menos que el testador haya expresado
voluntad contraria (articulo 1157).
Finalmente cabe agregar que si el asignatario fallece
despus que el testador, no hay lugar a la sustitucin,
pues opera el derecho de transmisin (articulo 1163).
Conflicto entre la sustitucin y la representacin, en
principio no puede haber pues la primera supone un
testamento y la segunda una sucesin intestada. Podra
presentarse solamente en el contexto de la mitad
legitimara, pero en ese caso as como la representacin
excluye el acrecimiento (articulo 1190), de igual modo la
representacin excluye la sustitucin. La razn es muy
simple: si hay representante, ste ocupa el lugar del
asignatario representado el cual, por ende, jurdicamente
se entiende no haber faltado.
c) Derecho de Acrecimiento: Es el derecho en cuya
virtud, existiendo dos o ms asignatarios testamentarios
llamados a una misma cosa, sin expresin de cuotas, la
porcin del asignatario que falta incrementa la de los
otros.
Art. 1147: " Destinado un mismo objeto a dos o ms
asignatarios, la porcin de uno de ellos, que por falta de
ste se junta a las porciones de los otros, se dice
acrecer a ellas."
Requisitos:
- Un requisito esencial para que se d es que el testador
no haya prohibido el acrecimiento.
- Debe tratarse de una sucesin testada. En efecto,
esta institucin est tratada en el titulo IV y discurre
todo el articulado sobre la base de un testamento
(articulo 1147:destinado un mismo objeto...).
Por
eso se ha dicho que el derecho de acrecer es una
interpretacin que el legislador hace de la probable
voluntad del testador.
-Para que opere el acrecimiento deben existir varios
asignatarios. Si haba uno slo y falta, simplemente
habra que aplicar las normas sobre sucesin intestada.
-Los asignatarios debe ser llamados a un mismo objeto
(articulo 1147). Lo de objeto hay que interpretarlo
como asignacin
-El acrecimiento opera tanto en las herencias como en
los legados. El Objeto de que habla el articulo 1147
puede ser la totalidad de la herencia, una cuota de ella
(articulo 1148), un inmueble,...
-Es requisito fundamental para que opere el
acrecimiento el que los asignatarios sean llamados sin
designacin de cuota. Pues si ha habido designacin
de cuota por el testador hay que respetar su voluntad.
En caso que sean llamados dos o ms asignatarios
por partes iguales opera acrecimiento (articulo 1148);
incluso si son llamados dos asignatarios por mitades.
310
-Es necesario que el causante no haya designado

sustituto. En efecto, el acrecimiento es una
interpretacin que el legislador ha hecho de la probable
voluntad del testador. Pero esa interpretacin debe
ceder frente a la evidencia de cual ha sido la verdadera
voluntad del testador. Si el testador design a un
sustituto para el caso que falte un asignatario, el
sustituto toma el lugar del asignatario, el que por ende
jurdicamente se considera como que no ha faltado.
(Articulo 1163).
-Asimismo,
para que opere el acrecimiento es
necesario que no haya sido prohibido por el testador
(articulo 1155).
-El llamamiento de los asignatarios debe ser conjunto,
sea mediante una denominacin colectiva o una
expresin copulativa (articulo 1150). Y sea en una
misma clusula (conjuncin mixta) o en clusulas
separadas (conjuncin real pero no labial). Articulo
1149.
-Para que opere el acrecimiento es necesario que falte
alguno de los asignatarios conjuntamente nombrados.
Aplicando analgicamente el articulo 1156 podramos
concluir que falta de acuerdo al articulo 1156 por
fallecimiento antes que el testador; por incapacidad o
indignidad del asignatario; por repudiacin de la
asignacin o por tratarse de un asignatario condicional
bajo condicin suspensiva y haber fallado la condicin
suspensiva.
Si
el
fallecimiento
del
asignatario
llamado
conjuntamente con otros fuere posterior al del
causante, no hay acrecimiento. En tal caso, si el
asignatario haba alcanzado a aceptar su asignacin, la
transmitir a sus herederos. Si falleci antes de haber
alcanzado a aceptar o repudiar la herencia o legado,
opera el derecho de transmisin, es decir, transmite
precisamente el derecho de aceptar o repudiar la
herencia o legado. Por eso el art 1153 establece que
el derecho de transmisin establecido en el articulo
957, excluye el derecho de acrecer.
En cambio, un conflicto
entre el derecho de
acrecimiento y el derecho de representacin es, en
principio, imposible. Ello, toda vez que el derecho de
acrecimiento supone un testamento.
Sin embargo,
excepcionalmente puede haber
aplicacin de las normas sobre sucesin intestada (y
por ende del derecho de representacin) habiendo
testamento. Ello sucede al interior de la mitad
legitimaria, toda vez que los legitimarios concurren y
son excluidos y representados segn las reglas sobre
sucesin intestada (art 1183). En este caso, prevalece
el derecho de representacin. Es decir, si falta un
legitimario, que no tenga descendencia con derecho
310

a representarle, su cuota o porcin acrecer a los
dems legitimarios y contribuir a formar las legtimas
rigorosas o efectivas de los dems legitimarios.
Por otra parte, cabe aadir que no puede haber
conflicto entre el derecho de representacin y el de
transmisin pues el primero supone un fallecimiento del
asignatario antes que el causante en cambio el derecho
de transmisin supone que el asignatario fallece
despus que el causante, slo que sin haber alcanzado
a aceptar o repudiar la herencia o legado deferida.
El acrecimiento es un derecho:
-accesorio, toda vez que el asignatario no puede
repudiar su asignacin propia y repudiar la qe se le
defiere por acrecimiento, pero s puede, al revs,
aceptar la propia y repudiar la que se le defiere por
acrecimiento (art 1151). Como consecuencia de este
carcter accesorio, la porcin que se adquiere por
acrecimiento, se adquiere con todos los gravmenes
reales (art 1152 y 1068).
-renunciable en los trminos ya sealados
-transferible (art 1910)
El efecto del acrecimiento consiste en que a porcin
que falta incrementa la de los dems asignatarios. El
articulo 1150 agrega:los coasignatarios conjuntos se
considerarn como una sola persona para concurrir con
otros coasignatarios, y la persona colectiva formada por
los primeros no se entender faltar sino cuando todos
estos faltaren. Esto significa, pues, que si se deja un
tercio a Pedro, un tercio a Juan y un tercio a Diego y
Antonio, si falta Diego su mitad de un tercio acrece a
Antonio y viceversa.
El acrecimiento est sealado especficamente
respecto del usufructo, uso o habitacin (articulo1154)
y respecto de la propiedad fiduciaria (articulo750).
d) Derecho de Transmisin: La delacin de una
asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla
o repudiarla.
Una vez deferida la asignacin, nace para el asignatario
el derecho de aceptarla o repudiarla, pero pueden darse
tres situaciones distintas:
El asignatario acepta y luego fallece, en cuyo caso
transmite la asignacin.
El asignatario repudia y luego fallece, en cuyo caso
nada transmite.
El asignatario fallece sin decir nada, transmite a sus
herederos la facultad de aceptar o repudiar.
Art. 957 : " Si el heredero o legatario cuyos derechos a
la sucesin no han prescrito, fallece antes de haber
aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha
deferido, transmite a sus herederos el derecho de
aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando

fallezca sin saber que se le ha deferido."
El derecho de transmisin ES LA FACULTAD QUE
TIENE EL HEREDERO, DE ACEPTAR O REPUDIAR LA
HERENCIA O LEGADO QUE SE DEFIRIO A SU
CAUSANTE FALLECIDO SIN HABER ACEPTADO O
REPUDIADO.
115.- ASIGNACIONES FORZOSAS
a) ALIMENTOS
b) LEGITIMAS
c) MEJORAS
La ley 19585 incluyo algunas modificaciones en las
asignaciones forzosas, derogando la porcin conyugal.
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador
testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas
personas;
2. Las legtimas;
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los
descendientes, de los ascendientes y del cnyuge.
La ley para evitar que el testador burle las asignaciones
forzosas ha dotado a los legitimarios de la accin de
reforma de testamento, y por medio de la formacin del
acervo imaginario de los artculos 1185 (modificado ley
19585) y 1186. Estos artculos hablan de las
donaciones.
Las asignaciones forzosas operan no slo en la
sucesin testada, sino tambin en la intestada.
Cuando el artculo 1167 alude al testador, lo hace
porque se puso en el caso de que el testador las
omitiera,
pero tambin debe comprenderse el
caso en que simplemente no haya habido testamento
alguno.
El legislador protege el respeto a las asignaciones
forzosas a travs de diferentes mecanismos. As,
la declaracin de interdiccin por disipacin, las
normas sobre incapacidad, la insinuacin en las
donaciones irrevocables (1401), las limitaciones
impuestas por ley a las donaciones que los esposos se
hacen por causa del matrimonio (1788), los acervos
imaginarios (1185 a 1187), la prohibicin de someter
las legitimas a modalidades (1192).
Pero hay tambin medios mas directos, como es en
Chile la accin de reforma del testamento (1216).
La nica manera de evitar tener que hacer las
asignaciones forzosas y que no sean suplidas, es
desheredando al asignatario forzoso. Ello, slo por

alguna causal legal (1207). Adems, el cnyuge
sobreviviente, para llevar porcin conyugal, debe
haber sido digno de suceder al causante y no haber
dado lugar al divorcio por su culpa (1173).
Desde el punto de vista de la retroactividad de una
ley, se aplican a una sucesin las normas sobre
asignaciones forzosas que se encuentren vigentes a la
fecha de la apertura de la sucesin, esto es, a la
fecha de la muerte del causante (18 ley sobre efecto
retroactivo de las leyes).
a) Alimentos que se deben por ley a ciertas
personas:
Art. 1168: " Los alimentos que el difunto ha debido por
ley a ciertas personas, gravan la masa hereditaria;
menos cuando el testador haya impuesto esa obligacin
a uno o ms partcipes de la sucesin."
Son verdaderas deudas hereditarias, se deducen del
acervo ilquido para formar el acervo lquido.
El Art. 321 seala las personas a quienes por ley se
deben alimentos, y de acuerdo al Art. 1171 las
asignaciones alimenticias en favor de personas que por
ley no tengan derecho a alimentos se imputarn a la
porcin de bienes de que el difunto pudo disponer a su
arbitrio; tambin cuando las asignaciones alimenticias
forzosas fueren cuantiosas de acuerdo a las
circunstancias, en cuyo caso el exceso se imputar a la
cuarta de libre disposicin.
Los alimentos forzosos, esto es, los debidos por
ley, son asignacin forzosa que el testador debe
respetar y que la ley la suple si no hay testamento
alguno y, si lo hubo, aun en perjuicio de disposiciones
testamentarias
expresas.
Por
regla
general
constituyen una baja general de la herencia, es decir,
se deducen para llegar al acervo liquido o partible
(959), salvo que el testador haya impuesto la
obligacin de pagar los alimentos a uno o mas
partcipes de la sucesin, esto es, a uno o mas
herederos. Sin embargo, contra la opinin de Somarriva
y siguiendo a Claro Solar, creemos que la disposicin
testamentaria en la que el testador impone la
asignacin a determinado heredero es inoponible al
asignatario. Ello, en razn de que la asignacin
alimenticia forzosa no emana en rigor del testador sino
de la ley y el causante debe respetarla, no siendo
lgico aceptar que pudiera en la prctica vulnerarla
imponiendo la obligacin a un heredero insolvente.
Pero el asignatario puede ajustarse a la disposicin
testamentaria y demandar al heredero a quien se
impuso la obligacin. En este caso, pasa a ser una
carga testamentaria. Ahora bien, tratndose de
pensiones alimenticias devengadas en vida del
causante y no pagadas por l, son DEUDAS
312
HEREDITARIAS que deben ser deducidas como baja

