NDICE

INTRODUCCIN.......................................................................................
OBLIGACIN NACIDA DEL CONTRATO ANTICRESISTA............................1
EXTINCIN DE LA ANTICRESIS..............................................................2
DERECHO DE RETENCIN....................................................................5
EL DERECHO DE RETENCIN EXISTE EN DOS CASOS:..........................5
REQUISITOS DEL DERECHO DE RETENCIN.........................................6
EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN..............................................7
EL DERECHO DE RETENCIN Y LAS INSTITUCIONES SIMILARES...........8
OPONIBILIDAD DEL DERECHO DE RETENCIN......................................8
LOS PRIVILEGIOS: CARACTERES Y EFECTOS........................................9
CARACTERES DE LOS PRIVILEGIOS......................................................9
EFECTOS DE LOS PRIVILEGIOS...........................................................10
CONCLUSIN......................................................................................12
BIBLIOGRAFA.....................................................................................13

INTRODUCCIN
El derecho de retencin es el derecho concedido por la ley a un acreedor de
negarse., mientras que no se haya pagado, a la restitucin de una cosa
perteneciente a su deudor, an cuando no haya recibido esa cosa por un
contrato de pignoracin.
El derecho de retencin, es el que permite al que ha llevado a cabo una obra o
reparacin en un bien mueble de otro (por ejemplo, el mecnico que repar el
automvil), retrasar la entrega del bien hasta que no se pague el precio de tal
obra o reparacin.
El derecho de retencin (garanta legal) presenta con la pignoracin (garanta
convencional) cierto rasgo puesto que la pignoracin tambin le permite al
acreedor retener la cosa.
Pero la pignoracin posee efectos, es completos: otorga el derecho de vender
la cosa y de ser el primero en cobrar su precio.

OBLIGACIN NACIDA DEL CONTRATO ANTICRESISTA

El constituyente debe dejar que el acreedor entre en goce; portante debe
desalojar el inmueble y darle al acreedor los medios para entrar No debe
causar perturbacin al goce del anticresista, el constituyente debe reembolsar
al anticresista las impensas tiles y necesarias.
La extensin de la anticresis extincin por va accesoria: es el modo normal de
extincin de la anticresis por la va accesoria es el pago del crdito garantizado.
Por va principal: en caso de renuncia resulta de modo especial de la restitucin
del inmueble al deudor.
El derecho de retencin: el derecho de retencin no le fue dado al anticresista
nada ms que para garantizar sus derechos de disfrute. Y ese derecho se ha
convertido en esencial luego de que la anticresis se ha considerado, como una
verdadera pignoracin, por garantizar el inmueble el pago del propietario.
Por lo que el acreedor tiene derecho de negarse a restituir la cosa al deudor en
tanto que no le haya pagado ntegramente el principal, los intereses y los
gastos. La anticresis es indivisible.
Requisito y efecto del derecho de retencin: efecto es un derecho real que crea
obligaciones. Requisitos: se perfecciona por la entrega de la cosa, el deudor
debe permanecer desposedo durante todo tiempo del contrato y el
constituyente debe ser propietario del inmueble.
El derecho de retencin y las instituciones similares: es el derecho concedido
por la ley a un acreedor de negarse, mientras que no se le haya pagado a la
restitucin de una cosa perteneciente a su deudor, aun cuando no haya
recibido esa cosa por un contrato de pignoracin.
Oponibilidad del derecho de retencin: es oponible no solo al deudor, sino a su
causahabiente universal y a sus acreedores quirografarios por no tener ni los
uno ni los otros mas derecho que el deudo: ocurre as en caso de quiebra o de
liquidacin jurdica.

