O Rosto Do Inimigo

O rosto do inimigo
Um convite desconstruo
do Direito Penal do Inimigo
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Moyss Pinto Neto

Mestre em Cincias Criminais (PUCRS)
Doutorado em Filosofia (PUCRS)
Conselheiro do Instituto de Criminologia e Alteridade (ICA)
Pesquisador do Instituto de Criminologia e Alteridade (ICA)
Professor de Criminologia e Direito Penal
da Universidade Luterana do Brasil (ULBRA)
O rosto do inimigo
Um convite desconstruo
do Direito Penal do Inimigo
CriminologiaS: Discursos para a Academia
Editora Lumen Juris

Rio de Janeiro
2011
Copyright 2011 Moyss Pinto Neto

Categoria: Criminologia
Capa
Martino Dornelles Piccinini
Produo Editorial
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no se responsabiliza pela originalidade desta obra.
proibida a reproduo total ou parcial, por qualquer meio ou processo, inclusive quanto s caractersticas grficas e/ou editoriais. A
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Todos os direitos desta edio reservados
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Impresso no Brasil
Printed in Brazil
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SINDICATO NACIONAL DOS EDITORES DE LIVROS, RJ
minha famlia, minha namorada, Maria Julia,

e aos meus amigos e minhas amigas
(que sabero se reconhecer nessa dedicatria).
De um certo ponto adiante no h mais retorno.

Esse o ponto que deve ser alcanado.
Franz Kafka
Sumrio
Advertncia
Esse livro reproduz com pouqussimas modificaes a

Dissertao de Mestrado, defendida no Programa de Cincias
Criminais da PUCRS tendo como Banca Examinadora os Professores Ricardo Timm de Souza (orientador), Salo de Carvalho e Jacinto Nelson de Miranda Coutinho. A defesa ocorreu
no final de 2007 e, desde ento, o livro aguarda publicao
(no ocorrida por numerosas contingncias), o que s foi possvel pela disposio do amigo Salo e insistncia do amigo
Ricardo. Evidentemente, passados quase 4 (quatro) anos, o
pensamento do autor j no idntico, mas mesmo assim preferi manter quase integralmente o texto original, praticamente
como um testemunho daquele momento. O desenvolvimento
de algumas idias pode ser acompanhado em artigos mais
recentes que geralmente radicalizam algumas concluses que
estavam em nvel quase intuitivo no texto da Dissertao.
O livro tem a densidade e dureza do texto acadmico.
A necessidade de rigor acaba provocando, por vezes, uma leitura menos fluida do que o autor gostaria de proporcionar.
Era, todavia, necessrio responder da forma mais rigorosa ao
imperativo de desconstruo levado a cabo no texto. Espero
que, apesar de tudo, e leitura seja proveitosa.
Porto Alegre, 13 de maro de 2011.
XI
Apresentao
Moyss Fontoura Pinto Neto
Partamos de uma premissa aparentemente simples: em

uma paisagem devastada, o trabalho intelectual srio necessariamente muito rduo. De fato, nas dimenses agrestes
das falsas suavidades, coloridos e encantamentos retricos,
enormidade da tarefa desconstrutiva dos esteios que sustentam e legitimam a injustia, o intolervel, que procuram,
com sutilezas extremas, o convencimento dos relutantes em
suportar o insuportvel, em que os cantos de sereia se confundem com as trombetas do triunfo, soma-se ainda o cinismo
das apologticas moderadas e de seus aclitos cooptados em
todos os campos do saber, ainda naquele, origem de todos,
que deveria estar desde sempre imunizado contra uma tal
tentao mortal: a filosofia. Quando as prprias intenes do
filosofar se constituem, como amide acontece na contemporaneidade, em objeto de dvida para quem observa o arrolar
bem organizado de argumentos sutis, de tal modo tais argumentos pressupem um mundo paralelo e so incapazes de
dar conta de suas reais intenes a quem neles se aprofunde,
resta pouco alm de lamentar.
Porm, este pouco pode ser muito. A profundidade do
abismo que se divisa d a extenso do perigo que espreita.
Trazer tona, eis a palavra de ordem que se insinua entre dois
blocos macios de horror; mas, alm disso, o novum: apresenta-se uma nova tarefa ao intelectual. Trata-se no mais, apenas,
de, arqueologicamente, genealogicamente, ao estilo de uma
psicanlise da cultura, desentranhar o entranhado na espesXIII
sura dos acontecimentos indiferenciantes da violncia que

se precipitam: trata-se, tambm, de assumir definitivamente a
responsabilidade do que conscincia surge, de contrapor ao
indiferenciado a diferena da metaconscincia tica capaz de
ditar conscincia cognitiva as razes de sua degenerao, de
sua conivncia com aquilo com o que no se pode conviver,
expondo-as com a segurana que s dada aos que dispem
de uma s oportunidade e no podem desperdi-la. A tal
ponto difcil a funo do intelectual, hoje.
Trata-se assim, em termos concretos, de no apenas
desconstruir ordens desumanas, sistemas monstruosos travestidos de aceitabilidades diversas, insinuantes discursos
bem-comportados que no so mais do que formas hipermodernas ou hipersofisticadas de ovos de serpente; trata-se
de desnudar a tal ponto a indecncia do indecente que a mera
idia de reconstruir algo do mesmo teor j soe, por si mesma,
indecente, ou seja, eticamente inaceitvel. Pois no h trabalho intelectual digno deste nome na contemporaneidade que
no se constitua em uma resposta cabal embora, naturalmente, no necessariamente exaustiva a alguma questo
tica fundamental: essa a real dimenso das transformaes
epistmicas, ou epistemolgicas, que ora atravessamos: a dimenso de seu verdadeiro sentido. Que tal no tenha, nem de
longe, sido percebido como deveria, no desonera ningum
de sua obrigao precpua, quando se prope a mergulhar
nas entranhas da realidade que nos cerca e de l retornar com
o resultado de sua ousadia desconstrutiva.
fato que, em O Rosto Do Inimigo, Moyss Fontoura Pinto Neto no apenas leva a cabo uma tarefa de tal quilate, como
o faz com grande brilhantismo; a desarticulao argumentativa dos constituintes profundos de modelos eticamente inaceitveis de compreenso das questes criminolgicas no
realizada, pelo autor, como algum tipo de jogo virtuosstico
XIV
de conceitos ou exerccio intelectual, mas sim como uma resposta de extrema consistncia a uma questo imperativa, a uma
provocao de imensa importncia que a proliferao de tais
modelos significam no mundo de hoje. Na sua delimitao
exata da cuidadosa e hbil construo de linguagem, o livro
traz no apenas aquilo que cumpre a todo bom livro dessa
estirpe trazer ao seu leitor anlises rigorosas e conseqentes,
domnio da tradio, percepo aguda dos tempos que correm mas, tambm, aquilo que apenas se anuncia na contemporaneidade do que d o que pensar a quem opta pela verdadeira vida do esprito, contemporaneidade assoberbada pelo
tumulto que assola a terra devastada e a vida nua: a questo
da radicalidade do sentido que luta para, de algum modo,
assomar conscincia de uma poca a esperana tica.
Ricardo Timm de Souza

Porto Alegre, outono de 2009
XV
Introduo
A tradio dos oprimidos nos ensina que

o estado de exceo em que vivemos na verdade
a regra geral. Precisamos construir um conceito
de histria que corresponda a essa verdade.
Nesse momento, perceberemos que nossa tarefa
originar um verdadeiro estado de exceo;
com isso, nossa posio ficar mais forte
na luta contra o fascismo.
Walter Benjamin
Em 1985, na Zeitschrift fr die gesamte Strafrechtswissenschaft, fundada por v. Lizst e Dochow no sculo XIX, Gnther
Jakobs apresenta o trabalho Kriminalisierung im Vorfeld einer
Rechtsgutverlezung (Criminalizao no estdio prvio leso
a bem jurdico), no qual enuncia pela primeira vez a idia de
Direito Penal do Inimigo, em sentido crtico, confrontando-o
com o Direito Penal do cidado e buscando fixar limites materiais a essa tendncia legislativa. Tratava-se de uma crtica da
antecipao da punibilidade muita prxima ao estado prvio
e da quase equivalncia dos apenamentos com hipteses de
tentativa de delitos graves. Esse movimento acabaria significando que o legislador estaria a tratar o autor como inimigo,
no como pessoa (o que seria reprovvel). Sua idia, em sntese, que o Direito Penal pode ver o autor como um cidado,
otimizando sua esfera de liberdade, ou como um inimigo,
1
vendo-o como fonte de perigo. Seria preciso por isso revisar

a teoria do bem jurdico, responsvel pela antecipao, a fim
de garantir a esfera privada do cidado. A repercusso desse
artigo foi, via de regra, positiva.1
Em 2000, no entanto, publicado o primeiro comentrio
de Jakobs durante as Jornadas de Berlim, realizadas em 1999
e dedicadas cincia jurdico-penal alem frente mudana
de milnio, no qual a sua viso comea a se propor descritiva e propugna o reconhecimento do Direito Penal do Inimigo
como mal menor. Em 2003, por fim, publica trabalho especfico sobre o tema, Direito penal do cidado e Direito penal
do inimigo, vindo primeira luz em espanhol, traduzido o
manuscrito por Cancio Meli, que publica conjuntamente resposta ao professor alemo. A partir disso, Jakobs tem publicado novos artigos abordando o tema, sempre no sentido de
aprofundar a temtica do Direito Penal do Inimigo.2
Investigar o Direito Penal do Inimigo percorrer o ponto
mais radical da inflexo punitivista dos ltimos trinta anos.
A tese defendida por Gnther Jakobs de que se deve cindir o Direito Penal em duas partes, uma aos cidados e outra
GRECO, Lus. Sobre o chamado direito penal do inimigo. Revista Brasileira

de Cincias Criminais, n. 56, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, pp. 83-84
e 88-89; PASTOR, Daniel R. El Derecho penal del enemigo em el espejo del poder punitivo internacional. In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal
de la exclusin. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez. Vol. 2. Buenos Aires:
Euros Editores, 2006, pp. 475-476 (doravante os volumes sero abreviados
para DPE); POLAINA NAVARRETE, Miguel & POLAINO-ORTIS, Miguel.
Derecho penal del enemigo: algunos falsos mitos. In: DPE, v. 2, pp. 591-596.
PASTOR, Daniel R. El Derecho penal del enemigo em el espejo del poder

punitivo internacional. In: DPE, v. 2, pp. 476-477. Jakobs dedicou pelo menos
mais dois artigos ao tema: Terroristen als Personen im recht? (Terroristas
como pessoas em Direito?) (2005) e Feindstrafrecht? Eine Untersuchung
zu den Bendingungen von Rechtlichkeit (Direito penal do inimigo? Uma
investigao sobre as condies de juridicidade) (2007). POLAINA NAVARRETE, Miguel & POLAINO-ORTIS, Miguel. Derecho penal del enemigo: algunos falsos mitos. In: DPE, v. 2, p. 602.
Moyss Pinto Neto

Introduo
aos inimigos constitui uma espcie de formulao terica

da tendncia a uma poltica de inimizade que vem percorrendo
os cenrios sociais do mundo ocidental nas ltimas dcadas.
Jakobs tem o mrito de no utilizar subterfgios retricos:
argumenta claramente de acordo com as tendncias mais antiliberais, sem fazer qualquer ressalva (sob o libi de ser puramente descritivo). Busca, efetivamente e sem meios termos,
o reconhecimento de um Direito Penal de guerra, no qual o
Estado combate o Inimigo sem quaisquer espcies de restries garantistas, sintetizando alguns sculos de atuao do
Poder Punitivo em uma formulao ao estilo dogmtico-penal.
O ponto de partida do trabalho, aps apresentar a teoria de Jakobs, o de que o Direito Penal do Inimigo uma
espcie de estado de exceo, pois busca suspender a ordem
jurdica sem revogar suas normas. Buscar-se- argumentar,
nesse sentido, que, conquanto no se esteja de acordo com a
constitucionalidade dessa formulao, francamente contraditria com os princpios elementares do texto constitucional,
insuficiente a discusso no nvel tcnico-jurdico, uma vez
que claramente no se est apenas diante de um conflito de
normas. O que Jakobs prope, ao contrrio, a suspenso do
ordenamento jurdico em especial o constitucional diante
da presena do Inimigo, que no pessoa (circunstncia que
motivaria a inaplicao dos diversos princpios limitadores
do Poder Punitivo). O penalista alemo pretende, a partir
disso, criar um Direito Penal paralelo ao ordenamento jurdico em geral, tornando normas as regras de guerra que dele
seriam prprias.
Isso no significa, contudo, que estejamos atando nossas
mos diante da tese. O que se prope, ao contrrio, enfrent-la em um nvel metajurdico, ou seja, a partir dos respectivos
pressupostos filosficos informadores, sua forma de racionalidade. Com isso, no se est apenas questionando a possi3
bilidade jurdica de implementao de um Direito Penal do

Inimigo no Brasil, mas tambm a prpria racionalidade que
ampara o pressuposto de fundo que subdivide pessoas em
cidados e inimigos. a partir da estrutura que forma a idia
de Direito Penal do Inimigo que se pretende enfrent-lo. A
partir disso, pretende-se elaborar uma contraposio no apenas tese de Jakobs, mas ao que chamamos, com base em
Giorgio Agamben, de biopoltica do inimigo.
A forma de racionalidade eleita para contraposio a
desconstruo, estratgia prpria do pensamento de Jacques
Derrida. A desconstruo pretende ser um mergulho radical
no texto de Jakobs para, a partir dos seus prprios conceitos, buscar a imploso das suas teses, mostrando o fora que
omitido no dentro do texto, embora pertena a ele. Esse
Outro que procuramos abrir no flanco textual tambm
um Outro concreto, o indivduo que sofre a representao de
Inimigo e v-se reduzido, com isso, a um estigma. motivada
numa exigncia tica de justia a essa alteridade que a desconstruo se movimenta.
Seguindo os passos de Derrida, o texto busca um vis
transdisciplinar e no estritamente filosfico procurando
trazer aos conceitos puramente formais sua contaminao
ftica e tica. Com a transdisciplinaridade igualmente busca-se contrapor o Direito Penal do Inimigo na excepcionalidade do concreto, ou seja, no local em que efetivamente
enquanto estado de exceo atua, no apenas no mundo
metafsico do conflito de normas jurdicas. Essa camada da
desconstruo, como abordaremos adiante, tem a dupla finalidade de, a um s golpe, atingir o purismo do positivismo
jurdico, que no enfrenta os problemas na faticidade dando
espao a uma biopoltica que se infiltra entre lei e fora de lei
e de inserir o Direito Penal do Inimigo nessa faticidade, inflacionando suas pedras estruturais at a respectiva imploso.
4
Moyss Pinto Neto

Introduo
Esse movimento de primeira camada, que corresponde s sees 1 dos captulos, seguido de uma segunda
camada, na qual a desconstruo pretende fazer irromper o
Outro silenciado, assumindo-se enquanto uma exigncia tica
de justia. o momento em que se pretende des-neutralizar
o discurso de Jakobs, confrontando-o com a alteridade engolida pelo seu sistema totalizante, fundamentalmente a partir
das teses filosficas de Emmanuel Levinas, Jacques Derrida e
Ricardo Timm de Souza.
Os conceitos eleitos enquanto pedras angulares do
Direito Penal do Inimigo foram: a) a ordem, que o que precisamente define o Inimigo enquanto tal, na medida em que
pretende a ela se opor; b) a representao, intimamente pressuposta no discurso que sobrepe ao indivduo a imagem
mental do Inimigo; e c) a persistncia no ser, que expressa
na idia de manuteno do prprio corpo, circunstncia
que, ao fim e ao cabo, leva Jakobs a defender a necessidade
de suspenso da ordem jurdico-constitucional e a criao de
um novo mbito normativo, no destinado a pessoas. A partir
da infiltrao de elementos estranhos a essas noes abstratas, busca-se, portanto, inflacion-las at mostrar seus limites,
situando-as a partir das suas manifestaes reais, para, em um
segundo momento, confront-las com as exigncias da tica
da alteridade.
Captulo I
Direito Penal do Inimigo,
Estado de Exceo
e Desconstruo
Seo I
O Direito Penal do Inimigo
e o Estado de Exceo
1. O que Direito Penal do Inimigo?
1.1 Os Pressupostos Tericos do Direito Penal
do Inimigo
Gnther Jakobs provocou volumosa celeuma do mbito
da dogmtica penal pela sustentao da necessidade do reconhecimento de um Direito Penal do Inimigo, que desvincularia
determinados indivduos do conceito de pessoa, admitindo
que, diante da insuficincia de pacificao interna, seria
imprescindvel o reconhecimento dessa esfera destinada aos
indivduos perigosos. Antes, contudo, de ingressarmos propriamente na sua tese, faamos uma breve incurso nos respectivos pressupostos, uma vez que o autor hoje figura como
dos principais nomes da dogmtica penal e sua viso bastante especfica em relao ao quadro geral dos penalistas.
Jakobs se utiliza do modelo luhmanniano de sociedade,1

concebendo o Direito Penal como um instrumento de garantia da identidade normativa. A sociedade, segundo ele, no
deve ser entendida a partir da conscincia individual ou do
sujeito, mas como processo comunicativo. Assim, ela poderia estar configurada de modo diverso, tratando-se, sempre,
de um estado configurado, e no constitutivo; determinado a
partir de normas, e no de estados ou bens. Da a importncia
do Direito Penal enquanto meio de confirmao dessa identidade normativa, em face de modelos divergentes que possam
surgir, a fim de que no se tome toda divergncia como evoluo.2 Explicado de forma simples: a sociedade, tal como
a enxergamos, deriva de um processo comunicativo que no
est nas prprias coisas, mas constantemente afirmado e
reafirmado. O Direito Penal um instrumento de configurao dessa sociedade: por exemplo, ao afirmar que proibido
agredir fisicamente outrem, o Direito Penal modula uma espcie de sociedade em que a agresso fsica no tolerada. Se,
no entanto, esse Direito Penal no comunica que a norma est
valendo, a sociedade pode mudar seu perfil que no esttico. No existe algo como a sociedade para alm dos processos comunicativos. Sem eles, ela desaparece. E o Direito
Penal, para Jakobs, que confirma que no podemos agredir
fisicamente outrem, comunicando a vigncia da norma.
A teoria dos sistemas base do funcionalismo que
orienta a construo terica de Jakobs - trabalha com a idia
LUHMANN, Niklas. O Conceito de Sociedade. In: Niklas Luhmann. A Nova

Teoria dos Sistemas. Org. Clarissa Neves e Eva Samios. Trad.: Eva Samios. Porto Alegre: Editora da Universidade/UFRGS, Goethe-Institut/ICBA, 1997, p. 80.
JAKOBS, Gnther. Sociedade, Norma e Pessoa. trad. Marco Antnio R. Lopes. Barueri: Manole, 2003, pp. 10-11. Uma excelente correlao entre Luhmann e Jakobs est em: PIA ROCHEFORT, Juan Ignacio. La construccin
del enemigo y la reconfiguracin de la persona. Aspectos del proceso de
formacin de una estructura social. In: DPE, v. 2, pp. 571-581.
Moyss Pinto Neto

Direito Penal do Inimigo, Estado de Exceo e Desconstruo
de complexidade das sociedades modernas, onde, para facilitar a orientao do homem no mundo, devem-se criar mecanismos que permitam a reduo dessa complexidade, entre
os quais figuram os sistemas sociais, demarcando o Direito
os limites de configurao que d a si mesma a sociedade.
Para reduzir as expectativas mltiplas, quase infinitas, que
podem ocorrer no dia-a-dia, o Direito pe limites na conduta,
de forma a dar certa segurana cognitiva ao indivduo ( proibido matar, ultrapassar sinal vermelho, invadir a casa alheia,
etc.). A norma jurdica gera, por isso, determinada expectativa,
que um conceito contingente, isto , pode ocorrer ou no.
preciso que existam mecanismos nesse sistema capazes de
reagir a essas defraudaes de expectativas.3
Isso far a pena ganhar um contorno de reafirmao da
ordem jurdica, justificada a partir de uma perspectiva que
tem como base a compreenso comunicativa do fato entendido
como delito que contradiz as normas que configuram a identidade normativa, sendo a pena a resposta que reafirma a ordem
jurdica. Quer dizer: uma vez violada a norma, preciso que
algum comunique que ela ainda vale, apesar da frustrao da
expectativa (apesar de ser proibido matar, algum matou; portanto, preciso ainda comunicar que proibido matar reafirmando nossa identidade normativa). A pena precisamente esse
instrumento. Jakobs diz que a sociedade mantm as normas e
se nega a conceber-se a si mesma de outro modo. A pena no
um meio de manuteno da ordem social; a prpria manuteno. Sem ela, a sociedade fica sem a resposta que reafirma
que a norma est valendo, podendo se transformar em algo
diferente de si mesma (lembremos: ela contingente, confi3
LYNETT, Eduardo Montealegre. Introduo Obra de Gnther Jakobs. In:

Direito Penal e Funcionalismo. Org.: Andr Luis Callegari e Nereu Giacomolli. Trad. Andr Callegari et alii. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2005, pp. 13-14.
gurada, no dada, esttica). O jurista alemo at admite que

se agreguem esperanas em termos de psicologia social ou
individual acerca da aplicao da pena, por exemplo, a fidelizao ao direito (preveno geral positiva), mas a pena, por
si s, j significa algo independente disso: significa uma autocomprovao.4 Ou seja: a pena vale independentemente dos
efeitos que provoca, medida que ela cumpre uma funo em
si mesma.
A vigncia da norma torna-se, assim, o prprio bem jurdico.5 A norma j no protege determinado bem jurdico, como
tradicionalmente se pe no Direito Penal, mas ela prpria,
em sua vigncia, que constitui o que h para proteger. A funo do Direito Penal a manuteno da identidade normativa de uma sociedade, ou seja, as expectativas fundamentais
para sua configurao. A norma um esquema simblico
de orientao, de forma que o relevante no uma leso
externa de uma situao valiosa, mas o significado da conduta, ao defraudar o infrator as expectativas sociais em torno
da vigncia da norma.6 Por exemplo: se espero que algum no
ultrapasse sinal vermelho e por isso atravesso a rua, preciso
que caso algum o faa, causando meu atropelamento seja
aplicvel a este a pena, sob pena do significado da sua conduta
impor uma nova configurao social (a regra do sinal vermelho no vale mais). A leso ao bem jurdico, por isso, uma
infrao de um papel;7 e no, como outras teorias propem,
uma ofensa, agresso, a um determinado bem de algum
10
JAKOBS, Gnther. Sociedade, Pessoa e Norma, p. 04.
JAKOBS, Gnther. O que protege o Direito Penal: os bens jurdicos ou a

vigncia da norma? In: Direito Penal e Funcionalismo, p. 31ss.
LYNETT, Eduardo Montealegre. Introduo Obra de Gnther Jakobs.

In:Direito Penal e Funcionalismo, p. 16.
JAKOBS, Gnther. O que protege o Direito Penal: os bens jurdicos ou a

vigncia da norma?, p. 36.
Moyss Pinto Neto

(p.ex., a vida ou a integridade fsica). Enfim, a pena prope

Jakobs conserva um sentido simblico: portadora de um
significado, de uma resposta ao fato. O autor do crime, ao produzir um ato considerado ilcito, obtm a resposta enquanto
agente racional, ou seja, considerado seriamente como pessoa, sendo por essa razo imperativa a resposta penal.8 Por
ser considerado pessoa, ameaa a integridade das normas
que afirmam a identidade normativa da sociedade e, por isso,
torna imperativa a resposta de reafirmao.
Mas a pena no tem apenas esse sentido (simblico).
Ela tambm produz fisicamente algo. responsvel por um
efeito de segurana; no mnimo, por exemplo, de garantir
que o encarcerado, enquanto esteja na priso, no ir cometer
delitos do lado de fora. Sem essa eficcia neutralizadora, a
pena privativa de liberdade no teria se convertido em reao
habitual aos delitos. Nesse caso, a coao no quer significar
nada (como ocorria antes, ao reafirmar a identidade normativa
diante de uma conduta que frustra expectativa), mas apenas
ser efetiva, ou seja, produzir o desejado efeito de segurana
(neutralizar). Sob esse ngulo, ela no se dirige contra a pessoa, e sim ao indivduo perigoso.9 nesse contexto partindo
desse aspecto fsico da pena que Jakobs introduzir a
noo de Direito Penal do Inimigo.
1.2. O Direito Penal do Inimigo: estrutura terica

Como j afirmamos na introduo, Jakobs proferiu sua
primeira interveno sobre o Direito Penal do Inimigo em
8
JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo. In:

Direito Penal do Inimigo: Noes e Crticas. JAKOBS, Gnther & MELI,
Manuel Cancio. Traduo: Andr Callegari e Nereu Giacomolli. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005, p. 22.
JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo, p. 23.
11
1985, retomando-o em 1999.10 Se, na primeira manifestao,

o termo parecia ter conotao nitidamente negativa, tratando
das hipteses de criminalizao do estado prvio, a partir
de uma crtica que visava a resguardar a esfera privada de
liberdade,11 na segunda, em Congresso realizado em Berlim,
Gnther Jakobs considera o reconhecimento dessa esfera
como inevitvel. O Direito Penal do Inimigo seria outro Direito
Penal, que no o do cidado, sem os mesmos princpios de
funcionamento, dirigido quelas pessoas que se negam terminantemente a seguir a ordem jurdica, pondo em risco a integridade do sistema social. O problema fundamental seria no
confundir as duas esferas do inimigo e do cidado de
sorte a no deixar que o Direito Penal liberal se contamine,
gerando arbitrariedade devida aos inimigos tambm aos cidados. Diferenciar as esferas seria reconhecer, por exemplo,
que nem todo Direito Penal do inimigo, apesar de usar a
mais grave coao em mos do Estado.
Segundo o penalista alemo, essa distino j estaria presente desde os primeiros tericos do contratualismo.12 Para
10 CARVALHO, Salo de. A Poltica de Guerra s Drogas na Amrica Latina entre o Direito Penal do Inimigo e o Estado de Exceo Permanente. In: Novos
Rumos do Direito Penal Contemporneo. Org: SCHMIDT, Andrei Zenkner.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006; MELI, Manuel Cancio. Direito Penal
do Inimigo? In: Direito Penal do Inimigo: Noes e Crticas. JAKOBS, Gnther e MELI, Manuel Cancio, p. 54, nota 1.
11 APONTE, Alejandro. Derecho Penal de enemigo vs. derecho penal del ciudadano. Gnther Jakobs y los avatares de un derecho penal de la enemistad.
Revista Brasileira de Cincias Criminais, v. 51, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, pp. 12-17.
12 JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo, p.
25. A maioria dos autores, no entanto, prefere aproximar Jakobs de Carl Schmitt: ABOSO, Gustavo Eduardo. El llamado Derecho Penal del Enemigo y
el ocaso de la poltica criminal racional: el caso argentino. In: DPE, pp. 06-12,
pp. 57-61; AMBOS, Kai. Derecho Penal del Enemigo. In: DPE, v. 1, p. 146;
KALECK, Wolfgang. Sin llegar al fondo: la discusin sobre el derecho penal
del enemigo. In: DPE, v. 2, pp. 127-132; PORTILLA CONTRERAS, Guiller-
12
Moyss Pinto Neto

tanto, estabelece um contraste entre, de um lado, os contratualistas que considerariam todo Direito Penal do inimigo
Rousseau e Fichte e aqueles que, de outro lado, estabeleceriam uma separao dos dois casos Kant e Hobbes. Assim,
para Rousseau e Fichte o criminoso seria um violador do contrato social, merecendo ser tratado como inimigo, pois deixaria de ser membro da sociedade, abrindo mo do contrato
social. Para Thomas Hobbes, entretanto, diante do contrato de
submisso ao soberano, sobre o qual repousava a igualdade
jurdica, o criminoso mantm-se na condio de cidado, pois
no pode eliminar por si mesmo esse status. No entanto, diante
da situao de rebelio (ou alta traio), o prprio contrato de
submisso que est em jogo, de sorte que o crime pe em risco
uma recada no estado de natureza. Os que cometem esses
delitos, por conseqncia, so tratados como inimigos, no
cidados.13 Da mesma forma teria se posicionado Immanuel
Kant no seu tratado Paz Perptua, ao reconhecer que quem
(ser humano ou povo) no participa da vida de um estado
comunitrio-legal deve ser expelido, medida que no
garante a segurana necessria pelo seu estado de ilegalidade
(statu iniusto). Por isso, no tratado enquanto pessoa, mas
como inimigo, pois priva da segurana necessria e lesiona
quem est ao seu lado pela insegurana do seu estado. Kant
e Hobbes teriam, por isso, conhecido a diferena entre um
Direito Penal do cidado contra pessoas que no delinqem
mo. La legitimacin doctrinal de la dicotomia schmittiana em el Derecho

penal del enemigo. In: DPE, v. 2, pp. 668-672. Jakobs, no entanto, ir negar
posteriormente essa relao: JAKOBS, Gnther. Derecho penal del enemigo? Um estudio acerca de los presupuestos de la juridicidad. In: DPE, v. 2,
pp. 108-109.
13 JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo, pp.
26-27.
13
de modo persistente por princpio e um Direito Penal do

