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Pgina.
Introduccin.
2.
El contrato de turismo.
2.
3.
3.
4.
5.
6.
9.
10.
11.
Clausulas abusivas.
14.
15.
Conclusin.
17.
Bibliografa.
19.
Anexos.
1.
2.
3.
4.
Relevamiento de encuestas.
Entrevista una dependiente de Despegar.
Informe del Observatorio de Derecho de Turismo de la U.B.A.
Nota: El Cdigo Civil y las agencias de viajes. www.mensajeroweb.com.ar.
El Turismo y el Turista.
Introduccin.
En este trabajo nos proponemos analizar el turismo desde la ptica de las relaciones de
consumo y la proteccin que en este marco les corresponde a los consumidores y usuarios.
Consideramos que el turismo constituye una actividad de gravitante importancia en la
economa nacional, y que cuenta con un vasto rgimen jurdico propio. Por ello nuestra
intencin en la primera parte ser compatibilizar las normas que regulan el turismo con el
rgimen tuitivo de defensa del consumidor. Teniendo en cuenta cuales han sido las
interpretaciones y soluciones dadas por la jurisprudencia cuando estas reas legales se
encuentran en la realidad.
Asimismo nos proponemos salir del mbito meramente terico y realizar un breve
relevamiento acerca de la percepcin que tienen los consumidores respecto de los mayores
conflictos que se suscitan en esta actividad y cules son las soluciones que tienen al
alcance.
El contrato de turismo.
Hablar de turismo limitndonos nicamente al contrato de transporte de personas,
entendido como aquel en que unas de las partes se obliga a trasladar a otra a un destino
determinado y la otra a pagar un precio por ello, resulta por dems simplista y alejado de la
realidad.
Hoy da, quien desea viajar en los ms de los casos no contratara directamente con la
empresa de transporte la compra de su pasaje. En el mercado actual se han impuesto por
sobre las expendedoras de boletos o pasajes empresas organizadoras de viajes o
intermediarias. Estas ltimas no se limitan a vender el boleto para llegar a un determinado
destino sino que adems brindan al viajero una multitud de ventajas y comodidades.
Se sostiene que especialmente cuando uno pretende salir del pas, eso en muchos casos
tendr que hacerse necesariamente a travs de ms de un medio de transporte, y esa
coordinacin siempre tiene que ser planificada por una empresa organizadora del viaje, si
no se quiere correr riesgos.
No se contrata slo el traslado de un lugar a otro, como sera un contrato de transporte, sino
todo un plan que conlleva distintas prestaciones, entre las cuales se haya el transporte. A
veces el transporte queda reducido a lo mnimo, otros servicios que el plan puede incluir
son la contratacin de visitas a lugares destacados o famosos; comidas o espectculos de
relieve; representaciones artsticas o teatrales o deportivas de gran renombre; contactos con
personajes o recreos; visitas guiadas a museos, catedrales o lugares histricos; paseos de
distintas naturaleza y por distintos medios; participacin en certmenes; adquisicin de
2 Snitovsky, Luis c/ Cordimar EVT de Priami SA. Cmara Civil. 6 de Julio del
2006.
perseguido7.
La ley 19.918 define al viajero como toda persona que se beneficia del compromiso del
organizador o intermediario de viaje, sea que el contrato est concluido o que el precio sea
pagado por ella o para ella. Como vemos habla expresamente del consumidor contratante y
del no contratante.
Pilares de la relacin de consumo.
Estamos frente a una relacin de consumo, cuyo objeto es la prestacin de servicios
de diversa ndole, vinculados con el turismo. Por aplicacin del artculo 19 de la ley
24.240, tenemos que los proveedores de servicios estn obligados a respetar los
trminos, plazos, condiciones, modalidades, reservas y dems circunstancias
conforme a las cuales hayan sido ofrecidos, publicitados o convenidos.