general de acuerdo al articulo 959 No 2.
Por otra parte, si las asignaciones que se dejan en el
testamento excedieren a aquellas que la ley ordena
pagar, ese exceso constituye alimento voluntario y por
ende representa un verdadero legado que debe ser
imputado a la parte de libre disposicin.
La obligacin de pagar alimentos no se extingue por la
muerte del alimentante, pero por regla general no se
transmite a los herederos. Ello, en razn de tratarse
de una baja general de la herencia, que grava a toda la
masa. Pero si se impone la obligacin a uno o mas
herederos, en el fondo se ha transmitido la
obligacin. En la practica, lo que se hace es, al
hacer las deducciones del 959, deducir un capital con
cuyos intereses
se van pagando las pensiones.
Fallecido el alimentario, el capital se reparte entre los
herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias.
En trminos generales puede decirse que alimentos
forzosos
son aquellos que la ley impone.
La
jurisprudencia y la doctrina han ido precisando el
alcance de esta expresin y han dicho que se incluye
bajo ella:
-Los alimentos que se deben pagar por haber sido
condenado el causante a ello, en vida, por sentencia
ejecutoriada o transaccin judicialmente aprobada.
-Los alimentos que el causante en vida estaba
pagando voluntariamente y sin haber existido juicio
alguno, en favor de aquellas personas a las cuales
deba pagrselos por disposicin legal.
-Los alimentos debidos por ley que fueron
demandados judicialmente al causante en vida, no
obstante que la sentencia condenatoria quede
ejecutoriada con posterioridad a la muerte del
causante.
En cambio, la jurisprudencia reciente se ha
uniformado en sostener que aunque el causante
tena en vida
una obligacin alimenticia para
determinados parientes, estos no tendran derecho
a demandarlos de la sucesin. Es decir, no seran
alimentos forzosos aquellos que en vida del
causante, aun teniendo titulo legal para haber sido
exigidos, no fueron recibidos voluntariamente ni
demandados al causante. Aunque es cierto que la
ley no hace mayores distinciones, sostener lo
contrario acarreara la grave dificultad prctica de que
jamas se tendra la seguridad de que los
alimentarios del causante pudieran en cualquier
momento demandar a la sucesin.
Lo anterior, sin perjuicio de que si el alimentario,
adems de tener titulo contra el causante lo tiene
contra algn heredero, puede demandarlo, pero ya
312

sera a titulo de obligacin personal, y no como
asignacin forzosa.
Los alimentos forzosos no se ven afectados por las
deudas o cargas de la herencia, sin perjuicio de que
los alimentos FUTUROS pueden
rebajarse
judicialmente cuando parezcan desproporcionados a
las fuerzas efectivas del patrimonio del causante (1170
y 330 en relacin al 332 inciso 1o). Esta rebaja es a la
que se refiere el articulo 1363 cuando habla de
contribucin de los alimentarios forzosos al pago de las
legitimas, de las asignaciones con cargo a la cuarta de
mejoras o de las deudas hereditarias).
Para que exista esta asignacin forzosa es necesario
que el asignatario mantenga las circunstancias de
hecho que legitimaron la sentencia o transaccin. Ello,
por cuanto la fijacin de los alimentos es
necesariamente provisional. (332 del Cdigo Civil).
Adems, el alimentario no tendra el carcter de
asignatario forzoso en la medida en que por haber
recibido algo en la sucesin, haya dejado de ser
necesitado en trminos de requerir las pensiones. Por
ltimo, es necesario que no haya incurrido en alguna
causal de injuria atroz. a(324, 979, 1210)
(Solo por informacin adicional adiciono
conyugal derogada por la ley 19585)
porcin
Porcin conyugal: Corresponde tanto al viudo o viuda.

Art. 1172: " La porcin conyugal es aquella parte del patrimonio
de una persona difunta que la ley asigna al cnyuge
sobreviviente en conformidad a las disposiciones de este
prrafo."
Requisitos del cnyuge sobreviviente al momento de fallecer el
causante:
Debe ser capaz y digno

No debe haber dado motivo al divorcio
Debe ser pobre, esto es, carecer en absoluto de bienes;
tener bienes que sean de menor valor que la porcin
conyugal, o cuando tiene bienes pero los abandona de
acuerdo al Art. 1177.
El momento en que cumple con los requisitos es importante
porque segn el art. 1174 " El derecho se entender existir al
tiempo del fallecimiento del otro cnyuge, y no caducar en
todo o parte por la adquisicin de bienes que posteriormente
hiciere el cnyuge sobreviviente." y a la inversa el Art. 1175
seala que no adquiere el derecho a la porcin aunque
despus rena los requisitos.
Cuanta de la porcin conyugal:
De acuerdo al Art. 1178" La porcin conyugal es la cuarta parte
de los bienes de la persona difunta, en todos los rdenes de
sucesin, menos en el de los descendientes legtimos.
Habiendo tales descendientes, el viudo o viuda ser
contado entre los hijos y recibir como porcin conyugal el
doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a

cada hijo legtimo. Con todo, si slo hubiere un hijo legtimo, la
porcin conyugal ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de
ese hijo."
Cuando no hay descendientes legtimos la porcin
conyugal se saca como baja general de la herencia.
La cuanta de la porcin conyugal no necesariamente
ser la cuarta parte de los bienes o el doble de lo que a cada
hijo legtimo le corresponda o, si habiendo un solo hijo igual a
la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo, ya que depender
de:
Si es pobre, recibe el total de la porcin,
Un complemento, cuando tiene bienes pero no de tanto
valor como la porcin,
Nada, cuando tiene ms de lo que le corresponde por
porcin.
Art. 1180: " El cnyuge, en cuanto asignatario de porcin
conyugal, ser considerado como heredero. Sin embargo, en
lo que percibiere a ese ttulo, slo tendr la responsabilidad
subsidiaria de los legatarios.
Si se imputare a dicha porcin la mitad de
gananciales, subsistir en sta la responsabilidad que le es
propia, segn lo prevenido en el ttulo de la sociedad
conyugal."
La consecuencia de esto es que el cnyuge adquiere el
dominio de los bienes hereditarios por el ministerio de la ley,
tendr asimismo la posesin legal y deber pedir la posesin
efectiva, pero en cuanto a la responsabilidad tiene la del
legatario, as si recibe porcin conyugal completa responde
como legatario; si recibe porcin conyugal complementaria
porque tiene bienes propios o gananciales, tendr en el
complemento la responsabilidad de un legatario y en el resto lo
que le corresponda de acuerdo a las normas de la sociedad
conyugal.
La ley 19.585, siguiendo la tendencia mundial en la

materia, derog la porcin conyugal. El Cnyuge
sobreviviente pasa a ser, por un lado, un heredero
abintestato que concurre en la forma ya explicada a
propsito de las normas sobre sucesin intestada. Y, por
otra parte, el cnyuge sobreviviente es legitimario (actual
art 1182). Como heredero abintestato el cnyuge
sobreviviente, concurriendo con los hijos, lleva el doble
de la porcin de cada hijo si son dos o ms o la misma
porcin si era uno slo (art 988 inc 2 actual). Como
legitimario, el cnyuge sobreviviente pierde esa calidad si
dio motivo al divorcio por su culpa (art 1182); puede ser
desheredado
(art 1208) y adems su existencia
determina, al igual que los otros legitimarios
(ascendientes, descendientes) que se forme cuarta de
mejoras.
b) Legtimas:

Art.1181: " Legtima es aquella cuota de los bienes de un
difunto que la ley asigna forzadamente a ciertas
personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos."
Es una asignacin forzosa, la ms frecuente de ellas.
Como es una asignacin forzosa, el testador debe
respetarla en el testamento y si no lo hace, el afectado
puede demandar la reforma del testamento mediante la
accin respectiva.
Los legitimarios son una especie dentro del gnero
de los asignatarios forzosos.
Art. 1182: "Son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su
descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la
paternidad o la maternidad que constituye o de la que
deriva su paterentesco, ha sido determinada
judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o
madre, salvo el caso del inciso final del artculo 203.
Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya
dado ocasin a la separacin judicial.
Art. 1183: " Los legitimarios concurren y son excluidos y
representados segn el orden y reglas de la sucesin
intestada."
Un aspecto muy importante de la legitima es el relativo
a cmo se distribuye cuando hay varios legitimarios.
El legislador opt por una solucin muy sencilla: se
aplican las reglas de sucesin intestada (1183). Esto
no dice relacin con todos los beneficios a que
pudieran tener derecho los legitimarios, sino slo a
la legitima, esto es, a la mitad legitimaria.
En todo lo concerniente a cuarta de mejoras o parte
de libre disposicin no concurren segn las reglas de
sucesin intestada.
En estas partes, debe aplicarse la voluntad del
testador. Sin embargo, si el testador no dispone de la
cuarta de mejoras o de la parte (mitad o cuarta) de
libre disposicin, o disponiendo no lo hace conforme a
derecho o no tiene efecto su disposicin, se produce
el acrecimiento del art. 1191, y esas partes pasan a
integrar la legitima -a incrementar la mitad legitimariaslo que con el nombre de legitimas efectivas.
Pero como tales legitimas que son, se distribuyen
conforme a las reglas de sucesin intestada. Esto es
una excepcin derivada nicamente del hecho de que
en tal caso la sucesin habra sido parcialmente
intestada. Y en la porcin de que el testador no
314
dispuso concurrirn tambin los dems herederos

abintestato, pues de acuerdo al inc. final del art.
1191, sobre las reglas de este precepto priman las de la
sucesin intestada.
El hecho de que las legitimas se distribuyan entre
los legitimarios segn las reglas de sucesin
intestada es muy simple, y habr que analizar en
qu orden de sucesin estamos para ir viendo la forma
como se va repartiendo la legitima. Eso si que
debemos recordar que en la distribucin de la legitima
no puede participar nadie que no sea legitimario.
Clases de legtimas: La legtima puede ser rigorosa o
efectiva.
o
Rigorosa: es la porcin que toca un legitimario
en la divisin de la mitad legitimara. La legtima recibe
esta denominacin por qu es el mnimo quien debe
llevar un legitimario.
Esta legtima es la asignacin forzosa de que el
legitimario no puede ser privado por el causante, no
admite modalidades, adems gozan de preferencias
para su pago sobre toda otra asignacin.
Caractersticas de las legtimas rigorosas:

1.-Son una asignacin forzosa y por ende irrenunciable
(1226 inc. final). Adems, renunciar a ella sera un
pacto sobre sucesin futura (1463/1682).
2.-Son una asignacin esencialmente pura y simple.
No
puede someterse
a
modalidades (1192)
(condicin, plazo, modo o gravamen alguno). Es una
situacin
excepcional porque la legtima es una
materia esencialmente patrimonial y en lo patrimonial
(a diferencia del derecho de familia) impera el principio
de la autonoma de la voluntad. Hay, eso s, una
excepcin en el art. 48 N 7 de la ley de bancos: puede
dejarse la legtima
con
la
condicin de ser
administrada por un banco mientras subsista la
incapacidad del legitimario.
Que la legtima sea pura y simple no significa que
vaya a repartirse entre los legitimarios por partes
iguales. Ya hemos visto que se aplican las normas
sobre sucesin intestada.
3.-El testador puede sealar las especies con que se
va a pagar la legtima, pero no puede delegar esta
facultad ni puede tasarlas (1197).
De
lo contrario podra
fcilmente burlar las
asignaciones forzosas por la va de hacer tasaciones
desorbitadas. Sin embargo, puede el testador hacer
la particin (1318) haciendo, en ella, una tasacin,
314

que valdr en cuanto no fuere contraria a derecho
ajeno. Si mediante la tasacin se burl un derecho
de un legitimario, le cabra a ste la accin de reforma
de testamento.
4.-Las legtimas tienen preferencia absoluta para su
pago. (1189, 1193 y 1194). Es decir, se pagan con
preferencia a cualquier otra asignacin.
5.- Si un legitimario no lleva el todo o parte de su
legtima por incapacidad, indignidad o exheredacin, o
porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con
derecho de representarle, dicho todo o parte se
agregar a la mitad legitimaria y contribuir a formar las
legtimas rigorosas de los otros.
o
Efectiva: Es la legtima rigorosa incrementada
con la porcin de bienes de que el testador ha podido
disponer a titulo de mejoras o con absoluta libertad y no
ha dispuesto, o si lo ha hecho no lo ha realizado
conforme
a derecho o no ha tenido efecto su
disposicin.
Art. 1191. Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella
porcin de los bienes de que el testador ha podido
disponer a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y
no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto
la disposicin.
Aumentadas as las legtimas rigorosas se llaman
legtimas efectivas.
Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes
no lo sean, sobre lo preceptuado en este artculo
prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de este
Libro
d) Las Mejoras:
Art. 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador
testamentarias expresas.
Asignaciones forzosas son:
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los
descendientes, de los ascendientes y del cnyuge
Cuanta de la cuarta de mejoras: Despus de deducir las
bajas generales, se divide la herencia en cuatro partes y
una cuarta constituye la cuarta de mejoras.
El art 1184 que establece la divisin del acervo partible
queda como sigue:
La mitad de los bienes previa las bajas generales de la
herencia y las acumulaciones de los acervos
imaginarios se dividir por derecho personal o derecho

de representacin entre los respectivos legitimarios.
No habiendo descendientes con derecho a suceder,
cnyuge sobreviviente ni ascendientes, la otra mitad es
de libre disposicin.
Habiendo descendientes con derecho a suceder,
cnyuge sobreviviente o ascendientes, se forma cuarta
de mejoras y por ende el acervo partible se divide en:
-mitad legitimaria para los legitimarios segn las reglas
de sucesin intestada: lo que a cada uno cupiere ser
su legtima rigurosa;
-Una cuarta de libre disposicin;
-Una cuarta de mejoras para favorecer al cnyuge o a
uno o ms de los descendientes o ascendientes del
causante, sean o no legitimarios.
Art. 1195. De la cuarta de mejoras puede hacer el
donante o testador la distribucin que quiera entre sus
descendientes, su cnyuge y sus ascendientes; podr
pues asignar a uno o ms de ellos toda la dicha cuarta
con exclusin de los otros.
Los gravmenes impuestos a algn mejorero sern
siempre a favor de algn otro mejorero.
Un caso de excepcin a la regla de que son nulos y de
ningn valor los pactos sobre sucesiones futuras es el
caso de la cuarta de mejoras, ya que de acuerdo al Art.
1204 Si el difunto hubiere prometido por escritura
pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus
descendientes o ascendientes, que a la sazn era
legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte
alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere
a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a
que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le
habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata
de lo que su infraccin les aprovechare.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin
futura, entre un legitimario y el que le debe la legtima,
sern nulas y de ningn valor.
El cnyuge sobreviviente tiene adems otra garanta: Si
lo que se ha asignado al cnyuge sobreviviente no fuere
suficiente para completar la porcin mnima que le
corresponde en atencin a lo dispuesto en el art 988, la
diferencia deber pagarse con cargo a la cuarta de
mejoras.
Cabe destacar:
a) Que la cuarta de mejoras se forma si el causante
dej descendientes, ascendientes o cnyuge y que
es para favorecer a uno o ms de ellos.
b) Que aunque hayan perdido la calidad de
legitimarios o de heredero abintestato, la
existencia de los ascendientes determina la
formacin de cuarta de mejoras y pueden ser
beneficiados por el causante con dicha cuarta. Es
c)
d)
e)
f)
g)
h)
el alcance de la frase final del art 1184 sean o no

legitimarios.
Que no son los mismos los legitimarios que los
mejoreros.
A nivel de descendencia, slo son legitimarios los
hijos personalmente o representados por su
descendencia. Es decir, los descendientes ms
prximos excluyen a los ms lejanos. Esto es
coherente con el art 1183 que se conserva intacto y
que dispone que la mitad legitimaria se divide entre
los legitimarios segn las reglas de sucesin
intestada; y el primer orden de sucesin intestada
llama no a todos los descendientes sino a los hijos
(personalmente o representados).
En cambio, determinan la formacin de cuarta de
mejoras y son mejoreros los descendientes de
todos los grados. Se puede mejorar a cualquier
descendiente de cualquier grado, incluso a uno
ms lejando existiendo otros d grado ms prximo.
Que los ascendientes aparecen como legitimarios
cualquiera sea la generacin, es decir, todos los
ascendientes seran legitimarios. Sin embargo, no
hay que olvidar que el art 1183 hace aplicables a la
distribucin de la mitad legitimaria las reglas de la
sucesin intestada y estas reglas en materia de
concurencia de ascendientes dispone que los
ascendientes de grado ms prximo excluyen a los
ms lejanos.
En cambio determinan la formacin de la cuarta
cualquier ascendiente y puede ser beneficiado
cualquier ascendiente; aun los de grado ms lejano
existiendo otros de grado ms prximo.
Cabe recordar que en el proyecto inicial de reforma,
slo se contemplaban como legitimarios a los
descendientes y al cnyuge. Despus se aadi a
los ascendientes. Segn el profesor Raul Alvarez
esto explica una errnea redaccin del art 1184.
Segn el profesor Alvarez, los legitimarios son los
mismos que los mejoreros. Luego, si no hay
legitimarios no hay mejoreros: todo es de libre
disposicin. Y si hay legitimarios hay mejoreros:
slo qeda una cuarta de libre disposicin. Concluye
el profesor Alvarez que hoy en da es imposible la
existencia de una mitad de libre disposicin.
El art 1185 que establece el primer acervo imaginario

se mantiene sin modificaciones agregndose que las
donaciones se acumulan cuidando de actualizar
prudencialmente su valor a la poca de la apertura de
la sucesin. El segundo acervo imaginario y la accin
de inoficiosa donacin se mantienen sin alteraciones.
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la
sucesin futura entre un legitimario y el que debe la
legtima, sern nulas y de ningn valor."
316
116.- ACCIONES
a) PETICION DE HERENCIA
b) REFORMA DE TESTAMENTO
c) INOFICIOSA DONACION
A)
Peticin de Herencia:
Esta accin esta tratada en el prrafo IV del
titulo VII del libro III. Art. 1264 y siguientes.
El Art. 577 nos dice que de los derechos reales
nacen las acciones reales. Pues bien, del derecho real
de herencia nace la accin de peticin de herencia. Es a
la herencia lo que la accin reivindicatoria es al dominio.
Se le define como aquella accin que
compete al heredero para obtener la restitucin de
la universalidad de la herencia contra el que la esta
poseyendo, invocando tambin la calidad de
heredero. (Somarriva)
Es la que corresponde al heredero para que se le
reconozca su derecho a la totalidad o a una parte de la
herencia y se le restituyan los bienes que la componen
de que el demandado est en posesin, atribuyndose
la calidad de heredero.
Art. 1264: " El que probar su derecho a una herencia,
ocupada por otra persona en calidad de heredero,
tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se
le restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales
como incorporales; y aun aquellas de que el difunto era
mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario,
arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto
legtimamente a sus dueos."
Titulares de la accin de peticin de herencia:
Corresponde tanto al heredero universal como al
heredero de cuota, tambin al cesionario del derecho
real de herencia, los herederos del heredero
desposedo.
La accin se dirige contra "el que se pretende heredero",
es decir, si la persona que tiene las cosas funda su
derecho en una compraventa no puede intentarse la
accin de peticin de herencia, en ese caso el heredero
podr intentar la accin reivindicatoria.
1. Caractersticas de la accin de peticin de
herencia
a) Es una accin real.
b) Es una accin divisible, en el sentido de que
corresponde a cada heredero por separado. Cada
heredero demanda por su cuota.
c) Es una acin universal, pues su objeto es una
universalidad jurdica.
d) Es una accin patrimonial, con sus consecuencias:
renunciable, transferible, transmisible y prescriptible.
En cuanto a la prescripcin debemos recordar que
el heredero verdadero no va a extinguir su derecho
316

mientras otra persona no la adquiera por
prescripcin adquisitiva. De manera que es de esta
ltima de la que hablamos. Art. 1269.
Prescripcin: Art. 1269. El derecho de peticin de
herencia expira en diez aos. Pero el heredero
putativo, en el caso del inciso final del Artculo 704,
podr oponer a esta accin la prescripcin de cinco
aos
Podr oponer a esta accin la prescripcin adquisitiva
del derecho real de herencia de cinco aos. (Art. 704
inc. final.)
2. Legitimados activos
En general, la accin de peticin de herencia es
la que tiene el verdadero heredero contra el falso
heredero. De acuerdo al Art. 1264 corresponde la accin
de peticin de herencia al que probare su derecho a una
herencia. Dentro de esta definicin genrica tenemos: al
heredero verdadero, salvo aquel asignatario cuya
asignacin es condicional suspensiva y no ha cumplido
la condicin. Tambin corresponde a los donatario de
una donacin revocable a titulo universal, pues
constituye una herencia. Tambin lo son los cesionarios
del derecho de herencia.
Art. 1264. El que probare su derecho a una herencia,
ocupada por otra persona en calidad de heredero tendr
accin para que se le adjudique la herencia, y se le
restituyan las cosas hereditarias, tanto corporales como
incorporales; y aun aquellas de que el difunto era mero
tenedor, como depositario, comodatario, prendario,
arrendatario, etc., y que no hubieren vuelto
legtimamente a sus dueos
3. Legitimado Pasivo
La accin de peticin de herencia es dirigida
contra el falso heredero, que segn el Art. 1264 es quien
ocupa la herencia invocando la calidad de heredero.
4. Objeto de la accin de peticin de herencia
La expresin adjudique est tcnicamente mal
empleada, pues se utiliza en la particin. Debera decir
para que se entregue la herencia. Art. 1264.
El objeto es que se restituyan las cosas
hereditarias corporales e incorporales incluso aquellas
de que el causante era mero tenedor y aumentos que
pudo haber tenido la herencia.
5. Efectos de la accin de peticin de herencia
El falso heredero debe restituir al actor todos los
bienes que integran la herencia y pueden sin embargo
crearse problemas similares a los de la accin
reivindicatoria, por el tiempo intermedio. Se aplican a

este respecto las reglas de las prestaciones mutuas
para materia de la reivindicacin.
En cuanto a los deterioros de la cosa en el
tiempo intermedio hay una regla especial en el Art. 1267.
Art. 1267. El que de buena fe hubiere ocupado la
herencia no ser responsable de las enajenaciones
o deterioros de las cosas hereditarias, sino en
cuanto le hayan hecho ms rico pero habindola
ocupado de mala fe, lo ser de todo el importe de
las enajenaciones y deterioros
Deben abonrsele las mejoras necesarias, este de
buena o mala fe.
Si estaba de buena fe tiene derecho a que se le abonen
las mejoras tiles.
Si el falso heredero haba enajenado la cosa
opera el Art. 1268.
Art. 1268. El heredero podr tambin hacer uso de la
accin reivindicatoria sobre cosas hereditarias
reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan
sido prescritas por ellos.
Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin
embargo, su derecho para que el que ocup de mala
fe la herencia le complete lo que por el recurso
contra terceros poseedores no hubiere podido
obtener, y le deje enteramente indemne; y tendr
igual derecho contra el que ocup de buena fe la
herencia en cuanto por el artculo precedente se
hallare obligado
Pago de las deudas hereditarias
Art. 1364. El legatario obligado a pagar un legado, lo

ser slo hasta concurrencia del provecho que reporte
de la sucesin; pero deber hacer constar la cantidad en
que el gravamen exceda al provecho
Art. 1365. Si varios inmuebles de la sucesin estn
sujetos a una hipoteca, el acreedor hipotecario
tendr accin solidaria contra cada uno de dichos
inmuebles, sin perjuicio del recurso del heredero a
quien pertenezca el inmueble contra sus
coherederos por la cuota que a ellos toque de la
deuda.
Aun cuando el acreedor haya subrogado al dueo
del inmueble en sus acciones contra sus
coherederos, no ser cada uno de stos
responsable sino de la parte que le quepa en la
deuda.
318
Pero la porcin del insolvente se repartir entre

todos los herederos a prorrata
aplicar cuando el causante fallece durante el juicio y el