Inimigo, contra quem se desvia por princpio.14-15
A teoria de Jakobs, como foi sinalado, parte do pressuposto da expectativa normativa provocada pelas normas
penais. A norma deve, provavelmente, viger para (quase
todas) as pessoas, sob pena de o dficit de segurana cognitiva colocar em xeque sua prpria vigncia, que consistiria
em uma promessa vazia e sem garantia. Porm as pessoas no
desejariam apenas direitos (isto , a manuteno simblica da
configurao social), mas tambm garantir a integridade do
seu corpo. Por essa razo, a personalidade do indivduo no
se pode orientar de modo totalmente contraftico vigncia
da norma, abstendo-se de avaliar o carter lcito/ilcito da sua
conduta. Nesse caso, o agente pe em risco os prprios pilares
da sociedade, na medida em que elimina a segurana cognitiva (expectativa) dos demais em relao vigncia da nor14 JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo, pp.
28-29. Ver: HOBBES, Thomas. Leviat. Trad.: Joo Paulo Monteiro e Maria
Nizza da Silva. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 265 e KANT, Immanuel.
La Paz Perpetua. Buenos Aires: Editorial TOR, s/d., p. 30, nota 03. Essa remisso aos clssicos significativamente problemtica, tendo vrios autores
contestado as interpretaes de Jakobs. Conferir, sobre o tema, ABANTO
VSQUEZ, Manuel. El llamado derecho penal del enemigo. Especial referencia ao derecho penal econmico. In: DPE, v.1, pp. 06-12; BASTIDA
FREIXEDO, Xacobe. Los brbaros em el umbral. fundamentos filosficos
del derecho penal del inimigo. In: DPE, v. 01, pp. 283-285; BUNG, Jochen.
Direito penal do inimigo como teoria da vigncia da norma e da pessoa.
Revista Brasileira de Cincias Criminais, n. 62, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, pp. 127-128; ZAFFARONI, Eugenio Ral. O Inimigo em Direito
Penal Trad. Srgio Lamaro. Rio de Janeiro: Revan, 2007, pp. 124; SCHNEMANN, Bernd. Derecho penal del enemigo? Crtica a las insoportables
tendencias erosivas e la realidad de la administracin de justicia penal y de
su isoportable desatencin terica. In: DPE, v. 2, pp. 977-981.
15 Aller ainda inclui Grcio, Pufendorf e Locke no rol dos contratualistas que
teriam similitude com o Direito Penal do Inimigo: ALLER, Germn. El Derecho penal del enemigo y la sociedad del conflicto. In: DPE, v. 1, pp. 98-101,
porm matizando que para eles est em jogo apenas a obedincia norma,
sem levar em conta uma interao conflitiva entre as pessoas.
14
Moyss Pinto Neto

ma.16 Quer dizer: aquele que por princpio se orienta de forma

frontalmente contrria norma jurdica, sem reconhecer sua
vigncia, cria uma situao de risco para a estrutura social
como um todo, caindo em uma esfera distinta do Direito
Penal do cidado. O legislador alemo, diz Jakobs, j estaria
tomando medidas tpicas do Direito Penal do Inimigo, como
no caso da criminalidade econmica, do terrorismo, crimes
sexuais e crime organizado. Nesses casos, o criminoso no
proporcionaria a garantia cognitiva mnima para o seu tratamento enquanto pessoa.17 A reao do ordenamento, nesse
caso, simplesmente a de eliminao de um perigo. Assim, o
principal critrio regulador no ser a culpabilidade, mas
a periculosidade do agente. Contra esses indivduos, Direito
Penal e Processo Penal tornar-se-iam medidas de guerra.18
O Direito Penal, portanto, na viso de Jakobs deveria se
subdividir entre aquele destinado aos cidados e aquele destinado aos inimigos: o primeiro orientar-se-ia pela culpabilidade, atuando posteriormente ao fato cometido pelo cidado;
o segundo, conforme a periculosidade, trataria de, o mais
16 JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo, p. 33.
34-35. Aqui se identifica o Direito Penal de terceira velocidade, segundo a
classificao de Silva Sanchez. SILVA SNCHEZ, Jess-Maria. A Expanso
do Direito Penal: aspectos da poltica criminal nas sociedades ps-industriais. Trad. Luiz Rocha. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, pp.148-151.
18 Alejandro Aponte anota que, no conceito de Direito Penal do Inimigo, est
includa a guerra, conquanto ela dependa do quanto se deve temer o inimigo. APONTE, Alejandro. Derecho Penal de enemigo vs. derecho penal
del ciudadano. Gnther Jakobs y los avatares de un derecho penal de la
enemistad, p. 21. A leitura de Cornacchia perfeita: En este contexto, se
habla de Derecho penal del enemigo para indicar la idea de un verdadero y
proprio instrumento de lucha contra el fenmeno criminal: una mquina
de guerra para neutralizar o, ms bien, prevenir otras mquinas de guerra (aparatos terroristas, organizaciones criminales). CORNACCHIA, Luigi.
La Moderna Hostis Iudicatio entre norma y estado de excepcin. In: DPE,
v. 1, p. 415.
15
cedo possvel, eliminar o risco que pode ser causado pelo inimigo. Ele v, inclusive, maior funcionalidade: evitar-se-ia, com
isso, que dispositivos relativos ao Direito Penal do Inimigo
fizessem parte do Direito Penal do cidado.19
Jakobs ainda contesta, por fim, possvel argumentao
em torno dos direitos humanos dos inimigos. Segundo ele,
nenhum pas implementou totalmente a vigncia dos direitos
humanos, estando eles ainda em fase de consolidao. Como
os inimigos seriam obstculos implementao de tais direitos, no poderiam deles usufruir, rememorando a idia contratual que antes havia lhe servido de suporte filosfico.20
possvel resumir sua tese, portanto, com os seguintes
pontos:
A. A funo manifesta da pena no Direito penal do cidado a contradio, e no Direito penal do inimigo a
eliminao de um perigo. Os correspondentes tipos ideais praticamente nunca aparecero em uma configurao
pura. Ambos os tipos podem ser legtimos.
B. No Direito natural de argumentao contratual estrita,
na realidade, todo delinqente um inimigo (Rousseau,
Fichte). Para manter um destinatrio para expectativas
normativas, entretanto, prefervel manter, por princpio, o status de cidado para aqueles que no se desviam
(Hobbes e Kant).
C. Quem por princpio se conduz de modo desviado, no
oferece garantia de um comportamento pessoal. Por isso,
19 JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo. cit.,
p. 42. Como anota com preciso Aponte, se trata de um fato trgico, que
deve se verbalizar, se tematizar. APONTE, Alejandro. Derecho Penal de enemigo vs. derecho penal del ciudadano. Gnther Jakobs y los avatares de un
derecho penal de la enemistad, p. 24. Tambm Zaffaroni v o Direito Penal
do Inimigo como proposta ttica de conteno. ZAFFARONI, Eugenio
Ral. O Inimigo em Direito Penal, p. 155.
45-48.
16
Moyss Pinto Neto

no pode ser tratado como cidado, mas deve ser combatido como inimigo. Esta guerra tem lugar com um legtimo direitos dos cidados, em seu direito segurana; mas
diferentemente da pena, no Direito tambm a respeito
daquele que apenado; ao contrrio, o inimigo excludo.
D. As tendncias contrrias presentes no Direito material
contradio versus neutralizao de perigos encontram situaes paralelas no Direito processual.
E. Um Direito Penal do Inimigo, claramente delimitado, menos perigoso, desde a perspectiva do Estado de
Direito, que entrelaar todo o Direito penal com fragmentos de regulaes prprias do Direito penal do inimigo.
F. A punio internacional ou nacional de vulneraes dos
direitos humanos, depois de uma troca poltica, mostra
traos prprios do Direito Penal do inimigo, sem ser s
por isso ilegtima.21
2. Estado de Exceo: suas bases e conexes

com a problemtica do Direito Penal do Inimigo
2.1. A Emergncia Inscrita no Corao da
Normalidade: Correlaes entre o Direito Penal
do Inimigo e o Estado de Exceo

49-50. Os penalistas costumam arrolar uma srie de caractersticas do Direito Penal do Inimigo, baseados na prpria interveno de Jakobs em 1985, a
exemplo da criminalizao do estado prvio, o aumento desproporcional
de penas ou a eliminao de garantias processuais. Essa caracterizao, no
entanto, suprflua, medida que, uma vez que Jakobs reconhece a guerra
como parmetro, no h quaisquer limites ou traos prprios da dogmtica
penal a orientar o Direito Penal do Inimigo. Um defensor do Direito Penal
do Inimigo tem, por exemplo, que enfrentar o problema da tortura. KALECK, Wolfgang. Sin llegar al fondo: la discusin sobre el derecho penal
del enemigo. In: DPE, v. 2, pp. 134-135. Com uma interpretao distinta da
ambgua formulao de Jakobs: PASTOR, Daniel R. El Derecho penal del
enemigo em el espejo del poder punitivo internacional. In: DPE, v. 2, pp. 478.
17
2.1.1. Estrutura do Estado de Exceo

a especificidade da fora de lei como
seu elemento essencial
Ser que ele se teria declarado culpado se fosse
acusado de cumplicidade no assassinato? Talvez,
mas teria feito importantes qualificaes. O
que ele fizera era crime s retrospectivamente,
e ele sempre fora um cidado respeitador das
leis, porque as ordens de Hitler, que sem dvida
executou o melhor que pde, possuam fora de
lei no Terceiro Reich.
Hannah Arendt
A publicao da obra Estado de Exceo, de Giorgio Agamben, tem gerado significativas e relevantes discusses, especialmente nos meios filosficos e jurdicos. Ao propor que o
estado de exceo perdeu seu carter de emergncia e passou
a se constituir, na realidade, a normalidade, Agamben problematiza uma srie de questes que ainda no foram devidamente tratadas no mbito jusfilosfico. Walter Benjamin,
na sua Oitava Tese sobre a Histria, ao afirmar que o estado de
exceo deixou de ser exceo e passou condio de regra,
abriu, segundo Giorgio Agamben, a possibilidade de repensarmos o estado de exceo no apenas enquanto tcnica de
governo, em contraposio idia de uma medida extrema,
mas tambm enquanto elemento constitutivo da ordem jurdica.22 Um exemplo atual desse tipo de medidas o USA Patriot
Act, promulgado em 2001, que confere ao Executivo uma srie
22 AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo. Trad. Iraci Poleti. So Paulo: Boitempo, 2004, p. 18.
18
Moyss Pinto Neto

de poderes de forma a, inclusive, anular o estatuto jurdico

dos combatentes inimigos, numa espcie de dominao
fora da lei e do controle judicirio, puramente ftica, comparvel apenas ao estatuto dos judeus durante o nazismo.23
A sistematizao do Direito Penal do Inimigo igualmente representa sintoma de que as ponderaes de Agamben
encontram eco na situao atual. A partir de uma ciso conceitual entre cidado e inimigo, Jakobs pretende a criao de
dois Direitos Penais, um dirigido ao cidado com as devidas
garantias e direitos constitucionalmente assegurados -, outro
destinado aos inimigos, a quem seria conferido tratamento de
guerra. Estes no disporiam do carter de pessoa, sem fazer
jus, por isso, aos direitos e garantias assegurados nas legislaes. Em outros termos: Jakobs est a admitir a existncia de
uma duplicidade permanente e imanente no ordenamento
jurdico, permitindo que funcionem, simultaneamente, um
Estado de Direito e um Estado de Exceo. O Direito Penal
do Inimigo, assim, seria a emergncia instalada paradoxalmente, de forma contnua no corao da ordem jurdica.
por isso necessrio examinar a estrutura do estado de exceo
para identificar como se configura em termos jurdico-polticos a implementao do Direito Penal do Inimigo. A teorizao de Agamben , nesse sentido, providencial.
Ao adentrarmos mais profundamente no tema, podemos
tentar responder seguinte questo: como pode legitimar Jakobs
um Direito Penal do Inimigo diante da imperatividade dos textos
23
AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo, p. 14. Ver, ainda: CARVALHO,

Salo de. A Poltica Criminal de Drogas no Brasil. 3 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, pp. 63-77 e AGAMBEN, Giorgio. Bodies without words:
against the biopolitical tatoo. Disponvel em: http://www.germanlawjournal.com/print.php?id=371. Acesso em 08.06.2007. (Sobre o tema, desenvolvi
estudo posterior em PINTO NETO, Moyss. A Farmcia dos Direitos Humanos: algumas observaes sobre a priso de Guantnamo. Panptica, v. 13, p.
03, 2008).
19
constitucionais no mundo ocidental, que garantem a universalidade dos direitos humanos? Ou, por outro lado, como instalar
a exceo no corao de normalidade, tornando indistinguveis
uma e outra? Por fim: ser que o discurso jurdico-constitucional
suficiente para impedir o avano do Direito Penal do Inimigo?
Essas so as perguntas que se pretende responder.
Agamben afirma que o Estado de Exceo representa
um ponto de desequilbrio entre o jurdico e o poltico, uma
franja ambgua e incerta,24 cujo problema central seria o significado jurdico de uma ao em si extrajurdica.25 Consistindo em uma suspenso da norma, esta no se v abolida e a
zona de anomia instaurada no destituda de conotao jurdica trata-se, em sntese, de uma zona de indiferena em
que o dentro e fora no se excluem, mas se indeterminam.26
Ou seja: instaura-se um estado de coisas em que, apesar de
suspenso, o Direito continua buscando significar aquela ao
extrajurdica em relao a si mesmo. Justamente por isso, como
no homlogo direito de resistncia, cria-se uma zona em que
as teorias jurdicas constantemente esbarram, medida que
no conseguem capturar para dentro esses fenmenos polticos
que transbordam (o direito de resistncia ou a desobedincia
civil deixam de ser tais quando regulados).
24 AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo, p. 11.
26 AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo, p. 39. A exceo uma espcie de
excluso. Ela um caso singular, que excludo da norma geral. Mas o que
caracteriza a exceo que aquilo que excludo no est, por causa disto,
absolutamente fora de relao com a norma; ao contrrio, esta se mantm
em relao com aquela na forma de suspenso. A norma se aplica exceo
desaplicando-se, retirando-se desta. O estado de exceo no , portanto,
o caos que precede a ordem, mas a situao que resulta da sua suspenso.
Neste sentido, a exceo verdadeiramente, segundo o timo, capturada
fora (ex-capere) e no simplesmente excluda. AGAMBEN, G. Homo Sacer:
o poder soberano e a vida nua I. Trad. Henrique Burigo. Belo Horizonte:
Editora UFMG, 2002, p. 25. O livro Estado de Exceo o segundo volume
da trilogia Homo Sacer.
20
Moyss Pinto Neto

Aps analisar e refutar uma srie de teses tpicas da Teoria Geral do Estado acerca do tema, Agamben conclui que a
tentativa mais rigorosa de construir uma teoria do Estado de
Exceo veio de Carl Schmitt. Seu objetivo fundamental era a
inscrio do estado de exceo num contexto jurdico. Tratar-se-ia de uma inscrio paradoxal, medida que se pretende
inscrever no Direito algo externo a ele; algo que significa nada
menos que a suspenso da prpria ordem jurdica27. O operador fundamental em Politische Theologie (teologia poltica)
para efetivar a difcil ligao que Schmitt pretendia concretizar era a distino entre dois elementos: a norma (Norm)
e a deciso (Entscheidung, Dezision). Mesmo suspendendo a
norma, o estado de exceo manteria intacto, na mais absoluta pureza, um elemento formal jurdico: a deciso. Os dois
elementos, norma e deciso, manteriam autonomia. O espao
topolgico do estado de exceo, por isso, um estar-fora e,
ao mesmo tempo, pertencer.28 A partir dessa distino, possvel perceber uma fenda entre a norma e sua aplicao. Na
leitura de Carl Schmitt, o estado de exceo expe o momento
de maior oposio entre a vigncia formal e aplicao real.
Nessa zona extrema, ou em virtude dela, os dois elementos
mostrariam sua ntima coeso.29
nesse momento que Agamben, com as ponderaes
de Schmitt, pode referir as reflexes de Jacques Derrida no
seu seminrio Force de loi: le fondement mystique de lautorit30
refletindo acerca da pouca ateno dada pelos juristas ao
28 AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo, pp. 56-7.
30 Ver: DERRIDA, Jacques. Fora de Lei. Trad. Leyla Perrone-Moiss. So Paulo: Martins Fontes, 2007, pp. 24-28. Conferir, ainda: SOUZA, Ricardo Timm
de. Razes Plurais: itinerrios da racionalidade tica no sculo XX. Porto
Alegre: EDIPUCRS, 2004, pp. 130-166.
21
fenmeno que Derrida to pacientemente analisou na sua

conferncia. Tecnicamente, a fora de lei distinta da mera
eficcia. Enquanto esta revelaria apenas a produo de efeitos jurdicos, a fora de lei, ao contrrio, significaria a posio da lei em relao a outros atos do ordenamento jurdico,
dotados de fora superior (p.ex., a Constituio) ou inferior
(p.ex., Decretos) a ela. O determinante, no entanto, que a
expresso fora de lei tecnicamente refere-se no prpria
lei, mas queles decretos que o Poder Executivo pode, em
alguns casos, promulgar, com - como diz a prpria expresso
- fora de lei (no caso brasileiro, por exemplo, as medidas
provisrias). Ou seja: h uma separao entre a aplicabilidade
da norma e sua essncia formal, medida que os decretos,
embora formalmente no tenham partido do Poder Legislativo, ganham uma excepcional fora.31
Assim, do ponto de vista tcnico, o essencial no estado
de exceo no a confuso entre os Poderes, Legislativo e
Executivo (como em geral propem as teorias jurdicas acerca
do tema), porm especialmente a separao entre lei e fora
de lei. Essa fora isolada, definindo um quadro em que a lei
formal, embora ainda em vigor, no tem aplicabilidade; e, de
outro lado, atos no-legislativos adquirem idntica fora.32
Trata-se de um espao anmico: o que est em jogo uma fora
de lei sem lei, ou, como grifa Agamben, fora de lei.33 Utilizando as expresses aristotlicas, potncia e ato esto
31 AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo, p. 60. O particular vigor da lei
consiste nessa capacidade de manter-se em relao com uma exterioridade.
Chamemos de relao de exceo a esta forma extrema da relao que inclui
agora alguma coisa atravs de sua excluso. AGAMBEN, Homo Sacer, p. 26.
33 Tachado. A lei est tachada porque no se trata propriamente de uma lei,
mas de algo que se substitui a ela sem sua revogao (como a palavra do
Fhrer durante o nazismo, que Eichmann no cansava de afirmar ter fora de lei).
22
Moyss Pinto Neto

separados radicalmente, por uma espcie de elemento mstico, uma fico que na qual o direito atribui a si prprio sua
anomia.34 A distncia que separa a norma da sua aplicao
mediada pelo estado de exceo. Para aplicar uma norma,
necessrio suspender sua aplicao, produzindo uma exceo. Cuida-se, por isso, de uma violncia sem logos,35 produzida no interior da ordem jurdica sem que tenha se maculado a vigncia formal das normas emanadas do Poder Legislativo. nesse espao anmico que, por exemplo, nazismo e
fascismo se construram, medida que Hitler e Mussolini no
podem ser considerados ditadores, pois no romperam com
as Constituies ento vigentes, apenas fazendo-as acompanhar uma estrutura dual, no formalizada juridicamente, mas
justificada por meio do estado de exceo.36
Na Oitava Tese sobre a Histria, Benjamin a quem Agamben pe em duelo de gigantes contra Carl Schmitt - afirma
que a tradio dos oprimidos nos ensina que o estado de
emergncia em que vivemos a regra, devendo-se chegar a
um conceito de histria que corresponda a isso.37 Isso seria
algo que Schmitt no poderia admitir, pois quando a exceo
se torna a regra a mquina de inscrio do extrajurdico no
36 AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo, p. 76. Eichmann, muito menos
inteligente e sem nenhuma formao, percebeu pelo menos vagamente que
no era uma ordem, mas a prpria lei que os havia transformado todos em
criminosos. Uma ordem diferia da palavra do Fhrer porque a validade desta ltima no era limitada no tempo e no espao a caracterstica mais notvel da primeira. Essa tambm a verdadeira razo pela qual a ordem do
Fhrer para a Soluo Final foi seguida por uma tempestade de regulamentos e diretivas, todos elaborados por advogados peritos e conselheiros legais,
no por meros administradores; essa ordem, ao contrrio de ordens comuns,
foi tratada como uma lei. ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm. Trad.
Jos Rubens Siqueira. So Paulo: Companhia das Letras, 1999, p. 167.
23
jurdico no pode mais funcionar.38 Exceo e regra, por isso,

se tornam indiscernveis; no h seno uma zona de anomia
em que age uma violncia sem roupagem jurdica. Nas palavras de Agamben, a tentativa do poder estatal de anexar-se
anomia por meio do estado de exceo desmascarada por
Benjamin por aquilo que ela : uma fictio iuris por excelncia
que pretende manter o direito em sua prpria suspenso com
fora de lei.39 Com isso, Benjamin perturba a legitimao
jurdica da violncia que Schmitt buscava sinalizar.
2.1.2. O Direito Penal do Inimigo como Exceo

Permanente
Postas essas colocaes, podemos retornar indagao
inicial: onde estar localizado o termo que permite a Jakobs
propor apesar da estrutura constitucional em que est historicamente situado a (re)introduo do conceito de Inimigo?
necessrio que haja um intervalo onde a distncia entre Inimigo e Cidado se inscreve no Direito, sem, com isso, abdicar
da vigncia formal da Constituio. Onde se poderia identificar essa sada?
precisamente o conceito de pessoa que permite a Jakobs
propor esse intervalo entre Direito Penal do Inimigo e as normas constitucionais, deixando-as em suspenso.40 A ficcional

40 Com concluso semelhante, entre outros: ABANTO VSQUEZ, Manuel. El
llamado derecho penal del enemigo. Especial referencia al derecho penal
econmico. In: DPE, v. 1, p. 10-11; ALLER, Germn. El Derecho penal del
enemigo y la sociedad del conflicto. In: DPE, v. 1, pp. 81-82; AMBOS, Kai.
Derecho Penal del Enemigo. In: DPE, v. 1, p. 151; FEIJOO SNCHEZ, Bernardo. El Derecho penal del enemigo y el Estado democrtico de Derecho.
In: DPE, v. 1, pp. 810-817; GRACIA MARTN, Luis. Sobre la negacin de la
condicin de persona como paradigma del derecho penal del enemigo.
24
Moyss Pinto Neto

necessidade (que Agamben identifica no ser o trao determinante do estado de exceo) justificada na ausncia de
pacificao interna. Mas essa digresso dever passar, exatamente, por como possvel esvaziar o significado do termo
pessoa, previsto no texto constitucional, para, nesse espao
entre norma e aplicao, fundar-se um Direito Penal do Inimigo. Isso deveria conduzir-nos perplexidade: como pode o
autor estabelecer uma exceo onde os textos constitucionais
do mundo ocidental so perfeitamente claros?
A pessoa, segundo Jakobs, passa a ser um conceito normativo.41 A sociedade seria um arranjo configurado, construda
a partir de um contexto comunicacional. A identidade desse
contexto seria mantida, por isso, no como um estado, mas
simplesmente por meios das regras de comunicao42. Rechaando as construes que oporiam subjetividade concreta e
sociabilidade, Jakobs afirma que equivocado contrapor-se
as condies de constituio de subjetividade s condies
de constituio da sociabilidade (aqui liberdade versus
aqui sociabilidade), pois sem uma sociedade em funcionamento no h condies empricas da subjetividade.43 Em
In: DPE, vol. 1, pp. 1060-1080; MSSIG, Bernd. Derecho penal del enemigo:
concepto y fatdico presagio. Algunas tesis. In: DPE, v. 2, pp. 371-381.
41 Um curioso paralelo da limitao do conceito normativo de pessoa na
reeitura kantiana de Jrgen Habermas para dar conta dos problemas suscitados pela biopoltica contempornea encontra-se em PONTIN, Fabrcio.
Biopoltica, Eugenia e tica: uma anlise dos limites da interveno gentica
em Jonas, Habermas, Foucault e Agamben. 2006. 111f. Dissertao (Mestrado em Filosofia)- Faculdade de Filosofia. Pontifcia Universidade Catlica do
RS. Porto Alegre, 2007, pp. 52-57. Ver, ainda: van WEELZEL, Alex. Persona
como sujeto de imputacin y dignidad humana. In: DPE, v. 2, pp. 1057-1072.
42 JAKOBS, Gnther. Sociedade, Norma e Pessoa. Trad. Maurcio Ribeiro Lopes. Barueri: Manole, 2003, pp. 10-11.
43 JAKOBS, Gnther. Sociedade, Norma e Pessoa, pp. 14-15. Do que, diga-se
de passagem, no se discorda de Jakobs. invivel retornar-se idia de
sujeito em grau zero inaugurado, fundamentalmente, pelo Cogito carte-
25
outros termos: a contraposio entre individual e social

falaciosa. Nesse contexto, a pessoa entra enquanto um papel
a ser desempenhado. Segundo ele, pessoa a mascara, vale
dizer, precisamente no a expresso da subjetividade do seu
portador, ao contrrio a representao de uma competncia
socialmente compreensvel.44 Assim, a pessoa no se identifica com a sua subjetividade; no arranjo de expectativas
sociais institucionalizadas que ela se forma. na relao de
normas, por isso, que se constitui a relao entre sujeitos; elas,
na realidade, so o mundo objetivo. Nesse e a partir desse
cenrio, os sujeitos aparecem como portadores de funes,
ou pessoas. Do ponto de vista da sociedade, portanto, no so
as pessoas que fundamentam a comunicao pessoal a partir de si mesmas, mas a comunicao pessoal que define os
indivduos enquanto pessoas.45 A construo de Jakobs chega
sua sntese na seguinte frase: O correspondente complexo
de normas o que constitui os critrios para definir o que se
considera uma pessoa.46
Uma vez definida a pessoa enquanto complexo de normas cujos critrios de definio deve o poder poltico definir,
Jakobs est certamente abrindo uma fenda por onde se infiltra
o estado de exceo. com base na idia de que o inimigo
no pessoa, pois se orienta de forma totalmente contraf-
siano. O horizonte completamente distinto no Dasein heideggeriano, que

se constitui a partir de mundo, est lanado (HEIDEGGER, Martin. Ser e
Tempo. Trad. Maria Schuback, Petrpolis: Vozes, 2006, pp. 106-109); ou, por
exemplo, na reconstruo das relaes entre sociedade e indivduo demonstrada por Norbert Elias (ELIAS, Norbert. A Sociedade dos Indivduos. Trad.
Vera Ribeiro. RJ: Jorge Zahar, 1994, pp. 13-59). O que no nos leva, contudo,
a concordar com as concluses que Jakobs retira dessa premissa.
44 JAKOBS, Gnther. Sociedade, Norma e Pessoa, p. 30.
45 JAKOBS, Gnther. Sociedade, Norma e Pessoa, pp. 55-56.
46 JAKOBS, Gnther. Sociedade, Norma e Pessoa, p. 57.
26
Moyss Pinto Neto

tica, que recusa a aplicao de quaisquer direitos a ele.47 Sua

tese pode ser resumida seguinte passagem:
Portanto, o Estado pode proceder de dois modos com os
delinqentes: pode v-los como pessoas que delinqem,
pessoas que tenham cometido um erro, ou indivduos que
devem ser impedidos de destruir o ordenamento jurdico,
mediante coao. Ambas perspectivas tm, em determinados mbitos, seu lugar legtimo, o que significa, ao mesmo tempo, que tambm possam ser usadas em um lugar
equivocado.48
Jakobs, portanto, infiltra mediante um esvaziamento

do conceito de pessoa puramente normativo a possibilidade de
instaurao de um regime de exceo, no qual caber ao soberano distinguir entre quem deve e quem no deve ser tratado
como pessoa. Com isso, visivelmente estamos diante da anteviso de Benjamin: o estado de exceo torna-se regra, medida
que a distncia entra a lei (direitos fundamentais) e a aplicao (definio de quem inimigo) passa apenas por uma deciso com fora de lei do soberano que instaura, no corao
da normalidade, a exceo. Mesmo a deciso que cataloga o
indivduo como pessoa ou cidado igualmente passa pelo
estado de exceo, que tem o efeito duplo e, com isso, se torna
regra. Na medida em que existente a ciso entre Direito Penal
do cidado e Direito Penal do Inimigo, inexoravelmente se
instaura a exceo total, medida que toda e qualquer deciso
em torna da aplicao de uma lei estatuda passar pelo crivo
do soberano, a quem incumbe aplicar a lei.

47-48.
27
2.2. A Vida Nua: segundo elemento estrutural

do estado de exceo
2.2.1. Homo Sacer Vida Nua na Biopoltica
Nazismo e fascismo so, antes de tudo,
uma redefinio das relaes entre
o homem e o cidado (...)
Giorgio Agamben
O estado de exceo caminha junto com o homo sacer,

a vida nua sobre a qual se exerce o poder biopoltico. Conjuntamente com a suspenso das regras sem sua respectiva
revogao, ou seja, com a figura do estado de exceo, Agamben identifica que esse poder soberano atua sobre a figura da
vida nua uma vida desprovida de todo e qualquer direito,
exposta completamente merc da deciso soberana que
atua com fora de lei (o par estado de exceo/vida nua pode
corresponder ao par tradicional da filosofia poltica moderna,
estado de direito/cidado). Ao delinear os contornos da vida
nua, porm, Agamben dessa vez no se fixa particularmente
em seu aspecto estrutural, preferindo adotar uma estratgia
genealgica para sua exibio.
Agamben sinala que no existia, entre os gregos, um
termo nico que exprimisse a nossa idia de vida. Havia,
ao contrrio, dois termos semntica e morfologicamente distintos: zo, que exprimia o simples fato de viver comum a
todos os seres vivos (animais, homens ou deuses) e bos, que
indicava a forma de viver prpria de um indivduo ou de
um grupo.49 Essa simples vida natural excluda do mundo
49 AGAMBEN, G. Homo Sacer, p. 09.
28
Moyss Pinto Neto

clssico, da plis, pertencendo ao domnio privado do okos.50

Michel Foucault teria partido dessa distino para resumir o
processo pelo qual, nos limiares de Idade Moderna, a vida
natural comea a ser includa nos clculos do poder estatal,
transformando a poltica em biopoltica. Na Modernidade, o
indivduo passa a integrar as estratgias polticas a partir do
seu simples corpo vivente, resultando numa espcie de animalizao do homem orientada por um controle disciplinar que formava os corpos dceis que necessitava. A partir
disso, foi possvel tanto proteger a vida quanto produzir seu
holocausto.51 Trata-se, em sntese, do ingresso da zo na polis:
politizao da vida nua.52
Ao identificar essa estratgia biopoltica, Foucault teria
abandonado a abordagem tradicional da questo do poder,
baseada especialmente nos modelos jurdico-institucionais
na direo de uma anlise sem preconceito das formas pelas
quais o poder penetra no prprio corpo de seus sujeitos e das
formas de vida.53 Foucault, portanto, parte essencialmente
do ponto em que os conceitos normativos de pessoa estancam: o poder biopoltico, que se dirige diretamente aos corpos
qualificados no pela idia de pessoa, mas pura e simplesmente enquanto vida nua. O conceito de homem no ser
mais um obstculo epistemolgico ou moral, assim, para que
Foucault possa repensar o sujeito a partir da sua dimenso
estrutural, ou seja, especialmente tematizando a funcionalizao do como viver que propagada a partir de tcnicas do
poder que dominam os corpos. Visivelmente, em Foucault,
estamos diante de uma ultrapassagem do horizonte jurdico50 AGAMBEN, G. Homo Sacer, p. 10.
53 AGAMBEN, G. Homo Sacer, pp. 12-13.
29
-normativo da pessoa do Iluminismo para a direo de uma

problematizao do poder atuando sobre os corpos dceis.
Agamben, no entanto, v como lacuna na teoria de Foucault o ponto de interseco entre o conceito biopoltico de
poder, por ele explorado, e os modelos jurdico-institucionais.
nesse ponto de interseco que Agamben identifica, precisamente, o ncleo originrio ainda que encoberto do poder
soberano. A produo de um corpo biopoltico a contribuio original do poder soberano. Por isso, a biopoltica to
antiga quanto a exceo soberana.54 na figura do direito
romano arcaico do homo sacer que se identifica o embrio
do que vir a se constituir a vida nua na poltica moderna.
H um vnculo estreito entre o poder soberano o estado de
exceo e a vida nua o homo sacer. Somente a partir do
desvelamento desse vnculo que Agamben entende ainda
obscurecido que se poder reequacionar adequadamente as
contradies surgidas no nazismo e no fascismo. A vida nua,
diz ele, continua presa no estado de exceo, isto , de alguma
coisa que includa somente a partir da sua excluso.55
O termo homo sacer definido por Festo no seu Tratado sobre o Significado das Palavras como aquele que foi julgado por um delito e no pode ser sacrificado; mas quem o
matar no cometer homicdio. O termo, portanto, carrega
um significado ambguo, medida que, enquanto sanciona
a sacralidade de uma pessoa, torna impunvel seu homicdio.
E, de forma ainda mais contraditria, aquele que qualquer
um podia matar impunemente no devia, porm, ser levado
morte nas formas sancionadas pelo rito.56 A estrutura da
sacratio consistia, assim, na conjuno de dois aspectos: a
30
Moyss Pinto Neto