Deber de informacin.
cuando se adquiri el ltimo da del mes. Por otro lado tambin se pretendi cobrar
un precio mayor al indicado en la promocin, y se alego que se haban agotado los
cupos. Frente a estos hechos el tribunal expres que Que, en virtud de la obligacin
impuesta al proveedor, ste se halla precisado () a suministrar la informacin
legalmente indicada, y tal conducta no se suple dejando al consumidor que haga
suposiciones o saque conjeturas, como pretende el recurrente al expresar:
"Obviamente, pasados treinta (30) das del mes de mayo, el cupo de diez (10)
pasajes para promocin tan ventajosa, deba de haberse agotado. Esto es sentido
comn sin que se requiera algn aviso fehaciente de agotamiento del cupo, cuando
son innumerables los receptores de la revista". Tal argumento es poco serio y no
hace a la veracidad y claridad que exige el derecho a la informacin () tanto en la
revista Destinos Aerolneas como en el mail enviado al denunciante por la empresa,
se public la promocin especial de pasajes a Bariloche y los beneficios que la
misma inclua, sin mencin alguna del cupo o limitacin de asientos, como tampoco
consta publicacin alguna informando que la oferta de tal promocin se haba
agotado. Solo figura en la publicidad de la revista el plazo de vigencia de la misma
que era hasta el 31/05/11; constando en autos que el denunciante hizo reserva y
confirmacin de la reserva un da antes de su vencimiento, o sea, el 30/05/11.
() Al realizar la empresa sumariada la oferta al pblico, concretada mediante la
citada revista y el mail dirigido al seor Mio, tal circunstancia obliga a sta ().
Como corolario de la obligacin dispuesta en el citado artculo 7 se impone al
oferente, que tal oferta debe contener fecha precisa de comienzo y finalizacin de la
oferta y sus modalidades, condiciones y limitaciones; y, si el oferente dejarla sin
efecto o variar alguna de sus condiciones deber comunicarla por los mismos
medios en que hizo conocer la oferta primigenia. Por lo que, una vez realizada la
oferta al consumidor potencial o indeterminado y aceptada por un consumidor
qued perfeccionado el contrato (). Si la oferta para su utilidad tena un
tiempo o perodo para hacer efectivo el servicio, debi plasmarse en la publicidad o
publicarse el perodo en que quedaba revocada la oferta.
() No surge de la publicidad ni del mail publicitario remitido que la misma rega
en temporada baja o que no rige para julio o que era solo para un perodo
determinado o temporada alta. La propaganda () refiere a la vigencia de la
promocin para adquirirla, esto es hasta el 31/05/11; pero no que deba hacerse uso
de la misma hasta esa fecha. () queda configurada tambin la infraccin a los
artculos 8 y 19 de la citada ley, por cuanto, la sumariada efectu la publicidad por
la revista de la empresa y por mail al denunciante de la promocin del viaje a
Bariloche, por un determinado precio pero, al momento de adquirir el recurrente la
promocin, dicho precio result ser otro distinto y ms caro.
En el mismo sentido en los autos, MSC Cruceros SA c/DNCI-Disp. 604/06 del 19
de Abril del 2010, la Sala III de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo
Contencioso Administrativo Federal confirmo en parte la sancin impuesta a la
9
La publicidad y la oferta.
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nmero de direccin donde el eventual consumidor pueda dirigirse en caso de que los
paquetes tursticos ofrecidos en la publicidad le interesen, datos que no fueron detallados
por el oferente.
El trato digno y la no discriminacin.
No cabe duda de la aplicacin en esta materia del artculo 8 bis de la Ley de Defensa
del Consumidor, el cual es considerado reglamentario del artculo 42 de la
Constitucin Nacional en cuanto establece el derecho a un trato digno y equitativo en
las relaciones de consumo.
El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Formosa en los autos Aerolneas
Argentinas Sucursal Formosa c/ Resolucin N 99/12 dictada por la Subsecretara
de Defensa al consumidor y Usuario de la Provincia de Formosa s/ apelacin,
entendi que Aerolneas no haba desplegado conductas que impliquen un trato
digno, en atencin que el reclamo efectuado por nota por el consumidor nunca fue
contestado.