1367 se debe aplicar cuando el causante fallece antes.
Art. 1366. El legatario que en virtud de una hipoteca

o prenda sobre la especie legada ha pagado una
deuda hereditaria con que el testador no haya
expresamente querido gravarle, es subrogado por la
ley en la accin del acreedor contra los herederos.
Si la hipoteca o prenda ha sido accesoria a la
obligacin de otra persona que el testador mismo, el
legatario no tendr accin contra los herederos
Art. 1367. Los legados con causa onerosa que

pueda estimarse en dinero, no contribuyen sino con
deduccin del gravamen, y concurriendo las
circunstancias que van a expresarse:
1. Que se haya efectuado el objeto.
2. Que no haya podido efectuarse sino mediante la
inversin de una cantidad determinada de dinero.
Una y otra circunstancia debern probarse por el
legatario, y slo se deducir por razn del gravamen
la cantidad que constare haberse invertido
Responsabilidad de los herederos por los pagos

de las dudas hereditarias
El principio es que las deudas hereditarias son

de responsabilidad de los herederos. Art. 951 y 1097.
Los herederos asumen esas obligaciones cualquiera
que sea la fuente. En materia de responsabilidad
extracontractual el Art. 2316 lo clarifica..
Art. 2316. Es obligado a la indemnizacin el que
hizo el dao, y sus herederos
Lmite de la responsabilidad de los herederos
Los herederos responden solo del pago de las

obligaciones transmisibles. Otro limite de su
responsabilidad es el beneficio de inventario, en el
sentido de que respondern solo hasta el valor de lo que
hayan recibido del causante.
El cdigo en el Art. 1367 ha resuelto un
problema: cuando la obligacin del causante constaba
en un ttulo ejecutivo, para que se pueda proceder
ejecutivamente contra los herederos deben ser estos
notificados y debe transcurrir el plazo de 8 das. Esta
norma rige sea que el causante fallezca antes de que
sea demandado o cuando fallece durante el juicio
ejecutivo.
Existe
una
cierta
incompatibilidad
o
contradiccin entre esta norma y el Art. 5 del CPC, que
establece el procedimiento a seguir cuando fallece una
parte. El choque entre las dos se da porque el CPC dice
que se les notifica dentro del plazo de emplazamiento.
Eso se resuelve entendiendo que el Art. 5 se debe
Cul es la razn de que los herederos respondan

de las deudas del causante
Segn algunos porque al aceptarse la herencia

hay un cuasi contrato (1437) y en virtud de ello se
obligan. No parece sea as pues la fuente, sean
concluye don Ren, es la ley.
Proporcin de pago de cada heredero
Art. 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los

herederos a prorrata de sus cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado a pagar
sino el tercio de las deudas hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago
de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino
hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto
en los artculos 1356 y 1526
Importante agregar que las deudas hereditarias
se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas y
de pleno derecho por la sola muerte del causante. No
as el pasivo que se divide con la particin. En
consecuencia:
a) Cada heredero responder solo por su cuota. Es
una responsabilidad simplemente conjunta. La
insolvencia de uno de los herederos no grava a los
dems. Si el causante era deudor solidario se
extingue la solidaridad.
b) Si uno de los herederos fuere acreedor o deudor del
causante, la confusin solo se va a producir
respecto de la cuota del respectivo heredero.
Excepciones a esta proporcin
a) El heredero beneficiario responder solo del monto

de los valores que recibi por la herencia. Art. 1354
inciso 3.
b) Otro caso excepcional es aquel en que la deuda del
causante fuere indivisible. Art. 1354 inciso final.
c) Tambin es excepcional es el caso del usufructuario.
Art. 2368.
d) En el caso del fideicomiso. Art. 1372.
e) Tambin el Art. 1365. en este caso hay una accin
real, independiente de la persona obligada.
f) Otra excepcin se produce cuando se ha acordado
una divisin distinta. Art. 1358. Caso de la particin
Art. 1359.
Responsabilidad de los
deudas de la herencia
legatarios
por
las
318

La regla es que no respondan,
excepcionalmente pueden tener responsabilidad:
pero
a) Cuando al hacer estos legados el testador vulner

las legitimas o mejoras, caso en que el legatario
deber responder por la diferencia.
b) Los legatarios siempre tienen responsabilidad
subsidiaria, cuando los herederos no son capaces
de responder por las deudas.
Respecto de los legatarios no todos responden al
mismo tiempo: los legados de alimentos responden al
final, tambin las donaciones revocables en especie en
que el donatario se entiende legatario, se le considera
preferente y queda al final pero antes de los alimentos.
Quin debe pagar los legados
Hay varias situaciones que pueden presentarse:

a) Puede ocurrir que el testador imponga el pago a una
determinada personas, caso en que ellas tendr que
cumplir.
b) Los herederos pueden disponer la forma en que se
van a pagar los legados Art. 1373.
De acuerdo al Art. 1376 se pagan primero las
deudas hereditarias y luego los legados.
Art. 1373. Los acreedores testamentarios no podrn
ejercer las acciones a que les da derecho el testamento
sino conforme al artculo 1360.
Si en la particin de una herencia se distribuyeren
los legados entre los herederos de diferente modo,
podrn los legatarios entablar sus acciones, o en
conformidad a esta distribucin, o en conformidad
al artculo 1360, o en conformidad al convenio de los
herederos
Art. 1376. No habiendo en la sucesin lo bastante
para el pago de todos los legados, se rebajarn a
prorrata
Beneficio de separacin. Titulo XII libro III
Consiste en que los acreedores del causante

pueden pedir, impetrar este beneficio para que no se
confundan los bienes del causante con los bienes del
heredero.
El Art. 1378 da el concepto del beneficio de
separacin.
Art. 1378. Los acreedores hereditarios y los
heredero; y en virtud de este beneficio de
separacin tendrn derecho a que de los bienes del
difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias
o testamentarias con preferencia a las deudas

propias del heredero
En definitiva este beneficio es una verdadera
medida conservativa que se puede definir como "la
facultad que compete a los acreedores hereditarios
y testamentarios de solicitar que los bienes
heredados no se confundan con los bienes propios
del heredero con el objeto de que con los bienes del
causante se paguen los acreedores del causante
con preferencia a los acreedores personales del
heredero".
El fundamento de este beneficio es la equidad.
Cuando uno contrata con alguien y este ltimo queda
debiendo, confa en la solvencia del contratante y no
debe verse perjudicado por la insolvencia de sus
herederos.
Quines pueden solicitar este beneficio
Los acreedores hereditarios y testamentarios.

Incluso
pueden
beneficiarse
los
acreedores
condicionales. Art. 1379.
Art. 1379. Para que pueda impetrarse el beneficio
de separacin no es necesario que lo que se deba
sea inmediatamente exigible; basta que se deba a
da cierto o bajo condicin
Hay casos en que los acreedores testamentarios
o hereditarios no tienen beneficio de separacin
:
a) Cuando su crdito ha prescrito. Art. 1380.
b) Cuando el acreedor ha reconocido al heredero como
deudor.
c) Cuando los bienes de la sucesin han salido del
dominio del heredero o se han confundido con su
patrimonio.
El beneficio de separacin pedido por un

acreedor favorece a los dems
Art. 1382. Obtenida la separacin de patrimonios por

alguno de los acreedores de la sucesin, aprovechar a
los dems acreedores de la misma que la invoquen y
cuyos crditos no hayan prescrito, o que no se hallen en
el caso del nmero 1. del artculo 1380
El sobrante, si lo hubiere, se agregar a los bienes
del heredero, para satisfacer a sus acreedores
propios, con los cuales concurrirn los acreedores
de la sucesin que no gocen del beneficio
Efectos del beneficio de separacin
el
La doctrina absolutamente mayoritaria dice que

beneficio de separacin produce divisin de

patrimonio. Sin embargo don Ramn Domnguez B.
Deca, en sus clases, que ello no es as pues en
definitiva los acreedores de los herederos se van a
poder pagar con los bienes del causante siempre que se
hayan pagado ya los acreedores del causante. Hay una
preferencia para el pago, no una divisin de patrimonio.
Este beneficio produce distintos efectos segn
se trate de bienes muebles o inmuebles. En el caso de
bienes muebles, produce efectos desde que se dicta la
sentencia respectiva. En cambio en el caso de los
inmuebles el Art. 1385 dice que debe inscribirse en el
registro en que estn ubicados los inmuebles, la
sentencia. El registro es el de interdicciones y
prohibiciones de enajenar.
Esta es una medida para que el requisito sea
oponible a terceros no es una solemnidad, de manera
que mientras no se inscriba no va a afectar a los
acreedores personales del heredero.
Art. 1385. Si hubiere bienes races en la sucesin,
el decreto en que se concede el beneficio de
separacin se inscribir en el Registro o Registros
que por la situacin de dichos bienes corresponda,
con expresin de las fincas a que el beneficio se
extienda
Otro efecto de este beneficio es el del Art. 1384.
Art. 1384. Las enajenaciones de bienes del difunto
hechas por el heredero dentro de los seis meses
subsiguientes a la apertura de la sucesin, y que no
hayan tenido por objeto el pago de crditos
hereditarios o testamentarios, podrn rescindirse a
instancia de cualquiera de los acreedores
hereditarios o testamentarios que gocen del
beneficio de separacin. Lo mismo se extiende a la
constitucin de hipotecas o censos
Este artculo plantea algunas dudas, por ejemplo
si es necesario que ya estuviere decretado el beneficio
de separacin cuando se realiz la enajenacin. Es
claro que al momento en que se pida la rescisin debe
estar decretado el beneficio, pero no es claro si debe
estarlo al momento de la enajenacin. Don Rene dice
que no es necesario pues la ley no lo exige.
Si bien esta disposicin habla de "rescindirse",
segn Somarriva esta no es rescisin sino una especie
de accin pauliana.
Produce separacin de patrimonio
Cuando vimos el beneficio de inventario,

llegamos a la conclusin de que no haba separacin de
patrimonios. La misma pregunta nos podemos hacer
ahora y se ha entendido por la doctrina casi unnime
que si hay separacin de patrimonio.
320
Sin embargo el profesor Ramn Domnguez B.