impunidade da matana e a excluso do sacrifcio57. No caso

do homo sacer, uma pessoa simplesmente posta para fora da
jurisdio humana sem atingir a divina. Trata-se, para o filsofo italiano, da figura poltica originria, pois tem seu lugar
numa zona que precede a distino entre sacro e profano,
entre religioso e jurdico.
A prova da correlao fundamental entre estado de exceo e homo sacer sua homologia estrutural: em ambos, a estrutura topolgica aquela da dplice excluso e da dplice captura. Assim como na exceo soberana a lei aplica-se ao caso
desaplicando-se (o vazio da suspenso da lei preenchido com
uma deciso com fora de lei), do mesmo modo o homo sacer
pertence a Deus na forma da insacrificabilidade e includo na
comunidade na forma da matabilidade. A vida insacrificvel
e, todavia, matvel, a vida sacra.58 Dessa forma, Agamben
delineia os traos fundamentais da condio do homo sacer:
Aquilo que define a condio do homo sacer, ento, no
tanto a pretensa ambivalncia originria da sacralidade
que lhe inerente, quanto, sobretudo, o carter particular
da dupla excluso em que se encontra preso e da violncia
qual se encontra exposto. Esta violncia a morte insancionvel que qualquer um pode cometer em relao a ele
no classificvel nem como sacrifcio nem como homicdio, nem como execuo de uma condenao e nem como
sacrilgio. Subtraindo-se s formas sancionadas dos direitos humano e divino, ela abre uma esfera do agir humano
que no a do sacrum facere e nem a da ao profana.59
A condio do homo sacer apresentaria a figura originria

da vida presa no bando soberano e demonstraria a constitui57 AGAMBEN, G. Homo Sacer, p. 89.
31
o fundamental da esfera do poltico. Esse seria, precisamente, o

espao do poltico. O que pode ser sintetizado na seguinte considerao: Soberana a esfera na qual se pode matar sem cometer homicdio e sem celebrar um sacrifcio, e sacra, isto , matvel e insacrificvel, a vida que foi capturada nesta esfera.60
A produo da vida nua vida exposta morte , portanto, a
contribuio fundamental do poder soberano, a pedra angular
da poltica. Esse vnculo identificado constitui ncleo poltico
mais antigo que a prpria idia de contrato social ou uma norma
positiva. na relao com o soberano que se d sob a forma de
dissoluo ou exceo que identifica o trao fundamental que
o elemento poltico originrio. A vida humana se politiza a partir
do abandono a um poder incondicionado de morte.61
O judeu durante o perodo do nazismo seria o referente
negativo privilegiado da nova soberania biopoltica e, como
tal, um flagrante caso de homo sacer, no sentido de vida matvel e insacrificvel. O seu sacrifcio no constitua, na realidade, uma espcie de pena capital nem de sacrifcio, mas
apenas a realizao de uma matabilidade inerente condio
de hebreu como tal. Segundo Agamben, embora seja difcil
s vtimas admitir isso, os hebreus no foram exterminados
no curso de um gigantesco holocausto, mas, como Hitler
anunciava, como piolhos, ou seja, como vida nua. A dimenso do extermnio realizado na Shoah biopoltica.62
2.2.2. O Inimigo: Homo Sacer da poltica

contempornea?
O conceito normativo de pessoa de Jakobs igualmente
capaz de proporcionar um horizonte para que a violncia da
32
Moyss Pinto Neto

captura do homo sacer ocorra e se legitime, por meio do estado

de exceo.63 O Inimigo, na medida em que se v despojado
dos seus direitos de cidadania, torna-se vida nua submissa ao
poder do soberano. Ele deixa de pertencer esfera da plis
(Direito Penal do cidado) e passa condio de vida nua,
medida que o Direito Penal do Inimigo, enquanto guerra
pura e simples, no pressupe qualquer vnculo normativo.
capturado apenas na sua matabilidade. Sua relao com o
ordenamento jurdico passa a ser de uma captura fora, ou seja,
ele est relacionado com a lei apenas na medida em que esta
se desaplica para que a fora de lei atue irrestritamente.
V-se, portanto, que no se pode sacrificar o Inimigo,
apenas matar. O Direito Penal do Inimigo, ao desvincular-se
de qualquer contedo ontolgico de pessoa, retira da esfera
jurdica uma parcela do poder punitivo e, a critrio do soberano, multiplica o homo sacer. Trata-se no de propor um agravamento das sanes punitivas do Estado queles que representem um perigo excepcional comunidade como um todo,
mas sim de exclu-los do ordenamento jurdico,64 tornando-os
matveis pela guerra pura e simples. Mas isso deve ser lido
de maneira ainda mais radical: ao proporcionarmos ao soberano o poder de definir, normativamente, quem e quem no
63 Salientando a estrutura paradoxal do Direito Penal do Inimigo: RESTA, Federica. Enemigos y criminales. Las lgicas del control. In: DPE, v. 2, p. 735.
64 Essa observao, que difere o Direito Penal do Inimigo dos movimentos de
Lei e Ordem em geral, ser retomada ao longo de todo trabalho. Por Movimentos de Lei e Ordem entende-se os movimentos tradicionalmente
identificados com a direita punitiva, os MLO compreendem o crime como
o (...) o lado patolgico do convvio social, a criminalidade de uma doena
infecciosa e o criminoso como um ser daninho. Sua metas podem ser sintetizadas da seguinte forma: (a) justificar a pena como castigo e retribuio; (b) instaurar regimes de penalidades capitais e ergastulares ou impor
severidade no regime de execuo da pena; (c) ampliar as possibilidades de
prises provisrias; e (d) diminuir o poder judicial de individualizao da
sano. CARVALHO, Salo de. Poltica Criminal de Drogas no Brasil (estudo criminolgico e dogmtico), pp. 34-35.
33
pessoa, imediatamente todos os cidados ficam na condio

de vida nua. O mesmo raciocnio aplicado ao estado de exceo aqui se repete: quando o estado de exceo para alguns,
para todos, pois sempre preceder o Estado de Direito. Da
mesma forma, quando h alguns na condio de vida nua
despidos da idia de pessoa e expostos ao soberano , todos
caem na mesma condio, pois no h segurana de que no
possam vir a ser considerados Inimigos. A exposio, assim,
embora possa ser inicialmente mascarada por uma condio originria de pessoa, que seria retirada em circunstncias
especiais (segundo Jakobs, diante de uma personalidade
contraftica), ocorre desde o incio, pois mesmo o cidado
est permanentemente ao alcance do Direito Penal do Inimigo. Esse parece ser o elemento fundamental que invalida
qualquer proposta que, em todo caso, seria inaceitvel de
que o Direito Penal do Inimigo consistiria em reduo de
danos, tal como o prprio Jakobs prope e os defensores da
sua tese salientam a partir da idia de evitar a contaminao
ou de que a previso ainda melhor que a no-previso. No
h como separar, de antemo, inimigos e cidados. Portanto,
todos esto ao alcance desse Direito sem limites. E, com isso,
a proteo normativa de pessoa passa fico: todos esto
expostos, de antemo, em sua vida nua.
ainda a proteo normativa da pessoa os direitos fundamentais que elide ao Poder Punitivo a considerao de
todos na sua vida nua.65 Se, na pulsao da realidade concreta,
eles so efetivamente violados, constituindo-se um estado de
65 Falamos, nesse momento, de um ponto de vista jurdico. Como j colocamos na nota, o estado de exceo pulsa na realidade concreta, em diversas
brechas abertas pelo ordenamento jurdico. O Direito Penal do Inimigo,
contudo, consistiria em abrir a possibilidade ilimitada de expanso desse
poder.
34
Moyss Pinto Neto

emergncia que repousa no corao da normalidade institucional (p.ex., no fato de a grande maioria das prises ser
de natureza cautelar ou das execues policiais nos morros
brasileiros), a introduo no mbito normativo de uma
abertura ao Poder Punitivo pode ter no o efeito de reduo
de danos, mas provavelmente (arriscaramos dizer: inexoravelmente) de multiplicao do nmero de intervenes que
reduzem o ser humano condio de vida nua. Se como
demonstra Agamben o Direito, por si s, sofre do problema
do distanciamento entre lei e fora de lei, abrindo espao
exceo que se dirige vida nua, criar um intervalo explcito
normativamente significa chancelar a extenso ilimitada dessa
exposio, derrubando as poucas barreiras que o Estado de
Direito oferece proteo do indivduo em relao ao poder
soberano.66
66 nesse pequeno intervalo que o discurso garantista por ter efetividade.

Diante do estado de exceo que se aplica no intervalo entre lei e fora de lei,
h pouco espao para o discurso jurdico se efetivar enquanto proteo da
vida nua, do qual, no entanto, no se deve abrir mo, sob pena de expanso
ainda maior da exposio. Por essa razo, opta-se, como adiante se explicar, por um discurso em nvel metajurdico, a fim de enfrentar a problemtica
da exceo a partir da excepcionalidade do concreto. Cf. SOUZA, Ricardo
Timm de. Por uma Esttica Antropolgica desde a tica da Alteridade: do
estado de exceo da violncia sem memria ao estado de exceo da excepcionalidade do concreto. Veritas, vol. 51, n. 2, junho/2006. Por discurso
garantista entendemos: o direito um universo lingstico artificial que
pode permitir, graas estipulao e observncia de tcnicas apropriadas
de formulao e de aplicao de leis aos fatos jurdicos, a fundamentao
dos juzos em decises sobre a verdade, convalidveis ou invalidveis como
tais, mediante controles lgicos e empricos e, portanto, o mais possvel subtradas ao erro e ao arbtrio. O problema do garantismo penal elaborar tais
tcnicas no plano terico, torn-las vinculantes no plano normativo e assegurar seu efetividade no plano prtico. FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo Teoria do Garantismo Penal. Trad. Ana Paula Zomer et al. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2002, p. 57. Ver ainda: SCHEERER, Sebastian; BHM,
Maria Laura & VQUEZ, Karolina. Seis preguntas y cinco respuestas sobre
el Derecho penal del enemigo. In: DPE, v. 2, pp. 933-935.
35
2.3. Um campo sem limites?

2.3.1. Campo como Nmos da Biopoltica
O Horror! O Horror!
Joseph Conrad
Os campos de concentrao e de extermnio dos
regimes totalitrios servem como laboratrios
onde se demonstra a crena fundamental do
totalitarismo de que tudo possvel.
Hannah Arendt
Se, no ser-para-a-morte, se tartar de criar o
possvel pela experincia do impossvel (da
morte), aqui o impossvel (a morte em massa) vem
produzido pela experincia integral do possvel,
pela exausto da sua infinitude. Por isso, o campo
a verificao absoluta da poltica nazista que, nas
palavras de Goebbels, era exatamente a arte de
tornar possvel o que era impossvel.
Giorgio Agamben
O terceiro eixo das investigaes de Agamben (ao lado

do estado de exceo e a vida nua) est na idia de campo
como paradigma biopoltico do moderno. O campo , assim,
o elemento que completa a estrutura oculta da poltica seu
arcanum imperii que subjaz por baixo do arranjo tpico da
Modernidade: a trade Estado de Direito/esfera pblica
(cidade ou plis)/cidado d lugar ao estado de exceo/
campo/vida nua.
36
Moyss Pinto Neto

Para tanto, recorre a Foucault quando este procurou dar

conta dos processos de subjetivao que, na passagem do
mundo antigo ao moderno, levaram o indivduo a objetivar
o prprio eu e constituir-se como sujeito, vinculando-se, num
mesmo golpe, a um controle externo (ou seja, formando a
biopoltica). No entanto, o filsofo francs teria deixado de
proceder s suas escavaes no que seria o local por excelncia da biopoltica moderna: a poltica dos Estados Totalitrios. Por outro lado, Hannah Arendt, embora tenha realizado significativas consideraes sobre o totalitarismo aps a
Segunda Guerra Mundial, esbarrou no limite de no relevar
uma perspectiva biopoltica. Ainda que tenha percebido o
vnculo entre o totalitarismo e a condio de vida do campo,
Arendt deixou escapar o processo inverso, ou seja, a radical
transformao da poltica em espao da vida nua. Segundo
Agamben, somente porque em nosso tempo a poltica se tornou integralmente biopoltica, ela pde constituir-se em uma
proporo antes desconhecida como poltica totalitria.67
Agamben identifica no rio da biopoltica uma espcie
de dupla face: os espaos, liberdades e direitos que os indivduos adquirem em face do poder central preparam, contudo,
uma tcita e crescente inscrio de suas vidas na ordem estatal, oferecendo, paradoxalmente, uma nova e mais temvel
instncia ao poder soberano do qual pretendiam se libertar.68
O paradoxo, de certa forma, pode consistir numa explicao
interessante para o fato de que as estratgias emancipatrias
geralmente acabam transformando-se em repressivas. A cada
proteo concedida pelo Estado, o indivduo v ampliada
a tutela e por isso a exposio ao poder soberano. Uma
expresso desse mecanismo ambivalente que reconhece ao
37
indivduo uma limitao do poder e, simultaneamente, amplia

a exposio da vida nua o habeas corpus. Surgido em 1679,
advm j do sculo XIII, quando, para assegurar a presena
fsica de uma pessoa diante de uma corte judicial, seu centro
no estava nem do sujeito das relaes feudais, nem no futuro
cidado, mas no puro e simples corpus. O novo sujeito da
poltica torna-se o corpus. A democracia moderna nasce como
reivindicao e exposio desse corpo. Na sua luta com o absolutismo, coloca, portanto, no o bos a vida qualificada de cidado -, mas zo, vida nua em anonimato, apanhada pelo bando
soberano.69 Dessa tenso emerge o homo sacer novamente:
Esta a fora e, ao mesmo tempo, a ntima contradio da
democracia moderna: ela no faz abolir a vida sacra, mas
a despedaa e dissemina em cada corpo individual, fazendo dela a aposta em jogo do conflito poltico.70
O corpus, por isso, torna-se bifronte: portador tanto da

sujeio ao poder soberano quanto das liberdades individuais.
Esse estranho paradoxo o que permitiu, por exemplo, a transio da democracia parlamentar ao estado nazista, e deste
quela novamente. O reconhecimento das liberdades individuais carrega a dupla inscrio de esticar o domnio do poder
soberano sobre a vida nua.71

71 E se, notas atrs, sublinhvamos o local onde o discurso garantista esboava
limitao ao poder soberano, trata-se, nesse momento, de revelar as dificuldades que esse modelo no capaz de enfrentar. (Manteve-se essa nota
com o texto original que revelava uma intuio que posteriormente desenvolvemos com mais rigor em: PINTO NETO, Moyss. Giorgio Agamben e
o Garantismo: razes de um desencontro. Revista Direito e Democracia, v.
10, n. 2, jul/dez 2009 e O que h de obsceno no Direito? Observaes sobre
violncia, direito e poder. Revista Jurdica, 397, novembro/2010).
38
Moyss Pinto Neto

Alicerado nas afirmaes de Hannah Arendt, Agamben

sublinha que os direitos fundamentais mostraram-se desprovidos de qualquer tutela quando se viram diante de situaes
em que no era possvel os concretizar enquanto direitos do
cidado de um Estado.72 , por isso, a hora de estancarmos a
concepo de que tais direitos constituiriam espcie de valores eternos metajurdicos, vinculando o legislador, para al-los sua condio histrica real na formao do Estado-nao
moderno. A vida nua que, at a formao desses Estados, era
indiferente, pois pertencia unicamente a Deus, agora vai inscrita na ordem jurdico-poltica, tornando-se fundamento
da soberania. Eles constituem o momento de passagem da
soberania de ordem divina soberania nacional. Agamben
novamente confirma o paradoxo: o reconhecimento do status
de cidado ao sdito significa que a vida nua se inscreve na
ordem poltica como portadora da soberania. somente com
a compreenso dos modelos estatais modernos dos sculos
XIX e XX a partir da vida nua que tomamos a amplitude exata
da controvrsia, abandonando, pois, que em seu fundamento
estaria o sujeito poltico livre e consciente.73
Uma das caractersticas essenciais da biopoltica
moderna necessidade de redefinir os limiares entre a vida e
aquilo que est fora dela. Essa linha permanentemente redesenhada, pois, na zo, que as declaraes de direitos politizaram, devem ser novamente definidos os limiares que permitem isolar a vida sacra.74 A condio de refugiado, trazida por
Hannah Arendt, a primeira apario moderna do homem
sem mscara, ou seja, do homo sacer. Diz Agamben:

39
Exibindo luz o resduo entre nascimento e nao, o refugiado faz surgir no timo na cena poltica aquela vida
nua que constitui seu secreto pressuposto. Neste sentido,
ele verdadeiramente, como sugere Hannah Arendt, o
homem dos direitos, a sua primeira e nica apario real
fora da mscara do cidado que constantemente o cobre.
Mas, justamente por isso, a sua figura to difcil de definir politicamente.75
uma constatao que se ergue veementemente ao

longo de todo Eichmann em Jerusalm, quando torna ntido que
a primeira providncia necessria para iniciar o processo de
extermnio dos judeus foi eliminar sua cidadania. A condio
de aptrida exps os judeus, de todo, na qualidade de vidas
nuas. Essa qualidade pode ser detectada na separao entre o
humanitrio e o poltico, que evidencia o descolamento
entre os direitos do homem e os direitos do cidado. O humanitrio reflexo do reconhecimento da vida sacra e o campo
o espao puro de exceo.
O campo tornou-se, segundo Giorgio Agamben, a matriz
oculta, o nmos do espao poltico em que ainda vivemos. Ele
nasce no do direito ordinrio, como possivelmente uma
transformao dos crceres, mas do estado de exceo e da lei
marcial.76 o espao que se abre quando o estado de exceo
torna-se regra, na medida em que este, ao adquirir o carter
de normalidade, adquire dimenso espacial, embora inscrito
estavelmente fora da ordem jurdica.77 O campo tem estrutura
paradoxal: espao de territrio que colocado fora da esfera
jurdica normal, mas no , por causa disso, simplesmente
externo. Diz Agamben:
40
Moyss Pinto Neto

Aquilo que nele excludo , segundo o significado etimolgico do termo exceo, capturado fora, includo atravs da sua prpria excluso. Mas aquilo que, deste modo,
antes de tudo capturado no ordenamento o prprio
estado de exceo. Na medida em que o estado de exceo
, de fato, desejado, ele inaugura um novo paradigma
jurdico-poltico, no qual a norma torna-se indiscernvel
do estado de exceo. O campo , digamos, a estrutura
em que o estado de exceo, em cuja possvel deciso se
baseia o poder soberano, realizado normalmente.78
Nesse cenrio, no apenas a lei suspensa, mas impossvel discernir entre fato e direito. Ambos se confundem, de
forma que tudo possvel. Uma vez que os indivduos
presentes perderam qualquer estatuto de cidadania e foram
reduzidos condio de homo sacer, o campo o espao absoluto da biopoltica, no qual o poder soberano tem diante
de si a vida nua sem qualquer intermediao, diretamente
exposta79. Trata-se, por isso, de uma espcie de espacializao do estado de exceo, no qual todo cidado se v reduzido condio de homo sacer.
2.3.2. O Campo do Inimigo

Podemos chegar, agora, ao extremo das consideraes que
antes havamos desenvolvido. O campo enquanto paradigma
biopoltico significa um espao absoluto de exceo, o limiar
onde direito e fato se confundem onde tudo possvel. Tornando visvel a matriz oculta da poltica ocidental, representa o
espao em que o poder soberano pode transformar livremente
a vida em vida nua, atuando sem qualquer limite (pois o limite
est suspenso pela estratgia do estado de exceo).
41
A noo de campo parece no remeter apenas aos

escritos de Arendt, mas tambm viso da sociedade de
controle desenhada por Gilles Deleuze. O filsofo francs prope, em oposio a Foucault, que o controle j no
se exerce mais de maneira disciplinar e a partir do confinamento. Para Deleuze, o controle executado de forma aberta
e contnua, produzindo a modulao universal. Ele j no
est mais vinculado a um espao de clausura: a fbrica, a
escola, o convento, a priso ou o manicmio. Sua estrutura
espacial agora de um novo regime de controle, que se d
na educao contnua, na nova medicina sem mdico nem
doente, na introduo da empresa desde a educao fundamental, etc. O homem no mais o indivduo confinado,
mas o indivduo endividado. O homem da disciplina era
produtor descontnuo de energia, ao passo que o homem
do controle ondulatrio, funcionando em rbita, num feixe
contnuo. O controle exercido a cu aberto e seu modelo
o banco de dados.80
No Direito Penal do Inimigo, esse campo percorre tudo,
medida que todos esto expostos na vida nua diante do poder
punitivo. O campo se identifica com a prpria totalidade poltica. O limiar que separa o cidado do inimigo est em permanente alvedrio do poder soberano, cuja funo manter
a ordem ou eliminar o perigo. O risco do reconhecimento
do Direito Penal do Inimigo significa, por isso, que se estaria
abrindo a possibilidade de transformar a totalidade social em
80 DELEUZE, Gilles. Post-Scriptum sobre as Sociedades de Controle. In: Conversaes. RJ: Editora 34, 1992, p. 219 ss. No entanto, possvel observar
que, embora Foucault tenha se referido disciplina como elemento preponderante, sempre enfatizou a respectiva disperso, o que aproxima da tese
de Deleuze. Ver: HUDSON, Barbara A. Social Control. In: The Oxford Handbook of Criminology. 2 ed. Edited by Mike Maguire et alii. Oxford: Oxford
University Press, 1997, p. 458.
42
Moyss Pinto Neto

um grande campo biopoltico,81 no qual poderia o Poder Punitivo dispor daqueles que fossem considerados com personalidade contraftica. Quando existe a possibilidade de o Poder
Soberano reconhecer, a seu livre alvedrio, as personalidades
perigosas, a prpria totalidade dos indivduos que fica refm
da sua deciso. O campo antes restrito espacialmente ocupa
todo espao do real. O ingresso da zo no horizonte poltico
estendido at o limite mximo, inscrevendo o prprio estado
de exceo na ordem jurdica de forma definitiva e inexorvel.
Ressalte-se que a exposio de indivduos na sua vida nua
j realidade, medida que, como anotamos atrs, existe um
estado de exceo que opera de forma subterrnea no corao
da ordem jurdica, por meio de noes como periculosidade
ou conduta social. A novidade do Direito Penal do Inimigo
a legitimao jurdica82 de tais mecanismos, abrindo a possibilidade da espacializao da exceo em um grande campo,
que constituiria, a rigor, a totalidade das relaes sociais.
2.4. Uma proposta de enfrentamento

Os trs elementos que compem os eixos da tese de Giorgio Agamben estado de exceo, homo sacer e campo encon81 Tambm relacionando campo e Direito Penal do Inimigo: MUOZ CONDE,
Francisco. De nuevo sobre el Derecho penal del enemigo. In: DPE, v. 2, pp.
357-358.
82 Assim, considerando o Direito Penal do Inimigo enquanto fenmeno de
exceo, passamos ao lado da discusso se constitui ou no um Direito
Penal, fundamentalmente suscitada por Cancio Meli. O Direito Penal do
Inimigo tido como espcie de resposta de fato do Estado, como bem
pontua Agamben. O objetivo desse desvio elaborar uma contraposio da
biopoltica do Inimigo que, independemente do reconhecimento em um sistema fechado, permeia a atuao das agncias criminais. Ver: MELI, Manuel Cancio. Direito Penal do Inimigo?. In: Direito Penal do Inimigo, pp.
66-81; SCHEERER, Sebastian; BHM, Maria Laura & VQUEZ, Karolina.
Seis preguntas y cinco respuestas sobre el Derecho penal del enemigo. In:
DPE, v. 2, p. 923.
43
tram reverberao no Direito Penal do Inimigo. Uma concepo normativa de pessoa encontra o limite significativo de
no garantir argumento convincente contra o surgimento da
vida nua e da sua exposio ao poder soberano. Como este
o ponto de vista de Jakobs, a teoria guarda em si mesma, por
isso, coerncia, passando ao lado dos problemas que suscitam
acrscimo de compreenso.83
Os trs elementos identificam, inicialmente, a possibilidade de expanso ilimitada do Direito Penal do Inimigo,
medida que, constitutivamente, eles no oferecem limites
quaisquer, mas visam exatamente ao oposto: romper esses
limites.84 Partindo do ponto de vista de Agamben, portanto,
estamos a admitir que o discurso jurdico encontra dificuldades diante do estado de exceo, pois este atua exatamente
no seu limiar, onde jurdico e poltico se cruzam e se cons83 Muitos autores identificam, no entanto, uma circularidade na argumentao
de Jakobs, como por exemplo, GROSSO GARCA, Manuel Salvador. Qu es
y que puede ser el Derecho penal del enemigo. In: DPE, v. 2, p. 9.
84 precisamente por este argumento que nos afastamos de todas as propostas
de regulao do estado de exceo (ou simplesmente do Direito Penal do
Inimigo) no mbito jurdico, uma vez que partem da premissa falsa de que
possvel controlar essa exceo por meio do Direito. Ver: GMEZ-JARA
DEZ, Carlos. Normatividad del ciudadano versus facticidade del enemigo.
In: DPE, v. 1, pp. 977-1002. Nas palavras de Pastor, El Derecho penal, ms
que como bienvenido instrumento apto para alcanzar cuelesquiera fines sociales, debe ser visto como aparato que, si bien es inevitable, debe ser tratado
com desconfianza y cuidado, pues es extremamente violento, desafortunado e incitador al abuso. PASTOR, Daniel R. El Derecho penal del enemigo
em el espejo del poder punitivo internacional. In: DPE, v. 2, p. 503. A idia
de que o Estado de Direito um dique ao Estado de Polcia tambm reflete
perfeitamente nossa percepo: ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo;
ALAGIA, Alejandro & SLOKAR, Alejandro. Direito Penal Brasileiro. 2 ed.
Rio de Janeiro: Revan, 2003, pp. 92-101. A partir desse pressuposto, como afirmam Scheerer e outros, el Derecho penal del enemigo es la regla, y la regla
es tambin que desde sus originenes siempre se h utilizado para la misma
finalidad: la represin o eliminacin de polticos internos contrarios o partes
de la poblacin que se consideraban indeseables o prescindibles. SCHEERER, Sebastian; BHM, Maria Laura & VQUEZ, Karolina. Seis preguntas y
cinco respuestas sobre el Derecho penal del enemigo. In: DPE, v. 2, p. 923.
44
Moyss Pinto Neto

titui o poder soberano.85 E mais: se aderirmos perspectiva

de Agamben, o reconhecimento de um vu de pessoa que
cubra a vida nua tem o efeito reflexo de alargar ainda mais
a margem de exposio ao poder soberano. A extenso dos
direitos fundamentais causa um paradoxal alastramento da
exposio da vida nua.
Esse fato, no entanto, no significa que o Direito Penal
do Inimigo seja inevitvel. Embora ele se instale nas frestas
do Estado do Direito, de forma sub-reptcia a partir de uma
normativizao do conceito de pessoa, vivel pensarmos
que deriva de uma determinada forma de racionalidade, apta
a descrever a realidade tal como fez Jakobs. Se partirmos, ao
contrrio, de outra forma de racionalidade, podemos chegar a
concluso diversa, inclusive na prpria leitura dos dispositivos constitucionais.
Por isso, prope-se recuperar uma matriz tica86 do conceito de pessoa, a partir da desconstruo efetuada no texto
85 Tambm partindo do pressuposto que o Direito Penal do Inimigo como um
locus paralelo ao Direito ordinrio, formalizando o estado de exceo:
CORNACCHIA, Luigi. La Moderna Hostis Iudicatio entre norma y estado
de excepcin. In: DPE, v. 1, pp. 415-456; MSSIG, Bernd. Derecho penal del
enemigo: concepto y fatdico presagio. Algunas tesis. In: DPE, v. 2, p. 383;
PASTOR, Daniel R. El Derecho penal del enemigo em el espejo del poder
punitivo internacional. In: DPE, v. 2, p. 513. O prprio Jakobs sugere essa
abordagem em JAKOBS, Gnther. Terroristas como personas en Derecho?
In: DPE, v. 2, p. 91, quando diz que estas coisas pertencem ao estado de
exceo, e Derecho penal del enemigo? Un estudio acerca de los presupuestos de la juridicidad. In: DPE, v. 2, p. 95, quando afirma tratar dos pressupostos e limites da juridicidade.
86 Trata-se de uma opo prpria da forma de racionalidade adotada, que
abordaremos a seguir. Tambm seria vivel, por exemplo, pensar-se em um
conceito ontolgico de pessoa com forma de limitar as presses biopolticas derivadas do poder soberano. a partir da idia de forma de racionalidade que iremos qualificar como ingnuas ontologias sociologizantes
como a de Luhmann (e, por conseguinte, Jakobs), uma vez que acreditam
esgotar a realidade nos seus esquemas abstrato-cognitivos. a partir desse
argumento, externo e interno, que se responde a formulaes aparentemen-
45
de Jakobs. Dessa forma, o Direito Penal do Inimigo vai desmoronando desde seus alicerces e torna-se vivel conceber,
desde outra matriz, o conceito fundamental de pessoa. Com
isso, tentamos nos dirigir excepcionalidade do concreto
onde essa exceo se exerce.
Seo II
A Desconstruo como forma de racionalidade
1. Forma de Racionalidade
Pensar em forma de racionalidade j significa, de antemo, desacreditar a idia de uma Razo. Em outros termos:
admitir a existncia de formas de racionalidade representa
conceber que existem mltiplas racionalidades em jogo.
A idia de arch o elo fundamental que liga todo pensamento filosfico que buscou a neutralizao da diferena
real em benefcio de uma viso lgica do mundo. Trata-se de
preservar a possibilidade de continuar a pensar logicamente a
realidade, ou seja, de identific-la enquanto correlato do pensamento lgico.87 A recorrncia a uma essncia fixa, que constituiria o ponto fundamental e garantiria a identificao com o
pensamento, elidiria a possibilidade de pensar-se em formas de
racionalidade. Existiria apenas uma Grande Razo, capaz de
subsumir o mundo exterior nos seus esquemas lgico-identificantes, a partir de uma origem que seria a arch.
te coerentes como as de PIA ROCHEFORT, Juan Ignacio. La contruccin
del enemigo yu la reconfiguracin de la persona. Aspectos del proceso
de formacin de una estructura social. In: DPE, v. 2, pp. 581-590.
87 SOUZA, Ricardo Timm de. Fenomenologia e Metafenomenologia: substituio e sentido sobre o tema da substituio no pensamento tico de
Levinas. In: Fenomenologia Hoje. Org.: Ricardo Timm de Souza e Nythamar
Fernandes de Oliveira. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2001, p. 406.
46
Moyss Pinto Neto

Quando colocamos em jogo a idia dessa Grande

Razo estamos vislumbrando um paradigma civilizatrio
(de ordem lgico-lingstica) a desabar, cuja essncia residia
numa atemporalidade esttica, incapaz de suportar as possibilidades de pensar um futuro realmente temporalizado ou um
Outro que seja externo.88 A impossibilidade de o pensamento
alcanar essas categorias que d conta da insuficincia da
estrutura tradicional de racionalidade, incapaz de resistir
prpria realidade que bate a sua porta. A neutralizao desses fenmenos j no parece mais reter dignidade filosfica.
H uma realidade nauseante, para usar a expresso prpria
de Jean-Paul Sartre, que no espera para chegar. Ela urge.
O filsofo Franz Rosenzweig foi quem se caracterizou,
em primeira mo, por uma intuio da multiplicidade de
origem. Sua contraposio ao pensamento identificante, que
finalmente seria redutvel a alguma correlao, se d a partir
de uma viso em que a realidade aparece em toda sua multiplicidade, sem poder ser reduzida a esquemas intelectuais.89
O que ir em primeira mo distinguir Rosenzweig do conjunto dos pensadores prevalentes da tradio ocidental em suas
linhas mais gerais o que ir distingui-lo inclusive de seus
inspiradores estritamente filosficos mais diretos pode ser
lido, atravs do macio de sua obra, como uma espcie de intuio (ou desdobramento da intuio) de uma determinada
multiplicidade pluralidade, plurivocidade de origem.90
88 SOUZA, Ricardo Timm de. Existncia em Deciso: uma introduo ao pensamento de Franz Rosenzweig. So Paulo: Perspectiva, 1999, p. 23.
89 Eis a, portanto, a multiplicidade e uma multiplicidade no meramente pensada como anterioridade a todo poder de sntese que possa ser realizado a posteriori por qualquer filosofia: primeiro anncio da irredutibilidade da Alteridade
razo que a pensa. SOUZA, Ricardo Timm de. Existncia em Deciso, p. 104.
Levinas. In: Fenomenologia Hoje, p. 410.
47
Essa intuio fundamental representa a convico de

que a solido do ato intelectual tradicional, vinculado Verdade, ao Mundo, ao Ser, um processo de auto-devorao,
um alimentar-se finalmente de si mesmo da mesma forma
que se alimenta do que no ele. Esse bloco da Totalidade,
habitado pelo Ser enquanto unidade de sentido, no reflete
a realidade como tal, como se fosse um espelho mgico, mas
expressa apenas uma das leituras possveis.91
Trata-se, como afirma Ricardo Timm de Souza, de uma
desarticulao entre ser e pensar, que a estrutura arquetpica do pensamento identificante. A temporalidade, nesse
sentido, ser o acontecimento decisivo que desestruturar
essa unidade, temporalidade na qual o presente do indicativo j , desde sempre, passado no fluxo dos acontecimentos,
e em que cada instante o instante decisivo na realidade, ao
abrir um inusitado espao de liberdade no impondervel do
seguir acontecendo no qual o tempo mesmo, em ltima anlise,
se constitui.92 Em resumo: decisivamente a categoria da
temporalidade que rompe a unidade entre ser e pensar, desarticulando a sntese que pretendia abarcar a totalidade do real
a partir dos conceitos.
Rosenzweig percebe, a partir da introduo de um levar
a srio o tempo, que a questo das essncias perde a consistncia, enquanto entidades em que o real viria ancorar sua
inteligibilidade. Essa ruptura, em que o tempo outro, evita
a lgica da tautologia, de forma que o sentido da realidade
se transforma, a rigor, em multiplicidade de sentidos que a realidade, desde sempre, comporta. O pensar vem redimensio-
91 SOUZA, Ricardo Timm de. Existncia em Deciso, p. 23.