EXTINCIN DE LA ANTICRESIS
Las causales de extincin establecidas para la prenda, son las mismas para la
anticresis, disposicin remisiva del artculo 1096 del cdigo civil en
concordancia del mismo cdigo, se ocupa de enumerar las causales legales de
extensin (prenda), que son:
extincin de la obligacin principal. Los derechos reales de garanta , entre
ellos la anticresis, tienen la naturaleza jurdica de ser derechos reales
accesorios, lo que si8gnifica que al servir de garanta real no gozan de
autonoma, sino, todo lo contrario, tienen intima independencia de la obligacin
principal; de lo que resulta, siendo la anticresis accesoria solo se extinguir
cuando previamente se haya extinguido la obligacin principal, y no solo , por el
pago del capital mutuado, sino por el pago de todas las dems obligaciones
que se hayan podido generar lo9s reembolsos ya mencionados.
La extincin de esta obligacin no solo puede ser por intermedio del pago, sino
tambin por cualquiera del modo especial de extincin de las obligaciones,
ejemplo, la consolidacin, condonacin, compensacin, etc.
De la que resulta esta causal de extincin de la anticresis opera cuando se
haya cancelado ntegramente la deuda, la que generalmente comprende: el
capital mutuado, intereses y reembolsos por los gatos de conservacin
extraordinarios y mejoras necesarias (debidamente acreditadas) Las mejoras
tiles sern reembolsadas si han sido introducidas con la autorizacin expresa
del deudor propietario.
Concluyendo diremos que se entiende efectuado el pago solo9 cuando sea
cancelado la prestacin (artculo 1220 CC), de esta manera no habr motivo
para que exista la anticresis si la obligacin principal se ha extinguido. Es de
recordar que no se entiende realizado ntegramente el pago cuando se efecta
por armadas, consignaciones o en partes, etc. Sino solo cuando es totalmente
efectuado el pago (artculo 1080 del CC).
Anulacin, recisin o resolucin de la obligacin principal.- Se extingue la
anticresis cuando la obligacin principal es declarada nula, por causal relativa
(anulabilidad) o por causal absoluta (nulidad), rescindida (1370 del CC).
2

Rpidamente se advierte el carcter accesorio de la anticresis; es decir

anulada, rescindida o resuelta la obligacin principal, la anticresis sigue esa
misma suerte. Cabe aclarar que se ha tratado a estas causales de las que
corresponden a la prenda.
Renuncia del acreedor. La renuncia a la anticresis que tiene por objetivo
garantizar la obligacin principal (deuda pecuniaria), es el ejercicio de los
principios de la autonoma de los principios de voluntad y libertad contractual
del acreedor (deudor). Si se produce la renuncia genera la extincin de la
anticresis, entonces se tratara simplemente de una obligacin de dar dinero, sin
garanta real, y por ende, el contrato celebrado solo tendr la validez de un
contrato de mutuo.
La constitucin del mutuo o prstamo, cuando es garanta anticrtica, exige la
forma prescrita del artculo 10192 del CC; entonces es lgico pensar que la
renuncia tenga la misma formalidad, es decir, si la constitucin es por escritura
pblica la renuncia debe adoptar la misma forma. La renuncia del acreedor al a
garanta real de la anticresis puede der generada por considerarla que es
insuficiente para cubrir la obligacin principal o que no ofrece el inmueble una
explotacin idnea. Si se presentara estos inconvenientes el acreedor puede
renunciar y acabar con la anticresis, se nota que esta extincin afecta
directyament5e a la garanta y no a la o9bligacion, es decir, al accesorio y no al
principal, es por ello, que subsistir la obligacin principal, pero sin garanta
real. En la que corresponde a la regulacin positiva de la formalidad de la
renuncia se tiene el artculo 141-A del CC.
Destruccin total del bien. La ley al establecer esta causal parea la extincin
de la prenda (artculo 1090 del CC), de aplicabilidad a la extincin de la
anticresis, se refiere exopresament5e al bien fsico que es objeto de la
garanta. Nuevamente la extincin es con relacin al derecho accesorio, que es
la garanta real, siendo a esta causal de extincin se le debe extender con
referencia al inmueble.
La destruccin total del inmueble significa su desaparicin fsica e implica la
extincin de la garanta. La destruccin puede ser provocada por accin
humana (una demolicin) o por accin de las fuerzas de la naturaleza (un
sismo), en estos casos se exti8ngue, no afecta la obligacin principal porque la
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deuda subsiste toda vez que lo accesorio jams se extingue lo principal. La