Resulta tambin interesante evaluar el fallo "Asociacin Proteccin Consumidores
del Mercado Comn del Sur c/ Derudder Hermanos S.R.L.- Rotamund Union
Transit. de Empresas s/ Sumarisimo"11. De la sala C de la Cmara de Apelaciones
en lo Comercial del 14 de Octubre del corriente ao.
En el mismo se confirm el rechazo de una demanda, interpuesta por la Asociacin
Proteccin de Consumidores, que peda que el grupo de empresas de transporte
Derudder Hermanos S.R.L le devuelva a pasajeros de origen extranjero el monto
extra que le cobraban en los pasajes del "bus turstico" de la C.A.B.A. por tener esa
condicin.
El planteo de la accionante se basaba en que las sumas de los pasajes fueron
indebidamente cobradas, por basarse en "el slo hecho de ser extranjeros". Considera
la asociacin que esto viola lo dispuesto artculo 8bis de la Ley de Defensa del
Consumidor, en cuanto prohbe establecer entre consumidores extranjeros y locales
diferenciaciones arbitrarias en materia de precios por su condicin de tales.
En primera instancia se evalu que el cobro de esa suma no resultaba discriminatorio
por estar el mismo basado en una discriminacin positiva dirigida a "diferentes
extractos de usuarios, respondiendo a escalas promocionales o especiales que,
siguiendo politices de accin social desarrolladas por el Gobierno de la Ciudad de
Buenos Aires, haban sido aprobadas por est al adjudicar a las nombradas el
servicio en cuestin mediante licitacin pblica". Contra esta decisin se planteo una
apelacin por parte de la actora.
11 Fallo completo:
http://www.diariojudicial.com/documentos/2014_Noviembre/Asociacion_Protecci
on_Consumidores_c_Derudder_Hermanos.pdf
11
La Cmara considero en igual sentido que el juez de primera instancia, que el cobro
del plus no era discriminatorio. Como fundamento dijeron que el cuadro tarifario
cuestionado "no hizo siquiera la ms mnima referencia a los usuarios extranjeros,
sino que, en cambio, estableci tarifas promocionales para los jubilados y
pensionados residentes en la Republica Argentina y para los vecinos de la Ciudad de
Buenos Aires"; motivo por el cual dicha medida "no import como se pretendeefectuar implcitamente la aludida discriminacin negativa", porque "las tarifas
promocionales mencionadas no tuvieron en consideracin la nacionalidad de los
usuarios, sino su lugar de residencia" y que al preverse del modo en que lo fue,
qued claro que un extranjero que residiera en la Ciudad de Buenos Aires podra
acceder a esas tarifas con descuento; y que, en sentido contrario, un argentino que
hiciera lo propio fuera del pas, no podra gozar de tal beneficio, lo cual habilita a
rechazar el reclamo de la actora". A su criterio no resulta arbitrario "que
promociones o descuentos practicados en un servicio de esta naturaleza sean
otorgados a quienes con su esfuerzo colaboran, a travs del pago de impuestos, en la
conservacin de los atractivos ms importantes de la ciudad".
Tambin se dijo que la medida es razonable por tender a () alentar a quienes, por
vivir aqu , no portan el mismo inters que los extranjeros en que la ciudad les sea
mostrada, dado que, a diferencia de stos, aqullos pueden conocerla por s solos,
de a poco, y en cualquier tiempo", agreg el fallo. Por ltimo concluy que "otorgar
a ese segmento de consumidores locales un precio que les resulte ms atractivo, lo
cual, de su lado, y paradjicamente, coadyuvara a mantener la sustentabilidad del
servicio en tiempos de bajo ingreso turstico, redundando as en un beneficio a los
extranjeros, que son los ms interesados en el mantenimiento de tal servicio".
En los autos B., L. M. c. Valle de Las Leas S.A. s/ ordinario el juez de primera
instancia no obstante negar la aplicacin de la ley 24.240, conden a Valle de Las
Leas S.A por considerar que haba incurrido en una conducta discriminatoria. En el
caso dos turistas se acercaron a la tienda de alquiler de ropa de Sky donde les
comunicaron que no tenan pantalones para sus contexturas fsicas. Pese a no aplicar
el rgimen tuitivo en la cuestin se adopto un criterio pro consumidor, fijndose que
deba ser la sociedad proveedora quien deba acreditar que tena talles XL en stock al
momento de apersonarse los viajeros. Ante la no acreditacin, se la condeno a la
reparacin del dao moral.