92 SOUZA, Ricardo Timm de. Razes Plurais: itinerrios da racionalidade tica
no sculo XX, p. 62.
48
Moyss Pinto Neto

nado em manter essa multiplicidade vista e viver seria levar

tal multiplicidade a srio.93
O elemento essencial da realidade no ser mais, portanto, as essncias enquanto elementos privilegiados onde
o real ancoraria sua inteligibilidade, mas a multiplicidade que
ocorre a partir da efetividade temporal.94 O tempo, assim, se
torna Outro e interrompe a viagem circular do pensamento
nas suas proposies lgico-identificantes. Interrompe-se a
viagem de Ulisses, que retorna a si mesma numa Odissia
tautolgica.95 a partir da brutalidade mais crua e indisfarvel dos fatos que Rosenzweig toma impulso.96 Esse desacoplamento acaba, por isso, nos conduzindo a uma viso que
no permite conceber a idia de uma reduo intelectual da
realidade que abarque todos os sentidos possveis. A realidade permanece mais rica, sempre. O esgotamento do sentido
invivel. Como afirma Ricardo Timm de Souza,
Compreender o Ser, no como necessidade absoluta, mas
como possibilidade e potencialidades radicais desinstalando-o de seu eterno presente lgico e confrontando-o

no sculo XX, p. 63.
Levinas, p. 412.
95 Em todo este tecido, porm, fundamental a percepo da irredutibilidade
do expresso a seu conceito, a grande desidentificao que permite o rompimento no s das grandes construes totalizantes idealistas, mas tambm de
quaisquer outras totalizaes que pretendem abarcar, em um nmero limitado de elementos, a ilimitao fundamental dos instantes passveis de se tornarem, cada um, porta de entrada do Diferente da racionalidade identificante, o
Novo real, no antevisto por nenhum sistema, e que todos os sistemas ou o
seu inverso, as grandes promulgaes de neutralidade ou da amoralidade ou
da supermoralidade tm objetivado inofensabilizar e reduzir finalmente a
uma funo sua. SOUZA, Ricardo Timm de. Existncia em Deciso, p. 28.
49
com sua prpria insuficincia, em termos de sntese absoluta: eis uma tarefa gigantesca que perpassa o conjunto da
obra de Rosenzweig.97
A morte exatamente o elemento que permite dar conta

da finitude do pensamento. O Todo permanece inatingvel ao
mortal, exatamente por ser solitrio na sua condio real de
mortalidade.98 H um golpe certeiro na estrutura eterna e
atemporal do pensamento tradicional: a morte o obstculo instransponvel ao pensamento, que se desfaz na prpria mortalidade do seu pensador. Quando o pensamento tenta encontrar o
que sobrou aps a desarticulao entre ser e pensar, encontra
nada. Esse nada o que exibe seu limite, pois algo para
si mesmo, mas no para a unidade do pensamento.99 Chega-se concluso de que, ou se nega a realidade da morte, ou
se admite que esse algo no concebvel intelectualmente. A
morte, por isso, traz a primeira marca da alteridade.100
Interessa-nos, pois, realar o sentido plural originrio da
realidade que Rosenzweig detecta. As descries da realidade
no esgotam seu sentido, capaz de mais e mais re-contextualizaes. A existncia dessa pluralidade constitutiva ser a
matriz para que possamos conceber a idia de forma de racionalidade e enfrentar o Direito Penal do Inimigo enquanto
tal. Desvencilhando-nos do universo lgico da identidade
entre pensamento e realidade, que neutraliza a diferena real
e busca sintetizar por meio do conceito, procurando a arch,
podemos abrir flancos para que surjam mltiplas descries

no sculo XX, p. 64.
50
Moyss Pinto Neto

da realidade, sem que esgotem as possibilidades do real.

partir desse horizonte que possvel pensar em modelos de
racionalidade. Isso significa rechaar, por completo, a idia de
que a filosofia um espelho da natureza, para usar a expresso de Rorty,101 de forma que nenhum discurso ser suficientemente rico para esgotar a totalidade do real. Ao contrrio:
h limites de exterioridade que o pensamento no atinge.
Por isso, existem formas de racionalidade e o Direito
Penal do Inimigo uma delas, pensa a partir de uma delas.
nesse nvel metajurdico que se pretende contrap-lo.102
2. A Desconstruo:
introduo, estratgia e aventura
Esse fora, o seu dentro?
Jacques Derrida
A estratgia de desconstruo, desenvolvida fundamentalmente pelo filsofo Jacques Derrida, peculiar, distinta da
101 Rorty sublinha que o sonho no corao da filosofia, expresso de Derrida,
dar um vocabulrio final. Ela a esperana por um vocabulrio que seja
intrnseca e auto-evidentemente final, e no meramente o vocabulrio mais
compreensivo e frutfero que ns pudemos conseguir at aqui. Um tal vocabulrio teria de ser adequado para situar toda a histria e toda a cultura
contempornea. RORTY, Richard. Desconstruo e Artimanha. In: Ensaios
sobre Heidegger e Outros. Trad. Marco Antnio Casanova. Rio de Janeiro:
Relume-Dumar, 1999, p. 123.
102 Poder-se-ia dizer, na expresso de Ernildo Stein, que se est diante de standards de racionalidades contrapostos. Ao escolhermos, portanto, uma Filosofia para pensar o fundamento do discurso jurdico, temos de ter presente
a natureza do standard de racionalidade que elegemos. Explicit-lo significa
descobrir, no Direito, um discurso que subjaz, como dimenso hermenutica profunda, ao processo lgico-discursivo do sistema jurdico. STEIN, Ernildo. Exerccios de Fenomenologia: limites de um paradigma. Iju: Uniju,
2004, p. 161.
51
tradicional crtica interna ou externa. Na realidade, a desconstruo est em um local instvel entre interno e externo justamente porque a prpria oposio dessedimentada. Atua
internamente ao texto, porm faz dele jorrar os elementos que
indicam traos logocntricos, que o colocam em um quadrante delimitado pelo pensamento racionalista tradicional,
abrindo marcos de temporalidade distinta e aberta. tambm
externo medida que pensa com outra razo, uma razo plural
por excelncia uma razo an-rquica (sem arch pr-definidora). Ou seja: a desconstruo trata justamente de borrar
as fronteiras entre o externo e o interno; ao procurar explicitar o lado de uma oposio (fala/escrita, masculino/feminino,
etc.) que marginalizado por meio de uma operao arbitrria,
ela pretende mostrar como aquilo que inicialmente excludo permanece presente enquanto algo constitutivo do pensamento. por isso que a desconstruo trabalha, acima de
tudo, com a alteridade.103
A desconstruo estratgia que visa a fundamentalmente expurgar elementos que remetam ao falogocentrismo ou metafsica da presena, exibindo-os nos traos
textuais. Redefinem-se sobre outras bases as relaes dos traos do texto. Um traado no-autorizado, desvinculado da
inteno do autor. uma estratgia que funciona especialmente sobre o texto, sem recorrncia a elementos histricos ou
arqueolgicos: , antes, uma forma de racionalidade que no
se preocupa em erigir um saber unificado e sistmico, contextual e histrico, mas antes em retornar pluralidade ingnita da razo.104 O privilgio da presena, espcie de texto
103 CRITCHLEY, Simon. The Ethics of Desconstruction: Derrida and Levinas.
Edinburgh: Ediburgh University Press, 1999, p. 28.
104 La problemtica de la escritura se abre com la puesta en tela de juicio del
valor del arkh. Lo que yo propondr aqui no se desarrolar, poues, sim-
52
Moyss Pinto Neto

imvel, esttico, pleno, substitudo pela ausncia, o rastro, a

carta que no chega ao seu destino. Procura mostrar, a partir
da prpria racionalidade, seus limites:
A desconstruo passa por ser hiperconceitual, e decerto
o , fazendo um grande consumo dos conceitos que produz medida que os herda mas apenas at o ponto em
que uma certa escritura pensante excede a apreenso ou o
domnio conceitual. Ela tenta pensar o limite do conceito,
chega a resistir experincia desse excesso, deixa-se amorosamente exceder. como um xtase do conceito: goza-se dele transbordantemente.105
H, sem dvida, um vestgio da Destruktion heideggeriana. Martin Heidegger pretendia efetivar uma destruio
da tradio ontolgica anterior, a partir da pergunta pelo ser
revisitada. Essa destruio deveria seguir o fio condutor da
questo do ser at chegarem s experincias originrias em
que foram obtidas as primeiras determinaes, que se tornaram decisivas.106 Isso, no entanto, no significaria uma relativizao das perspectivas ontolgicas. Heidegger no identifica um sentido negativo de arrasar a tradio por meio da
destruio. Sua funo , antes, positiva, medida que deve
circunscrever a tradio em suas possibilidades e isso semplesmente como un discurso filosfico, que opera desde un principio, unos
postulados, axiomas o definiciones y se desplaza siguiendo la linearidad
discursivo de una orden de razones. Todo el trazado de la diferencia [diffrance] es estratgico y aventurado. Estratgico porque ninguna verdad
transcendente y presente fuera del campo de la escritura puede governar
teolgicamente la totalidade del campo. DERRIDA, Jacques. La Diferencia / [Diffrance]. Disponvel em: http://www.philosophia.cl. Acesso em:
15.06.2006, pp. 04-05.
105 DERRIDA, Jacques & ROUDINESCO, Elisabeth. De que amanh... Dilogo.
Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2004, p. 14.
106 HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo, p. 61.
53
pre remeter aos seus limites constituda enquanto modo de

ser.107 O horizonte dessa destruio se daria a partir do problema da temporalidade.108 Nesse sentido, a desconstruo
recupera o traado na destruio na medida em que no funciona apenas como uma espcie de crtica corrosiva aos escritos que investiga, mas procura fundamentalmente extrapolar
os seus limites a partir deles prprios. Como afirma Rorty,
seu grande tema a impossibilidade do fechamento. Ele
adora mostrar o seguinte: sempre que um filsofo apaixonadamente d forma a um novo modelo de esfera perfeita
de Parmnides, algo escapole ou vaza. H sempre um suplemento, uma margem, um espao no interior do qual o
texto da filosofia escrito, um espao que estabelece as condies de inteligibilidade e a possibilidade da filosofia.109
assim que deve ser lida, e no como alegoria metafsica, a frase de Derrida de que os textos desconstrem a si
mesmos.110 a partir dos textos, e no contra eles, que Derrida ir exibir exatamente seus limites. Isso no significa,
portanto, um enunciado metafsico que indicaria uma propriedade essencial dos textos (desconstruir a si mesmos),
mas uma estratgia prpria elaborada por Derrida a fim de
esclarecer, a partir da leitura rigorosa dos textos e com eles,
a impossibilidade do fechamento como para mostrar que
109 RORTY, Richard. Desconstruo e Artimanha, p. 127. Ver: CRITCHLEY, Simon. The Etics of Desconstruction: Derrida and Levinas, pp. 20-31.
110 No que discordamos de Rorty (Desconstruo e Artimanha, p. 128). Vasconcelos afirma: Uma das principais caractersticas da abordagem desconstrucionista, tal como praticada por Derrida, a apropriao e utilizao de
conceitos derivados para, ao final, mostrar como esse sistema no funciona.
VASCONCELOS, Jos Antonio. O que desconstruo? Revista de Filosofia,
Curitiba, v. 15, n. 17, p. 76, julho/dezembro 2003.
54
Moyss Pinto Neto

os parasitas da linguagem, suas anomalias e defeitos,

no so meros acidentes corrigveis ou suscetveis de excluso,
mas constituintes. esse efeito de transbordamento111 que se
coloca como hiperconceitualizao.
Por isso, Derrida tenta desinflacionar noes como diferensa112 ou trao de contedo metafsico ao afirmar que no
so conceitos ou palavras. Com essa proposio, que recebeu
objees importantes,113 est tentando apenas expressar parte
111 Derrida dir, como na discusso sobre a linguagem e a conscincia, que o
significado, o idntico, sempre tem de ser mediado pelo significante, pelo diferente. MILOVIC, Miroslav. Utopia da Diferena. Alceu: Revista de Comunicao, Cultura e Poltica, v. 7, n. 13, jul./dez. 2006, p. 277. Ver tambm DERRIDA, Jacques. Limited Inc. Campinas/SP: Papirus, 1991, p. 36 e A Farmcia
de Plato. 3 ed. Trad. Rogrio Costa. So Paulo: Iluminuras, 2005, passim.
112 O termo diffrance, alterao de diffrence elaborada por Derrida, tem sido
objeto de diversas tradues nas verses em lngua portuguesa, inclusive
mantendo algumas a grafia original. Optamos por diferensa porque tem o
mesmo efeito da verso francesa: a mesma sonoridade, em oposio ao fonocentrismo de que fala Derrida, trocando-se apenas uma letra. A grafia
em francs, por outro lado, ao pretender a fidelidade total ao texto original
acaba dele se distanciando, medida que no tem o mesmo efeito sonoro
que o termo em portugus (e porque a diferensa tambm se pretende efeito
grfico). A utilizao do efeito grfico objeto de desconfiana desde Plato,
como podemos ler a partir da questo do pharmakn. Ver: DERRIDA, A
Farmcia de Plato, pp. 56-57; DERRIDA, Jacques. A Escritura e a Diferena.
Trad. Maria Beatriz da Silva. So Paulo: Perspectiva, 1995, pp. 180 e 182;
DERRIDA, Jacques. La Diferencia, p. 04.
113 A objeo de Rorty, como wittgensteiniano nominalista, de que basta que
uma palavra adquira um papel no jogo de linguagem para que se torne conceito, de forma que, ao afirmar mais de uma vez a palavra diferensa, Derrida
estaria a utilizar um conceito. Cremos que a objeo de Rorty precisa, mas
no desqualifica a diferensa enquanto mera estratgia aventureira, e no
conceito. Realmente, Derrida pode ter cado na tentao de fundar conceitos
prprios e, com isso, ao repetir termos como diferensa, estabelecido aquilo
que ele prprio procurava fugir. H, aqui, a rigor, uma desconstruo do
prprio Derrida, pois possvel que, originalmente, seu desejo fosse to-somente expressar essa estratgia de abrir flancos de alteridade, sem querer,
realmente, que diferensa fosse conceito. No entanto, como o texto no se fixa
ao autor, pode ele sofrer a prpria desconstruo. Estamos na mesma linha
de RIOS, Andr Rangel. Diferna. In: Em torno de Jacques Derrida. Org.:
Evando Nascimento e Paula Glenadel. Rio de Janeiro: 7letras, 2000, p. 86.
55
da estratgia desconstrutiva a partir de termos que se recusam

a fixar, no concedendo um solo ou um cho para a anlise. Na medida em que a desconstruo pretende atuar com o
texto, e no contra ele, dizer diferensa ou trao significa,
em outros termos, apenas sinalar uma estratgia de que no
ouviremos, necessariamente, o suposto desejo original do
autor do texto, mas nos aventuraremos em um terreno desconhecido, abrindo flancos inesperados no campo textual.114
esse componente que faz com que a desconstruo no seja
metafsica, mas apenas um traado no-autorizado. Trata-se,
evidentemente, de recusar uma arch ou um telos ao texto, de
pens-lo sem essas categorias da onto-teologia.115
De forma a produzirmos transdisciplinaridade, uma
das estratgias que se utilizou para inflacionar os conceitos
do Direito Penal do Inimigo consiste em dar a eles concretude. Ao tir-los do seu sossego abstrato do pensamento
funcionalista-sistmico, que se estrutura enquanto espcie de administrao da realidade por meio de esquemas
fechados, procurou-se jog-los no mundo da vida, de forma
a faz-los jorrar seus limites e perigos. Essa estratgia um
pouco distinta da costumeiramente efetivada por Derrida, na
medida em que o seu transbordamento se dava no mbito da
filosofia ainda que a chocasse com aquilo que ela no . O
sentido do movimento, contudo, semelhante. Ao abrirmos
a possibilidade de invaso de outras reas humansticas na
desconstruo, est-se sempre buscando a mesma finalidade:
114 o efeito da disseminao: Em lugar da polissemia, Derrida aborda a impossibilidade de controlar o sentido ou a disseminao que aparece com
outra palavra sobre a discusso da diferena. MILOVIC, Miroslav. Utopia
da Diferena. Alceu: Revista de Comunicao, Cultura e Poltica, v. 7, n. 13,
jul./dez. 2006, p. 277.
115 DERRIDA, Jacques. La Diferencia, p. 04; BENNINGTON, Geoffrey. Jacques
Derrida. Trad. Anamaria Skinner. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1996, pp. 20-22.
56
Moyss Pinto Neto

abrir marcos de alteridade116 no texto (suas margens) a partir do seu transbordamento. A alteridade vir, no caso, da
forma mais levinasiana possvel: confrontando com a realidade que o Rosto do Outro. E, nesse caso, a pesquisa assume
um contedo nitidamente tico, que ser esclarecido a seguir.
3. A Desconstruo como Justia: fundamentos

ticos da racionalidade desconstrutiva
O seminrio Desconstruo e a Possibilidade da Justia,
proferido na Cardozo Law School, constitui um dos momentos fundamentais da obra de Jacques Derrida. ali que, de
forma explcita, Derrida explora a ligao entre desconstruo
e justia. A estratgia desconstrutiva, at ento tratada fundamentalmente como uma exibio de limites epistemolgicos,
poderia ter implicaes no mbito tico-poltico?
Derrida admite, inicialmente, que, aparentemente, a desconstruo poderia no ter relao com a justia. Porm apenas de forma aparente. A desconstruo, segundo Derrida,
interroga, no mnimo de forma oblqua, o problema da justia.
Oblqua: pois no nos possvel interrogar diretamente a justia, o que, no seu texto Do Direito Justia, ele busca provar.117
A reflexo de Derrida inicialmente se centra na relao
entre justia e fora. To enforce the law, expresso da lngua
inglesa que remete inseparabilidade entre fora e justia,
uma pista para se desenvolver as implicaes dessa conjugao. O seguinte fragmento de Pascal analisado:
116 Depois, a diffrance no uma distino, uma essncia ou uma oposio,
mas um movimento de espaamento, um devir-espao do tempo, um devir-tempo do espao, uma referncia alteridade, a uma heterogeneidade
que no primordialmente oposicional. Da uma certa inscrio do mesmo,
que no idntico, como diffrance. DERRIDA, Jacques & ROUDINESCO,
Elisabeth. De que amanh... Dilogo, p. 34.
117 DERRIDA, Jacques. Fora de Lei, p. 17.
57
Justia, fora. justo que aquilo que justo seja seguido, necessrio que aquilo que mais forte seja seguido.
A justia sem a fora impotente; a fora sem a justia
tirnica. A justia sem fora contradita, porque sempre
h homens maus; a fora sem a justia acusada. preciso
pois colocar juntas a justia e a fora; e, para faz-lo, que
aquilo que justo seja forte, ou aquilo que forte seja justo.
E assim, no podendo fazer com que aquilo que justo fosse forte, fizeram com que aquilo que forte fosse justo.118
A interpretao convencional, segundo Derrida, aquela

que conduz a um pessimismo relativista. Por essa razo, inclusive, tal fragmento teria sido retirado de uma das edies francesas dos Penses, sob a alegao de Pascal o havia escrito sob
a influncia de Montaigne, segundo o qual as leis so justas
nelas mesmas apenas porque so leis. Montaigne utiliza, nesse
sentido, uma expresso que Derrida tem que como fundamental, e que fora igualmente apropriada por Pascal, consistente
no fundamento mstico da autoridade.119 na idia de crdito que Derrida coloca toda carga dessa expresso mstica
do Direito. A mstica, aqui, no tem qualquer sentido mgico
ou algo do gnero; reside, fundamentalmente, na crena, que
no se reduz a um fundamento ontolgico ou racional mas
em um ato de f.120 A crtica pascaliana, lida fora dos quadrantes do seu pessimismo cristo, ganha ento nova dimenso:
remete a uma filosofia crtica moderna, a partir de uma des-sedimentao das estruturas do Direito que o ocultam e refletem, ao mesmo tempo, os interesses econmicos e polticos
das foras dominantes da sociedade.121 Ou seja: Derrida, nesse
118 DERRIDA, Jacques. Fora de Lei, pp. 18-19. No original: PASCAL, Blaise.
Penses. In: Ouvres Completes. Paris: Gallimard, 1954, p. 1160.
58
Moyss Pinto Neto

momento, parece recuperar, a partir da ligao entre o fundamento mstico de Pascal e Montaigne e a fora, a contingncia
da ordem jurdica. O que se revelar ainda mais claro a seguir.
Segundo Derrida, o momento do surgimento do Direito
e da Justia, o momento que os institui, os funda, implica,
por si s, uma fora performativa, ou seja, uma fora interpretadora e um apelo crena. Esse momento no mantm
uma simples relao de docilidade com a fora, no sentido
servil. No se trata de um Direito submisso a uma ordem de
fora emanada de um poder dominante que simplesmente o
constitui. As relaes so mais complexas e internas. A fundao do Direito e da Justia no pode ser vista como um algo
inscrito no tecido homogneo de uma histria. H algo que
o rasga. Esse elemento precisamente a deciso. ela que
rasga esse tecido homogneo, para seguirmos na metfora.
Esse momento interrompe e funda, inaugura o Direito com
um golpe de fora que no nem justo nem injusto, nem lcito
nem ilcito, pois no h qualquer fundao que o sustente. Em
sntese: no h uma metalinguagem a se apelar em relao ao
momento instituinte.122 A fundao do Direito, portanto, vem
de um golpe de fora que conjuga uma violncia interpretativa e, ao mesmo tempo, um apelo de crena, a partir do referencial que apenas ele prprio, pois no h baliza externa
a que se possa apelar. Visivelmente, portanto, Derrida se desvencilha de qualquer esquema metafsico (dos quais poderamos destacar, por bvio, a idia de Direito Natural) para
repensar o momento de fundao do jurdico.
precisamente nesse instante que Derrida recupera o
elemento mstico de Pascal e Montaigne: nesse ato fundador, em sua estrutura violenta, h um silncio emparedado
que no exterior linguagem. O silncio sobre o mstico que
59
Derrida aproxima do silncio de Wittgenstein.123 Portanto,

podemos ver que Derrida atribui a uma estrutura interna do
momento fundador uma violncia constitutiva que no se
justifica seno em si mesma, pois no h referencial externo
(metafsico) a que possamos apelar, exigindo, desde a sua
inaugurao, um apelo crena. Esse momento, inaugural
por excelncia, onde se localiza a mstica, que, como procurvamos observar, remeter constantemente idia de contingncia. o que podemos deduzir da seguinte afirmao:
J que a origem da autoridade, a fundao ou o fundamento, a instaurao da lei no podem, por definio,
apoiar-se finalmente seno sobre elas mesmas, elas mesmas so uma violncia sem fundamento. O que no quer
dizer que sejam injustas em si, no sentido de ilegais ou
ilegtimas. Elas no so nem legais nem ilegais em seu
momento fundador. Elas excedem a oposio do fundado ao no-fundado, como de todo fundacionismo ou todo
antifundacionismo.124
primeira vista, as observaes de Derrida podem chocar o leitor. Ao no situar qualquer limite nsito fundao da
ordem jurdica, o filsofo franco-argelino parece justificar o
injustificvel, inclusive se pensarmos na possibilidade da fundao de algo que nos soaria totalmente repugnante (p.ex.,
um Direito que concebesse a escravido). Na realidade, no
entanto, h algo mais em jogo. O que Derrida pretende salientar, ao evocar um momento de fundao do Direito que se baseia
em uma violncia sem fundamento, que se fundamenta por si
s, a possibilidade permanente de desconstruo do Direito.
Este, ao se situar a partir de um ato de fora que se constitui a
60
Moyss Pinto Neto

partir de uma violncia performativa, sem justificao externa,

se torna essencialmente desconstruvel. , pois, o elemento da
contingncia que retorna: todo Direito pode ser criticado desde
as suas bases elementares, sem poder apelar a uma estrutura
eterna que o fundamente. Que o Direito seja desconstruvel, diz
Derrida, no uma infelicidade. Pode-se mesmo encontrar
nisso a chance poltica de todo progresso histrico.125
Ricardo Timm de Souza anota, com propriedade, sobre o
tema:
A desconstruo do direito no conduzir, portanto, a
uma fundao original do qual deriva, mas simplesmente sua historicidade original; seu fundamento mstico,
para alm da visibilidade das origens, funciona no como
um repositrio de irracionalidade atvica, mas como garantia de que a histria dessa desconstruo no est ainda narrada no ncleo de uma origem primeira localizvel
e determinante. Trata-se portanto de uma histria com
historicidade, e no de alguma espcie de retorno tautolgico e, em ltima anlise, dispensvel origem em
si mesma. A racionalidade da desconstruo, essa rdua
racionalidade histrica, no se confunde, portanto, com
uma razo que se desdobra apenas a si mesma em um
processo de auto-identificao.126
A desconstruo, no entanto, poderia operar sem qualquer limite? A pergunta se responde a partir do paradoxo que
enuncia em seguida: a estrutura desconstruvel do Direito
(ou da Justia como Direito) assegura a possibilidade de desconstruo; contudo, a Justia nela mesma, se algo como
tal existe, fora ou para alm do Direito, no desconstruvel.
no sculo XX, p. 142.
61
Assim como a desconstruo, ela mesma, se algo como tal

existe. E, a partir disso, Derrida afirma, ousadamente: a desconstruo a justia.127 O Direito, pelo seu carter contingente,
submete-se permanente viglia de um movimento desconstrutivo que pode solapar suas bases. Mas a desconstruo
por si mesma encontra limite na Justia, permanecendo
como um movimento que se abre para aquilo que no pode
exceder. O raciocnio fica mais claro a partir das seguintes
proposies, que Jacques Derrida enuncia:
1: A desconstrutibilidade do direito (por exemplo) torna
a desconstruo possvel. 2: A indesconstrutibilidade da
justia torna tambm a desconstruo possvel, ou com
ela se confunde. 3: Conseqncia: a desconstruo ocorre
no intervalo que separa a indesconstrutibilidade da justia e a desconstrutibilidade do direito. Ela possvel como
uma experincia do impossvel, ali onde, mesmo ou nunca, existe a justia.128
A desconstruo, por isso, se constitui no intervalo entre

Direito e Justia.129 No intervalo entre a contingncia de uma
ordem jurdica cujas bases se estabelecem a partir de um

