0 valutazioniIl 0% ha trovato utile questo documento (0 voti)
81 visualizzazioni3 pagine
Mediante la presente se realizan algunas conclusiones en cuanto a la necesidad de la figura del Agente de Control y Revisión (en adelante el “ACyR”) en aquellos Fideicomisos Financieros con oferta pública vinculados al sector agropecuario, cuyo Activo Fideicomitido está constituído por Cheques de Pago Diferido que han sido librados y/o endosados por deudores del Fiduciante, contra cosecha, y cedidos mediante endoso al Fideicomiso.
Titolo originale
Reflexiones Sobre El Agente de Control y Revisión en Los Fideicomisos Financieros con Oferta Pública
Mediante la presente se realizan algunas conclusiones en cuanto a la necesidad de la figura del Agente de Control y Revisión (en adelante el “ACyR”) en aquellos Fideicomisos Financieros con oferta pública vinculados al sector agropecuario, cuyo Activo Fideicomitido está constituído por Cheques de Pago Diferido que han sido librados y/o endosados por deudores del Fiduciante, contra cosecha, y cedidos mediante endoso al Fideicomiso.
Mediante la presente se realizan algunas conclusiones en cuanto a la necesidad de la figura del Agente de Control y Revisión (en adelante el “ACyR”) en aquellos Fideicomisos Financieros con oferta pública vinculados al sector agropecuario, cuyo Activo Fideicomitido está constituído por Cheques de Pago Diferido que han sido librados y/o endosados por deudores del Fiduciante, contra cosecha, y cedidos mediante endoso al Fideicomiso.
ALGUNAS REFLEXIONES SOBRE EL AGENTE DE CONTROL Y REVISIN
EN LOS FIDEICOMISOS FINANCIEROS CON OFERTA PBLICA (conf.
Normas CNV N.T. 2013, Res. Gral. CNV. 622/2013 modificatorias y complementarias). Mediante la presente se realizan algunas conclusiones en cuanto a la necesidad de la figura del Agente de Control y Revisin (en adelante el ACyR) en aquellos Fideicomisos Financieros con oferta pblica vinculados al sector agropecuario, cuyo Activo Fideicomitido est constitudo por Cheques de Pago Diferido que han sido librados y/o endosados por deudores del Fiduciante, contra cosecha, y cedidos mediante endoso al Fideicomiso. La caracterstica particular que ostentan los mismos es que la cobranza de tales Activos se realiza mediante la acreditacin directa de dichos cheques en las cuentas del fideicomiso, sin la intervencin del Fiduciante, ni la voluntad de pago de los deudores. Esto nos obliga a realizar un anlisis en cuanto a las funciones propias de todo fiduciario financiero, y sus responsabilidades. La figura del Agente de Control y Revisin adquiri mayor relevancia a partir de la entrada en vigencia de la Resolucin General de la CNV N 555/2009, puesto que, en virtud de los hechos de pblico y notorio conocimiento que se vincularon con la sancin de la misma, se puso en tela de juicio los alcances de la actuacin y responsabilidades de aquellos fiduciantes que actuaban, simultneamente, como administradores y agentes de cobro de las carteras cedidas al fideicomiso. Si bien mediante dicha Resolucin no se estableca el carcter imperativo del rol de este participante en los fideicomisos financieros con oferta pblica, o su obligatoriedad de designacin en un tercero, ha sido del entendimiento de la CNV y de los fiduciarios financieros en una emisin del estilo que, a los fines de evitar falta de controles en cuanto a flujos de fondos de las cobranzas, mora e incobrabilidades, etc, cuando el fiduciante conservara el rol descripto, resultaba conveniente la designacin de esta figura, con tales atribuciones. Con la sancin y entrada en vigencia del N.T. 2013 (Normas de la CNV), la CNV ha dispuesto, sin distingo alguno, la designacin del Agente de Control y Revisin, como un externo al Fiduciario, en carcter obligatorio y con ciertos requisitos mnimos a cumplir en cuanto a su profesin (antigedad en la matrcula, entre otros). Ahora bien, compartiendo el acierto de la normativa en cuanto a la necesidad de su designacin cuando se trate de aquellos fideicomisos financieros en donde la cobranza del activo fideicomitido siga siendo conservada por el fiduciante, declinamos tal acierto respecto de fideicomisos en los que, como el presente, dicha intervencin del fiduciante no exista. En la medida que dicha actuacin no se verifique y por lo tanto la administracin plena, esto es, en todos sus aspectos, sea conservada por el fiduciario, perder todo sentido la contratacin de un Agente de Control y Revisin. La administracin, en todo aspecto, se manifestar como la funcin inherente a la figura del fiduciario. La designacin del Agente de Control y Revisin, vendr dada por aadidura y lgica cuando la
administracin la tenga el propio fiduciante, mas no se verifica la misma