sostiene que no es as, pues consumidos (pagados) los
acreedores hereditarios y testamentarios del causante,
si existe un remanente este se va a usar para pagar a
los acreedores del heredero, de manera que solo hay
una preferencia para el pago. Dentro de ello se pagan
primero los acreedores hereditarios.
6. La Particin de Bienes. Libro III Ttulo X, Art.
1317 y sgte.
La particin es un conjunto complejo de
operaciones que tiene por objeto poner fin al estado
de indivisin mediante la liquidacin y distribucin
entre los comuneros de las partes o cuotas que
guarden
proporcin
con
sus
derechos
comunitarios.
La indivisin se produce cuando dos o ms
personas son titulares de derechos de anloga
naturaleza sobre un mismo bien. Lo importante es que
para que exista comunidad tiene que haber ms de un
titular con derechos anlogos.
En cuanto a las denominaciones se habla de
comunidad, de indivisin y no es incorrecto tratarlos
como sinnimos. La indivisin puede ser a titulo singular
o universal y la misma idea la repite el Art. 2204 al tratar
el cuasi contrato de comunidad.
Bello siempre vio a la indivisin como un estado
transitorio al que se debera poner termino con la
respectiva particin. Se supone que cuando las cosas
estn indivisas la gente no las trabaja, no producen,
econmicamente hablando.
Mientras dura el estado de indivisin cada
comunero solo es dueo de su cuota en la cosa comn
y surge el problema de la comunicabilidad. En nuestra
legislacin se concluye que no se comunica la cuota con
los bienes.
Estas normas sobre particin de bienes se
aplican no solo a la particin de la sucesin hereditaria,
sino tambin para liquidar la sociedad conyugal, para
liquidar las cosas en el cuasi contrato de comunidad,
para liquidar las sociedades civiles, etc.
B) Reforma de Testamento (Arts. 1216 a 1221).
Revocacin y reforma del testamento
Esta materia est tratada en el titulo VI del libro
III Art. 1212 y siguientes.
La propia definicin del testamento nos dice que
el testamento es un acto esencialmente revocable, y en
seguida insiste en la misma idea el Art. 1001. Es de la
esencia del testamento su revocacin.
En un testamento se contienen disposiciones y
declaraciones. Las disposiciones son las esencialmente
revocables. Esta distincin no es una creacin de la
doctrina sino que distintas disposiciones del cdigo ser
refieren a ella. V.g. Art. 1034, 1038 y 1039.
320

La tpica declaracin
reconocimiento de un hijo.
irrevocable
es
el
1. Forma de la revocacin
La nica forma de revocar un testamento es
otorgando otro testamento, aun cuando el que revoca
sea solemne o privilegiado. Art. 1213.
Art. 1212 El testamento que ha sido otorgado
vlidamente no puede invalidarse sino por la revocacin
del testador.
Sin embargo, los testamentos privilegiados caducan
sin necesidad de revocacin, en los casos previstos
por la ley.
La revocacin puede ser total o parcial
Art. 1213. El testamento solemne puede ser revocado
expresamente en todo o parte, por un testamento
solemne o privilegiado.
Pero la revocacin que se hiciere en un testamento
privilegiado caducar con el testamento que la
contiene, y subsistir el anterior
Si se revoca un testamento que ha revocado a
uno anterior, este ltimo no renace, a menos que as lo
exprese el testador.
2. Clases de revocacin
a) Revocacin total y parcial. Art. 1213 inciso 1.
b) Revocacin expresa y revocacin tcita.
La tcita se produce cuando existiendo un
testamento el testador otorga uno nuevo que contiene
disposiciones contradictorias con las del anterior.
3. Accin de reforma de testamento
El legislador, como hemos visto, establece una
serie de medios de proteccin para evitar que se burlen
las asignaciones forzosas. El medio ms directo es esta
accin de reforma de testamento. Est tratada por los
Art. 1216 y siguientes.
Esta es una disposicin para amparar a los
legitimarios, por ello se puede definir como la accin
que corresponde a los legitimarios o a sus
herederos cuando el testador en su testamento no
ha respetado las legtimas o mejoras para pedir que
se modifique el testamento en todo lo que
perjudique dichas asignaciones forzosas
Esta accin est encaminada a reformar el testamento
de tal forma, que en el evento de que las asignaciones
forzosas hayan sido desconocidas por el testador, se
armonicen las disposiciones del mismo testamento
asegurando tales asignaciones.
Titulares de la accin de reforma del testamento:

Legitimarios y Cnyuge.
1. Los legitimarios, para asegurar su legtima, Art. 1216
"Los legitimarios a quienes el testador no haya
dejado lo que por ley les corresponde, tendrn
derecho a que se reforme a su favor el testamento, y
podrn intentar la accin de reforma (ellos o las
personas a quienes se hubieren transmitido sus
derechos), dentro de los cuatro aos contados desde
el da en que tuvieron conocimiento del testamento y
de su calidad de legitimarios.
2. Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena
la administracin de sus bienes, no prescribir en l
la accin de reforma antes de la expiracin de cuatro
aos contados desde el da en que tomare esa
administracin."
3. La accin de reforma de testamento protege la cuarta
de mejoras, es decir, cada vez que el testador
dispone por testamento de dicha cuarta en favor de
personas que no son asignatarios de la misma,
podrn los legitimarios pedir que se reforme el
testamento, esto porque as incrementan la mitad
legitimaria.
4. El cnyuge de acuerdo al Art. 1221 "El cnyuge
sobreviviente, tendr accin de reforma para la
integracin de su porcin conyugal y de la cuarta de
mejoras en su caso, segn las reglas precedentes."
La accin de reforma de testamento se dirige
contra las personas que el testador ha instituido
herederos o legatarios con perjuicio de los asignatarios
forzosos y tiene por objeto reclamar la legtima o la
porcin conyugal y no invalidar el testamento.
4. Caractersticas de la accin de reforma
a) Es una accin personal, pues solo se puede
demandar a los asignatarios establecidos por el
causante en perjuicio de los legitimarios.
b) Es una acin patrimonial. Del hecho de que sea
patrimonial surgen las consecuencias de que es una
accin renunciable, transmisible, transferible y
prescriptible.
Respecto de la prescripcin, nos dice el Art.
1216 que el plazo para demandar la reforma de
testamento es de 4 aos. Otra particularidad que tiene
este plazo de prescripcin es que no obstante ser una
prescripcin que incide en una accin especial y que por
consiguiente no debera suspenderse, si lo hace en
favor de los legitimarios incapaces. Es una excepcin al
Art. 2524.

La forma como se cuenta el plazo plantea un
problea, que es quin tiene la carga probatoria?. Una
primera opinin dice que debe probar el actor pues la
regla es que toda persona que deduce una accin debe
probar los supuestos de ella. En cambio una segunda
postura (Somarriva) dice que debe probar el demandado
pues incumbe probar la extincin de la obligacin a
quien la alega.
Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la
administracin de sus bienes, no prescribir en l la
accin de reforma antes de la expiracin de cuatro aos
contados desde el da en que tomare esa
administracin.
5. Objeto de la accin de reforma de testamento
Mediante esta accin se puede perseguir el
respeto de la legitima rigorosa o de la legitima efectiva.
Se puede perseguir el respeto a la cuarta de
mejora cuando el testador haya dispuesto parte de ella a
personas que no corresponde.
6. La pretericin
Se refiere a la pretericin el Art. 1218.
Art. 1218. El haber sido pasado en silencio un
legitimario deber entenderse como una institucin de
heredero en su legtima.
Conservar adems las donaciones revocables que
el testador no hubiere revocado
Si se omite a un legitimario puede intentar la
accin de peticin de herencia, pero no la de reforma de
testamento.
C)
Accin de inoficiosa donacin
Art. 1187. Si fuere tal el exceso que no slo absorba la

parte de bienes de que el difunto ha podido disponer a
su arbitrio, sino que menoscabe las legtimas rigorosas,
o la cuarta de mejoras, tendrn derecho los legitimarios
para la restitucin de lo excesivamente donado,
procediendo contra los donatarios, en un orden inverso
al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando
por las ms recientes.
La insolvencia de un donatario no gravar a los
otros
1. Caractersticas de esta accin
a) Es una accin personal. Solo se puede intentar
contra los donatarios que recibieron donaciones
excesivas.
b) Es una donacin patrimonial. De esto surgen
algunas consecuencias:
Es renunciable
322
Es transferible y transmisible
Es Prescriptible. En cuanto al plazo hay dos
opiniones, una primera dice que prescribe de
acuerdo al Art. 2515 ( 5 aos), y una segunda
opinin dice que el plazo es el d la nulidad relativa
(4 aos), pues estas donaciones son rescindibles.
Don Rene siguiendo a Somarriva dice que la
primera opinin es la correcta.
2. Como se pagan as legtimas

Si se ha hecho donaciones al legitimario se
debe imputar al pago. Si no se ha hecho ninguna
donacin, tendr derecho a su legtima completa.
a) Se consideran las donaciones revocables o
irrevocables hechas al legatario.
b) Se imputan los legados hechos al legatario.
c) Se imputan los desembolsos hechos por el causante
para el pago de una deuda de un descendiente,
pero solo cuando dicho pago haya sido til.
d) No se imputan las donaciones hechas con cargo a
la cuarta de mejoras.
e) No se imputan las donaciones hechas en
matrimonio.
f) No se imputan los frutos de las cosas donadas.
g) No se imputan los gastos de educacin.
3. Cuarta de mejoras
Tambin constituye una asignacin forzosa.
Pueden beneficiarse los indicados en el Art. 1195 y
1163. Los descendientes del causante, los ascendientes
y el cnyuge.
Artculo 1195. De la cuarta de mejoras puede hacer el
donante o testador la distribucin que quiera entre sus
descendientes, su cnyuge y sus ascendientes; podr
pues asignar a uno o ms de ellos toda la dicha cuarta
con exclusin de los otros.
Los gravmenes impuestos a los partcipes de la
cuarta de mejoras sern siempre en favor del
cnyuge, o de uno o ms de los descendientes o
ascendientes del testador
4. Caractersticas de las mejoras
a) Son una asignacin forzosa. Art. 1167 N 3.
b) No se presumen, eso quiere decir que para
favorecer a una de estas personas con cargo a esta
cuarta, se requiere que el causante teste y le deje
asignacin.
c) No son susceptibles de sujetarse a modalidades.
Excepcin a esta regla es que se pueden dejar la
322

administracin de estas mejoras a un banco, aun
cuando no se trate de legitimarios incapaces.
Tambin podra darse el caso de que el padre deje
al hijo una asignacin con cargo a esta cuarta con
tal que no la administre quien tiene la patria
potestad.
5. Son una asignacin forzosa
Por ello se ven favorecidas por la formacin de
los acervos imaginarios. Y si no se respetan cabe sobre
ellos la accin de reforma de testamento. Art. 1220.
b) Se requiere que haya una causal legal.

c) Debe en el testamento indicarse la causal. Art. 1209.
d) Los hechos que constituyen la causal de
desheredamiento deben probarse en vida del
testador o con posterioridad.
Este ltimo requisito tiene una excepcin:
cuando el desheredado no reclamare de su legtima
dentro de los 4 aos desde la apertura de la sucesin o
dentro de los 4 aos siguientes a la cesacin de la
incapacidad si lo era al momento de la apertura.
9. Causales de desheredamiento
6. Pacto de no mejorar
La ley no admite los pactos sobre sucesin
futura, salvo por esta excepcin.
Este pacto es aquel que celebra una persona
con su cnyuge o con alguno de sus ascendientes o
descendientes que al momento de la celebracin era
legitimario, obligndose el causante a no donar ni
asignar por testamento parte alguna de su cuarta de
mejora.
Si el causante vulnerare el pacto, el favorecido
con l tiene derecho a que los asignatarios de esa cuarta
le enteren lo que le hubiese significado si no hubiera
realizado tal disposicin a prorrata de lo que la infraccin
les beneficiare. Art. 1204.
Artculo 1204. Si el difunto hubiere prometido por
escritura pblica entre vivos a su cnyuge o a alguno de
sus descendientes o ascendientes, que a la sazn era
legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte
alguna de la cuarta de mejoras, y despus contraviniere
a su promesa, el favorecido con sta tendr derecho a
que los asignatarios de esa cuarta le enteren lo que le
habra valido el cumplimiento de la promesa, a prorrata
de lo que su infraccin les aprovechare
Cualesquiera otras estipulaciones sobre la sucesin
futura, entre un legitimario y el que le debe la
legtima, sern nulas y de ningn valor
7. El Desheredamiento
Esta institucin esta definida en el Art. 1207.
Art. 1207. Desheredamiento es una disposicin
testamentaria en que se ordena que un legitimario sea
privado del todo o parte de su legtima.
No valdr el desheredamiento que no se conformare
a las reglas que en este ttulo se expresan
8. Requisitos del desheredamiento
a) Que exista un testamento.
Art. 1208 Un descendiente no puede ser desheredado

sino por alguna de las causas siguientes:
1._ Por haber cometido injuria grave contra el
testador en su persona, honor o bienes, o en la
persona, honor o bienes de su cnyuge, o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2._ Por no haberle socorrido en el estado de
demencia o destitucin, pudiendo;
3._ Por haberse valido de fuerza o dolo para
impedirle testar;
4._ Por haberse casado sin el consentimiento de un
ascendiente, estando obligado a obtenerlo;
5._ Por haber cometido un delito que merezca pena
aflictiva; o por haberse abandonado a los vicios o
ejercido granjeras infames; a menos que se pruebe
que el testador no cuid de la educacin del
desheredado.
Los ascendientes y el cnyuge podrn ser
desheredados por cualquiera de las tres primeras
causas
Esta disposicin hace una distincin respecto de
aquellas causales en que se puede desheredar a un
descendiente y las que se refieren al desheredamiento
de un cnyuge o un ascendiente.
10. Efectos del desheredamiento
Art. 1210 Los efectos del desheredamiento, si el
desheredador no los limitare expresamente, se
extienden no slo a las legtimas, sino a todas las
asignaciones por causa de muerte y a todas las
donaciones que le haya hecho el desheredador.
Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los
casos de injuria atroz
El testador puede limitar los efectos del
desheredamiento, pero si no los limita se extienden no
solo a las legitimas, sino a todas las asignaciones por
causa de muerte y donaciones que le haya hecho el
testador. El lmite es el inciso final del art. 1210. La
injuria atroz esta sealada en el Art. 362 y 968.