129 A desconstruo no se move aleatoriamente em meio s infinitas dimenses da linguagem e dos sistemas de pensamento, mas se concentra na perspectiva do humanismo inadivel: reenfoca a sacralidade das promulgaes,
no para elas opor um outro tipo de sacralidade ou intocabilidade, no para
entrar em seu jogo infinito de autolegitimaes, mas para habitar a tenso
entre a fundao e seus derivados a idia de justia e suas derivaes positivas e o sentido dessa fundao e de seus derivados aquilo que, referido pela idia, no se confunde com idia alguma. Sem poder abrir mo
de nenhuma dessas dimenses, no intervalo entre ambas as dimenses
que a desconstruo tem lugar: intervalo que traduz o mbito propriamente
dito do humano. SOUZA, Ricardo Timm de. Razes Plurais: itinerrios da
racionalidade tica no sculo XX, p. 145.
62
Moyss Pinto Neto

arranjo contingente, de uma violncia performativa que se

justifica apenas em si mesma, sem remeter a estruturas pr-dadas que a tornariam legtima ou ilegtima; e, de outro lado,
a justia, experincia do impossvel cuja possibilidade de desconstruo inexiste, situando-se, a rigor, como limite e quase
identidade da estratgia desconstrutiva (proposio 2). Trata-se, portanto, de mais uma refutao tese dos conservadores
de que, com a desconstruo, anything goes! (vale tudo!).130
Mas essa explicao no ainda suficiente, como admite
o prprio Derrida. necessrio densificar, ainda mais, a questo da justia. Ao que imediatamente ele se pergunta se a reputao, justificada ou no, da desconstruo de tratar as coisas
obliquamente seria justificada. Essa reputao merecida?
Os problemas da fora, da justia e da justeza, segundo
Derrida, no so apenas infinitos porque numerosos, enraizados em culturas e memrias diversas. Eles so infinitos neles
mesmos, porque exigem a experincia de uma aporia que tem
relao com o termo mstico, evocado linhas atrs. Ao exigir a experincia da aporia, afirma Derrida, podemos entender duas coisas bastante complicadas.
1: Uma experincia uma travessia, como a palavra o indica, passa atravs da via a uma destinao para a qual ela
encontra passagem. A experincia encontra sua passagem,
ela possvel. Ora, nesse sentido, no pode haver experincia plena da aporia, isto , daquilo que d passagem. Apora
um no-caminho. A justia seria, deste ponto de vista, a
experincia daquilo que no podemos experimentar. (...)
2: Mas acredito que no h justia sem essa experincia da
aporia, por impossvel que seja. A justia a experincia
130 OLIVEIRA, Nythamar Fernandes de. Hegel, Heidegger, Derrida Desconstruindo a Mitologia Branca. In: Fenomenologia Hoje II. Org. Ricardo Timm
de Souza e Nythamar Fernandes de Oliveira. Porto Alegre: EDIPUCRS,
2002, p. 341.
63
do impossvel. Uma vontade, um desejo, uma exigncia

de justia cuja estrutura, no fosse a experincia da aporia, no teria nenhuma chance de ser o que ela , a saber,
apenas um apelo justia. Cada vez que as coisas acontecem ou acontecem de modo adequado, cada vez que se
aplica tranqilamente uma boa regra a um caso particular, a um exemplo corretamente subsumido, segundo um
juzo determinante, o direito respeitado, mas no podemos ter certeza de que a justia o foi.131
Assim, enquanto o Direito ainda se situa na ordem do

clculo e, embora justa a sua existncia, a Justia pertence
ordem do incalculvel. Ela exige que se calcule o incalculvel.
As experincias aporticas so, nesse sentido, to improvveis quanto necessrias, medida que o momento da deciso
nunca garantido por uma regra.132
O que nos joga em nova aporia, ou talvez a mesma redimensionada. Como conciliar o ato de justia, como sempre
deve concernir a uma singularidade,133 a um Outro134 enquanto
131 DERRIDA, Jacques. Fora de Lei, pp. 29-30.
133 Como afirma Ricardo Timm de Souza, no porque se fala em justia
que necessariamente se tem interesse ou preocupao por ela; possvel, e
mesmo necessrio, na fidelidade do desejo de justia, que se fale sobre seus
correlatos de efetivao ou no, seus contedos particulares e precrios, seu
questionamento luz dos desequilbrios que a pretenso de equilbrio provoca (e mesmo dos fatos e coisas que nem remotamente lembram a questo
da justia enquanto preocupao intelectual), para ter da justia enquanto
fato humano e no meramente conceitual uma aproximao singular,
singular e inconfundvel como tudo que humano. SOUZA, Ricardo Timm
de. Razes Plurais: itinerrios da racionalidade tica no sculo XX, p. 137.
134 Justia pressupe alteridade. Todo o desenvolvimento do pensamento poltico ocidental, na transio do antigo ethos greco-romano em direo ao
ethos da modernidade se d sob o signo da alteridade - muito embora esta
no tenha sido tematizada de maneira explcita e contundente antes do sculo passado, em particular depois da fenomenologia, da hermenutica e dos
trabalhos de pensadores como Heidegger, Buber, Levinas, Adorno, Foucault
e Derrida. Assim como a subjetividade se redescobre em sua co-constituio
intersubjetiva, correlata linguagem, socialidade e historicidade, a partir
64
Moyss Pinto Neto

outro, uma deciso nica e insubstituvel, com a regra, a norma,

que tem necessariamente a forma genrica? Contentar-se com
a aplicao pura e simples do Direito poderia estar a salvo de
crtica, mas no seria justo. Isso significa, em outros termos,
que ser jamais possvel dizer: sei que sou justo? Eu gostaria
de mostrar que tal certeza essencialmente impossvel, fora
da figura da boa conscincia e da mistificao, afirma o filsofo.135 A partir da delimitao de uma determinada racionalidade, Derrida procura demonstrar o que dizamos, ou seja,
que a desconstruo no significa, como afirmam seus detratores, uma abdicao quase niilista de qualquer valor tico-poltico da justia e diante da oposio justo/injusto, mas antes o
que ele esquematiza em dois pontos.
Primeiro, o sentido incalculvel de uma responsabilidade sem limites diante da memria e, por conseguinte, a
tarefa de lembrar a histria, a origem e o sentido, isto , os
limites dos conceitos de Direito, Justia, dos valores e prescries que se impuseram e sedimentaram. A desconstruo
j est empenhada com essa exigncia de justia infinita. Para
ouvir essa justia, necessrio tentar compreender seus idiomas singulares, a lngua do outro. precisamente porque essa
justia se enderea sempre a singularidades que mantm sempre vivo um questionamento sobre a origem, os fundamentos
da Fenomenologia do Esprito hegeliana e de suas aproapriaes crticas em
autores como Feuerbach, Marx e Kierkegaard, sobretudo com a imploso
da chamada filosofia da conscincia, com sua lgica binria da identidade e
sua metafsica da presena, que reformulamos a questo da alteridade nos
limites de nossa modernidade. Como fazer jus ao outro? Como pensar e
falar do outro sem violent-lo, caricatur-lo, reduzi-lo a um categorema ou
filosofema de nossa prpria pretenso totalizante de domnio do ser e do
pensamento? Assim como a violncia significa a aniquilao da alteridade, a
justia se prope a dar conta da alteridade do outro. OLIVEIRA, Nythamar
Fernandes de. Desconstruindo a Libertao. Disponvel em: http://www.geocities.com/nythamar/PM1.html. Acesso em: 28.06.07.
135 DERRIDA, Jacques. Fora de Lei, p.32.
65
e limites do nosso aparelho conceitual. , por isso, no uma

neutralizao da justia, mas antes sua exigncia hiperblica,
denunciando os limites tericos e injustias concretas.136
Segundo, essa responsabilidade diante da memria
uma responsabilidade diante do prprio conceito de responsabilidade que regula a justia e justeza dos nossos comportamentos, de nossas decises tericas, prticas e tico-polticas.
no irresponsabilidade, mas antes a um acrscimo de responsabilidade, um excesso, que a desconstruo se refere.137 O
momento de suspenso do axioma , nesse sentido, precioso:
sem ele, no h desconstruo possvel. Significa, em outros
termos, um abandonar o sono dogmtico, transbordando.
precisamente nesse intervalo, nessa suspenso, que as revolues jurdicas ocorrem. E a exigncia de que ele ocorra s
pode encontrar vigor a partir de uma exigncia de suplemento de justia.138
, por isso, a justia que move a desconstruo. Uma justia que no se toca, pois impossvel, mas enquanto exigncia
permanece suspendendo nossas crenas e nosso sono dogmtico a partir da denncia dos limites dos nossos conceitos,
desarticulando nossas totalidades por meio de uma intro136 DERRIDA, Jacques. Fora de Lei, pp. 36-38. A justia realizada , porm,
sempre nica, nica em meio ao mltiplo que configura a realidade em sua
mais remota origem. SOUZA, Ricardo Timm de. Razes Plurais: itinerrios
da racionalidade tica no sculo XX, 148.
137 Derrida comenta, em outro texto: La desconstruccin es hiperpolitizante
al seguir caminos y cdigos que son claramente no tradicionales, y creo
que despierta la politizacin de la manera que mencion antes, es decir, nos
permite pensar lo poltico y pensar lo democrtico al garantizar el espacio
necesario para no quedar encerrado en esto ltimo. Para poder continuar
planteando la cuestin de la poltica, es necesario separar algo de la poltica, y lo mismo sucede com la democracia, lo que, por supuesto, hace de la
democracia un concepto muy paradjico. DERRIDA, Jacques. Notas sobre
Desconstruccin y Pragmatismo, p. 166.
138 DERRIDA, Jacques. Fora de Lei, pp. 38-39.
66
Moyss Pinto Neto

duo alteritria, uma intruso do Outro na solidez dos nossos conceitos.139 A exigncia de justia o que impulsiona esse
movimento, uma justia que pretende falar a lngua do outro.
Derrida, portanto, de forma um tanto quanto prpria de
Levinas,140 introduz uma fissura tica no mbito do domnio
pretensamente puro do conhecimento. A suspenso das
crenas, epokh sem a qual no vivel a desconstruo, no
se fundamenta em pressupostos abstratos, no pertence ao
domnio da epistemologia: o transbordamento dos conceitos,
efetuado a partir da sua prpria hiperbolizao e, por conseguinte, exibio dos seus limites, representa uma exigncia de justia ao Outro. Como a justia no se acessa por via
direta, pois a experincia da aporia impossvel, a desconstruo procura obliquamente alcan-la enquanto exigncia.
por isso que, ao fim e ao cabo, a desconstruo acaba tendo
sentido definitivamente tico como fala Derrida em dilogo
com Vattimo:
139 Sin embargo, y esto es crucial, esta experiencia indecidible de la justicia
no surge de uma intuicin intelectual o de una deduccin terica, sino en
relacin com una entidad particular, la singularidad del otro. CRITCHLEY,
Simon. ironista privado o liberal pblico? In: Desconstruccin y Pragmatismo. Org. Chantal Mouffe. Buenos Aires: Paids, 1998, p. 76. Ver, ainda: CAPUTO, John. Desmitificando Heidegger. Traduo Leonor Aguiar. Lisboa:
Piaget, 1993, pp. 259-289.
140 A referncia aqui o conceito de justia de Levinas, do qual Derrida se
aproxima devido exatamente sua irredutibilidade potncia intelectual do
Mesmo na medida em que, ao ser a relao com o Outro, alteridade que
no constituo, refere-se infinitude tica que minha finitude intelectual no
capaz de organizar. SOUZA, Ricardo Timm de. Razes Plurais: itinerrios
da racionalidade tica no sculo XX, p. 156. O comentrio de Simon Critchley
sobre o tema pertinente: la desconstruccin derrideana puede, y realmente
debe, entenderse como una exigencia tica, siempre que se entienda a la tica
en el sentido particular y novedoso dado a esa palavra en la obra de Emmanuel Levinas. Planteado simplemente, para Levinas la tica es definida por la
puesta en cuestin de mi libertad y espontaneidad, es decir, mi subjetividad,
por la otra persona (autrui). CRITCHLEY, Simon. Derrida: ironista privado
o liberal pblico? In: Desconstruccin y Pragmatismo, p. 72.
67
Aqui poderia encontrar algo semelhante a uma dimenso tica, dado que o por vir a abertura na qual o outro
vem, e o valor do outro ou de alteridade serviria, no fundo, como justificao. a minha maneira de interpretar
o messinico: o outro pode vir, pode no vir, no posso
program-lo, mas deixo um lugar para que possa vir, se
vir, a tica da hospitalidade.141
4. Desconstruindo o Direito Penal do Inimigo

A partir do que foi exposto, podemos re-equacionar as
questes colocadas desde o incio desse longo e denso captulo.
Afirmvamos, inicialmente, que o Direito Penal do Inimigo no encontra adversrio altura unicamente por meio
de uma confrontao positivista-constitucional. Conquanto
no concordemos com a constitucionalidade da teorizao de
Jakobs, certo que a confrontao deve se situar para alm
da invocao de dispositivos da Lei Fundamental. Enquanto
espcie de estado de exceo, o Direito Penal do Inimigo exibe
a fragilidade das concepes normativas de pessoa e a limitao do discurso jurdico diante do biopoder. Alm disso, se a
formulao de Jakobs, numa explicitude que no deixa dvidas sobre as suas intenes, pode ser confrontada com relativa
facilidade e aceitao por meio da argumentao jurdica tradicional, h que se perquirir se formas veladas de Direito Penal
do Inimigo sem a nomenclatura, sem ciso explcita podem
ser igualmente confrontadas. O estado de exceo, na realidade, dispe de estratgias bem mais discretas que a teorizao de Jakobs.142
141 Da Violncia e da Beleza Dilogo entre Jacques Derrida e Gianni Vattimo.
Alceu: Revista de Comunicao, Cultura e Poltica, v. 7, n. 13, jul./dez. 2006,
p. 287.
142 Poderamos arrolar, como exemplo, conceitos como periculosidade como
vcuos em que se insere um estado de exceo. O prprio art. 59 do Cdigo
68
Moyss Pinto Neto

Por essa razo, o que se prope no o enfrentamento do

Direito Penal do Inimigo a partir do interior do ordenamento
positivo. Trata-se, antes disso, de confront-lo enquanto forma de
racionalidade, ou seja, a partir da estrutura de pensamento que
legitima esse tipo de teorizao. Cr-se, assim, que se est enfrentando o problema desde seu nascedouro, suas razes estruturais,
buscando contra-argumentar, dessa forma, todas as formulaes
que conquanto no to explcitas possam se basear na mesma
configurao de racionalidade. O Direito Penal do Inimigo no
vai apenas confrontado enquanto uma tcnica jurdico-penal,
mas tambm em termos de poltica criminal do Inimigo, ou, de
forma ainda mais precisa, enquanto biopoltica do Inimigo.
por isso que a estratgia143 eleita foi, exatamente, a desconstruo.
O primeiro movimento, como tratado no item 2 desta
Seo, busca exibir os limites logocntricos da formulao de
Jakobs. A partir de uma hiperbolizao dos conceitos que se
desencadeiam a partir da sua tese representao, ordem e perPenal, ao referir a personalidade ou a conduta social do agente, fornece
uma abertura em que, a rigor, a lei est plenamente distanciada da fora de
lei que tem a deciso judicial. As observaes de Zaffaroni, nesse sentido,
corroboram o quadro de estado de exceo em que vivemos na Amrica
Latina. Segundo ele, a caracterstica mais destacada do poder punitivo
latino-americano atual em relao ao aprisionamento que a grande maioria aproximadamente - dos presos est submetida a medidas de conteno, porque so processados no condenados. Do ponto de vista formal,
isso constitui uma inverso do sistema penal, porm, segundo a realidade
percebida e descrita pela criminologia, trata-se de um poder punitivo que h
muitas dcadas preferiu operar mediante a priso preventiva ou por medida
de conteno provisria transformada definitivamente em prtica. Falando
mais claramente: quase todo poder punitivo latino-americano exercido sob
a forma de medidas, ou seja, tudo se converteu em privao de liberdade
sem sentena firme, apenas por presuno de periculosidade. ZAFFARONI, Eugenio Ral. O Inimigo em Direito Penal, p. 70.
143 Estratgia, pois a desconstruo no esgota outras formas possveis de crtica. Alm disso, a desconstruo tem esse sentido especfico de estratgia.
Ver: VASCONCELOS, Jos Antonio. O que desconstruo? Revista de Filosofia, Curitiba, v. 15, n. 17, p. 74, julho/dezembro 2003.
69
sistncia no ser buscou-se abrir fendas que desestruturam as

bases do discurso. Para tanto, como salienta Derrida, preciso
uma anlise rigorosa do texto, sendo por essa razo que outras
obras de Jakobs, se referidas, o so apenas de forma transversa.
O jargo nada fora do texto,144 muitas vezes mal-compreendido pelos adversrios de Derrida, aqui tomado a srio,
procurando-se exatamente borrar as fronteiras entre o fora e o
dentro textual. Busca-se, a partir disso, inflar os conceitos de
Jakobs at sua respectiva imploso, mostrando, a partir de um
choque de concretude, at onde eles podem nos conduzir.
ainda nesse primeiro movimento com vistas mencionada imploso que giramos sob um vis transdisciplinar,
borrando as fronteiras entre as disciplinas para, a partir de uma
concretizao, exibir o campo em que incidiria o Direito Penal
do Inimigo. por isso que, em certos momentos, realizamos
uma circunavegao em reas diversas, especialmente a sociologia, a antropologia e a criminologia, visando imerso da
formulao lgico-abstrata de Jakobs nos quadrantes temporais que nos situamos. esse, alis, um dos sentidos da desconstruo: ao exibir os limites do conceito, ele retirado da
sua paz terica para cair na dificuldade do mundo concreto.
Em uma primeira camada de compreenso, situa-se na pressuposio epistemolgica de que h uma separao entre o existir e
o pensar, pertencendo este quele, de modo que o pensamento
se d no tempo e com o tempo, como demonstraram exaustivamente Franz Rosenzweig, Martin Heidegger e outros.
O movimento desconstrutivo, no entanto, precisa de outra
camada. Exatamente porque, como procurou-se demonstrar,
a desconstruo se situa enquanto exigncia de justia e no
Anything goes! , preciso des-neutralizar o texto de Jakobs
144 CRITCHLEY, Simon. The Ethics of Deconstruction: Derrida and Levinas,
pp. 22-23.
70
Moyss Pinto Neto

para no apenas confront-lo com suas dificuldades epistemolgicas, mas tambm em nvel tico. Se a justia um espectro
que ronda toda iniciativa desconstrutiva, preciso confrontar o
Direito Penal do Inimigo no apenas com seus limites logocntricos, mas tambm com a justia do Outro silenciado.
Essa segunda camada da desconstruo orienta-se, por
isso, da forma como Derrida trabalha: abrindo-se o Outro na
solidez do conceito. Emmanuel Levinas, nesse sentido, o
pensador decisivo que se introduz como referencial obrigatrio nessa operao, medida que se pressupe, no processo de
despurificao do esquema terico-abstrato do Direito Penal
do Inimigo, a primazia da dimenso tica. na confrontao
permanente com o Rosto do Inimigo aquilo que se traz como
oferta de paz e no se reduz aos nossos esquemas intelectivo-representacionais que se procura finalizar os processos desconstrutivos. Na faticidade do mundo concreto, os conceitos
de Jakobs no apenas so criticados pela sua hiperbolizao
inconsistente, mas pelo que significam no plano tico, no tempo
e diante de um Outro que se v sufocado em uma narrativa
totalizante que o reduz a uma representao (personalidade
contraftica, inimigo). nossa inteno, por isso, exibir,
em uma primeira camada, os limites e significados dessa totalizao (Sees 1) e, em uma segunda, confront-la com outra
racionalidade, desta vez de ordem tica (Sees 2).
Com isso, acredita-se possibilitar uma compreenso que
inviabiliza, em termos de formulaes jurdico-dogmticas,
situaes similares ao Direito Penal do Inimigo. partir de
uma forma de racionalidade para se pensar o Direito que se
procura desnortear a ciso conceitual Inimigo/cidado, para
se estabelecer a sim, mediante o direito positivo novas
formas de compreenso dos problemas poltico-criminais
que vo surgindo ao longo do tempo. nesse dilogo entre
Direito e Filosofia que se buscar construir a tarefa proposta.
71
Captulo II
Inimigo e Ordem
Seo I - O Inimigo enquanto Perigo:

pureza e impureza na ordem social
1. O Inimigo o inimigo da ordem
Ao separar em duas categorias inimigo e cidado, Jakobs
afirma que um indivduo que no permite ser obrigado a entrar
em um estado de cidadania no pode participar dos benefcios
do conceito de pessoa.1 Segundo o penalista alemo,
H que ser indagado se a fixao estrita e exclusiva categoria do delito no impe ao Estado uma atadura precisamente, a necessidade de respeitar o autor como pessoa
que, frente a um terrorista, que precisamente no justifica a expectativa de uma conduta geralmente pessoal,
simplesmente resulta inadequada. (...) deveria chamar
de outra forma aquilo que tem que ser feito contra os terroristas, se no se quer sucumbir, isto , deveria chamar
Direito penal do inimigo, guerra contida.
Portanto, diz Jakobs,

o Direito penal conhece dois plos ou tendncias em
suas regulaes. Por um lado, o tratamento com o cida1
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do, esperando-se at que se exteriorize sua conduta para

reagir, com o fim de confirmar a estrutura normativa da
sociedade, e por outro, o tratamento com o inimigo, que
interceptado j no estado prvio, a que se combate por
sua periculosidade.2
Detenhamo-nos na classificao de Jakobs. De um lado,

o cidado, orientado pelas normas jurdicas, a quem se pode
esperar a obedincia ao ordenamento jurdico. De outro, o
criminoso da ordem econmica, o terrorista, o delinqente
vinculado organizao criminosa, o caso dos delitos sexuais
e outras infraes perigosas, a quem se nomeia Inimigo. A
estes, o ordenamento deve dirigir um tratamento destinado a
eliminao de um perigo.3
A sociedade funcional se demarca a partir da distino
entre o cidado e o inimigo. seu trao constitutivo, que no
apenas reafirma, mas configura, propriamente, a estrutura
social, a partir do modelo normativo. Lembremos que na perspectiva funcional-sistmica no h uma sociedade rgida, esttica, l fora, mas apenas as comunicaes que se distendem
e mantm mediante expectativas normativas. Se essas expectativas se desfazem, a sociedade se desfaz. Para sua manuteno, essa sociedade funcional se delimita a partir da marcao
entre o puro e o impuro, aqui distinguidos entre cidado e
inimigo. Como este ameaa a prpria vigncia da norma, retirando a funcionalidade tpica e desconfirmando as expectativas normativas, precisa ser neutralizado de qualquer forma
inclusive por meio da guerra. , portanto, personalidade do
Inimigo esse que insiste em frustrar expectativas que deve
o Estado voltar o combate, enquanto uma fonte de perigo.
74
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
Visivelmente, portanto, Jakobs demarca duas espcies de

indivduos. O Inimigo ameaa a prpria configurao social,
abalando os alicerces da ordem funcional. O Inimigo carrega
a impureza, uma erva-daninha a ser expungida do tecido
social, sob pena de sua dissoluo. Sua orientao contraftica lhe retira o carter de pessoa e o transforma em perigo,4
que pe em risco a ordem. S pessoa, diz ele, quem
oferece uma garantia cognitiva suficiente de um comportamento pessoal, e isso como conseqncia da idia de que toda
normatividade necessita de uma cimentao cognitiva para
poder ser real.5
A significao do Inimigo, portanto, est contraposta
a uma ordem.6 Com isso, podemos observar, com base na
idia de pureza, que Jakobs trabalha o Inimigo o impuro
enquanto algum contraposto ordem vigente.7-8 A impu-
Veja-se, concordando com Jakobs a partir da associao entre Inimigo e perigo: PREZ DEL VALLE, Carlos. Derecho penal del enemigo. Escarnio o
prevencin de peligros? In: DPE, v. 2, pp. 549-569.
Reconhece-se, com Garca Amado, que h uma contradio interna do discurso de Jakobs, ao colocar, simultaneamente, na idia de Inimigo a contraposio ordem (criao social) e a periculosidade (caracterstica individual
do criminoso). No pretendemos solver essa contradio, mas explor-la em
dois momentos: neste Captulo, por meio da anlise da relao entre Inimigo e ordem; no Captulo seguinte, pela relao entre Inimigo e representao. GARCA AMADO, Juan Antonio. El obediente, el enemigo, el Derecho
penal y Jakobs. In: DPE, v. 1, pp. 888-891.
Pensei como a ordem fundamenta todo um padro de comportamento que

nem sempre costumamos relacionar impureza e ao perigo. No entanto,
nada mais apropriado que pensar na ordem para compreender a desordem
assim como todo o tipo de discriminao. GAUER, Ruth. Da Diferena Perigosa ao Perigo da Igualdade: reflexes em torno do paradoxo moderno.
CIVITAS. Porto Alegre, v. 05, n. 02, jul-dez.2005, p. 399.
Charles Denkowski traa um histrico interessante da relao do Direito

Penal alemo com a ordem: DENKOWSKI, Charles. La proteccin estatal en
los conflictos asimtricos: Continua el derecho policial do los Lnder alemanes, tras el 11 de septiembre, con el derecho penal poltico antiliberal? In:
75
reza, portanto, no est em um aspecto substancial (p.ex.,

raa, religio, ideologia poltica), mas na ameaa ao sistema
social funcional. A pureza do cidado, em Jakobs, portanto,
relativa, medida que ope o cidado de um lado -, e o
inimigo de outro, na relao com a ordem funcional. Aquele
que se orienta de maneira contraftica (leia-se: de forma
contrria s expectativas sociais) e demonstra isso enquanto
personalidade erva-daninha a ser retirado da sociedade, pois
ameaa o prprio arranjo configurado e contingente que
essa prpria sociedade (mantida mediante comunicaes que
confirmam a vigncia da norma, entre as quais a pena e, nesses casos-limite, at a guerra).
V-se, portanto, que uma das premissas fundamentais
um verdadeiro pilar sobre o qual se apia a construo da
teoria do Direito Penal do Inimigo a ordem. E essa noo
de ordem e a relao que ela mantm com a construo do
conceito de Inimigo que ser objeto de nossa primeira investigao desconstrutiva. Que ordem? Quem so os puros e
os impuros para esta ordem? A idia de ordem unssona e
pacfica como pressupe o texto de Jakobs ou pode conter certos problemas? O itinerrio que se prope passa, inicialmente, pela relao entre pureza e perigo, formulada
por Mary Douglas com apoio no pensamento de relaes de
Claude Lvi-Strauss. O trabalho da antroploga britnica serve de norte para estabelecer-se a pureza e o perigo em relao
a uma ordem. A partir disso, passamos pela viso de Zygmunt
Bauman, a partir e para alm de Douglas, da Modernidade
DPE, v. 1, pp. 512-552. O trabalho abrange, alm do perodo nazista, tambm
o problema do totalitarismo de esquerda na Alemanha Oriental no perodo
ps-2 Guerra e da reao da Alemanha Ocidental em relao ao tratamento
com (supostos) comunistas, todos visivelmente de matriz antiliberal. Kaleck
tambm analisa essas relaes, salientando a importncia de Kirchheimer
no processo: KALECK, Wolfgang. Sin llegar al fondo: la discusin sobre el
derecho penal del enemigo. In: DPE, v. 2, pp. 117-136.
76
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
enquanto projeto de eliminao da ambivalncia. Fixados tais

pressupostos, podemos cotejar a construo do Direito Penal
do Inimigo com os efeitos concretos que efetivamente poderia
produzir, em leitura criminolgica da sociedade contempornea, caso realmente implementado. Nesse ponto, ter relevncia sobre a investigao sobre as relaes entre ordem e
medo. Por fim, esboa-se uma tentativa de compreenso mais
densa do problema da ordem a partir da noo de Totalidade.
2. Pureza, Perigo e Ordem

Octvio Paz anota que Mauss tinha como relevante no a
explicao global, mas a relao entre os fenmenos: a sociedade uma totalidade porque um sistema de relaes.9 A
originalidade de Lvi-Strauss diante das inovaes de Marcel
Mauss residiria em ver a estrutura no s como um fenmeno
resultante da associao de homens mas como um sistema
regido por coeso interna.10 Isso se deve ao fato de Lvi-Strauss considerar que o pensamento selvagem igualmente
capaz de abstraes, sendo rico em definies, mesmo que
estas no possuam qualquer especial interesse pragmtico. Ou
seja: a barbrie do outro uma questo de traduo antropolgica pobre, bastando que o antroplogo se desvencilhe dos
seus preconceitos para perceber o rigor interno de determinada cultura, quer dizer, seu carter coeso e coerente.
9
PAZ, Octvio. Claude Lvi-Strauss e o Novo Festim de Esopo. So Paulo:

Perspectiva, 1977, p. 10. Lvi-Strauss igualmente reconhece que a noo de
fato social total de Mauss foi decisiva para a antropologia: a noo de fato
social est em relao directa com a dupla preocupao, que nos pareceu
isolada at o momento, de ligar o social e o individual por um lado, o fsico
(ou fisiolgico) e psquico por outro. LEVI-STRAUSS, Claude. Introduo
Obra de Marcel Mauss. In: MAUSS, Marcel. Ensaio sobre a Ddiva. Traduo Antnio Marques. Lisboa: Edies 70, 2001, p. 22.
10 PAZ, Octvio. Claude Lvi-Strauss e o Novo Festim de Esopo, p. 11.
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As classificaes tpicas do pensamento selvagem

seriam heterclitas apenas em relao ao seu contedo.
Formalmente, seriam anlogas s nossas, estruturando-se a
partir de uma bricolagem de signos. Ou seja: os contedos
das culturas primitivas ou selvagens podem ser bastante
distintos e estranhos entre elas e em relao a ns mesmos,
mas formalmente elas seriam anlogas, bastando ao intrprete
abstrair seus princpios concretos (por exemplo, as classificaes indgenas das plantas e animais podem ser comparadas,
sob um ponto de vista formal, com aquelas desenvolvidas por
botnicos e zologos). Uma antropologia cientfica deveria,
portanto, analisar o pensamento selvagem no pelo seu contedo aparentemente extico, mas pela respectiva estrutura,
na qual seria possvel localizar elementos que se repetiriam
analogamente entre culturas, tal como ocorre na questo do
totem. Este, analisado pelos etngrafos de at ento, passava
sempre por explicaes em relao ao respectivo contedo,
no tendo eles atentado pela homologia estrutural presente.
Ou seja, apenas a forma comum, no o contedo.11
O movimento de Lvi-Strauss dinamiza o referencial
antropolgico, retirando-lhe a fixidez e estabelecendo uma
moblia relacional, permitindo uma compreenso ampla do
pensamento primitivo, no a partir da suposta irracionalidade, mas enquanto um feixe de relaes de proporcionam
uma forma de pensar. O antroplogo no ir mais se focar unicamente em explicar o exotismo de determinada cultura
primitiva, mas explicar suas relaes internas, a partir da
sua estrutura formal, possibilitando ao leitor que compreenda
como funciona o mundo desse povo diverso. A britnica
11 LVI-STRAUSS, Claude. O Pensamento Selvagem. 5 ed. Traduo Tnia

Pellegrini. Campinas: Papirus, 1989, p. 51.
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Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
Mary Douglas ir aproveitar-se dessa pequena revoluo12

para tratar a pureza e perigo no j clssico estudo Pureza e
Perigo enquanto conceitos que envolvem sobretudo a idia
de ordem. A impureza uma ofensa contra a ordem. Eliminando-a, no fazemos um gesto negativo; pelo contrrio,
esforamo-nos positivamente para organizar nosso meio,13
diz a autora.
Mary Douglas refuta o que William James chamou de
materialismo mdico, espcie de reducionismo que transferiria para a noo de impureza unicamente a intuio de
elementos patognicos. O materialismo mdico talvez
signifique o pensamento comum acerca do tema. Impuro
o que sinala certa patogenia, aquilo que causa um desconforto por no atender aos requisitos mnimo de limpeza.
Porm, afirma Mary Douglas, no se trata exatamente disso.
A impureza nunca um fenmeno nico, isolado. Onde houver impureza, h sistema, diz ela. A impureza o subproduto de uma organizao e de uma classificao da matria,
na medida em que ordenar pressupe repelir os elementos
no-apropriados. Esta interpretao da impureza conduz-nos
diretamente ao sistema simblico.14 Assim, a impureza no
seria derivada de convices ntimas coisa, por exemplo, a
presena de elementos patognicos. No caso hebraico, por
exemplo, com relao proibio de alimentao de determinados animais, extrada do Levtico, costumava-se atribuir
interpretaes de ordem mdica ou moral. Alguns as tinham
12 Veja-se, por exemplo, a seguinte passagem: o sagrado e o profano no so
sempre e como que por necessidade diametralmente opostos. Podem ser categorias relativas: o que puro em relao a uma coisa, pode ser impuro em
relao outra e vice-versa. DOUGLAS, Mary. Pureza e Perigo. Traduo
Snia Silva. Lisboa: Edies 70, 1991, p. 21.
13 DOUGLAS, Mary. Pureza e Perigo, p. 14.
79
como alegorias das virtudes e vcios; outros, como simplesmente disciplinares, pois arbitrrias. No entanto, a partir de
anlise minuciosa sobre os textos, concluiu Mary Douglas no
ser isso que estava em jogo, mas como formas de meditao
na unicidade, pureza e plenitude de Deus.15 O que estava em
jogo, por isso, sempre a idia relacional do totem, e no
propriamente sua natureza substancial.16 Concedendo uma
forma dinmica e estrutural ao signo, conseguimos suplantar
uma pretensa irracionalidade e perceber o objeto enquanto
forma de pensar, como afirmava Lvi-Strauss.17 Sigamos o
raciocnio da autora: Em suma, o nosso comportamento face
poluio consiste em condenar qualquer objeto ou qualquer
idia suscetvel de lanar confuso ou de contradizer as nossas preciosas classificaes.18 A impureza no impura em
si mesma; a desarticulao de uma ordem determinada que
nos impe essa definio.
Mas a impureza no se reduz a esse abalo da ordem.
O impuro, que vem da margem, no apenas representado
dessa forma, antes sua conduta de transgresso da sistematizao tida como espcie de perigo. O abalo do alicerce da
ordem, assim, no apenas reduzido impureza: representa,
em ltima instncia, um definitivo perigo. Quando o indiano
de casta inferior, por exemplo, resolve transgredir conceitos
de pureza a partir de um rompimento com sua condio ori15 DOUGLAS, Mary. Pureza e Perigo, p. 57-74.
16 Lvi-Strauss j havia colocado, alis, que, por meio da interdio alimentar,
os homens negam sua natureza animal real em relao a sua humanidade,
assumindo o carter simblico com o auxlio dos quais eles distinguem uns
animais dos outros, para criar diferenas entre si.
17 Compare-se, por exemplo, a dessubstancializao da relao entre sacrifcio e
totem, por um lado, em Lvi-Strauss (O Pensamento Selvagem, pp. 250-253) e
o mesmo processo em Mary Douglas, com relao s interpretaes psicanalticas das representaes primitivas do corpo (Pureza e Perigo, pp. 137-152).
80
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
ginal, sua violao significa, ao mesmo tempo, no apenas

uma impureza temvel que pode arrastar uma srie de conseqncias, mas tambm um perigo, por ter cruzado a linha.19
O perigo, assim, tal como a pureza, deve ser analisado
enquanto conseqncia de uma ordem estrutural, como conseqncia de ato que provavelmente viola as normas em questo. Ambos autores Lvi-Strauss e Mary Douglas retiram
o contedo substancial das idias (totem, pureza, perigo)
para proporcionar uma leitura que no se desenvolva como
simples e pura irracionalidade. Alargando a compreenso do
mundo das outras culturas, por meio de um mtodo estrutural, eles nos fornecem uma viso que permite amenizar o
etnocentrismo. na referncia, portanto, a uma ordem estrutural que essas noes vo sendo construdas.
3. O Projeto de Engenharia Social Moderno:

os puros e os impuros na ordem social moderna
Neste momento de luta morte do
nacional-socialismo, inclusive os estranhos
comunidade devem ser utilizados como carne
de canho (Kanonenfutter).
Thierack, Ministro da Justia alemo em 1944,
citado por Muoz Conde
3.1. O Jardim sem Ervas-Daninhas

