EL DOBLE SILENCIO ADMINISTRATIVO, PUEDE SER NEGATIVO?

Por: Jorge Pando Vilchez ()

La actual Ley del Procedimiento Administrativo General, contiene un sin nmero de
aspectos an poco conocidos y poco explorados por los propios interesados, es decir por
los administrados. Uno de esos temas est relacionado directamente con el silencio
administrativo.
Antes que nada, es importante recordar que el sentido del silencio administrativo es el
de servir de garanta al administrado en los procedimientos de evaluacin previa, de
modo que ante una inaccin de la administracin, aquel tenga la posibilidad de accionar
los medios impugnativos correspondientes, impulsando el procedimiento, o poder
entender otorgado el derecho o concedido el pedido, segn se trate de silencio
administrativo negativo o positivo, respectivamente.
La Ley N 27444, regula en su articulo 34 los procedimientos de evaluacin previa con
silencio negativo. En dicho articulo se prevn los siguientes supuestos:
a) Asuntos de inters pblico relacionados a temas de salud, medio ambiente,
recursos naturales, seguridad ciudadana, sistema financiero y de seguros,
defensa nacional y patrimonio histrico cultural de la Nacin.
b) Procedimientos donde se cuestionen actos administrativos que no hayan sido
objeto de silencio administrativo negativo en la instancia anterior.
c) Cuando se traten de procedimientos trilaterales que originen obligaciones de dar
o hacer a cargo del Estado.
d) Procedimientos de inscripcin registral.
e) Procedimientos donde por ley especifica, diferente de la Ley del Procedimiento
Administrativo General, se establece la aplicacin del silencio administrativo
negativo.

Jefe de la Oficina de Asesora Jurdica del Congreso de la Repblica, Profesor de Derecho

Administrativo de la Pontificia Universidad Catlica del Per. (jpando@congreso.gob.pe)

Adicionalmente, la LPAG, prev que en los casos a) y d), las autoridades pueden en su
TUPA, calificar de modo distinto dichos procedimientos , es decir, como
procedimientos de aprobacin automtica o como procedimientos de evaluacin previa
con silencio administrativo positivo; siempre que ello tenga efectos favorables para el
interesado y no exponga significativamente el inters general.
La LPAG tiene una opcin clara dirigida a limitar el silencio administrativo negativo a
situaciones puntuales y preferir el silencio administrativo positivo en la medida de lo
posible. Ello se puede comprobar con los enunciados genricos que tiene el articulo 33
en comparacin con el artculo 34 de la misma Ley.
Sin embargo, uno se preguntara sobre el tema del presente articulo: el doble silencio
administrativo negativo es posible?. Doctrinariamente, si. Nada impide que el
legislador pueda establecer que la inaccin de la administracin en primera instancia de
lugar al silencio administrativo negativo y que si el administrado opta por l, la inaccin
en segunda instancia tambin pueda estar sujeta al silencio negativo.
Empero, nuestro legislador, ha introducido en nuestra LPAG una opcin que, desde la
perspectiva del administrado, constituye efectivamente un reflejo de la garanta y
proteccin al mismo, pero que desde la perspectiva del Estado puede ser riesgosa.
Ello esta consignado en el inciso 2) del artculo 33 de la LPAG, cuando prescribe que:
Los procedimientos administrativos de evaluacin previa estn sujetos a silencio
positivo cuando se trata de recursos destinados a cuestionar la desestimacin de una
solicitud, cuando el particular haya optado por la aplicacin del silencio administrativo
negativo.
Esto es, por ejemplo, si un ciudadano solicita en un procedimiento de evaluacin previa
el reconocimiento de un derecho cualquiera. En primera instancia la administracin no
se pronuncia dentro de los plazos debidos, y el administrado optando por el silencio
administrativo negativo, interpone un recurso de apelacin . Si la administracin no se
pronuncia en segunda instancia, y se han vencido los plazos para ello, el administrado
puede entender otorgado el derecho solicitado y por ende pedir que dicho acto
administrativo presunto se cumpla por la administracin.

Ello sin embargo, no es definitivo, pues la administracin dentro de los plazos legales
tiene, va fiscalizacin posterior, la posibilidad de determinar la nulidad del acto
administrativo presunto si se dan algunos de los supuestos previstos en el articulo 10
del citado dispositivo:

Contraviene la Constitucin, las leyes o las normas reglamentarias.

Cuando no se cumplen con los requisitos, documentacin o trmites

esenciales para obtener tal derecho.

Esto es una proteccin para la administracin pblica, frente a la aplicacin del silencio
administrativo positivo, sin embargo ello esta sujeto a plazos prescriptorios.
As, va nulidad de oficio, al ao de haber quedado consentido el acto administrativo
presunto (silencio positivo) y a los dos aos de prescrito el plazo para declarar la
nulidad en sede administrativa, solo a travs del proceso contencioso administrativo.
De este modo, la LPAG, sin descuidar su fin pblico, protege al ciudadano
administrado, de la inaccin de la administracin. Es importante sealar, que la inaccin
de la administracin origina responsabilidad de las autoridades y del personal al servicio
de la administracin pblica, constituyendo faltas administrativas (1):

La no entrega dentro del plazo legal de los documentos recibidos a la

autoridad que deba decidir u opinar sobre ellos.

Demorar injustificadamente la remisin de datos, actuados o

expedientes solicitados para resolver un procedimiento.

Demorar injustificadamente la produccin de un acto procesal sujeto

a plazo determinado dentro del procedimiento administrativo.

Queda una pregunta pendiente a cerca de si este segundo silencio administrativo ser
tambin positivo en el caso del recurso extraordinario de Revisin, y la respuesta es
afirmativa. As lo prev el articulo 215 de la propia LPAG.
Febrero 2004

Articulo 239 de la LPAG