utilidad prctica cuando recaiga sobre el propio administrador fiduciario. Otro argumento que respalda la postura, es la relativa a la ubicacin que su tratamiento tiene en el N.T. 2013: por su inclusin dentro de la Seccin XII del Captulo IV Ttulo V, referida a las Administracin y a la delegacin de tal funcin, se interpreta que su designacin resulta obligatoria slo cuando el Fiduciario delega en un tercero, la ejecucin de las funciones de administracin. Es preciso verificar en todo caso la premisa central en la materia, esto es, que la administracin fiduciaria, y todas las funciones que ella implica, son connatural al fiduciario, propias de su actividad, independientemente de que luego, la normativa vigente establezca la posibilidad de delegar ciertas funciones (art. 23 Seccin XII Captulo IV, Ttulo V N.T. 2013) (la ley [24.441] no prohbe la delegacin de funciones por parte del Fiduciario. Por supuesto, se trata de la sustitucin en un tercero independiente, en una persona que no est ligada al fiduciario por una relacin de subordinacin. () Por otra parte, hay una razn de orden prctico que sustenta la permisividad en esta cuestin, y es que la sustitucin, normalmente, tiende a facilitar el cumplimiento del encargo, si perjuicio para las partes en cuanto ello no implica para el fiduciario desligarse de la responsabilidad. () Titulizacin y Fideicomiso Financiero, Mario Oscar Kenny, 2da. Edicin ampliada y actualizada, Ed. Errepar, 244 pgs). Ahora bien, la delegacin, de ninguna manera permite exoneracin de responsabilidades de parte del fiduciario, sino que contrariamente, ya sea que dicha delegacin opere bajo la figura del mandato, o de la locacin de servicios, o an de la locacin de obras (vase que en cuanto a la contratacin de profesionales para este tipo de tareas, la doctrina no es conteste en definir la naturaleza jurdica, mas algunos pretenden escindirlo de tales figuras y directamente asignarle un carcter autnomo de los mismos, bajo reglas propias; otros en cambio, toman elementos afines de estos contratos, a la hora de lograr una interpretacin que mejor se ajuste a las circunstancias del caso), el fiduciario conserva una responsabilidad, un deber genrico de vigilancia constante sobre los restantes actores (art. 1113 Cdigo Civil, y concordantes en la materia). Dicho deber surge con claridad del texto de las Normas en cuanto en el artculo 25, Seccin XII del Captulo IV Ttulo V se establece que, cuando el fiduciario financiero delegue la ejecucin de alguna de las funciones inherentes a tal rol de fiduciario deber realizar una fiscalizacin permanente del ejercicio de tales funciones por parte del o los subcontratantes. De esta manera, siendo que las responsabilidades del fiduciario se encuentran bien definidas y establecidas por disposicin legal e incluso consuetudinaria, en cambio no sucede lo mismo con el Agente de Control y Revisin, cuya responsabilidad no est claramente definida. A lo indicado precedentemente, se deber resaltar que las Normas le asignan responsabilidad al fiduciario como organizador y experto (art. 17, Seccin IX, Captulo IV, Ttulo V N.T. 2013), resultando ineludible para el mismo la asuncin directa de las funciones y responsabilidades, sin actuacin de intermediario alguno. Estas responsabilidades abarcan la
pluralidad de tareas que importan una administracin fiduciaria, y en s
mismas, todas aquellas que, por medio del N.T. se han establecido como propias de la figura del Agente de Control y Revisin: quin ms capacitado y experto que el fiduciario para verificar la revisin inicial de los activos a transferir, para controlar los flujos de fondos provenientes de la cobranza, su cotejo con el cumplimiento del cronograma de pago de los servicios, entre otros? El fiduciario responder en tales casos por su experticia y por la confianza que genera y de la que est investida su figura. Quin tendr mayor idoneidad, experiencia e independencia que el fiduciario (requisitos enumerados en los considerandos de la Resolucin 625/14), para poder verificar lo sealado anteriormente? Si lo que se quiere proteger es el inters del inversor, no hay entonces mayor claridad que la arrojada por los arts. 17 y 23, Captulo IV, Ttulo V N.T. 2013. Las funciones asignadas mediante el N.T. 2013 al Agente de Control y Revisin, no son tareas que exijan una idoneidad, capacitacin y conocimientos, que el fiduciario, en s mismo, no las tenga y no pueda cumplir. Las delegaciones de funciones del fiduciario en un tercero, resultarn necesarias e ineludibles en la medida en que se requiera, para determinada tarea, una cierta aptitud profesional que el fiduciario no posea. Circunstancia no verificada al da de la fecha, y que de hecho se ve reflejado en que hasta la entrada en vigencia del N.T. 2013, dichas funciones, en cuanto el activo fideicomitido lo permita, eran normal y regularmente desarrolladas por el fiduciario financiero. No obstante esto, si fuera el caso de resultar necesaria la designacin de un tercero en virtud de requerirse aptitudes para tareas que el fiduciario no tenga, su responsabilidad in vigilando, se tornar una responsabilidad in eligendo. Verificadas varias de estas circunstancias, vemos que difcilmente el fiduciario pueda lograr exoneraciones de responsabilidad, ya sean de mayor o menor entidad. Finalmente, y sin perjuicio de las razones que han motivado a la CNV a establecer la obligatoriedad en la contratacin de un Agente de Control y Revisin, se destaca como no menos importante que la obligatoria contratacin de un Agente de Control y Revisin en fideicomisos financieros del tipo descripto donde buena parte de los fiduciantes son pequeas y medianas empresas, implica una elevacin en el costo financiero de la operatoria, toda vez que la cobranza no se verifica mes a mes, sino al momento del vencimiento de los Cheques de Pago Diferido lo que se traduce en la asuncin de un elevado costo mensual por un servicio que solo se presta en las fechas de vencimiento determinadas.