Partindo das descries estruturais fornecidas por Mary
Douglas, o socilogo polons Zygmunt Bauman em O Mal19 DOUGLAS, Mary. Pureza e Perigo, p. 163.
81
-Estar da Ps-Modernidade anota um aspecto interessante do

problema no que diz respeito ao Ocidente. Tirando o foco da
anlise exclusivamente dos selvagens e do esforo de traduo empreendido pelos antroplogos estruturalistas, Bauman
centra-se agora em analisar nossa prpria Modernidade ocidental a partir dessas categorias de ordem, pureza, impureza
e perigo. Mary Douglas j dizia que estamos acostumados a
determinada ambincia, e o puro vir a surgir enquanto algum
aspecto que abale sua ordenao. impossvel viver sem selecionar determinados aspectos e desconsiderar outros. Bauman, no entanto, nota um aspecto crucial da Modernidade: a
idia de pureza foi extremada na idia de purificao. A
preocupao com os estranhos deixou de ser apenas um separar, confinar, exilar ou destruir, como em todas as pocas (o
estrangeiro geralmente mal-visto em todas as culturas).
O trabalho de colocao em ordem assumiu uma atividade
consciente e intencional, transmutando-se de atividade casual em
tarefa, de forma que se tornou imperativa a criao de uma nova
ordem que desafiasse a presente uma ordem artificial.20
Notemos a estrutura paradoxal da formulao: a ordem
no mais manuteno, mas mudana. A superdimenso do projeto e do presente que engessa o futuro, essa fixao do tempo,
caracterstica particular da Modernidade, que pretendeu
anular o estranho com uma purificao fabricada. O puro
passa a no ser mais o que est a na ordem: preciso construir
uma nova ordem de pureza absoluta. o prprio projeto, e no
a realidade da vida, que orienta a purificao. Tnhamos uma
20 BAUMAN, Zygmunt. O Mal-Estar da Ps-Modernidade. Traduo Mauro
Gama et alii. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1998, pp. 19-20. Ruth Gauer afirma:
A civilizao perseguiu freneticamente o controle e o domnio de toda e
qualquer forma de perigo. O respeito com as converses e a higiene se constitui em duas ferramentas eficazes de controle social. GAUER, Ruth. Da
Diferena Perigosa ao Perigo da Igualdade: reflexes em torno do paradoxo
moderno, p. 400.
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Inimigo e Ordem
pureza que envolvia fundamentalmente uma idia de rotina;

a impureza era a contrariedade ao rotineiro. A eliminao da
sujeira, agora, ganha outro aspecto: o de interromper a rotina.
Bauman aprofunda ainda mais tais relaes a partir da
relao entre Modernidade e Ambivalncia. Para isso, parte do
impulso moderno pela classificao e sua conexo com o problema da ordem. Segundo ele, classificar significa segregar
dar ao mundo uma estrutura.21 O mundo ordeiro aquele que
permite ir adiante. A ambivalncia, nesse caso, aquilo que
confunde os clculos e a relevncia dos nossos padres memorizados.22 Representa, portanto, uma perda do controle. O ideal
classificador, segundo Bauman, uma espcie de arquivo
espaoso que contm todas as pastas que contm todos os itens
do mundo mas confina cada pasta e cada item num lugar prprio, separado (com as dvidas que subsistam sendo estabelecidas por um ndice de remisso recproca). a inviabilidade
de tal arquivo que torna a ambivalncia inevitvel. E a perseverana com que a construo desse arquivo perseguida que
produz um suprimento sempre renovado de ambivalncia.23
Classificar, assim, consiste nos atos de incluir e excluir.
Cada ato nomeador deve reduzir, ao final, a uma estrutura
binria: entidades que respondem ao nome e o resto que no.
Esse ato sempre comporta certa violncia e requer uma dose
de coero. O paradoxal que a luta contra a ambivalncia
autodestrutiva e autopropulsora: ela prossegue com fora
incessante porque cria os prprios problemas a resolver24. Diz
Bauman:
21 BAUMAN, Zygmunt. Modernidade e Ambivalncia. Traduo Marcos Penchel. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1999, p. 09.
22 BAUMAN, Zygmunt. Modernidade e Ambivalncia, p. 10.
83
Sua intensidade, porm, varia com o tempo, dependendo

da disponibilidade da fora adequada tarefa de controlar
o volume da ambivalncia existente e tambm a presena
ou ausncia de conscincia de que a reduo da ambivalncia uma questo de descobrir e aplicar a tecnologia
adequada uma questo administrativa.25
Com base no trabalho do historiador Stephen Collins,

Bauman prope que a ordem, tal como pensada pela
Modernidade, se inicia em Hobbes.26 O filsofo ingls teria
pensado a sociedade no como algo que refletiria uma estrutura transcendente pr-ordenada, mas como criada pelo
homem e manifestamente artificial.27 Assim, precisamente a
descoberta da ordem como artificial que levantou a questo
da ordem como tal. a partir desse momento que a ordem se
coloca como projeto e ao.28
O caos o outro da ordem, pura negatividade. contra esse negativo que a ordem se ergue. espcie de efeito
colateral, sem o qual a ordem no existe. Sem caos, segundo
Bauman, no h ordem. Dessa forma, a prtica tipicamente
26 Anota Nythamar Fernandes de Oliveira sobre Hobbes: Assim, a tenso entre uma abordagem dedutivo-racionalista, more geometrico, e uma dimenso emprico-intuitiva parece guiar a reformulao hobbesiana da questo
tico-poltica nos termos clssicos de uma physis (natura) pr-determinada
e do nomos (lex) a ser convencionado pelas indeterminaes de nossa imitao humana de natureza. (...) Esta , de resto, a rdua tarefa do pensador
poltico: a de imaginar situaes que possam efetivamente viabilizar uma
sociabilidade to frgil quanto artificial. E o contrato social se lhe aparece
como metfora por excelncia para dar conta dessa encenao. OLIVEIRA,
Nythamar Fernandes de. Tractatus ethico-politicus: genealogia do ethos moderno. Porto Alegre: EDIPUCRS, 1999, p. 52.
28 BAUMAN, Zygmunt. Modernidade e Ambivalncia, p. 14. Coincidentemente, Hobbes o primeiro autor cronologicamente falando referido
por Jakobs nos seus esboos filosficos, quando ir tratar daqueles que conheciam a distino entre cidado e inimigo.
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Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
moderna da vida, da poltica e do intelecto o esforo

de eliminao da ambivalncia, para definir com preciso e
eliminar tudo que no fosse precisamente definido29. Essa
tarefa impossvel o que move a Modernidade. A ferramenta para esse exerccio de poder a utilizao da dicotomia em que um dos termos aparece de forma totalmente assimtrica, rebaixado que vem deste poder diferenciador. Em
dicotomias cruciais para a prtica e a viso da ordem social,
diz o autor, o poder diferenciador esconde-se em geral por
trs de um dos membros da oposio. O segundo membro
no passa do outro do primeiro, o lado oposto (degradado,
suprimido, exilado) do primeiro e sua criao.30
3.2. Exacerbaes ou produtos legtimos

da Modernidade?
A horda, cujo nome sem dvida est presente
na organizao da Juventude Hitlerista, no
nenhuma recada na antiga barbrie, mas o
triunfo da igualdade repressiva, a realizao pelos
iguais da igualdade do direito injustia.
Adorno e Horkheimer
Nunca houve um monumento de cultura que no
fosse tambm um monumento de barbrie.
Walter Benjamin
Bauman identifica, ento, no uma dualidade de termos
iguais, mas fundamentalmente assimtricos, na qual um deles
85
desempenha um papel subserviente ao um (o outro), que

depende, na realidade, da destruio desse segundo termo
para se afirmar enquanto um. o inimigo, o forasteiro,
o estrangeiro ou o brbaro. So as ervas-daninhas que
sero o refugo do Estado-jardineiro,31 cujas manifestaes
mximas foram as de engenharia social procedidas por
Hitler e Stalin, mas que no podem ser consideradas como
exploses de barbarismo,32 e sim produtos legtimos do
Estado Moderno.33 Assim, uma vez estabelecidas as questes
de ordem social desejada, cumpria aos governantes administrar sua instituio, o resto era questo de frio clculo
31 BAUMAN, Zygmunt. Modernidade e Ambivalncia, pp. 35-39.

32 O projeto alemo ganhou sua fama aterradora no por causa de sua singularidade, mas porque, ao contrrio de sedimentos bem semelhantes em
outras partes, conseguiu efetivamente atingir seu propsito: foi colocado em
prtica com a ajuda dos recursos tecnolgicos e organizacionais acessveis a
uma sociedade moderna plenamente mobilizada pelo poder inconteste de
um estado centralizado. BAUMAN, Zygmunt. Modernidade e Ambivalncia, p. 41.
33 BAUMAN, Zygmunt. Modernidade e Ambivalncia, p. 38. Vejamos dois
personagens de Eichmann em Jerusalm, Dr. Stahlecker e Sano Mach: Esse
dr. Stahlecker, conforme Eichmann cuidadosamente o chamava, era, em sua
opinio, um homem muito elegante, gentil, muito razovel, livre de dio
e chauvinismo de qualquer espcie, que costumava apertar as mos dos
funcionrios judeus em Viena. Um ano e meio depois, na primavera de 1941,
esse fino cavalheiro foi nomeado comandante do Einsatzgruppe A, e conseguiu matar 250 mil judeus por fuzilamento em pouco mais de um ano (antes
de ser morto em ao em 1942) conforme ele prprio relatou ao prprio
Himmler, embora o chefe dos Einsantzgruppen, que eram unidades de polcia, fosse o chefe da Polcia de Segurana e da SD, ou seja, Reinhardt Heydrich (p. 88). O que ele se lembrava era que estava l como hspede de Sano
Mach, ministro do Interior no governo marionete plantado pelos nazistas na
Eslovquia. (Nesse governo catlico fortemente anti-semita, Mach representava a verso alem do anti-semitismo; recusava-se a permitir excees para
os judeus batizados e foi um dos principais responsveis pela deportao
em massa dos judeus eslovacos.) Eichmann lembrava-se disso porque no
costumava receber convites sociais de membros do governo; era uma honra.
Eichmann se lembrava que Mach era um sujeito solto, agradvel, que o convidou para jogar boliche (p. 96).
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Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
de custos e efeitos arte em que o esprito moderno tambm

se destacava.34 A descrio de Hannah Arendt sobre Adolf
Eichmann exemplar nesse sentido:
Entre a conferncia de Wannsee em janeiro de 1942, quando Eichmann se sentiu como Pncio Pilatos e lavou as
mos inocentes, e as ordens de Himmler no vero e no
outono de 1944, quando pelas costas de Hitler a Soluo
Final foi abandonada como se os massacres no tivessem
sido mais que um erro lamentvel, Eichmann no se perturbou por questes de conscincia. Sua cabea estava
inteiramente tomada pelo gigantesco trabalho de organizao e administrao, no apenas em meio a uma guerra,
mas e isso era mais importante para ele em meio a
inmeras intrigas e disputas sobre autoridade entre os vrios departamentos do Estado e do Partido envolvidos em
resolver a questo judaica.35
As grandes estratgias de engenharia social, portanto,

no podem ser consideradas como fenmenos que seriam
recuos em relao ao esprito moderno, mas precisamente
como produtos desse mesmo esprito.36 Para Bauman, o genocdio moderno no uma exploso incontrolada de paixes
e quase nunca um ato sem sentido irracional. , ao contrrio,
um exerccio de engenharia social racional, de produo por
meios artificiais de homogeneidade livre de ambivalncia que
a realidade social opaca e confusa no conseguiu produzir.37

35 ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm, p. 168.
36 Essa atitude objetiva falar dos campos de concentrao em termos de
administrao e dos campos de extermnio em termos de economia era
tpica da mentalidade da SS, e algo que Eichmann ainda muito se orgulhava
no julgamento. ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm, p. 83.
87
Na construo social da ambivalncia, os estranhos

devem ser transformados em tabu, desarmados, suprimidos,
fsica ou mentalmente exilados ou o mundo pode perecer.38
Em sntese: na medida em que se constitui um par assimtrico em que um dos elementos da relao o no-eu, portanto uma espcie de nada, a ser eliminado para restaurar/
instaurar a ordem, possvel extermin-lo como piolho.
A mquina burocrtica, guiada por uma razo instrumental, deve levar a tarefa a cabo. A Soluo Final, no dizer de
Arendt, seria uma nova espcie de genocdio, mais precisamente definida como massacres administrativos:
Pois o conceito de genocdio, introduzido especificamente para cobrir um crime antes desconhecido e embora
aplicvel at certo ponto, no perfeitamente adequado,
pela simples razo de que os massacres de povos inteiros no so sem precedentes. Eram a ordem do dia na
Antigidade, e os sculos de colonizao e imperialismo
fornecem muitos exemplos de tentativas desse tipo, mais
ou menos bem-sucedidas. A expresso massacres administrativos a que parece melhor definir o fato.39
3.3. Cumprindo ordens...

H ainda outro aspecto que pode ser explorado: a ordem
no apenas no sentido de relao inteligvel estabelecida entre
uma pluralidade de elementos; organizao, estrutura,40 mas
como palavra usada para transmitir mandos, instrues,
pedidos, caracterizada principalmente pela presena do modo

40
88
Dicionrio HOUAISS da Lngua Portuguesa, edio virtual www.uol.com.

br. Acesso em: 10.07.2007.
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
imperativo.41 Essa ordem enunciada de modo imperativo.

No apenas a ordem enquanto ordem comunitria, por
exemplo, mas tambm na ambigidade de ser Jos obedece
ordem de Joo. Enquanto espcie de mandamento.
Esse sentido pode ser importante se relacionado com a
idia de fidelidade.42 Se a conduta fiel ao ordenamento
aquela que pode ser considerada como normal, pois provm de ordens, o caso nazista , sem dvida alguma, um elemento problematizador dessa pretensa obviedade to visceralmente enraizada no senso comum (a expresso cidado
ordeiro comumente utilizada em sentido positivo na nossa
linguagem do dia-a-dia). Hannah Arendt explicita o paradoxo da seguinte forma:
A acusao tinha por base a premissa de que o acusado,
como toda pessoa normal, devia ter conscincia da natureza dos seus atos, e Eichmann era efetivamente normal
na medida em que no era uma exceo dentro do regime nazista. No entanto, nas condies do Terceiro Reich,
s se podia esperar que apenas as excees agissem
normalmente. O cerne dessa questo, to simples, criou
um dilema para os juzes. O Dilema que eles no souberam nem resolver, nem evitar.43
Diante do assassinato de milhares de judeus por meio de

providncias administrativas friamente calculadas pela razo
instrumental, de repente a ordem e a normalidade se desacoplam. Os normais esto fora da ordem. E a ordem,
41 Idem.
42 A engrenagem da fidelidade dispara, sem dvida, as idias de disciplina
e normalizao prprias do pensamento de Michel Foucault. Ver: FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir. 20 ed. Trad. Raquel Ramalhete. Petrpolis:
Vozes, 1999, pp. 117-161.
89
agora no sentido de mandamento, que ir ser o nico critrio.

A partir da Soluo Final que essas relaes tormentosas se
ligam de forma arguta:
O problema com Eichmann era exatamente que muitos
eram como ele, e muitos no eram nem pervertidos, nem
sdicos, mas eram e ainda so terrvel e assustadoramente normais. Do ponto de vista de nossas instituies e de
nossos padres morais de julgamento, essa normalidade
era muito mais apavorante que do que todas as atrocidades juntas, pois implicava que como foi dito insistentemente em Nuremberg pelos acusados e seus advogados
esse era um novo tipo de criminoso, efetivamente hostis
generis humanis, que comete seus crimes em circunstncias que tornam praticamente impossvel para ele saber
ou sentir que est agindo de modo errado.44
A ordem no sentido de mandamento pode sustentar a

maior atrocidade quando ela tem apenas a exigncia de ordem,
no sentido de arrumao funcional. Eichmann e outros diziam
que apenas cumpriam ordens. Ou seja: quando a ordem (no
sentido de arrumao) se funde com a ordem (no sentido de
mandamento), tudo se torna possvel. A estratgia da Soluo
Final ou de outras atrocidades que no cansam de se repetir
pode encontrar respaldo em uma estrutura como essa, pois
o que est em jogo sempre, de um lado, a fidelidade;45 de

45 Questionando a idia de fidelidade a partir do prisma constitucional: SCHMIDT, Andrei Zenkner. Reviso Crtica das concepes funcionalistas: em
busca de um sistema penal teleolgico-garantista, pp. 113-117; FEIJOO
SNCHEZ, Bernardo. El Derecho penal del enemigo y el Estado democrtico de Derecho. In: DPE, v.1, pp. 810-817; GARCA AMADO, Juan Antonio. El obediente, el enemigo, el Derecho penal y Jakobs. In: DPE, v. 1, pp.
900-912; NEUMANN, Ulfried. Derecho penal del enemigo. In: DPE, v. 2, p.
407-409; CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Justia Constitucional e Justi-
90
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
outro, a eliminao do estranho. Uma estrutura que se articula dessa forma no possui qualquer engrenagem tica que
passe pelo seu interior.
4. O Contexto Social Contemporneo

4.1. O Neoconservadorismo
e a Exploso do Medo
Em verdade temos medo.
Carlos Drummond de Andrade
Pureza, impureza, perigo, ordem. Quatro conceitos intimamente relacionados que tratamos de analisar a partir das
relaes estruturais entre eles. Os quatro presentes na teorizao de Jakobs: pureza (cidado), impureza (inimigo), perigo
(personalidade contraftica), ordem (sociedade funcional).
Passada a relao estrutural entre elas, a partir de Lvi-Strauss
e Mary Douglas, vimos como a Modernidade estabelece uma
forma peculiar de ordem, convertida em projeto de eliminao das ervas-daninhas. E como, exatamente por essa razo,
os massacres como a Shoah constituem legtimos produtos
da engenharia social moderna, e no desvios tresloucados.
Porm cabe a ns, na ltima camada dessa primeiro momento
desconstrutivo, indagar acerca das conseqncias criminolgicas da questo do puro, impuro, perigo e ordem. A exigncia
de ordem caminha junto com o medo. O medo a disposio
emocional que facilita a imposio da ordem pela ordem. O
enfoque que se d, portanto, nesse item, o de ressaltar como
a Penal. Revista Brasileira de Cincias Criminais, v. 55, So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2005, pp. 336-338.
91
funcionam esses dois elementos na estrutura social contempornea. nessa interseco entre o medo e a ordem46 que se
pretende abordar a questo propriamente criminolgica.
David Garland observa que, nos ltimos anos, h uma
nova e crescente nfase na necessidade de conteno do perigo,
de identificao e manejo de qualquer tipo de risco. Proteger
o pblico parece ter se tornado o tema dominante da poltica
criminal, de forma a causar, inclusive, certo laxismo com respeito s liberdades pblicas e aos direitos dos presos. O que
se v, de forma ntida, que a demanda de proteo do Estado
transformou-se em demanda por proteo pelo Estado.47
Se, nas dcadas de 60 e 70 do sculo passado, a sociedade
dos EUA se baseava, como afirma Young, no paradigma
modernista, h uma virada significativa a partir da dcada
de 80. Naquele paradigma, poder-se-ia arrolar como elementos: a) a cidadania resolvida (h uma tendncia incorporao social e igualdade); b) Estado intervencionista; c) ordem
social absolutista (a maioria dos cidados acata a ordem); d)
o cidado racional conforme e o desviante determinado (a
maioria das pessoas racional e adota o consenso, no existe
mais criminoso racional); e) conexo de causalidade estreita
(o desvio resultante de alguma particularidade, freqentemente familiar); e f) Estado assimilativo (papel do Welfare
46 Por questes de foco e espao, no entanto, a temtica no se direcionar
relao igualmente relevante entre o Direito Penal e o risco. Sobre o
tema: CARVALHO, Salo de. A Ferida Narcsica do Direito Penal (primeiras
observaes sobre as (dis)funes do controle penal na sociedade contempornea). In: A Qualidade do Tempo. Org: GAUER, Ruth M. C. Rio de Janeiro:
Lmen Juris, 2004, pp. 187-189. Especificamente em relao ao Direito Penal
do Inimigo: ABANTO VSQUEZ, Manuel. El llamado derecho penal del
enemigo. Especial referencia al derecho penal econmico. In: DPE, v. 1, pp.
30-48; DEZ RIPOLLS, Jos Luis. De la sociedad del riesgo a la seguridad
ciudadana: el debate desenfocado. In: DPE, v. 1, pp. 553-564.
47 GARLAND, David. La Cultura del Control: crimen y orden social en la sociedad contempornea. Trad. Mximo Sozxo. Barcelona: Gedisa, 2005, pp. 47-48.
92
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
assimilar os dissidentes). O desviante visto, correlatamente,

como minoria, distinto, objetivo, constitudo por uma falta
dos valores constitudos, ontologicamente confirmador (e no
ameaador) e sujeito assimilao ou incluso.48
Segundo Garland, o neoconservadorismo surgido a partir dos anos 80 nos EUA e na Gr-Bretanha faz ressurgir preocupaes que ele nomeia anti-modernas, como os temas
da tradio, da hierarquia, da ordem e da autoridade. Essas
exigncias conservadoras de ordem deveriam ter se chocado
frontalmente com as polticas de liberdade e desregulamentao dos mercados. No entanto, a inexistncia desse choque comprova que os atores lograram sucesso em vincular
a problemas morais fatos que eram, efetivamente, relativos
a condutas de pessoas pobres. Assim, o neoconservadorismo
proclamava uma mensagem moral de retorno aos valores da
famlia, do trabalho, da abstinncia e do autocontrole, mas
na prtica essas restries e censuras aplicavam-se apenas aos
setores marginalizados da populao especialmente imigrantes, desempregados, mes que recebiam benefcios do
welfare, delinqentes e consumidores de drogas.49
Se a poltica naqueles pases havia sido, nas dcadas de
60 e 70, de controle econmico e liberao social, nos anos
oitenta a equao se inverte para a liberdade econmica e
o controle social. A doutrina moralista desse movimento
48 YOUNG, Jock. A Sociedade Excludente: excluso social, criminalidade e diferena na modernidade recente. Traduo Renato Aguiar. Rio de Janeiro:
Revan, 2002, pp. 19-22.
49 GARLAND, David. La Cultura del Control, pp. 173-174. La tendencia es
clara: gestin punitiva de la pobreza, mercado econmico de total flexibilizacin, criminalizacin cada vez mayor de la disidencia y reduccin del
Estado. El espacio de lo pblico parece caminar en esa direccin. RIVERA-BERAS, Iaki. Historia y Legitimacin del Castigo Haca dnde vamos?
In: Sistema Penal y Problemas Sociales. Org: BERGALLI, Roberto. Valencia:
Tirant lo blanch, 2003, p. 125.
93
dirigia-se especialmente s comunidades marginalizadas e

no afetaram em quase nada o restante da populao.50 Essas
novas polticas tiveram o condo de produzir uma atitude
cultural defensiva, em contraste com a cultura emancipatria
das dcadas anteriores.51 Como diz Garland,
En la modernidad refinada, al menos, la adhesin retrica
ao multiculturalismo y a los derechos individuales implicaba que las objeciones al estilo de vida de otras personas tendan a ser silenciadas y desplazadas. Pero haba
algunas conductas y algunas personas que no haba que
tolerar y las nuevas polticas, ms coercitivas, de control
social y penal cada vez ms apntaban contra ellas.52
A sociedade, assim, se torna dual, dividida em dois setores cujo resultado era uma quase-apartheid. A imagem do
delinqente passou do necessitado socialmente inadaptado
do welfare state para a do criminoso de carreira, usurio de
crack e depredador, carregando, alm disso, um componente
racista.53 A idia de ordem, assim, passou da imaginao de
Durkheim sobre a solidariedade para o problema do Leviat
de Hobbes, em uma verso focalizada e disciplinar.54 E, no
entanto, como diz Young, ambas as tendncias a violncia
50 GARLAND, David. La Cultura del Control, pp. 174.
51 GARLAND, David. La Cultura del Control, p. 175.
52
GARLAND, David. La Cultura del Control, p. 176.
53 GARLAND, David. La Cultura del Control, p 177. Diz Young: Desse modo,
os excludos criam divises entre eles mesmos, com freqncias sobre bases
tnicas, muitas vezes quanto parte da cidade em que se mora, ou, mais
prosaicamente (ainda que para alguns profundamente), para que time de
futebol se torce. YOUNG, Jock. A Sociedade Excludente: excluso social,
criminalidade e diferena na modernidade recente, p. 31. Ver, ainda: HUDSON, Barbara A. Social Control. In: The Oxford Handbook of Criminology,
p. 463.
94
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
obsessiva das gangues e a obsesso punitiva a ela dirigida

nascem do mesmo fato gerador: o deslocamento no mercado
de trabalho. Uma surge do simultneo estmulo ao consumo e
excluso do mercado de trabalho; outra, de um mercado que
inclui, mas apenas de maneira precria.55 Passa-se, com isso,
da sociedade da incluso sociedade excludente.56
As legislaes, dessa forma, acabam contaminadas pela
exigncia de lei e ordem. Decises como de declarar guerra
ao crime, infligir castigos cruis ou ampliar as faculdades
policiais so estratgias polticas comuns nesse cenrio57.
A criminologia estatal, correspondente ao imaginrio dos
agentes polticos que forjam as estratgias poltico-criminais,
procura essencializar a diferena. Esse discurso acaba se
produzindo como contraponto do senso comum aos saberes
de origem acadmica.58 Zaffaroni nomeia-o de autoritarismo
cool, pois se propaga de forma publicitria e puramente
emocional. Nas suas palavras,
Esse novo autoritarismo, que nada tem a ver com o velho
ou o do entre-guerras, se propaga a partir de um aparato
publicitrio que se move por si mesmo, que ganhou autonomia e se tornou autista, impondo uma propaganda
puramente emocional que probe denunciar e que, ade55 YOUNG, Jock. A Sociedade Excludente: excluso social, criminalidade e diferena na modernidade recente, p. 26.
56 Na precisa construo de Hudson: It would appear that these developments signify further progress in the dispersal of discipline, but that the
essential project of the technologies of power identified by Foucault that
of normalization has been abandoned. The objective of the new strategies
of control is identification of the different and the dangerous in order to exclude: from the club, from the apartment building, from the state, from the
shopping mall, from the country. HUDSON, Barbara A. Social Control. In:
The Oxford Handbook of Criminology, p. 466.
58 GARLAND, David. La Cultura del Control, pp. 228.
95
mais e fundamentalmente , s difundem e que indica,

entre os mais jovens, o superficial, o que est na moda e se
usa disciplicentemente: cool. cool porque no assumido como uma convico profunda, mas sim como uma
moda, qual preciso aderir para no ser estigmatizado
como antiquado ou fora de lugar e para no perder espao
publicitrio.59
H um uso poltico do perigo, expresso de Mary