11. Revocacin del desheredamiento
El desheredamiento puede revocarse al igual
que las otras disposiciones testamentarias, y su
revocacin podr ser total o parcial. Art. 1211.
324
derecho. No hay abuso del derecho respecto de los

derechos absolutos.
e) Tiene por objeto que los derechos putativos se
radiquen en bienes determinados equivalentes a las
cuotas.
2. Excepciones al derecho de pedir la particin
Art. 1211. El desheredamiento podr revocarse, como

las otras disposiciones testamentarias, y la revocacin
podr ser total o parcial; pero no se entender revocado
tcitamente, por haber intervenido reconciliacin; ni el
desheredado ser admitido a probar que hubo intencin
de revocarlo
117.- PARTICION
a) COMPETENCIA
b) NORMAS GENERALES
c) EFECTOS
La particin de acuerdo al Art. 2312 es una forma de
terminar la el cuasi contrato de comunidad, al sealar
que termina por la divisin del haber comn.
Se habla de accin de particin para referirse al
derecho que tiene cada comunero para poder pedir
la particin de los bienes comunes. No supone
necesariamente un juicio.
La accin de particin esta tratada en el Art. 1317.
Lo que se demanda es la designacin de un
partidor. Es dudoso si se trata de una gestin voluntaria o
contenciosa. (procesal)
Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa
universal o singular ser obligado a permanecer en la
indivisin; la particin del objeto asignado podr
siempre pedirse con tal que los coasignatarios no
hayan estipulado lo contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco
aos, pero cumplido este trmino podr renovarse el
pacto.
Las disposiciones precedentes no se extienden a los
lagos de dominio privado, ni a los derechos de
servidumbre, ni a las cosas que la ley manda
mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria
La accin de particin es imprescriptible. (1317)
1. Caractersticas de la accin de particin
a)
b)
c)
d)
Es una accin personal

Es una accin imprescriptible
Es irrenunciable
Es un derecho absoluto, siempre se puede pedir
particin sin que pueda alegarse que se abusa del
a) Pacto de indivisin
No puede durar mas de 5 aos sin perjuicio de
que vencido el plazo pueda renovarse el plazo. Este
pacto de indivisin es bastante til sobre todo cuando se
contrata con una sucesin.
b) Cosas que son indivisibles. Art. 1317 inciso final.
c) Otros bienes. V.g. Las tumbas o mausoleos.
(Legislacin Especial)
Las pertenencias mineras son divisibles. Ojo con
el libro de Troncoso.
3. Titulares del derecho de particin
a) Los comuneros, no los legatarios ni tampoco los
herederos sujetos a condicin suspensiva
b) Los cesionarios de algn heredero. Art. 1320.
c) Los representantes del heredero.
d) En el caso del fideicomiso la accin corresponde
tambin al propietario fiduciario.
La doctrina plantea el problema de si los
acreedores de los herederos pueden pedir la particin.
CPC Art. 524 en relacin con el Art. 519. Se puede
embargar los derechos hereditarios y sacarlos a remate
y quien los subaste ser cesionario y podr pedir la
particin, pero no se puede pedir directamente.
Art. 524 (546). En el caso del inciso 1. del artculo 519,
podr el acreedor dirigir su accin sobre la parte o cuota
que en la comunidad corresponda al deudor para que se
enajene sin previa liquidacin, o exigir que con
intervencin suya se liquide la comunidad. En este
segundo caso, podrn los dems comuneros oponerse a
la liquidacin, si existe algn motivo legal que la impida,
o si, de procederse a ella, ha de resultar grave perjuicio
4. Capacidad para ejercer la accin de particin
Art. 1322. Los tutores y curadores, y en general los que
administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no
podrn proceder a la particin de las herencias o de los
bienes races en que tengan parte sus pupilos, sin
autorizacin judicial.
Pero el marido no habr menester esta autorizacin
para provocar la particin de los bienes en que
tenga parte su mujer: le bastar el consentimiento
de su mujer, si sta fuere mayor de edad y no
324

estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de la
justicia en subsidio
Este art. es un resabio de lo que exista antes de
que se derogara la incapacidad de la mujer casada en
sociedad conyugal. Se discute si ella actualmente puede
demandar por ella misma la particin. Don Rene dice
que si pues es capaz, pero el asunto es discutible.
5. Forma de pedir la particin
a) Por el propio testador
b) Por los coasignatarios de comn acuerdo
c) Por el juez partidor
6. a) Por el propio testador
Esta puede ser por acto entre vivos o por
testamento y valdr en cuanto no fuere contraria a
derecho ajeno. Lo que no puede hacer el testador es
tasar los bienes.
Art. 1318 Si el difunto ha hecho la particin por acto
entre vivos o por testamento, se pasar por ella en
cuanto no fuere contraria a derecho ajeno.
En especial, la particin se considerar contraria a
derecho ajeno si no ha respetado el derecho que el
Artculo 1337, regla 10, otorga al cnyuge
sobreviviente
7. b) Por los coasignatarios de comn acuerdo
La tasacin por peritos ha sito modificado por el
Art. 657 del CPC, pues all se puede omitir la tasacin
en ciertos casos. La particin se aprueba judicialmente a
la forma del Art. 1342.
Art. 1325. Los coasignatarios podrn hacer la particin
por s mismos si todos concurren al acto, aunque entre
ellos haya personas que no tengan la libre disposicin
de sus bienes, siempre que no se presenten cuestiones
que resolver y todos estn de acuerdo sobre la manera
de hacer la divisin.
Sern, sin embargo, necesarias en este caso la
tasacin de los bienes por peritos y la aprobacin
de la particin por la justicia ordinaria del mismo
modo que lo seran si se procediere ante un
partidor.
Los coasignatarios, aunque no tengan la libre
disposicin de sus bienes, podrn nombrar de
comn acuerdo un partidor. Esta designacin podr
recaer tambin en alguna de las personas a que se
refiere el artculo anterior, con tal que dicha persona
rena los dems requisitos legales.
Los partidores nombrados por los interesados no
pueden ser inhabilitados sino por causas de
implicancia o recusacin que hayan sobrevenido a

su nombramiento.
Si no se acuerdan en la designacin, el juez, a
peticin de cualquiera de ellos, proceder a nombrar
un partidor que rena los requisitos legales, con
sujecin a las reglas del Cdigo de Procedimiento
Civil
Art. 657 (814). Para adjudicar o licitar los bienes
comunes, se apreciarn por peritos nombrados en la
forma ordinaria.
Podr, sin embargo, omitirse la tasacin, si el valor
de los bienes se fija por acuerdo unnime de las
partes, o de sus representantes, aun cuando haya
entre aqullas incapaces, con tal que existan en los
autos antecedentes que justifiquen la apreciacin
hecha por las partes, o que se trate de bienes
muebles, o de fijar un mnimum para licitar bienes
races con admisin de postores extraos
Se ha entendido que uno de los antecedentes
puede ser loa avalos pero no el nico.
8. Cuando la particin
debe ser aprobada
judicialmente
Art. 1342. Siempre que en la particin de la masa
de bienes, o de una porcin de la masa, tengan
inters personas ausentes que no hayan nombrado
apoderados, o personas bajo tutela o curadura,
ser necesario someterla, terminada que sea, a la
aprobacin judicial
No se trata que haya incapaces sino que debe
tratarse de los casos expresamente establecidos por la
ley, son de derecho estricto.
9. c) Se puede hacer la particin por un juez
partidor
De acuerdo al COT uno de los casos de arbitraje
forzoso es el de la particin. Tal vez pueda haber una
excepcin en la nueva ley de matrimonio civil, pero no
es relevante. El rbitro normalmente lo es de derecho,
pero las partes les pueden dar el carcter de arbitrador o
mixto.
10. Capacidad para ser partidor
Se requiere ser abogado, y como juez que es,
est sujeto a las causales de implicancia y recusacin
que estn en los Art. 195 y 196 del COT.
Art. 1323. Slo pueden ser partidores los abogados
habilitados para ejercer la profesin y que tengan la libre
disposicin de sus bienes.

Son aplicables a los partidores las causales de
implicancia y recusacin que el Cdigo Orgnico de
Tribunales establece para los jueces
326
Cuando esto se pide al partidor lo generalmente

aceptado es que se conceda "como se pide", aun
cuando don Rene dice que lo prudente es dar "traslado",
para que la parte pueda defenderse.
11. Quin puede nombrar al partidor