desaparicin del bien fsico no hace desaparecer la deuda, esta subsiste
mientras sea pagada ntegramente.
La desaparicin fsica del bien inmueble, entregada en garanta real, no libera
al deudor anticrtico de garantizar la obligacin con otero bien inmueble,
mientr4as que la deuda no sea pagada, en consecuencia, deber ser
substituida la garanta con otro bien, toda vez que sin garanta real no es
posible de anticresis.
Expropiacin. Se trata de una de las formas de extincin de propiedad
(artculo 968.3). El estado ejerce el ius imperium, para afectar la propiedad
privada por razones de necesidad y utilidad publica. Esta causal de extincin
de la prenda prevista en el artculo 1090, inciso 5 del CC, es de aplicabilidad
remisiva obtenida en el artculo 1096 del cdigo en mencin.
Con la expropiacin se acaba la anticresis, por cuanto el deudor deja de ser
propietario del inmueble que haba entregado en garanta, liberndolo del
gravamen. La expropiacin tiene la fuerza que obliga al propietario transferir el
bien a favor del estado, esta situacin dara pr extinguida la anticresis, por ser
objeto de expropiacin y de la garanta anticrtica. Pero aun as el mutuo con
obligacin principal no desaparecer, por tanto, el deudor debe substituir la
garanta con otro bien o se habr extinguido la anticrisis.
Consolidacin. Es uno de los modos de extincin de las obligaciones (1300 y
13001 del CC) y puede producirse con la obligacin principal o parte de ella,
que se halla garantizada por la anticresis. Se presenta esta figura extintiva de
la anticresis al reunirse en una misma persona la calidad de propietario y de
acreedor, es decir, la calidad de propietario de inmueble entregado en la
garanta real y a su vez la calidad de deudor del mismo bien de esta manera
opera la consolidacin como causal de extincin de la obligacin principal y por
ende de la anticresis que es accesoria.

DERECHO DE RETENCIN
Es la facultad que tiene e acreedor de retener el objeto mueble que pertenece
al deudor hasta que este pague la deuda.
Es un derecho legal, es un modo efectivo para que el propietario pague la
deuda.
Cuando se habla de derecho de retencin, se supone la no existencia de toda
pignoracin expresa o tacita y se habla de una facultad del acreedor de pleno
derecho.

EL DERECHO DE RETENCIN EXISTE EN DOS CASOS:

1 Cuando los contratos sinalagmticos los cuales se fundamentan en el
incumplimiento de la convencin por una de las partes. Debe ejecutarse por los
dos obligados en este principio se han fundado a la vez tanto el derecho
resolucin y el derecho de retencin.
En las obligaciones sinalagmticas, se supone la clusula not aditpleti
contratus, que implica que el incumplimiento por una de as partes que esta
subordinado al cumplimiento de las obligaciones por la otra parte.
2 En las acciones de reivindicacin en las que sirve para procurar al
demandado la restitucin de os casos que haya hecho por motivos de a cosa.
Es cuando vuelve la posicin de la cosa al dueo, fuera de los contratos
sinalagmaticos el derecho de retencin se encuentra, tambin en las acciones
reales, por las cuales una persona reclama la restitucin.
Se crea una garanta que abonara a los trabajadores el importe de los salarios
correspondientes, a cuatro meses, como mximo que estn dependientes de
pago en los casos de la insolvencia del empleador, igual abandonara todas las
indemnizaciones reconocidas judicialmente o por un lauro arbrital en en que los
trabajadores por causa de terminacin del contrato de trabajo con un lmite
mximo de 1 ao de salario.

REQUISITOS DEL DERECHO DE RETENCIN

EL derecho de retencin surge siempre de La Ley, y jams de La voluntad de
Las partes fuera de La esfera que te est asignada. La falta de Los requisitos
exigidos por La jurisprudencia, La voluntad es Importante para crearlo. Por eso
no se encuentra ningn requisito rotativo a La validez del consentimiento.
Pero deben reunirse otros requisitos, a falta de los cuales el retenedor no
podra pretender conservar La cosa.
EL requisito esencial el vnculo de conexin con que es el que permite
determinar La esfera del derecho de retencin. Los restantes requisitos son
relativos al crdito, a la cosa, a su tenencia y. finalmente, a La buena fe deL
retenedor.
Crdito cierto. Lquido y exigible. EL derecho de retencin, en el plano terico,
es una simple medida conservatoria; pero, de hecho, constituye un
procedimiento indirecto de pago. Por eso se Le aplica al derecho de retencin
La misma regla que a La compensacin puedan a Los embargos que conducen
a La ejecucin:
EL crdito del retenedor debe Ser cierto. Este requisito, exigido hasta del
acreedor que traba un simple embargo preventivo no es discutido. La
jurisprudencia se muestra rigurosa: no vacila en sancin con Las penas del
abuso de confianza al tenedor que se niegue a restituir la cosa que se te haya
entregado, cuando su crdito no sea cierto; por ejemplo, un agente de negocios
que conserva Los documentos del Legajo de su cliente, cuando sus honorarios
no haban sido fijados.
EL crdito del retenedor debe ser Liquido aL igual que en materia de
compensacin La jurisprudencia atena este requisito de Liquidez.

EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN

Eficacia del derecho de retencin. En derecho de retencin es una garanta
Imperfecta cuyo efecto es muy Limitado: colocado en una situacin de espera,
et acreedor no tiene sino et derecho de retener La cosa hasta et completo
pago. alegando una excepcin para garantizar la reivindicacin dirigida contra
l No soto, como el acreedor prendario, no tiene ni et uso ni el disfrute de la
cosa, y debe rendir cuentas de los ingresos o rentas; sino que. a diferencia del
acreedor prendario, no tiene ni et jus distraendi, que Le permite a ese acreedor
pignoraticio a vender sin previo embargo, nI el derecho de preferencia. Sin
duda, como todo acreedor quirografario.
Puede vender luego de embargo; pero no se le pagar con prelacin Et deudor
que desee recobrar esa cosa suya efectua r el pago.
En cuanto a los acreedores, tienen Inters en que el retenedor renuncie a su
derecho de retencin en todos aquellos casos en Los que la cosa retenida
posea un valor superior al importe del crdito del retenedor; pagarn entonces
a este. O bien segn convencin celebrada frecuentemente por los sindicos de
Las quiebras, le consentirn por anticipado a retenedor un rango de preferencia
sobre el precio de venta de la cosa.
De una parte, cuando retenedor tenga la cosa en virtud de un contrato
sinalagmtico y cuando quiera demandar La resolucin judicial de ese contrato
por ejemplo, el vendedor que no haya cobrado y que tenga la cosa vendida en
su poder. Convertida por la venta en propiedad del comprador, su derecho de
retencin.
que se acumula con La excepcin non adimpleti contractus. Le evita ser
forzado a entregarle en Ia cosa ai comprador: Ia conserva, aunque la
resolucin judicial no haya aniquilado a un el derecho de propiedad del
comprador; lo cual le permite aL vendedor evitar Las consecuencias de Ia
quiebra.

EL DERECHO DE RETENCIN Y LAS INSTITUCIONES

SIMILARES
EL derecho de retencin (garanta Legal) presenta con La pignoracin (garanta
convencional) cierto rasgo puesto que La pignoracin tambin Le permite at
acreedor retener La cosa. Pero la pignoracin posee efectos.
EL derecho romano concedia la excepcin de dolo en Las situaciones
manifiestamente contrarias a La equidad, sobre todo en Las dos series de
hiptesis en tas que et derecho de retencin est reconocido hoy: de una parte,
cuando el retenedor ha efectuado gastos para la conservacin de La cosa que
debe restituir; por otra parte en Los contratos sintagmticos de buena fe.
Cuando et otro contrastante, sin ofrecer el cumplir, reclama La cosa que debe
serte entregada. La utilizacin de la excepcin de dolo dispens a Los romanos
de construir una teora de conjunto del derecho de retencin.
EL antiguo derecho francs, aun manteniendo Las soluciones romana,
individualizo ms an el derecho de retencin aunque confundindolo en Los
contratos sinatagmaticos con ta excepcin non Adimpleti contractos. Creada
por Los canonistas y Los posgtosadores.

OPONIBILIDAD DEL DERECHO DE RETENCIN

En derecho de retencin es oponible no slo debo, sino a sus causahabientes
universales y a sus acreedores quirografarios, por no tener ni los unos de los
otros ms derecho que el deudor: y ocurre as hasta en caso de quiebra o de
liquidacin judicial (Art. 1613 del cdigo civil; Arts. 549 y 550 del cdigo de
comercio: antiguos Arts. 576 y 577). El derecho de retencin es igualmente
oponible a los acreedores privilegiados, sobre todo el tesoro.
La Oponibilidad del derecho de retencin se extiende asimismo a los
causahabientes singulares especialmente a los terceros adquirientes (acerca
de la Oponibilidad a los acreedores hipotecarios, cuando se trate de un crdito
por impensas hechas por el adquirientes del inmueble hipotecado. Sin esa
Oponibilidad, le bastara al deudor, enajenar la cosa para hacer que
desapareciera el derecho que recae sobre ella.