Douglas que Garland corrobora60. Com a generalizao da
sensao de ansiedade e desamparo, surge um reforo da
necessidade sentida na imposio de ordem e na importncia
de resposta estatal firme. O medo se generaliza diante desse
inimigo oculto e assustador que apavora o cotidiano contemporneo, em especial a partir da explorao do sofrimento da
vtima pelos meios de comunicao e dirigida diretamente
ira e medo dos espectadores, produzindo um sentimento
de identificao que logo utilizado em termos polticos.
Diz Garland que este tropo personalizador, repetido insistentemente en los noticiarios y documentales televisivos,
representa a la vctima como la metonmia de la vida real, el
podras ser tu del problema de la seguridad personal.61
Isso no significa, por bvio, aderir a um determinismo
de estilo linear do tipo: os meios de comunicao manipulam os medos coletivos.62 As polticas de lei e ordem no sur59 ZAFFARONI, Eugenio Ral. O Inimigo em Direito Penal, p. 69.
62 Sobre o tema: BARATA, Francesc. Los mass media y el pensamiento criminolgico. In: Sistema Penal y Problemas Sociales, pp. 488-511; ROSA, Alexandre Moraes da. Direito Infracional: Garantismo, Psicanlise e Movimento Anti-terror. Florianpolis: Habitus, 2005, pp. 50-54; MARQUES, Braulio.
A Mdia como Filtro Social. In: Ensaios Penais em Homenagem ao Professor
Alberto Rufino Rodrigues de Sousa. Org.: Ney Fayet Jr. Porto Alegre: Ricar-
96
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
giram apenas por manipulao miditica; possuam respaldo,

pois inclusive, diante da necessidade de investimentos, geram
acrscimo dos gastos pblicos e, por isso, da carga tributria.
O acrscimo do medo corresponde a ndices de crescimento
das taxas de delito aps a dcada de 60. Com a permanncia e ascendncia desses delitos em escala de tempo, tambm, a classe mdia comea a ver-se como vtima freqente
de crimes, vislumbrando-se simultaneamente como vtima
do Governo Grande, que cobra impostos e os gasta com
os irresponsveis do welfare, sindicatos e programas de
ao afirmativa. Segundo esse pensamento, a classe mdia
decente e trabalhadora sofria diante do favorecimento dos
mais incivilizados que no mereciam qualquer ajuda. O medo
do delito estava ligado tambm ao medo dos estranhos.63
do Lenz, 2003, pp. 162-184. Do ltimo artigo referido: por fora dessa concepo parcial, estereotipada e superficial da violncia, vinculada pela mdia
que explora esse tema, que a sociedade fica dividida entre ns (os cidados
honrados, pacficos e trabalhadores) e eles (os marginais violentos, perigosos
e temveis). De igual forma e por igual preconceito, vincula-se criminalidade e
pobreza, marginalidade e periferia urbana (p. 176). Ainda: CORRA, Diego
Ayres. Os meios de comunicao de massa e sua influncia no desenvolvimento da histeria punitiva e na ampliao da represso penal. Revista de Estudos
Criminais, v. 03. Porto Alegre: Notadez, 2001, pp. 96-105 e CLEINMAN, Betch.
Mdia, Crime e Responsabilidade. Revista de Estudos Criminais, v. 1, Porto
Alegre: Notadez, 2001, pp. 97-100. Mesmo perspectivas mais otimistas sobre
o papel miditico, como a de Michel Maffesoli, que procura ver na imagem
uma fora agregadora, no escapam de admitir que essas formaes podem
ser igualmente violentas. Ver: MAFFESOLI, Michel. A Contemplao do Mundo. Traduo Francisco Settineri. Porto Alegre: Artes e Ofcios, 1995, pp. 75-85
e especialmente p. 151. Especificamente sobre o processo de transformao de
criminosos em inimigos pelos meios de comunicao de massa: DONINI, Massimo. El Derecho penal frente al enemigo. In: DPE, v. 1, p. 629-633.
63 GARLAND, David. La Cultura del Control, p. 255-256. Observao que
Young compartilha: A privao relativa convencionalmente pensada
como um olhar para cima: trata-se da frustrao daqueles a quem a igualdade no mercado de trabalho foi recusada face queles com mrito e dedicao iguais. Mas a privao tambm um olhar para baixo: a apreenso
diante do relativo bem-estar daqueles que, embora em posio inferior do
observador na hierarquia social, so percebidos como injustamente favore-
97
Todo esse quadro ligou-se situao que os socilogos costumam designar como de insegurana ontolgica,
gerada pelas transformaes culturais ocorridas ao longo do
tempo, como, por exemplo, a introduo da mulher no mercado de trabalho e os reflexos familiares. Essa estrutura mais
porosa da vida cotidiana,64 que adquiriu uma textura mais
aberta que nas geraes anteriores, resulta numa necessidade
mais imperiosa de controle de riscos e incertezas, mantendo
distncia a insegurana. E disso tambm possvel deduzir
a menor tolerncia com os riscos a que est exposta a classe
mdia pelo Poder Punitivo, assim como a ineficincia deste
para a proteo dos indivduos perigosos.65 As elevadas taxas
de delito e desordem foram um produto das mudanas na
estrutura social, diz Garland. O delito se converte em uma
das ameaas que as famlias de classe mdia contemporneas
devem levar a srio: outra possibilidade que deve ser antecipada e controlada.66
cidos: eles ganham a vida fcil demais, mesmo que no seja to boa quanto
a minha. YOUNG, Jock. A Sociedade Excludente: excluso social, criminalidade e diferena na modernidade recente, p. 26. Confiram-se tambm as
observaes de Ripolls sobre o fato de que a identificao da classe mdia
com as vtimas da delinqncia no tem conexo com a punio de poderosos, de forma que visivelmente permanece o encanto com as elites. DEZ
RIPOLLS, Jos Luis. De la sociedad del riesgo a la seguridad ciudadana: el
debate desenfocado. In: DPE, v. 1, p. 568.
64 Ver: BAUMAN, Zygmunt. O Mal-Estar da Ps-Modernidade, pp. 32-37.
65 GARLAND, David. La Cultura del Control, p. 258. Tambm: YOUNG, Jock.
A Sociedade Excludente: excluso social, criminalidade e diferena na modernidade recente, pp. 33-35 e AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli. Vises da
Sociedade Punitiva: elementos para uma sociologia do controle penal. In.
Sistema Penal e Violncia. Org.: Ruth Gauer. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2006, pp. 43-49. Destaca-se a seguinte citao: A combinao entre industrializao, urbanizao, secularizao da cultura e do comportamento, racionalizao das aes sociais e das instituies, mercado, produtividade,
competitividade, individuao e individualismo, gera evidentemente um
ambiente social explosivo (p. 47).
98
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
Em sntese, est-se diante de uma situao em que tudo converge para um panorama que congrega, de um lado, uma sensao de insegurana ontolgica geradora de medo, e, de outro,
uma exigncia de ordem por parte da autoridade estatal, que
deve resultar em castigo. David Garland assim resume a situao:
1) las altas tasas de delito se consideran um hecho social normal; 2) la inversin emocional en el delito es generalizada
e intensa, abarcando elementos de fascinacin as como de
miedo, indignacin e resentimiento; 3) las cuestiones referidas al delito estn politizadas y se representam frecuentemente en trminos emotivos; 4) el inters por las vctimas y
la seguridad pblica dominan la poltica pblica; 5) la justicia
penal estatal es visualizada como inadecuada o ineficaz; 6)
las rutinas defensivas privadas estn generalizadas y existe
un gran mercado en torno a la seguridad privada; 7) una conciencia del delito est institucionalizada en los medios de comunicacin, en la cultura popular y en el ambiente urbano.67
H, portanto, um ambiente de medo generalizado que

impulsiona a exigncia de ordem e, por isso, a eliminao do
estranho/perigo. O Outro sempre potencialmente desviante.68
4.2. A complexa situao brasileira

O Brasil no para principiantes.
Tom Jobim
Se a situao j complexa nos EUA e na Gr-Bretanha,
no Brasil o quadro ainda mais complicado. Vivendo-se num
68 YOUNG, Jock. A Sociedade Excludente: excluso social, criminalidade e diferena na modernidade recente, p. 34. MELI, Manuel Cancio. De nuevo:
Derecho penal del enemigo? In: DPE, v. 1, pp. 354-356.
99
continuum temporal em que se est, simultaneamente, na pr e

na ps-modernidade, convivendo conjuntamente grandes feudos agrrios e a circulao livre do capital internacional, focos
de escravido e aes afirmativas, sequer possvel afirmar a
linearidade que se d na transio de um Estado Liberal a
um Estado Social (Welfare State), tampouco deste ao Estado
Penal.69 Tudo permanece simultneo e multifacetado.
Rodrigo Ghiringhelli de Azevedo sinala que nestas
sociedades, com um sistema escolar fragmentado e ineficiente, que restringe a educao superior universitria a setores sociais reduzidos; um sistema produtivo incapaz de garantir o acesso renda e seguridade social a amplos setores da
populao; um mercado interno onde apenas uma pequena
parcela tem acesso aos bens de consumo; sociedades nas
quais quase metade da populao se encontra em condies
de pobreza extrema, o sistema de justia penal acentua sua
69 O incremento do projeto poltico de enxugamento do Estado, produziu,
fundamentalmente a partir da dcada de 80, nos pases centrais de economia avanada, o desmonte do Welfare State. No obstante, inviabilizou, nos
pases perifricos nos quais o Estado social foi um simulacro, a possibilidade
de atingirem relativo grau de justia social com a implementao de polticas pblicas imprescindveis baseadas na distribuio equnime da riqueza
e erradicao da misria, otimizao e acesso das populaes carentes aos
servios de sade, educao e terra, melhoria nos sistemas de previdncia
social e, principalmente, incisivas aes contra as exorbitantes taxas de desemprego e excluso social. CARVALHO, Salo de. A Ferida Narcsica do
Direito Penal (primeiras observaes sobre as (dis)funes do controle penal
na sociedade contempornea, p. 190. A situao de punitivismo na Europa
e nos EUA ratificada por Rivera Beiras. Segundo ele, hace tiempo ya que
EE.UU. consagr el Estado Penal y liquid toda forma de asistencialismo.
Na Europa Occidental, la sociedad del riesgo de que habla Beck dibuja un
panorama que l mismo define como el de un futuro de inseguridad permanente. RIBEIRA BEIRAS, Iaki. Historia y Legitimacin del Castigo. In:
Sistema Penal y Problemas Sociales, pp. 120-121. Ver, ainda: AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli. Informalizao da Justia e Controle Social. So Paulo:
IBCCRIM, 2000, pp. 99-103 e o excepcional SOARES, Luiz Eduardo. Esboo
de um Diagnstico. In: Legalidade Libertria. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2006, pp. 265-284.
100
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
centralidade para manuteno da ordem social, incapaz de

manter-se atravs dos procedimentos ordinrios ou tradicionais de formao de consenso ou de socializao primria.70
E, como percebe Loc Wacquant, a insegurana criminal tem
o particular trao de no ser atenuada, mas nitidamente agravada pela interveno das foras da ordem, pois se inscreve
numa tradio oriunda da escravido e dos conflitos agrrios,
que se viu fortalecida pela Ditadura Militar, consubstanciada
na identificao entre subversivos e delinqentes.71
Os administradores que assumem a partir da transio
democrtica, ocorrida com o esgotamento do regime militar,
deparam-se com um acrscimo das taxas de criminalidade
decorrente, dentre outros fatores, da migrao do campo para
os centros urbanos, consolidada na Ditadura, que gerou uma
srie de tenses sociais emergentes.72 O problema da segurana pblica passa, assim, ao local de prioridade no debate.
A chamada opinio pblica, muitas vezes amplificada pelos
70 AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli de. Criminalidade e Justia Penal na Amrica Latina. Sociologias. Porto Alegre, ano 7, n. 3, jan/jun 2005, pp. 220-221.
71 WACQUANT, Loc. As Prises da Misria. Traduo Andr Telles. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001, p. 09. A ideologia da segurana nacional aparece
como um dos elementos estruturantes desse discurso, que consiste, segundo
Zaffaroni, em: a) aumentar os nveis de antagonismo entre estratos sociais
inferiores; b) impedir ou dificultar a coalizo ou o acordo no interior desses
estratos; c) aumentar a distncia e a incomunicabilidade entre os diversos
estratos sociais; d) potencializar os medos (espaos paranicos), as desconfianas e os preconceitos; e) desvalorizar as atitudes e discursos de respeito
pela vida e pela dignidade humana; f) dificultar as tentativas de encontrar
caminhos alternativos para a soluo de conflitos; g) desacreditar os discursos limitadores da violncia; h) apresentar os crticos do abuso de poder
como coniventes ou aliados dos delinqentes; i) habilitar, no que concerne
a esses crticos, a mesma violncia concernente aos delinqentes. ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro. Direito Penal Brasileiro, p. 59.
72 AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli de. Criminalidade e Justia Penal na Amrica Latina, p. 221.
101
meios de comunicao, anuncia que o sentimento de insegurana crescente, com o acrscimo da percepo acerca das
diferentes esferas de violncia, desde a criminalidade de rua
at os crimes econmicos e a corrupo nos rgos pblicos.
A resposta estatal exaustivamente cobrada.73
particularmente relevante, sob esse prisma, a situao
da polcia. Se, no incio da dcada de 1980, com a transio
poltica, utilizava-se do crescimento da criminalidade urbana
como argumento de bice a qualquer reforma policial habituada a Polcia aos mtodos da Ditadura Militar -, esses obstculos acabaram gerando um sistema policial autnomo em
relao aos controles das autoridades, crescendo, simultaneamente, as violaes aos direitos humanos e a corrupo policial.74 Forma-se, assim, um sistema penal subterrneo, na
expresso de Zaffaroni, exercendo poder punitivo margem
de qualquer legalidade.75
73 AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli de. Criminalidade e Justia Penal na Amrica Latina, p. 222. Braulio Marques salienta que essa cobrana ganha adio
do elemento autoritrio, indissocivel da abordagem miditica acerca da
violncia. MARQUES, Brulio. A Mdia como Filtro do Fato Social, p. 176.
74 AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli de. Criminalidade e Justia Penal na Amrica Latina, pp. 226-227. Como diz Salo de Carvalho, a consolidao da
lgica militarizada nas estruturas formais de segurana pblica no Brasil durante a Ditadura Militar, decorrncia do treinamento das Polcias (Militares e
Civis) de acordo com a cartilha da ISN [ideologia da segurana nacional], sustenta um sistema verticalizado afeito constante violao da legalidade com
alta capacidade de capilarizao. CARVALHO, Salo de. A Poltica Criminal
de Drogas no Brasil (Estudo Criminolgico e Dogmtico), p. 34. No mesmo
sentido: MARQUES, Brulio. A Mdia como Filtro do Fato Social, p. 178. Ver,
sobre a criao da Guarda Nacional, ainda no sculo XIX, e a ideologia de ordem pblica que lhe subjazia, com repercusses no presente, NEDER, Gisele
& CERQUEIRA FILHO, Gislio. Da ordem pblica segurana pblica:
aspectos ideolgicos das estratgias de controle social no Brasil. Revista de
Estudos Criminais, v. 20, Porto Alegre: Notadez, 2005, pp. 93-107.
75 ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo; ALAGIA, Alejandro &
SLOKAR, Alejandro. Direito Penal Brasileiro, pp. 70-71. Ao estar sustentado no fundamento da segurana (nacional, pblica), a violncia estatal
102
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Inimigo e Ordem
Por isso, conclui Rodrigo G. Azevedo, o acentuado sentimento de medo e insegurana diante da violncia e do crime,
a herana do regime ditatorial e o autoritarismo social nas
agncias encarregadas do crime, o dficit de funcionamento
da justia penal e a polarizao das opinies pr e contra os
direitos humanos so fatores que tornam o cenrio visivelmente complexo.76
Apesar da distncia entre as sociedades investigadas
por Garland e a brasileira, ntida a coincidncia em mltiplos aspectos, inclusive pela difuso do discurso hoje facilitada pelo avano nas telecomunicaes. Segundo Zaffaroni, a
polarizao das riquezas acentuada tornou as classes mdias
latino-americanas anmicas, exigindo normas, porm sem
saber quais. Diz o autor:
So anmicos patticos, que clamam por normas e, desconcertados, acabam entrincheirando-se atrs do discurso
autoritrio simplista e populista do discurso norte-americano, que aparece com o prestgio de uma sociedade invejada e admirada. (...)
banalizada, sendo sua programao potencializada e tendendo constantemente ao abuso. Legtima ou no, a interveno das agncias repressivas
sempre considerada vlida porque justificada por sua segurana nacional.
E a segurana nacional insacivel. Nunca est satisfeita. No tem limites.
(...) Esse poder ser sempre utilizado a servio do bem. CARVALHO, Salo
de. A Poltica Criminal de Drogas no Brasil (Estudo Criminolgico e Dogmtico), p. 33, grifo no original. Outros exemplos de sistema penal subterrneo no Brasil poderiam ser os grupos de extermnio, linchamentos
e chacinas. Ver: ADORNO, Srgio. Excluso scio-econmica e violncia
urbana. Sociologias, n. 8, Porto Alegre: jul/dez 2002. Disponvel em www.
scielo.br. Acesso em 19.07.2007. Ver, tambm, sobre a militarizao e papel
verticalizante do Poder Punitivo: ZAFFARONI, Eugenio Ral. Em Busca das
Penas Perdidas. Traduo Vnia Pedrosa e Amir Conceio. Rio de Janeiro:
Revan, 1999, pp. 22-25.
76 AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli. Criminalidade e Justia Penal na Amrica
Latina, p. 229.
103
Em geral, embora se trate de uma hiptese que seria mister investigar, parece que na medida em que a riqueza
se polariza, a anomia avana no sentido originrio de
Durkheim e o discurso popularesco, grosseiro e primitivo
tem maior aceitao porque parece compensar a segurana perdida por causa da globalizao: a sociedade perde
coeso e est vido por um discurso que lhe devolva essa
perspectiva, por primitivo, vingativo e vlkisch que seja:
a coeso alcanada atravs de um discurso simplista que
clama por vingana pura e simples.77
O discurso autoritrio cool latino-americano estaria

em convergncia com a matriz simplista norte-americana,
carecendo de qualquer respaldo acadmico, e se orgulhando
disso, pois a publicidade com que se alastra procura menosprezar qualquer opinio tcnica jurdica ou criminolgica,
sendo tal rumo igualmente seguido pelos polticos. Os especialistas aparecem como meros palpiteiros, que reiteram o
discurso punitivo.78 Em sntese, na expresso que vale a pena
reproduzir do professor argentino,
Por todos estes meios pouco ticos ou diretamente criminosos, vende-se a iluso de que se obter mais segurana
urbana contra o delito sancionando leis que reprimam acima de qualquer medida os raros vulnerveis e marginalizados tomados individualmente (amide so dbeis mentais) e aumentando a arbitrariedade policial, legitimando
77 ZAFFARONI, Eugenio Ral. O Inimigo em Direito Penal, p. 73, itlico no

original.
78 ZAFFARONI, Eugenio Ral. O Inimigo em Direito Penal, p. 74. E, em particular em relao vtima: No caso da represso ao crime, so as vtimas
ou seus parentes que assumem esse papel nos meios de comunicao, como
se a justeza de sua causa a reivindicao de um melhor servio de segurana lhes garantisse automaticamente conhecimentos tcnicos capazes de
viabilizar a realizao dessa demanda (nota 143, p. 74).
104
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
direta e indiretamente todo gnero de violncia, inclusive

contra quem contesta o discurso publicitrio.79
Portanto, a despeito das diferenas significativas entre o

contexto brasileiro e o norte-americano e britnico, houve, em
todos os pases mencionados, uma tendncia de recrudescimento do punitivismo e da exigncia de ordem, decorrente
do crescente sentimento de medo explorado pelos mass media
e polticos demagogos.
5. O Direito Penal do Inimigo

enquanto Utopia da Pureza
Porque na cincia funcional as distines so to
fluidas que tudo desaparece na matria una,
o objeto cientfico se petrifica, e o rgido ritual
de outrora parece flexvel porquanto substitua
a um tambm o outro.
Adorno e Horkheimer
Segundo Jakobs, a posio do inimigo est, como se pretendeu demonstrar, nitidamente em contraposio a uma
ordem. Uma ordem funcional que exige fidelidade dos cidados. Aqueles que ameaam a ordem estrutural so tratados
como inimigos e, por isso, recebem tratamento de guerra, e no
do Direito Penal tradicional, este reservado aos puros (cidados ou pessoas). A impureza (inimigo) deve ser retirada, em
79 ZAFFARONI, Eugenio Ral. O Inimigo em Direito Penal, p. 75. A relao Poder Punitivo seleo vulnerabilidade ser abordada no tpico 3 da Seo
1 do Captulo III.
105
passos blicos, da sociedade, sob pena de dissolv-la. No

possvel que o impuro se manifeste de forma absolutamente
contraftica: ou seja, contrariamente s expectativas determinadas pelo ordenamento ou seja, que se oponha ordem configurada pela vigncia das normas. O ordenamento no pode ser
ameaado; a impureza deve ser eliminada enquanto sintoma
de perigo (o que escapa ordem, abalando nossas preciosas
classificaes, deve ser limpado no sendo coincidncia
a utilizao desse vocabulrio em operaes policiais violentas ou medidas contra indivduos em situaes desviantes).
Mas o discurso de Jakobs no apenas extrema a rotina de
um Direito Penal simblico e punitivista; prope, alm disso,
a substituio, uma refundao das suas bases, a partir da
ciso entre inimigo e cidado. Sua formulao, no entanto,
muito mais extremista que o movimento Law and Order norte-americano: ali, o que se prope um acrscimo da quantidade de penas, a reduo das garantias processuais, a adoo
de medidas enrgicas contra pequenos delitos no interior do
Direito Penal vigente. Para Jakobs, ao contrrio, a diviso primordial entre cidado e inimigo permite uma ciso conceitual
do Direito Penal, reservando-se quele uma forma mais liberal; para este, a guerra, pura e simples. O grande erro atual,
para Jakobs, seria a confuso entre dois Direitos Penais que
tratam de indivduos distintos, dando tratamento suave ao
Inimigo e duro ao cidado, em certos casos. Estabelecida a
diferenciao inicial, identificaramos o perigo da relao
social e o eliminaramos.
Trata-se, portanto, de uma utopia de pureza: aqueles indivduos que tivessem personalidade contraftica e recusassem a fidelidade ao ordenamento jurdico seriam simplesmente
eliminados, retirados do convvio social como ervas-daninhas pelo Estado-Jardineiro. Construir-se-ia uma comunidade funcionalmente orientada que somente teria indivduos,
106
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
modo geral, fiis ordem jurdica, podendo vir a ser punidos

em certos deslizes que cometam. Jakobs ir rechaar que os
Inimigos faam jus aos direitos humanos exatamente por
esse argumento. Vejamos:
No se pode afirmar, de nenhum modo, que exista um
Estado real de vigncia do Direito, mas to-s de um postulado de realizao. Este postulado pode estar perfeitamente fundamentado, mas isso no implica que esteja
realizado, do mesmo modo que uma pretenso jurdico-civil no se encontra realizada s porque esteja bem fundamentada. Dito de outro modo: nesta medida, no se trata da manuteno de um estado comunitrio-legal, mas,
previamente, de seu estabelecimento. A situao prvia
criao de um estado comunitrio-legal o estado de natureza, e nesta no h personalidade. Em todo caso, no
existe uma personalidade assegurada. Por isso, frente aos
autores de vulneraes dos direitos humanos, os quais,
por sua parte, tampouco oferecem uma segurana suficiente de ser pessoas, de per si permite-se tudo o que seja
necessrio para assegurar o mbito comunitrio-legal,
e isto de fato o que sucede, conduzindo primeiro uma
guerra, no enviando primeiro passo polcia para executar uma ordem de deteno.80
A ordem comunitrio-legal, portanto, para Jakobs, no

est estabelecida, mas sim a estabelecer. essa vulnerao do
estado de perfeio81 de uma comunidade homognea e
perfeitamente adequada ordem funcional que lhe permite
argumentar no sentido de que o Inimigo no mereceria a gua80 JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo, p. 47.
81 A modernidade criou essa compulso, esse desejo irresistvel de ordem e de
segurana. O mundo perfeito, utopia dos iluministas, seria totalmente limpo e idntico a si mesmo, transparente e livre de contaminaes. GAUER,
Ruth. Da Diferena Perigosa ao Perigo da Igualdade: reflexes em torno do
paradoxo moderno, p. 401.
107
rida os direitos humanos, medida que ele prprio seria obstculo implementao desses direitos. Tudo depende da correta administrao dessa sociedade funcional, eliminando
os indesejveis e perigosos que colocam em risco sua configurao e, com isso, construindo sua estabilidade.
Ora, visivelmente est-se diante da situao que Zygmunt
Bauman menciona. No se est apenas diante de uma diviso
social que se estabelece a partir do dado, mas sim diante de
um projeto de engenharia social que nos permitiria conduzir
ao estado perfeito. A ambivalncia seria eliminada; apenas
aqueles que se propusessem a ter uma personalidade em conformidade com as expectativas normativas deveriam sobreviver. Aos demais, seria simplesmente declarada guerra. O
Inimigo, definido a partir de sua personalidade contraftica
que relacionalmente se ope ordem funcional conforme as
observaes de Mary Douglas e Lvi-Strauss no se manifesta, precisamente, enquanto um si mesmo. O terrorista,
exemplo por excelncia do Inimigo, pode no vir a ser tratado
dessa forma.82 O verdadeiro contedo que define o Inimigo est
numa contraposio ordem dada, enquanto um cidado que
renuncia personalidade, tornando-se no-cidado. O
Outro, como j ressaltara Bauman, no propriamente algum,
mas um arranjo assimtrico que serve como oposio para o
Um, que pretende assim se afirmar. Heterogeneidade que
existe apenas para afirmar a homogeneidade, como um trao
em extino. s na relao com a ordem que se constitui o
Inimigo, par assimtrico na relao de poder com o cidado.
Mais: essa ordem entendida enquanto personalizao
universal que garante a todos os direitos humanos somente
pode ser estabelecida aps a guerra. Antes da instituio de
uma ordem jurdica que atinja a todos, indistintamente,
108
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
necessrio que o Estado-jardineiro recolha as ervas-daninhas,

sob pena de que o jardim de destrua por inteiro. Apenas aps
o estabelecimento de uma homogeneidade nas expectativas
normativas possvel que os direitos humanos sejam assegurados. esse processo que Bauman descreve:
A definio do Outro como parasita utiliza os medos profundamente arraigados, a repulsa e a averso a servio
do extermnio. Mas tambm, e de modo mais seminal, ela
coloca o Outro a uma enorme distncia mental na qual os
direitos morais no so mais visveis. Tendo sido despojado de sua humanidade, e redefinido como verme, o Outro
no mais objeto de avaliao moral.83
Uma vez despersonalizado o Outro, a questo do exerccio

dos direitos fundamentais passa a segundo plano. No sendo
o Outro pessoa, o problema no se coloca mais em termos
constitucionais. O Outro torna-se verme, algo a ser expungido da sociedade como um cncer que poder trazer a destruio da ordem. Leia-se, novamente, as precisas palavras de
Zygmunt Bauman, referindo-se ao nazismo:
Declarando que uma categoria especfica de pessoas no
tem lugar na ordem futura dizer que essa categoria est
alm da redeno no pode ser reformada, adaptada
ou forada a se adaptar. O Outro no um pecador que
pode ainda se arrepender ou emendar. um organismo
doentio, enfermo e infeccioso, prejudicado e prejudicial.
Serve apenas para uma operao cirrgica; melhor ainda,
para a fumigao e o envenenamento. Deve ser destrudo
para que o resto do corpo social possa manter a sade.
Sua destruio uma questo de medicina sanitria.84
109
precisamente uma ordem futura que est em jogo, uma

ordem em que apenas aqueles homogneos devem sobreviver, para que possam exercer seus direitos em conformidade
com a ordem funcional. E a preciosa engrenagem da fidelidade que servir de suporte para definir o Inimigo.85 Fidelidade que, como se viu, capaz de obedecer s mais terrveis
das ordens. O Inimigo, que se define como binrio inferior
do cidado, deve ser eliminado. obstculo.
Pois bem, precisamente no ambiente social contemporneo, no qual irrompe uma relao de implicao entre a
exigncia de ordem e o medo coletivo,86 causado pelas altas
85 Como brilhantemente diz Freixedo, el Derecho acta como un catalizador
de la obediencia ciudadana y, para ello, la instituicin del enemigo se muestra del todo apta a la hora de crear mecanismos simples de sumisin. El
enemigo, utilizado como chivo expiatorio, opera de pharmacos de la consciencia cvica, aleja del Estado de las crticas que se pudieran suscitar por
uma situacin problemtica y, em definitiva, refuerza la obedincia incondicionada a las demandas institucionales. BASTIDA FREIXEDO, Xacobe.
Los brbaros em el umbral. fundamentos filosficos del derecho penal del
inimigo. In: DPE, v. 01, p. 296. E tambm Garca-Amado: el paradigma y
el punto de mira del Derecho penal no es el delincuente, sino el ciudadano
obediente, entregado y sumiso; que las normas penales existen para otorgar
a los ciudadanos garantas de que los delincuentes no les van a danr ni preocupar ms, no para asegurar a los (sospechosos o acusados de) delincuentes que no van a ser objeto de las iras, la venganza o la bsqueda histrica
de seguridad por las sociedades. En el fondo, el Derecho penal del enemigo
no reprime al delito, sino la heterodoxia. GARCA AMADO, Juan Antonio.
El obediente, el enemigo, el Derecho penal y Jakobs. In: DPE, v. 1, p. 893.
Essa engrenagem de fidelidade altamente simplificada pelos defensores
do Direito Penal do Inimigo, salientando a auto-excluso do criminoso da
condio de pessoa. Conforme: POLAINA NAVARRETE, Miguel & POLAINO-ORTIS, Miguel. Derecho penal del enemigo: algunos falsos mitos. In:
DPE, v. 2, p. 624 e prprio Jakobs, em JAKOBS, Gnther. Terroristas como
personas em Derecho? In: DPE, v. 2, p. 90.
86 Tambm identificando o Direito Penal do Inimigo com o medo: BUSATTO,
Paulo Csar. Quem o inimigo, quem voc? Revista Brasileira de Cincias
Criminais, v. 66, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, pp. 347-350; ASUA
BATARRITA, Adela. El discurso del enemigo y su infiltracin en el derecho
penal. Delitos de terrorismo, finalidades terroristas y condutas perifricas. In: DPE, v. 01, pp. 243-246.
110
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
taxas de delito e pela insegurana ontolgica, o Direito Penal

do Inimigo enquanto estratgia de purificao social cai como
uma luva para o discurso neoconservador.87 A criao de um
ambiente de tenso permanente onde a exigncia de ordem e
autoridade ganha primazia o local propcio para que o que
era para ser exceo tornar-se regra, como previa Agamben.
A diferena que, como utopia de pureza,88 e no simples
forma de manuteno da ordem, pode sustentar um projeto
de reengenharia social, provavelmente apoiado em exigncias de eliminao dos setores vulnerveis e marginalizados
da populao que acaba por suportar a maior parte da pres87 Una situacin semejante deja el terreno abonado para las respuestas polticas al miedo, al riesgo, a la inseguridad: al miedo al otro extranjero est
provocando una conflictividad social en Europa que es respondida por las
agencias estatales con polticas de imigraccin restrictivas y con legislaciones
que parecen reservarse el derecho de admisin de ciertos extranjeros en los
Estados europeos. RIVERA BEIRAS, Iaki. Historia y Legitimacin del castigo, p. 121. Scheerer e outros tambm identificam que o Directo Penal do Inimigo instrumento de superao de crises, servindo como elemento central a declarao do inimigo, restabelecendo segurana e ordem, alm do
sentimento de inocncia do restante da populao. SCHEERER, Sebastian;
BHM, Maria Laura & VQUEZ, Karolina. Seis preguntas y cinco respuestas
sobre el Derecho penal del enemigo. In: DPE, v. 2, p. 927. Ainda: ALLER, Germn. El Derecho penal del enemigo y la sociedad del conflicto. In: DPE, v. 1,
pp. 86-88; BASTIDA FREIXEDO, Xacobe. Los brbaros em el umbral. fundamentos filosficos del derecho penal del enemigo. In: DPE, v. 01, pp. 291-292;
CALLEGARI, Andr Luiz & DUTRA, Fernanda Arruda. Derecho Penal del
enemigo y derechos fundamentales. In: DPE, v. 1, p. 327; TERRADILLOS BASOCO, J. M. Una convivencia cmplice. En torno de la construccin terica
del denominado Derecho penal del enemigo. In: DPE, v. 2, p. 1027.
88 Salientando esse aspecto prospectivo do Direito Penal do Inimigo: ABOSO,
Gustavo Eduardo. El llamado Derecho Penal del Enemigo y el ocaso de
la poltica criminal racional: el caso argentino. In: DPE, v. 1, p. 60; MELI,
Manuel Cancio. De nuevo: Derecho Penal del enemigo? In: DPE, v. 1, p.
370-373; DONINI, Massimo. El Derecho penal frente al enemigo. In: DPE,
v. 1, p. 625; GARCA AMADO, Juan Antonio. El obediente, el enemigo, el
Derecho penal y Jakobs. In: DPE, v. 1, pp. 922-924; GROSSO GARCA, Manuel Salvador. Qu es y que puede ser el Derecho penal del enemigo.
In: DPE, v. 2, p. 38; PASTOR, Daniel R. El Derecho penal del enemigo em el
espejo del poder punitivo internacional. In: DPE, v. 2, pp. 495.
111
so punitiva na contemporaneidade.89 um horizonte em que

o vagabundo, contraponto do turista, definitivamente
eliminado como impureza social.
Seo 2 - Indagando As Razes da Ordem

e do Medo
1. A Ordem convertida em Totalidade
No agentava mais. J no podia suportar que
as coisas estivessem to prximas. Empurro
um porto de ferro, entro, existncias leves se
erguem de um salto e se empoleiram nos cimos.
Agora me reconheo, sei onde estou: estou no
jardim pblico. Deixo-me cair num banco entre
os grandes troncos negros, entre as mos negras
e nodosas que se erguem para o cu. Uma rvore
raspa a terra, sob meus ps, com uma unha preta.
Gostaria tanto de me abandonar, de deixar de ter
conscincia de minha existncia, de dormir.
Mas no posso, sufoco: a existncia penetra em
mim por todos os lados, pelos olhos, pelo nariz,
pela boca... E, subitamente, de repente,
o vu se rasga: compreendi, vi.
Jean-Paul Sartre
A pureza elimina o Estranho, o Outro, o Inimigo. Este
deve ser tratado em passo de guerra, ante o notvel perigo que
89 Ver: LOPES Jr., Aury. Introduo Crtica ao Processo Penal (fundamentos de
instrumentalidade garantista). Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, pp. 11-18.
112
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
representa para a ordem social. Sua posio incmoda, ele