a) El causante
b) Los coasignatarios de comn acuerdo
c) Por la justicia ordinaria
a) Nombramiento hecho por el causante. Art. 1324
Puede nombrar partidor por instrumento pblico
o por testamento, dentro de quien cumpla con los
requisitos legales aun cuando tenga alguna causal de
implicancia o recusacin independiente de que el
afectado reclame. En el caso del nombramiento
testamentario, cualquier testamento cumple con la
exigencia.
b) Nombramiento hecho por los coasignatarios. Art.
1325 inciso 3.
c) Nombramiento hecho por la justicia ordinaria. Art.
1325 inciso final.
Las reglas a que se refiere el cdigo civil son los
Art. 646 del CPC. El juez competente es el del ultimo
domicilio del causante, quien cita a todas las partes. Es
dudoso el determinar si esta es una gestin contenciosa
o no contenciosa
Nombrado el partidor esta persona debe aceptar
el cargo y jurar desempearlo fielmente. Normalmente
se le notifica personalmente por un receptor y se jura
ante este mismo personaje. Esto es importante pues a
partir de este momento se cuenta el plazo para realizar
la particin que es de dos aos.
Art. 1332. La ley seala al partidor, para efectuar la
particin, el trmino de dos aos contados desde la
aceptacin de su cargo.
El testador no podr ampliar este plazo.
Los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo,
como mejor les parezca, aun contra la voluntad del
testador
Administracin de los bienes comunes
La administracin normalmente se le designa a
un administrador pro indiviso. Si aun no hay juicio de
particin su designacin se pide a la justicia ordinaria. Si
ya est constituido el compromiso a l corresponde
conocer esta materia. Art. 654 CPC.
Cese del goce gratuito de las cosas comunes
Es otra de las cuestiones importantes que
pueden darse en el juicio de particin.
a) Competencia del Juez Partidor.En el juicio de particin hay que distinguir entre las
cosas que debe conocer el juez partidor, de aquellas que
debe conocer la justicia ordinaria y de aquellas mixtas
en que pueden conocer tanto el juez como la justicia
ordinaria.
1.- El juez partidor debe conocer :
Art. 651 inc. 1 CPC : Entender el partidor de todas las
cuestiones que debiendo servir de base para la
reparticin, no someta la ley de un modo expreso al
conocimiento de la justicia ordinaria.
Es decir, debe liquidar la herencia para determinar lo
que a cada coasignatario corresponde y distribuir los
bienes entre ellos en proporcin de sus derechos.
2.- Cosas que jamas puede conocer el partidor:
a) Determinar quienes son parte del juicio de particin.
b) Determinar los derechos de cada heredero en la
particin.
c) Determinar cuales son los bienes comunes. Art.
1331.
Art. 1330 " Antes de proceder a la particin, se decidirn
por la justicia ordinaria las controversias sobre derechos
a la sucesin por testamento o abintestato,
desheredamiento, incapacidad o indignidad de los
asignatarios."
Art. 1331 : " Las cuestiones sobre propiedad de objetos
en que alguien alegue un derecho exclusivo y que en
consecuencia no deban entrar a la masa partible, sern
decididas por la justicia ordinaria; y no se retardar la
particin por ellas. Decididas a favor de la masa partible,
se proceder como en el caso del artculo 1349.
Sin embargo, cuando recayeren sobre una parte
considerable de la masa partible, podr la particin
suspenderse hasta que se decidan; si el juez, a peticin
de los asignatarios a quienes corresponda ms de la
mitad de la masa partible, lo ordenare as."
3.- Cosas de que puede conocer tanto el juez partidor
como la justicia:
a) El partidor es competente para conocer las cuestiones
relativas a la formacin e impugnacin de inventarios y
tasaciones, a las cuentas de los albaceas y
administradores de los bienes comunes, lo cual se
entiende sin perjuicio de la intervencin de la justicia
ordinaria en la formacin de los inventarios, y del
326

derecho de los albaceas, comuneros, administradores y
tasadores para ocurrir tambin a ellas en cuestiones
relativas a las cuentas y honorarios, siempre que no
hayan aceptado el compromiso, o que ste haya
caducado o no est constituido an. (651 CPC).
responsable de todo perjuicio respecto de los

acreedores
b) Las cuestiones sobre administracin proindiviso son,

alternativamente, de la competencia del partidor y de la
justicia ordinaria. (653 CPC) " Mientras no se haya
constituido el juicio divisorio o cuando falte el rbitro que
debe entender en l, corresponder a la justicia ordinaria
decretar la forma en que han de administrarse pro
indiviso los bienes comunes y nombrar a los
administradores, si no se ponen de acuerdo en ello los
interesados.
Organizado el compromiso y mientras subsista
la jurisdiccin del partidor, a l corresponder entender
en estas cuestiones, y continuar conociendo en las que
se hayan ya promovido o se promuevan con ocasin de
las medidas dictadas por la justicia ordinaria para la
administracin de bienes comunes."
b) Normas generales:
c) "Los terceros acreedores que tengan derechos que

hacer valer sobre los bienes comprendidos en la
particin, podrn ocurrir (acudir) ante el juez partidor o a
la justicia ordinaria, a su eleccin." (656 CPC).
d) "Para la ejecucin de la sentencia definitiva se podr
ocurrir al rbitro que la dict, si no est vencido el plazo
por que fue nombrado, o al tribunal ordinario
correspondiente, a eleccin del que pida su
cumplimiento." (635 inc. 1 CPC) Salvo que haya que
dictar medidas de apremio u otras medidas compulsivas
en cuyo caso deber recurrirse a la justicia ordinaria.
Responsabilidad del partidor

Art. 1329. La responsabilidad del partidor se
extiende hasta la culpa leve; y en el caso de
prevaricacin, declarada por el juez competente,
adems de estar sujeto a la indemnizacin de
perjuicio, y a las penas legales que correspondan al
delito, se constituir indigno conforme a lo
dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades
en el artculo 1300
Obligacin de formar lotes o hijuelas pagadoras
Art. 1336. El partidor, aun en el caso del

artculo 1318, y aunque no sea requerido a ello por
el albacea o los herederos, estar obligado a
formar el lote e hijuela que se expresa en el
artculo 1286, y la omisin de este deber le har
Esto es reservar bienes para el pago de las

deudas hereditarias.
1. Una vez aceptado el cargo por el juez partidor, ste

nombrar a un actuario y citar a las partes a un
comparendo
para
dejar sentadas las bases
fundamentales de la particin, es decir se expresar el
nombre de todos los partcipes y sus representantes, el
objeto de la particin, se aprobar el inventario si lo hay,
se dar cuenta de la posesin efectiva y su inscripcin,
se acordar la forma de las notificaciones y se fijar un
da y hora para los comparendos ordinarios, de todo lo
obrado se levantar acta que ser firmada por el
partidos, los asistentes y el actuario.
No hay ni demandante ni demandado, se va efectuando
a travs de audiencias ordinarias y extraordinarias. El
juicio de particin termina por una sentencia que se
llama laudo y una ordenata que es el documento donde
se deja constancia de las operaciones aritmticas que
llevaron al resultado de la particin. Art. 663 CPC.
2. Los comparendos pueden ser ordinarios o
extraordinarios;
** Los ordinarios, son los que se celebran
peridicamente en fechas predeterminadas y no es
necesario notificar especialmente a las partes y pueden
adoptarse cualquier acuerdo aunque no estn todos los
interesados, salvo que se trate de revocar acuerdos ya
celebrados o que en virtud de la ley o acuerdos
anteriores sea necesario el consentimiento unnime de
todos los interesados.
** Los extraordinarios, son aquellos a que se convoca a
peticin de las partes o por iniciativa del partidor, para
determinados asuntos y es indispensable que se
notifique a los interesados.
3. La particin se desarrolla verbalmente y se levantan
actas, estas actas forman el cuaderno principal o
cuaderno de actas.
Si fuere necesario se formar un cuaderno de
documentos, y los incidentes de acuerdo al Art. 652 del
CPC deben tramitarse por separado por lo que se
formar cuaderno separado en caso de incidentes.
4. Cuestiones previas a la particin : En el caso del
testamento solemne cerrado ser necesario previamente
la apertura del testamento, la publicacin del testamento
abierto o la escrituracin del verbal.

Ser necesario pedir la posesin efectiva e inscribirla y
hacer inventario de los bienes, en caso de no haber
inventario ser el partidor quin conozca de la formacin
del inventario.
Es necesario adems la previa tasacin por peritos de
los bienes que comprenden la particin, pero podr
hacerse por los partcipes en caso de : (657 CPC)
- Cuando haya unanimidad
- que se trate de bienes muebles,
- que existan otros antecedentes que justifiquen la
apreciacin hecha por las partes cuando se trate de
bienes races,
- que se trate de fijar un mnimo para licitar bienes races
con admisin de postores extraos.
5. Los gastos de la particin tales como, honorarios del
partidor y del actuario, avisos de remate, etc. son de
cargo de los interesados, a prorrata de sus derechos.
(1333).
La particin de bienes comprende dos operaciones
bsicas: La liquidacin y la distribucin, as lo seala el
Art. 1337 : " El partidor liquidar lo que a cada uno de
los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin
de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas
que siguen:
1. Entre los coasignatarios de una especie que no
admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer,
tendr mejor derecho a la especie el que ms ofrezca
por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr
derecho a pedir la admisin de licitadores extraos; y
el precio se dividir entre todos los coasignatarios a
prorrata.
2. No habiendo quien ofrezca ms que el valor de
tasacin o el convencional mencionado en el artculo
1335, y compitiendo dos o ms asignatarios sobre la
adjudicacin de una especie, el legitimario ser
preferido al que no lo sea.
3. Las porciones de uno o ms fundos que se
adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible
fuere, continuas, a menos que el adjudicatario
consienta en recibir porciones separadas, o que de la
continuidad resulte mayor perjuicio a los dems
interesados que de la separacin al adjudicatario.
4. Se procurar la misma continuidad entre el fundo que
se adjudique a un asignatario y otro fundo de que el
mismo asignatario sea dueo.
5. En la divisin de fundos se establecern las
servidumbres
necesarias
para
su
cmoda
6. Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un
predio, podr el partidor con el legtimo
consentimiento de los interesados separar de la
propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos
por cuenta de la asignacin.
328
7. En la particin de una herencia o de lo que de ella

restare, despus de las adjudicaciones de especies
mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de
guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno
de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y
calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de
la masa partible.
8. En la formacin de los lotes se procurar no slo la
equivalencia sino la semejanza de todos ellos; pero
se tendr cuidado de no dividir o separar los objetos
que no admitan cmoda divisin o de cuya
separacin resulte perjuicio; salvo que convengan en
ello unnimemente y legtimamente los interesados.
9. Cada uno de los interesados podr reclamar contra el
modo de composicin de los lotes, antes de
efectuarse el sorteo.
10.Cumplindose con lo prevenido en los artculos 1322
y 1326, no ser necesaria la aprobacin judicial para
llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los
nmeros precedentes, aun cuando algunos o todos
los coasignatarios sean menores u otras personas
que no tengan la libre administracin de sus bienes."
11. La particin comprende previamente la separacin
del patrimonio del difunto con los que se encuentre
confundido, (soc. conyugal, contratos de sociedad,
sucesiones anteriores indivisas, etc.).
12.La distribucin se rige por el principio fundamental de
que habiendo acuerdo entre los coasignatarios se
estar a l, y slo a falta de acuerdo proceder el
partidor segn las reglas del Art. 1337. (1334).
Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los
coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de
los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas
que siguen:
1.- Entre los coasignatarios de una especie que no
admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer,
tendr mejor derecho a la especie el que ms
ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios
tendr derecho a pedir la admisin de licitadores
extraos; y el precio se dividir entre todos los
coasignatarios a prorrata.
2.- No habiendo quien ofrezca ms que el valor de
tasacin o el convencional mencionado en el
Artculo 1335, y compitiendo dos o ms asignatarios
sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario
ser preferido al que no lo sea.
3.- Las porciones de uno o ms fundos que se
adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible
fuere, continuas, a menos que el adjudicatario
consienta en recibir porciones separadas, o que de
la continuidad resulte mayor perjuicio a los dems
interesados que de la separacin al adjudicatario.
328