LOS PRIVILEGIOS: CARACTERES Y EFECTOS

El artculo 2095 del cdigo civil define el privilegio como un derecho que el
carcter del crdito le concede a un acreedor para hacer preferido a los dems
acreedores, incluso hipotecario. Esa definicin pone de relieve el efecto
esencial del privilegio, que consiste en darle al acreedor un trato de favor, un
rango de prioridad.
Las diferentes categoras de privilegios en el cdigo de 1804
Los redactores del cdigo civil clasificaron los privilegios segn su base
material: en privilegio mobiliarios hoy mobiliarios, ni en privilegio en edades
especiales (Art. 2101 del cdigo civil).
Los privilegios generales mobiliarios: recaen sobre todo los bienes muebles del
deudor.
Los

privilegios

especiales

mobiliarios:

recaen

sobre

bienes

muebles

determinados del deudor. Figuran en el artculo 2102 del cdigo civil.

Los privilegios generales y mobiliarios: recaen sobre todo los inmuebles del
deudor. Dentro del rgimen establecido en 1804, garantizan los mismos
crditos que lo privilegio generales mobiliarios: todo privilegio general es a la
vez, mobiliario e inmobiliario (antiguos artculos tomen 2104 y 2107 del cdigo
civil).
Los privilegios especiales y mobiliarios: recaen sobre muebles determinados.
Se enumeran en el artculo 2103 del cdigo civil. Esto privilegios constituyen
hipotecas privilegiadas.

CARACTERES DE LOS PRIVILEGIOS

Si se trata de caracterizado privilegios por su fuente, se comprueba que los
privilegios son siempre una garanta legal. Por derogar el privilegio el derecho
comn del artculo 2093 del cdigo civil, que somete a todos los acreedores a
la ley del concurso, no puede ser concedido ningn privilegio fuera de un
precepto legal no hay privilegio sin textos legales (Req., 18 de marzo de
1831); y la base material de un privilegio tal como ste definida por la ley no
9

puede ser extendida. Para atribuir un privilegio, el legislador no tiene en cuenta

la persona del acreedor, sino la naturaleza y la cuanta del crdito.
En cuanto su base material, los privilegios son unas veces generales y
especiales otra veces. En su origen no haba sino privilegio generales que
recaan sobre el conjunto del patrimonio del deudor. Pero algunos privilegios
especiales aparecieron ya en el antiguo derecho. Los redactores del cdigo
civil enumeraron privilegios generales y privilegios especiales.
Lo privilegios son o bien mobiliarios, o bien inmobiliarios, o bien a la vez
mobiliarios e inmobiliarios.

EFECTOS DE LOS PRIVILEGIOS

Corresponde a la esencia del privilegio el concederle a su beneficiario del
derecho que se le pague con prioridad: el derecho de preferencia. Adems,
cmo se ve privilegio un derecho de persecucin? La cuestin es debatida
cuando privilegio no constituye una hipoteca.

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CONCLUSIN
Apenas terminada la relacin del cdigo civil, la escuela de la exgesis
afirmaba el carcter excepcional del derecho de retencin, cuyo mbito deba
ser estrictamente limitado a los casos enumerados por el legislador; y vea en
l , en efecto, un privilegio, una derogacin al principio de igualdad de los
acreedores; ahora bien, no hay privilegios sin texto legal AUBRY

RAU mantuvieron esa interpretacin en la esfera extracontractual; pero,

considerando el derecho de retencin como una aplicacin de la excepcin non
adimpleti contractus, propusieron generalizar su aplicacin en materia
contractual y hasta cuasicontractual.

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BIBLIOGRAFA
ALBALADEJO, Manuel. Derecho Civil l. Introduccin y Parte General. Volumen
11. Barcelona. Jos Mara Bosch Editor, 1991.
BORDA, Guillermo A., Manual de Derechos Reales, Cuarta edicin, Editorial
Perrot, Buenos Aires, 1994
Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores especialistas, tomo V, Derechos
Reales. Gaceta Jurdica S.A., Lima, 2003.
DIEZ-PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil, vol. 111,
Derecho de Cosas. Madrid, Tecnos, 1990
GONZLES LINARES, Nerio. Derecho Civil Patrimonial. Derechos Reales.
Lima, Palestra Editores, 2007.
JORGE MUSTO, Nstor. Derechos Reales Tomo 2, Editora Astrea. Ciudad de
Buenos Aires, 2,000.

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