Esto nos llevo a comunicarnos con el INADI, a fin de averiguar si tenan estadsticas
o datos de reclamos efectuados por los consumidores en ese marco. Nos comunicaron
que con relacin a reclamos colectivos iniciados por asociaciones de consumidores el
caudal es bajo de 1 o 2 al ao. Por el contrario si cuentan con una gran cantidad de
reclamos individuales no pudindonos dar informacin precisa debido a que se
hallaban en plena mudanza.
Responsabilidad ante el consumidor.
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considerado como que ha sido celebrado por el viajero conforme el artculo el artculo 17
de la ley 19.918. Como consecuencia no responde por el incumplimiento total o parcial del
contrato. Solo responde en caso de que se trate de faltas en la ejecucin de sus obligaciones
particulares como intermediario, liberndose si acredita que actu con la debida diligencia.
En cambio, si no cumpli con la entrega en las condiciones fijadas del documento de viaje,
se lo asimila al organizador de viaje en cuanto a la responsabilidad.
Como vimos el carcter de organizador o intermediario no deriva del carcter del sujeto,
sino de la naturaleza de la relacin que se entabla entre el usuario y el agente o empresa,
siendo en algunos casos de ningn valor para analizar la responsabilidad que el agente haya
declarado al contratar que era un mero intermediario. En ese sentido la Cmara de
Apelaciones en lo Civil Sala H, en los autos Bolardi, Melina Leticia c. Asatej S.R.L. y otro
s/daos y perjuicios, ha dicho que Asatej. S.R.L haba actuado en carcter de organizadora
de viajes y que en nada altera a lo apuntado precedentemente el hecho de que en el
anverso de la documentacin adjuntada () Asatej S.R.L. haya consignado que actuaba
exclusivamente como intermediaria. Sucede que dicha manifestacin es abusiva porque
importa una desnaturalizacin de las obligaciones que pesaban sobre la agencia de
turismo.
De la jurisprudencia analizada observamos que en la mayora de los casos para determinar
la responsabilidad, se de preeminencia al estatuto del consumidor ms que a la legislacin
especfica, aplicndose incluso la responsabilidad solidaria que deriva del artculo 40 de la
24.240. En un caso donde se demanda a la organizadora de viajes la reparacin de los daos
y perjuicios sufridos por los turistas como consecuencia de no poder disfrutar el paquete
contratado por demoras en la salida de un vuelo la Cmara confirma la sentencia de primera
instancia que haba condenado a la agencia de viajes apartndose de la legislacin
especfica aplicando la Ley de Defensa del Consumidor. La intencin de las partes fue
proporcionarles un "tour", cuya organizacin, coordinacin y correcta ejecucin era,
precisamente, la obligacin central que asumi la agencia de viajes, a cuyo cargo tambin
estaba implementar los mecanismos pertinentes a fin de facilitar una inmediata solucin a
los inconvenientes fortuitos o no que pudieran presentarse a los actores durante la
realizacin del viaje. Ms an cuando el retraso de un vuelo es un hecho perfectamente
previsible para una agencia de viajes, quien debe proporcionar una solucin alternativa al
viajero, de modo tal que se cumpla con la prestacin prometida.() La demandada lo
debi prever y bien pudo haberlo evitado empleando la debida diligencia del caso.
()Parece claro, a mi juicio, que el de autos se trata de un contrato de consumo, ley
posterior a la que reglamenta la actividad en anlisis, por lo que resulta en lo pertinente
de aplicacin al caso (), el contrato se interpreta pro consumidor, siendo a cargo del
profesional asumir los riesgos de la declaracin defectuosa, por lo que la interpretacin
del contrato habr de hacerse en la forma ms favorable o menos gravosa al consumidor.