4.- Se procurar la misma continuidad entre el fundo
que se adjudique a un asignatario y otro fundo de
que el mismo asignatario sea dueo.
5.- En la divisin de fundos se establecern las
servidumbres
necesarias
para
su
cmoda
6.- Si dos o ms personas fueren coasignatarios de
un predio, podr el partidor con el legtimo
consentimiento de los interesados separar de la
propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos
por cuenta de la asignacin.
7.- En la particin de una herencia o de lo que de
ella restare, despus de las adjudicaciones de
especies mencionadas en los nmeros anteriores,
se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a
cada uno de los coasignatarios cosas de la misma
naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo
hijuelas o lotes de la masa partible.
8.- En la formacin de los lotes se procurar no slo
la equivalencia sino la semejanza de todos ellos;
pero se tendr cuidado de no dividir o separar los
objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya
separacin resulte perjuicio; salvo que convengan
en ello unnime y legtimamente los interesados.
9.- Cada uno de los interesados podr reclamar
contra el modo de composicin de los lotes, antes
de efectuarse el sorteo.
10.- Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr
derecho a que su cuota hereditaria se entere con
preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo
de la propiedad del inmueble en que resida y que
sea o haya sido la vivienda principal de la familia,
as como del mobiliario que lo guarnece, siempre
que ellos formen parte del patrimonio del difunto.
11.- Cumplindose con lo prevenido en los Artculos
1322 y 1326, no ser necesaria la aprobacin judicial
para llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los
nmeros precedentes, aun cuando algunos o todos
los coasignatarios sean menores u otras personas
que no tengan la libre administracin de sus bienes.
Si el valor total de dichos bienes excede la cuota
hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que sobre
las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad,
se constituya en su favor derechos de habitacin y
de uso, segn la naturaleza de las cosas, con
carcter de gratuitos y vitalicios.
El derecho de habitacin no ser oponible a
terceros de buena fe mientras no se inscriba la
resolucin que lo constituye en el Registro del
Conservador de Bienes Races. En todo lo no
previsto, el uso y la habitacin se regirn por lo
dispuesto en el Ttulo X del Libro II.
El derecho a la adjudicacin preferente de que habla
esta regla no puede transferirse ni transmitirse
Art. 1338. Los frutos percibidos despus de la

muerte del testador, durante la indivisin, se
dividirn del modo siguiente:
1. Los asignatarios de especies tendrn derecho a
los frutos y accesiones de ellas desde el momento
de abrirse la sucesin; salvo que la asignacin haya
sido desde da cierto, o bajo condicin suspensiva,
pues en estos casos no se debern los frutos, sino
desde ese da, o desde el cumplimiento de la
condicin; a menos que el testador haya
expresamente ordenado otra cosa.
2. Los legatarios de cantidades o gneros no
tendrn derecho a ningunos frutos, sino desde el
momento en que la persona obligada a prestar
dichas cantidades o gneros se hubiere constituido
en mora; y este abono de frutos se har a costa del
heredero o legatario moroso.
3. Los herederos tendrn derecho a todos los frutos
y accesiones de la masa hereditaria indivisa, a
prorrata de sus cuotas; deducidos, empero, los
frutos y accesiones pertenecientes a los
asignatarios de especies.
4. Recaer sobre los frutos y accesiones de toda la
masa la deduccin de que habla el inciso anterior,
siempre que no haya una persona directamente
gravada para la prestacin del legado: habindose
impuesto por el testador este gravamen a alguno de
sus asignatarios, ste slo sufrir la deduccin
Es destacable la regla 10 llamada asignacin
preferencial que es una institucin establecida por la ley
19.585 en proteccin del cnyuge sobreviviente. Esto se
estableci porque era bien corriente que cuando
falleciera uno de los padres los hijos pidieran la particin
y a los padres los echaban a la calle.
6. La sentencia final en el juicio de particin se llama
Laudo, Art. 663 CPC " Los resultados de la particin se
consignarn en un laudo o sentencia final, que resuelva
o establezca todos los puntos de hecho y de derecho
que deben servir de base para la distribucin de los
bienes comunes, y en una ordenata o liquidacin, en
que se hagan los clculos numricos necesarios para
dicha distribucin."
La ordenata estar constituida por partidas, es decir
cada vez que se haga un descuento ser una partida.
1 Partida : Determinacin del acervo comn o bruto
2 Partida : Determinacin de las bajas, etc.
La ordenata contendr tantas hijuelas como comuneros
haya, y cada hijuela contendr un haber y un entero. En
el haber se indicar lo que a cada uno corresponda y en
el entero lo que se haya entregado en pago de su cuota.
7. La particin debe ser aprobada judicialmente:
** Cada vez que haya sido parte un ausente
representado por un curador de bienes.

** Cada vez que hayan sido partes personas sujetas a
guarda
La particin surtir sus efectos desde que queda a firme
la resolucin que la aprueba.
330
Art. 1348: " Las particiones se anulan o rescinden de la

misma manera y segn las mismas reglas que los
contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al
que ha sido perjudicado en ms de la mitad de la cuota."
c) Efectos de la particin:
- Efecto declarativo de la particin : Adjudicar significa
declarar que una cosa pertenece a una persona, la
adjudicacin hace adquirir al adjudicatario un derecho
exclusivo sobre los bienes que le pertenecan pro
indiviso.
La accin rescisoria por lesin puede enervarse

pagando el suplemento en dinero. (1350).
Desde un punto de vista estricta la particin es en parte

declarativa del dominio y en otra traslaticia, ya que de
parte de los coasignatarios es traslaticia, pero el Art.
1344 dispone " Cada asignatario se reputar haber
sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en todos
los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido
jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin.
1. Donaciones revocables
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha

enajenado una cosa que en la particin se adjudica a
otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la
venta de cosa ajena."
- Acciones de garanta : Es la obligacin recproca de
todos los partcipes de asegurar el goce tranquilo a
aquel a quin se ha adjudicado una cosa, as lo seala
el Art. 1345 " El partcipe que sea molestado en la
posesin del objeto que le cupo en la particin, o que
haya sufrido eviccin de l, lo denunciar a los otros
partcipes para que concurran a hacer cesar la molestia,
y tendr derecho para que le saneen la eviccin.
Esta accin prescribir en cuatro aos desde el
da de la eviccin."
Art. 1446: " No ha lugar a esta accin:
1 Si la eviccin o la molestia procediere de causa
sobreviniente a la particin.
2 Si la accin de saneamiento se hubiere expresamente
renunciado.
3 Si el partcipe ha sufrido la molestia o la eviccin por
su culpa."
Una vez evicta la cosa los partcipes estn
obligados a pagar la indemnizacin de los perjuicios a
prorrata de sus cuotas. (1347).
Prescripcin de la accin: prescribe en cuatro aos
desde el da de la eviccin.
La particin puede rescindirse por las mismas causas de
los contratos, es decir ser nula absolutamente cuando
haya intervenido en ella incapaces absolutos y relativa
cuando hayan intervenido incapaces relativos, pero tiene
una causal tpica o especial que es la LESION.
Donaciones
Art. 1136. Donacin revocable es aquella que el

donante puede revocar a su arbitrio.
Donacin por causa de muerte es lo mismo que
donacin revocable; y donacin entre vivos, lo
mismo que donacin irrevocable
En nuestra legislacin las donaciones pueden
ser irrevocables o entre vivos, o pueden ser donaciones
revocables o mortis causa. Las primeras son un contrato
tratado en el Art. 1386. Frente a ellas estn las
donaciones revocables o por causa de muerte tratadas
en los Art. 1136 y siguientes.
La donacin revocable se define como un acto
jurdico unilateral mediante el cual una persona da o
promete dar un derecho para el momento de su
muerte, conservando la facultad de revocarlo
mientras viva.
Entre ambos tipos de donaciones hay una
diferencia importante: una es un contrato y la otra es un
testamento, y por ello el cdigo la ha tratado entre las
asignaciones testamentarias.
No son corrientes pues usualmente se hace una
donacin entre vivos o un legado pero no una donacin
revocable.
Aunque la donacin entre vivos es un contrato,
lo trata en el libro III. Esto por una razn histrica ya que
as estaba en el cdigo francs y porque las donaciones
entre vivos son un acto jurdico a ttulo gratuito al igual
que los legados.
2. Requisitos de la donacin revocable
Para la validez de la donacin revocable deben
concurrir tanto requisitos externos o solemnidades como
requisitos internos.
3. a) Requisitos externos o solemnidades
Las donaciones revocables pueden otorgarse de
dos formas, as se desprende de los Art. 1137 y
siguientes.
330

Art. 1137. No valdr como donacin revocable sino
aquella que se hubiere otorgado con las solemnidades
que la ley prescribe para las de su clase, o aquella a que
la ley da expresamente este carcter.
Si el otorgamiento de una donacin se hiciere con
las solemnidades de las entre vivos, y el donante en
el instrumento se reservare la facultad de revocarla,
ser necesario, para que subsista despus de la
muerte del donante, que ste la haya confirmado
expresamente en un acto testamentario; salvo que
la donacin sea del uno de los cnyuges al otro.
Las donaciones de que no se otorgare instrumento
alguno, valdrn como donaciones entre vivos en lo
que fuere de derecho; menos las que se hicieren
entre cnyuges, que podrn siempre revocarse
Art. 1139. El otorgamiento de las donaciones
revocables se sujetar a las reglas del artculo
1000
La norma del Art. 1137 hay que relacionarlo con
el Art. 1000, por manato del art. 1139. Esto nos lleva a la
siguiente conclusin, las donaciones revocables pueden
hacerse mediante las normas de los testamentos.
Tambin pueden hacerse mediante las
solemnidades de las donaciones entre vivos.
Que se haga de una u otra forma es importante
pues si se otorga por testamento, esta donacin se
confirma ipso iure por la muerte del causante. En
cambio si se otorga por las reglas de las donaciones
entre vivos debe confirmarse por un testamento
posterior.
4. Donaciones irrevocables entre cnyuges
No se puede. La regla general es que los
cnyuges puedan celebrar contratos entre si, la
excepcin es que no sean validos como la compraventa
o la permuta. Esta es otra excepcin, pero la sancin no
es la nulidad, en este caso valen pero valen como
donaciones revocables. Art. 1128 3a parte.
Art. 1138. Son nulas las donaciones revocables de
personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son
nulas asimismo las entre personas que no pueden
recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre
vivos una de otra.
Sin embargo, las donaciones entre cnyuges valen
como donaciones revocables
La razn que se da es que este
medio con que los cnyuges perjudiquen
por otro lado, lugar para proteger a la
propio marido, para que el marido
donaciones.
puede ser el
a terceros y,
mujer de su
no le exija
5. b) Requisitos internos. Capacidad. Art. 1138

Esta norma admite 2 interpretaciones distintas.
La generalidad de la doctrina entiende que se exige para
el donante una doble capacidad, para testar y para
donar por acto entre vivos. Y para el donatario la de
suceder y la de ser donatario entre vivos. Somarriva no
opina esto, dice que se aplica solo la exigencia de una
capacidad dependiendo de la forma en que se haga la
donacin.
6. Efectos de la donacin revocable
a) Si es a titulo singular.
Estos son legados anticipados (Art. 1141). Se
pagan en forma preferente.
Art. 1141. Las donaciones revocables a ttulo singular
son legados anticipados, y se sujetan a las mismas
reglas que los legados.
Recprocamente, si el testador da en vida al
legatario el goce de la cosa legada, el legado es una
donacin revocable.
Las donaciones revocables, inclusos los legados en
el caso del inciso precedente, preferirn a los
legados de que no se ha dado el goce a los
legatarios en vida del testador, cuando los bienes
que ste deja a su muerte no alcanzan a cubrirlos
todos
Si se entrega la cosa legada, el donatario pasa a
ser usufructuario (Art. 1140). Es un usufructo especial
pues no est se obligado a rendir caucin de
conservacin y restitucin.
Art. 1140. Por la donacin revocable, seguida de la
tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los
derechos y contrae las obligaciones de usufructuario.
Sin embargo, no estar sujeto a rendir la caucin de
conservacin y restitucin a que son obligados los
usufructuarios, a no ser que lo exija el donante
b) Si es a titulo universal.
Art. 1142. La donacin revocable de todos los bienes o
de una cuota de ellos se mirar como una institucin de
heredero, que slo tendr efecto desde la muerte del
donante.
Sin embargo podr el donatario de todos los bienes
o de una cuota de ellos ejercer los derechos de
usufructuario sobre las especies que se le hubieren
entregado
Es una herencia.
7. Extincin de las donaciones revocables
332
a) Por revocacin.
Art. 1145. Su revocacin puede ser expresa o
tcita, de la misma manera que la revocacin de las
herencias o legados
b) Por la muerte del donatario.
Art. 1143. Las donaciones revocables caducan por el
mero hecho de morir el donatario antes que el
donante
c) Por haber cado el donatario en indignidad.
Art. 1144. Las donaciones revocables se confirman,
y dan la propiedad del objeto donado, por el mero
hecho de morir el donante sin haberlas revocado, y
sin que haya sobrevenido en el donatario alguna
causa de incapacidad o indignidad bastante para
invalidar una herencia o legado; salvo el caso del
artculo 1137, inciso 2.
332

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