()Se est en presencia de una obligacin de resultado, o de pleno derecho, que cede por
la prueba del rompimiento del nexo causal12.
En el mismo sentido, se ha dicho que en atencin a que entre Melina Leticia Bolardi,
Asatej S.R.L. y Coit Ltda. existi una relacin de consumo (), sera incorrecto sostener el
12
Snitovsky, Luis c/ Cordimar EVT de Priami SA. Cmara Civil de Apelaciones
en lo Civil. 6 de Julio del 2006.
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15
Los elaboradores del informe entienden que si se tratase de un reclamo relativo a una
aerolnea, la misma estara obligada al menos a presentarse en la audiencia de conciliacin.
Considerando que esta conclusin no era tan as, debido a que las aerolneas tienen su
propia autoridad de aplicacin, habilitando la ley en cuestin, a en estos casos optar por no
recurrir al COPREC. Adems en atencin de que la autoridad a cargo del COPREC
interviene cuando se aplica la 24.240, y cuando hablamos de transporte areo como dijimos
la regulacin del consumidor se aplica slo de forma supletoria.
Ante estos cuestionamientos nos presentamos al FAEVyT, atendindonos Mariano Segura,
a quien solicitamos tener acceso al trabajo mencionado en la nota, informndonos que slo
se efectu la nota pero no un trabajo soporte16.
Con relacin a la responsabilidad por daos como consecuencia del incumplimiento de las
compaas areas la jurisprudencia puede ir en dos sentidos, o admitiendo la aplicacin de
la Ley de Defensa del Consumidor o negndola.
En un caso donde la autoridad de aplicacin de la Ley 24.240 de la provincia de Formosa
aplico una multa a Aerolneas Argentinas por violacin a los artculos 4, 7, 8, 8 bis y 19 de
dicha ley y obliga a abonar el valor de cinco canasta bsicas total para el hogar, a favor del
reclamante, en concepto de dao directo, ordenndosele tambin la publicacin de la parte
resolutiva en el diario de mayor circulacin de la Provincia de Formosa, la aerolnea
interpuso recurso de apelacin por considerar que el rgano administrativo no era
competente ya que no estaba sujeta a la ley 24.240 que en caso slo tiene aplicacin
supletoria. El Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Formosa confirmo lo resuelto
por el rgano administrativo interpretan que, la "supletoriedad" a que refiere el citado
artculo 63 definido el concepto como lo que suple una falta; y ms concretamente referido
a lo jurdico, como lo que complementa o reemplaza; se interpreta en el marco de la Ley
N 24.240, la que rige en el caso de que no exista disposicin expresa en el sistema
considerado principal; y en el caso concreto, en tanto y en cuanto la legislacin especfica
en materia aeronutica no contemple o regule de manera incompleta el tema; y
fundamentalmente cuando de cualquier manera se encuentren vulnerados los derechos
constitucionales de los usuarios. () Entonces desde el punto de vista de la hermenutica,
el mbito de aplicacin de la Ley N 24.240 queda deslindado en temas de contrato de
transporte areo, cuando se involucra una relacin de consumo en la que la cuestin a
dilucidar no est contemplada o se regule de manera insuficiente en el Cdigo Aeronutico
y los tratados internacionales17.
Contrariamente en un caso que se analizaba la prescripcin de un reclamo de daos y
perjuicios por las demoras en un vuelo, tanto la primera como la cmara entendieron que
deba aplicarse el rgimen especifico, esto es, el artculo 228 del Cdigo Aeronutico -1
16
La nota respectiva se adjunta como Anexo IV.
17
Aerolneas Argentinas Sucursal Formosa c/ Resolucin N 99/12 dictada por la
Subsecretara de Defensa al consumidor y Usuario de la Provincia de Formosa s/
apelacin. Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Formosa. 12 de Julio del
2013.
17
19
R. C. A. y otros c/ LAN Argentina s/ incumplimiento de contrato. Cmara Nacional
Civil y Comercial Federal Sala I. 26 de Junio del 2014.
20
Informe que se acompaa como Anexo III.
18
Bibliografa.
-
www.diariojudicial.com.
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