representa uma ameaa constante sociedade funcional. um
obstculo na engrenagem do sistema, uma presena que coloca
em jogo o prprio funcionamento da estrutura. Sua existncia
coloca em xeque a configurao da sociedade. Sua diferena
insuportvel, a impureza alcana um nvel que exige um tratamento enquanto simples perigo. Mary Douglas sinalava que
nem sempre suportar a ambigidade seria desagradvel.90 No
entanto, ao indivduo-mnada contemporneo, fechado em si
mesmo ao mundo exterior, crendo que seu poder representacional tem a capacidade de esgotar a totalidade do Outro, a
presena do ambguo tornou-se simplesmente insuportvel.
Jean-Paul Sartre descreve bem essa sensao em A
Nusea.91 Roquentin, ao tomar conscincia de existncia de um
mundo exterior independente e irredutvel a nossas classificaes, um mundo externo bruto que chega avassalador, sem tomar
qualquer considerao com a conscincia do sujeito, enche-se de
nusea.92 A intuio fenomenolgica de Sartre demonstra o sentimento do indivduo-mnada ao se deparar com o outramente
do Outro: aquilo que excede minha capacidade de representao, aquilo que se mostra ambguo e infinito, causa nusea. O
traumatismo do Encontro representado pela nusea de chegar,
pura e simplesmente, sem convite e sem restrio, do Outro.93
91 SARTRE, Jean-Paul. A Nusea. Trad. Rita Braga. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, s/d.
92 No posso dizer que me sinta aliviado nem contente; ao contrrio, sinto-me esmagado. S que meu objetivo foi atingido: sei o que desejava saber;
compreendi tudo o que me aconteceu desde o ms de janeiro. A Nusea no
me abandonou e no creio que me abandone to cedo; mas j no estou submetido a ela, j no se trata de uma doena, nem de um acesso passageiro: a
Nusea sou eu. SARTRE, Jean-Paul. A Nusea, p. 187.
93 Ver: SOUZA, Ricardo Timm de. Sartre e a Ambigidade da Percepo. In:
Totalidade e Desagregao: sobre as fronteiras do pensamento e suas alternativas. Porto Alegre: EDIPUCRS, 1996, pp. 81-100.
113
A Modernidade, no isolamento solipsista do sujeito

moderno,94 cultivou o fechamento do eu, enquanto suposta
autonomia, de tal forma que, na presena do estranho que
abala os alicerces da estrutura, no procuramos mais um ritual
salvador,95 mas simplesmente reduzimos o Outro impureza
e o eliminamos, mediante estratgias blicas. o Outro que se
v reduzido a perigo, enquanto Inimigo.
Onde poderamos situar o enraizamento cognitivo desse
medo do Outro? Por que esto to solidamente enraizados
na ordem, de forma a sentir como um perigo e considerar
esse perigo como algo a ser eliminado, ainda que mediante
extrema violncia aquilo que ameaa desarticular nossas
certezas e classificaes?
preciso perfurar nossas categorias mentais de forma a
investigar o que realmente constitui essa forma de pensar que
se fecha em si mesma, proporcionando a idia de ordem e
tornando insuportvel a admisso (ou recepo) da diferena
que no se reduz aos nossos esquemas classificatrios. Investigar, densamente, o que realmente nos leva a formar o preconceito em relao quilo que no se enquadra na ordem.
Enfim, no apenas expor a situao como um dado, mas adentrar-se no que constitui esse dado. Que estrutura de pensamento estrutura absolutamente familiar e ligeiramente
bvia nos permite considerar aquilo que desarticula a
ordem como algo nocivo, prejudicial, que deve ser eliminado?
nesse momento que podemos converter a idia de raiz
mais nitidamente scio-antropolgica de ordem para a noo
filosfica de Totalidade.96 Adentrando na reflexo filosfica,
94 Abordaremos a questo do individualismo com maior densidade no Captulo IV.
95 Ver: DOUGLAS, Mary. Pureza e Perigo, pp. 75-92.
96 A similaridade pode ser observada na seguinte transcrio: O fato de que
algo no seja ordenado indica normalmente, na tradio, a necessidade de
114
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
podemos mergulhar at as razes da ordem e, a partir do

seu questionamento, reconstruir a racionalidade que mostrou
seu potencial violento e destrutivo com tanta intensidade no
sculo passado.
Totalidade significa, em sntese, a reduo do desconhecido ao conhecido, a pretenso identificante que reduz a diferente ao igual, ou seja, o impulso de neutralizao do poder
desagregador do Diferente, materializado por meio de uma
construo dialtica, imanente e com pretenso de auto-compreenso e auto-legitimao.97 A Totalidade representa,
ento, a tendncia de zerar o grau de diferena, proporcionando uma homogeneidade semelhante, em nvel intelectual,
ao processo de engenharia social que referimos at agora. Ela,
portanto, se enraza na forma de pensar que constitui as formaes teorticas que hiperbolizam a ordem. Ricardo Timm
de Souza arrola dois princpios condutores do pensamento
filosfico que se estruturou enquanto Totalidade: o primeiro
consistiria em uma tendncia classificatria, especificadora,
interessada sobretudo na referncia semntica inequvoca e
na preciso da idia expressa; o segundo, na traduo do
impulso vital do Ocidente que se alimenta crescentemente ao
longo da histria do pensamento e da humanidade: a tendncia de reduzir o Diferente ao Mesmo intelectualmente ou
que esse algo seja ordenado, quer dizer, integrado a uma ordem. Assim,
o no-ser-ordenado percebido somente como o ainda-no-ordenado,
no sentido de ainda-no-subsumido-na-sincronizao. A discordncia, o
trao de um au-del que porta um tempo diferente, compreendida como
um problema a resolver, como uma questo que achar necessariamente, no
tempo da lgica dinmica e convergente, o seu prprio destino. O diferente destina-se, em ltima anlise, ao no-diferente, achar-se- finalmente no
Mesmo, a identidade final seu tlos. SOUZA, Ricardo Timm de. Sujeito,
tica e Histria: Levinas, o traumatismo infinito e a crtica da filosofia ocidental. Porto Alegre: EDIPUCRS, 1999, pp. 72-73.
97 SOUZA, Ricardo Timm de. Totalidade e Desagregao, p. 18.
115
faticamente expresso.98 Ou seja, a histria intelectual expressa

uma pulso que se repete no mundo concreto: o sufocamento
da alteridade em esquemas que a reduzem ao Mesmo.99
O processo que impulsionado desde ento, que se anotava como crescente, o que denominamos de trofismo,
ou seja, aquilo que constantemente nutrido e fortalecido,
robustecendo-se em esquemas que se alimentam de si prprios, como ocorre, por exemplo, no pensamento hegeliano.100
Segundo Ricardo Timm de Souza, a Histria do Ocidente
tem constitudo, em suas linhas mais amplas, na histria dos
processos utilizados para neutralizar o poder desagregador
do Diferente. Filosofia, em sua expresso categorial-hegemnica, cumpriu a tarefa, at o momento, de legitimar intelectualmente essa busca pela neutralizao. precisamente
essa busca de neutralizao que consiste na Totalidade.101
98 SOUZA, Ricardo Timm de. Totalidade e Desagregao, p. 17.

99 A filosofia que surgia como uma oposio opinio, tendia sabedoria
como ao instante de plena posse de si, em que j nada de estranho, nada de
diferente, vinha limitar a identificao gloriosa do Mesmo no pensamento.
Caminhar em direo verdade consistia em descobrir uma totalidade onde
o diverso acabava por ser idntico, isto , dedutvel, no mesmo plano ou no
plano do Mesmo. LEVINAS, Emmanuel. Runa da Representao. In: Descobrindo a Existncia com Husserl e Heidegger. Lisboa: Piaget, 1997, p. 163.
100 Para Levinas, o hegelianismo o modelo desse modo de pensar. Ver: SOUZA, Ricardo Timm. Sujeito, tica e Histria, p. 55, nota de rodap 81. Da
mesma pgina: a sabedoria em sentido europeu tomou para si todos os
espaos da realidade. Ainda: LEVINAS, Emmanuel. Totalidad e Infinito:
ensayo sobre la exterioridad. Salamanca: Sgueme, 1977, pp. 60-61; SOUZA,
Ricardo Timm de. Hegel e o Infinito alguns aspectos da questo. Veritas, v.
50, n. 2, julho/2005, pp. 155-174.
101 SOUZA, Ricardo Timm de. Totalidade e Desagregao, p. 18. A pretenso
de legitimidade absoluta e completao, que pervade essas hermenuticas
do passado e de seus problemas em sua superao contempornea, mostra-se a Levinas, em ltima anlise, como um jogo da Totalidade do Ser em sua
dinmica que pensa seu processo de desdobramento, em sua totalizao.
Conhecer significa totalizar, reconhecer por totalizao, em um fluxo totalizante. SOUZA, Ricardo Timm de. Sujeito, tica e Histria, p. 55.
116
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
A tentativa de reduo da diferena por meio de um

esquema que se expressa enquanto Totalidade o impulso
que guia o pensamento filosfico. Ao mergulharmos essa
perspectiva conceitual em uma antropologia filosfica, a fim de
compreender as razes pelas quais esse movimento se produz, troficamente, inclusive, encontramo-nos diante da circunstncia de que nascer significa inserir-se definitivamente
em uma tenso vital que indica ter que, a cada momento,
sobreviver entre a vontade de inrcia, do indiferenciado, a
violncia do nico,102 ou seja, resistir ao impulso de aderir
Totalidade. no intervalo decisivo entre esse aderir, de um
lado, e o encontro tico com o Outro, que me permite romper com a inrcia do indiferenciado, de outro, que estamos
vivendo.103 Ser humano, portanto, ter de mergulhar na
inelutabilidade de um momento, hipotecar a um momento
toda a sua existncia, naquele instante nico, e no em outro
qualquer.104 Esse intervalo, a par de toda ontologia, nos joga
numa deciso fundamentalmente tica, da qual impossvel
escapar. No h libi.
A racionalidade situa-se, dessa forma, precisamente como:
a mobilizao dos recursos intelectuais que conspiram
ou a favor de uma atividade capaz de integrar o encontro
102 SOUZA, Ricardo Timm de. A Dignidade da Pessoa Humana: uma viso contempornea. Filosofazer. Passo Fundo. Ano XIV, n. 27, p. 8, 2005-II.
103 A categoria do infinito, prpria do pensamento de Levinas, apresentada
como contraponto filosfico Totalidade. Ricardo Timm de Souza expressa:
A Totalidade a maior das categorias, a que concentra a maior quantidade
de energia; o Infinito sugere qualidades de grandeza ao menos proporcionais, embora no acessveis racionalidade corrente e no identificvel com
a grandiosidade da filiao totalitria. SOUZA, Ricardo Timm de. Sujeito,
tica e Histria, p. 99.
104 SOUZA, Ricardo Timm de. A Dignidade da Pessoa Humana: uma viso contempornea, p. 8.
117
com o diferente, com o Outro, ao corpo das experincias

prvias quando se constitui em racionalidade s em sentido tico -, ou a favor de uma justificao da existncia e
da recorrncia da Massa, do Mesmo e da Totalidade,
aqui considerados como sinnimos quando se constitui
ento em Razo violenta e unificadora.105
Nesse intervalo constitutivo, pois, estamos diante de um

mundo humano, constitudo a partir do ser humano e pelo
ser humano, sendo invivel recorrermos a fbulas como a
idia de mundo objetivo.106 Na tenso do mundo humano,
a inscrio na ordem da realidade torna-se irreversvel, s
podendo, desde que sai do tero materno, estar numa situa-
105 SOUZA, Ricardo Timm de. A Dignidade da Pessoa Humana: uma viso contempornea, p. 8.
106 Essa referncia certamente poderia causar significativa revolta a autores que
se denominariam realistas. A acusao de relativismo, nesse caso, a
mais bvia. No entanto, ao afirmarmos que a noo de mundo totalmente humana no se est dizendo que o mundo qualquer coisa. O que
se est argumentando que a noo de mundo precede ao empilhado de
objetos que esto no seu interior. O mundo se constitui a partir do horizonte humano. Isso no significa que neguemos a existncia de uma realidade
externa, da externalidade mesma, que existe em si mesma independente
do pensamento humano. O que se prope, exatamente partindo do desacoplamento entre pensamento e realidade, que toda viso de um objeto
perspectiva, coloca-o entre parnteses, como dizia Husserl, de sorte que
a noo de mundo objetivo no pode se confundir com a questo da realidade do mundo. O objetivo, por si mesmo, uma categoria humana
relacionada ao pensamento. A expresso mundo objetivo, por isso, estar
irremediavelmente contaminada pelo humano. Como afirma Ernildo Stein,
o mundo natural e humano assim concebido est situado num contexto de
conhecimento, de familiaridade e de lidar com que lhe tira o carter simplesmente objetivo e lhe impe a marca de algo significado, que vem ao nosso
encontro enquanto inserido em uma estrutura prvia que podemos pensar
como um modo de ser-no-mundo do homem. assim que a fenomenologia
hermenutica percebe que, quando conhecemos, no lidamos simplesmente
com um objeto, mas com algo que acontece em nossa perspectiva, apresentando-se com sentido. STEIN, Ernildo. Exerccios de Fenomenologia: limites de um paradigma, p. 239.
118
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
o de auto-superao numa reencontrar perptuo com sua

unicidade.107
Entretanto, essa vocao de unicidade pode ser negada.
Compe-se ento a massa o retorno a um mundo primeiro e sem diferenciao, baseado na segurana monoltica: sem intervalos. Seres individuais renunciam sua
origem particular e agrupam-se em massa compacta: a
massa a ideologia concreta e concretizada. Declinam de
toda dignidade, delegam-na autoridade.108
Trata-se, ainda e sempre, de uma deciso. Como j se

afirmou, o instante, o intervalo em que se constitui o existir
humano no mundo no , em absoluto, neutro. No h libi
que garanta uma integridade da deciso com base ontolgica. Est-se de um momento inelutavelmente tico, cuja compreenso, a partir da dimenso do Rosto e do assassinato,109
Emmanuel Levinas contribuiu para esclarecer.
Nesse instante, tambm possvel romper a Totalidade.
A subjetividade moderna constituda de forma solipsista, tal
como Descartes e Leibniz, no seu nascedouro, expuseram no
Cogito e na teoria das mnadas. Essa a razo solitria do
Ocidente, matria-prima sobre a qual se soergueu a razo
das massas. Para ela, no existe o Novo, mas sim o medo mortal
dele110. A subjetividade, no entanto, se d sempre no mundo
plural. na diferena, na alteridade que se d o seu sentido
107 SOUZA, Ricardo Timm de. A Dignidade Humana da Pessoa Humana: uma
viso contempornea, p. 13.
109 As temticas foram exploradas nos itens 2 e 3 da Seo 2 Captulo III.
119
mais pleno e original. na relao que se constitui o Eu. Essa

dimenso de relao entre os diversos mundos humanos
que se forma enquanto tica. Na concretude do tempo, na
existncia e diante da realidade do Outro que se rompe a
tentao narcisista ou auto-reflexiva da mnada. Ou seja: estamos diante de um instante que se mostra ao mesmo tempo
existencial e tico. Mas no qual a deciso reta, tica, precisamente aquela que significa o maior traumatismo. Assumir
a presena do Outro enquanto Outro, desestruturando a unidade que antes se constitua como Totalidade do si mesmo,
, sem dvida, um momento de extrema dificuldade. E, provavelmente por essa razo, a tentao na Massa ou da Totalidade seja to forte, a ponto de guiar o intelecto filosfico por
mais de dois milnios.
O risco do Novo parece insuportvel, como Outro que
o Novo . Por essa razo, o conservadorismo uma opo
permanente e plausvel, na medida em que fornece solidez e
ilude a diacronia do tempo. Nessa solidez distante da realidade crua e traumtica, aquilo que aparece enquanto irrepresentvel o Outro imediatamente negado, garantindo o
conforto da unidade na Totalidade. O preconceito, enquanto
uma representao que nega a alteridade, o verso da moeda
dessa totalizao. Ele aquilo que negando o Novo, ou o
Outro sobrepe uma representao irreal para garantir que
a unicidade fictcia no seja desmanchada. O preconceito, diz
Ricardo Timm de Souza, sempre um preconceito do tempo.
Os conservadorismos de qualquer espcie, ao pretenderem a
todo custo conservarem o passado, nada mais fazem do que
truncar a raiz da vida: o decorrer do tempo. Sustenta-se, por
isso, com base no medo do novo.111 Tudo se torna medo.
111 SOUZA, Ricardo Timm de. Ainda alm do medo: filosofia e antropologia do
preconceito. Porto Alegre: Dacasa, 2002, p. 16.
120
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
A pretenso do Ocidente de parar o tempo, de reduzi-lo

a um espao a um foco nico e definitivo de sentido, de eternizar o tempo em um presente que aprisiona o futuro, tautolgico, um presente que se repete enquanto uma narrativa
universalizante, sistmica e ordenadora, , precisamente, a
reproduo da idia de fidelidade, sem a presena do Outro.112
Esse Outro que chega sem ser convidado e irredutvel a
minha compreenso, Outro estranho, inimigo, portador de
uma ambivalncia que desestabiliza a estrutura, reduzido
a um perigo, que deve ser exterminado. Como diz Ricardo
Timm de Souza, a atitude preconceituosa est para alm do
medo, se tratando, em ltima anlise, de uma dinmica da
anulao do humano em um processo de absoro pela Totalidade113. A imposio da ordem inclusive projetiva significa, por
isso, que a Totalidade - pretenso de neutralizar a diferena
em um processo intelectual que procura a absorver - movimenta-se troficamente, eliminando os resqucios humanos
que porventura se interponham em seu caminho.
112 No pode existir um futuro aberto para a Totalidade, e o futuro que de

nenhuma maneira esteja presente na dinmica de sincronizao presentificadora da Totalidade no se pode constituir em futuro desta Totalidade,
sendo, antes, uma contradio mortal para ela. A abertura do futuro no
combinvel com o fechamento da Totalidade. SOUZA, Ricardo Timm de.
Sujeito, tica e Histria, p. 119. Como nota Salo de Carvalho, na tradio
jurdico-dogmtica, porm, o importante elemento temporal invariavelmente relegado, transformando-se a anlise histrica dos textos legais e seus
fundamentos jurdicos, polticos e filosficos em reconstruo de sistemas
com pretenses universalistas e atemporais, configurando aquilo que poderia ser denominado como vontade de sistema. CARVALHO, Salo de.
Memria e Esquecimento nas Prticas Punitivas. Revista de Estudos Ibero-Americanos, Edio Especial, n. 2, 2006, p. 63. E ainda: GAUER, Ruth.
Conhecimento e Acelerao (Mito, verdade e tempo). In: A Qualidade do
Tempo. Org. Ruth Gauer. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 03.
preconceito, p. 19.
121
Transplantemos tais noes to complexas quanto simples, bastando que lhe concedamos a concretude inerente ao
exerccio fenomenolgico para o Direito Penal do Inimigo:
Jakobs entende que somente pode ser tratado como pessoa
aquele que demonstra personalidade em conformidade com os
ditames do ordenamento; aos impuros, que refugam ao esquema
totalizante, deixamos as estratgias blicas e pugnamos pela
sua eliminao. A pretenso de construir uma Totalidade sem
diferena apenas ordem. Esse raciocnio construdo a partir
de uma ferramenta, que exploraremos a seguir.
2. A Razo como Instrumento da Totalidade

O Direito Penal do Inimigo no pode se construir, pelo
menos enquanto pretenso terica, sem uma ferramenta.
Na medida em que pretende ser uma construo racional,
pois regido por fundamentos e desenvolvido de forma argumentativa, precisa apoiar-se em uma racionalidade prpria.
Uma racionalidade capaz de sustentar esse pr-conceito em
relao ao Inimigo, em direo ordem.
O pensamento funcionalista-sistmico114 o eixo que
sustenta a construo de Jakobs. Nele, so os meios que esto
114 O funcionalismo no um termo unvoco na doutrina penal. Inicia-se com
a perspectiva dualista de Claus Roxin, criticando o ontologismo da teoria
finalista de Hans Welzel para irrigar a dogmtica penal com motivaes poltico-criminais, porm ainda acrescido de uma perspectiva de razo prtica,
fundamentalmente a partir da obra Poltica Criminal e Sistema Jurdico-Penal, de 1970. O monismo de Jakobs, no entanto, contrape a isso um sistema fechado e auto-referente que se orienta unicamente a partir de exigncias
sistmicas, sem qualquer preocupao teleolgica. Ver: BITENCOURT, Cezar Roberto. Sntese das principais fases da evoluo epistemolgica do Direito Penal. In: Sistema Penal e Violncia, p. 90-91; ZANATTA, Arton. Teoria
do Funcionalismo Penal: uma breve aproximao por este outro lado do
Atlntico. In: Ensaios Penais em Homenagem ao Professor Alberto Rufino
dos Santos, pp. 65-80 e SCHMIDT, Andrei Zenkner. Reviso Crtica das concepes funcionalistas: em busca de um sistema penal teleolgico-garantis-
122
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
em jogo. Cezar Roberto Bittencourt anota, com preciso que

Jakobs (...), seguindo a Luhmann, concebe o Direito Penal
como um sistema normativo fechado, auto-referente (autopoitico) e limita a dogmtica jurdico-penal anlise normativo-funcional do Direito Positivo, com a excluso de consideraes empricas no normativas de valoraes externas ao sistema jurdico-positivo.115
Nota-se, portanto, que se est diante da ferramenta que
possibilita a oposio entre o Outro e a ordem. O preconceito
que sempre se apia no medo representa a perda da base
autnoma da racionalidade: a razo torna-se totalmente instrumental, subsidia-se ao que maior que ela, a Totalidade.116
A racionalidade perde seu sentido; destina-se unicamente a
fornecer os meios para cumprir os fins que a Totalidade lhe
impe. No Direito Penal do Inimigo, a razo absolutamente
sujeitada totalidade: manuteno da ordem funcional (que
no se d e nesse ponto Jakobs pelo menos sincero
sem a eliminao dos indesejveis e inapreensveis)117. Uma
razo plenamente sujeitada ao medo. Acompanhemos, mais
ta, no mesmo volume, pp. 107-133. Figueiredo Dias, por exemplo, situa que
as prprias valoraes poltico-criminais ho-de penetrar e o estudo da
doutrina do crime revela que verdadeiramente penetram toda a dogmtica jurdico-penal, tornando-se penhor da justeza e adequao das solues
dos concretos problemas jurdico-penais. Em particular, muitas questes da
doutrina geral do crime s podem receber uma soluo definitiva a partir da
conseqncia jurdica e, nesta acepo, a partir do resultado. FIGUEIREDO DIAS, Jorge de. Direito Penal Portugus. Volume II. Coimbra: Coimbra
Editora, 2005, p. 40. essa relao meio-fim, mecanismo compartilhado
por todos os autores, a que se dirige a crtica.
115 BITENCOURT, Cezar Roberto. Sntese das principais fases da evoluo epistemolgica do Direito Penal, p. 90.
preconceito, p. 66.
117 Ao contrrio, no funcionalismo normativista, a construo de regras de
imputao penal no se sujeita a limites que no os estabelecidos pelos
prprios fins do sistema penal, em ateno quilo que se considere fundamental na constituio social. SCHMIDT, Andrei Zenkner. Reviso Crtica
123
uma vez, em citao longa, ainda que imperativa, do texto de

Jakobs, a fim de apresentar seu argumento:
Ao que tudo isto segue parecendo muito obscuro, pode-se
oferecer um rpido esclarecimento, mediante uma referncia aos fatos de 11 de setembro de 2001. O que ainda se
subentende a respeito do delinqente de carter cotidiano, isto , no trat-lo como indivduo perigoso, mas como
pessoa que age erroneamente, j passa a ser difcil, como se
acaba de mostrar, no caso do autor por tendncia. Isso est
imbricado em uma organizao a necessidade da reao
frente ao perigo que emana de sua conduta, reiteradamente contrria norma, passa a um primeiro plano e finaliza no terrorista, denominao dada a quem rechaa, por
princpio, a legitimidade do ordenamento jurdico, e por
isso persegue a destruio dessa ordem. Entretanto, no se
pretende duvidar que tambm um terrorista que assassina e aborda outras empresas pode ser representado como
delinqente que deve ser punido por qualquer Estado que
declare que seus atos so delitos. Os delitos seguem sendo
delitos, ainda que se cometam com intenes radicais e em
grande escala. Porm, h que ser indagado se a fixao estrita e exclusiva categoria do delito no impe ao Estado
uma atadura precisamente, a necessidade de respeitar o
autor como pessoa que, frente a um terrorista, que precisamente no justifica a expectativa de uma conduta geralmente pessoal, simplesmente resulta inadequada.118
O argumento, nota-se, no passa por qualquer razo,

mas apenas pela ausncia de instrumentalidade necessria na
situao atual. No passa, por exemplo, pela manuteno da
ordem democrtica ou qualquer situao histrica que justidas concepes funcionalistas: em busca de um sistema penal teleolgico-garantista, p. 109.
36-37.
124
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
fique a medida extrema: a pura e simples manuteno da

ordem, que pode ser qualquer ordem (inclusive uma injusta),
que est em jogo. o fato de consistir o Direito Penal tradicional uma atadura ao Estado que consiste, em ltima instncia, o n do argumento de Jakobs. Ou seja: a representao do
Inimigo se sobrepe de tal forma respectiva humanidade,
em prol da neutralizao da diferena, que no h reflexo,
mas pura e simplesmente tcnica. A racionalidade introduzida
pela exigncia de distino, nos parmetros da ordem, entre
puro e impuro, sequer remete a um argumento plausvel.
a simples manuteno da ordem e s que est em jogo.
O n da questo , apenas, a funcionalidade, a eficcia do sistema.119 No h uma distino que pudesse traduzir uma idia
como, por exemplo, a orientao de santidade na mitologia
hebraica, com relao alimentao no Levtico, como nos
mostrou Mary Douglas. a ordem pela ordem, o funcionamento tcnico do sistema que justifica a ciso do Direito Penal.
preciso notar, aqui, o papel fundamental que tem o
funcionalismo enquanto razo instrumental. A racionalidade,
em Jakobs, aprisionada na mera tcnica, que serviria para
efetivar o seu projeto de sociedade pura. A constatao de
Adorno e Horkheimer de que o eu, que aprendeu a ordem
e a subordinao com a sujeio do mundo, no demorou a
identificar a verdade em geral com o pensamento ordenador, e essa verdade no pode subsistir sem as rgidas diferenciaes daquele pensamento ordenador. Juntamente com
a magia mimtica, ele tornou tabu o conhecimento que atinge
efetivamente o objeto,120 enquadra-se perfeitamente hip119 Caracterizando o Direito Penal do Inimigo como eficientismo: GROSSO
GARCA, Manuel Salvador. Qu es y que puede ser el Derecho penal del
enemigo. In: DPE, v. 2, p. 24.
120 ADORNO, Theodor & HORKHEIMER, Max. Dialtica do Esclarecimento.
Trad. Guido Almeida. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1985, p. 28. Do mesmo
125
tese. O aparato lgico, com seu poder de abstrao, permitiu o

avano da cincia moderna e da tecnologia, mas elas prprias
tornaram-se fetiche. Como diz Ricardo Timm de Souza, de
instncia crtica da realidade, se converteu em instrumento
legitimador de um reflexo da realidade que teria como constitutivo principal a pretenso de se substituir, com vantagem,
realidade mesma.121 O funcionalismo representa essa tendncia de reduzir o pensamento a instrumento.
Trata-se de um pensamento calculador, na expresso
de Martin Heidegger, na medida em que, como tcnica, no
pensa. A isso ele ope a reflexo meditativa, que seria realmente o ato de pensar. Na era atmica, o pensamento calculador trata a natureza como uma gigantesca estao de gasolina, fonte de energia que se h de extrair a partir da tcnica.
Heidegger prope, ao contrrio, que deixemos, a partir da
reflexo meditativa, que os objetos entrarem no mundo, mas
sem torn-los algo absoluto. A essa disposio fundamental
que diz sim e no tcnica ele nomeia serenidade.122
Ernildo Stein salienta, comentando a viso heideggeriana do
pensamento calculador, que para este o mundo o depsito,
o fundo, o estoque que esconde e apresenta possibilidades
para a afirmao da vontade mediante a transformao. No
modo de desvelamento da com-posio, da manufatura, do
aparelhamento se v o nico modo de acesso ao ser. Um de
livro: Quanto mais complicada e refinada a aparelhagem social, econmica
e cientfica, para cujo manejo o corpo j h muito foi ajustado pelo sistema de
produo, tanto mais empobrecidas as vivncias do que ele capaz (p. 47).
no sculo XX, p. 109.
122 HEIDEGGER, Martin. Serenidad. Disponvel em www.heideggeriana.com.
ar. Acesso em 17.07.2007. Igualmente criticando o funcionalismo a partir
de um vis heideggeriano: DVILA, Fbio Roberto. O Inimigo no Direito
Penal Contemporneo. Algumas reflexes sobre o contributo crtico de um
Direito Penal de base onto-antropolgica. In: Sistema Penal e Violncia. Org.
Ruth Gauer. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006, pp. 95-108.
126
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
seus modos de desvelamento se vela e esquece a todos e assim

se esquece a si mesmo em sua origem essencial.123
Heidegger sustenta que a cincia um modo de objetivao calculadora do ente, uma condio estabelecida pela
prpria vontade de vontade,124 atravs da qual esta garante
o domnio da sua essncia. Mas, pelo fato de toda objetivao dirigir-se ao ente, permanece nele, j julgando o ser. Todo
conhecimento, dessa forma, manifesta um certo saber do ser,
mas atesta simultaneamente a incapacidade de, por suas prprias foras, permanecer na lei da verdade deste saber.125 O
pensamento calculador submete-se a si mesmo ordem de
tudo dominar, sendo incapaz de perceber que o calculvel do
clculo j , antes de suas somas e produtos calculados, um
todo cuja unidade pertence ao incalculvel e sai das garras do
clculo na sua estranheza.126 Conforme diz Vattimo, a tecnificao do mundo a realizao efetiva desta idia, na medida
123 STEIN, Ernildo. Introduo ao Pensamento de Martin Heidegger. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2002, pp. 155-156.
124 Aqui evidentemente est a se referir a sua interpretao da obra de Nietzsche, que ele considera o fim da metafsica, quando s h vontade de poder. Heidegger considera, contudo, que seria apropriado nome-la vontade de vontade. Como diz Vattimo, ao dar-se do ser s como vontade,
teorizado por Nietzsche que o modo extremo de ocultar-se do ser e que
deixa aparecer s o ente corresponde a uma tcnica moderna que d ao
mundo esta forma que hoje se chama organizao total. VATTIMO, Gianni. Introduo a Heidegger. Trad. Joo Gama. Lisboa: Piaget, 1996, p. 98.
125 HEIDEGGER, Martin. Posfcio (1948) ao texto Que a Metafsica? In: Conferncias e Escritos Filosficos. Trad. Ernildo Stein. So Paulo: Nova Cultural,
1991, p. 47. O desvelamento que vige e domina a tcnica moderna no
mais um levar--frente, um trazer o ente luz da presena, mas um desafiar (Herausfordern) que estabelece, para a natureza, a exigncia de fornecer
energia suscetvel de ser extrada e armazenada como tal. DUARTE, Andr. Heidegger, a essncia da tcnica e as fbricas da morte: notas sobre uma
questo controversa. In: Fenomenologia Hoje. Org: Ricardo Timm de Souza
e Nythamar Oliveira. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2001, p. 42.
126 HEIDEGGER, Martin. Posfcio (1948) ao texto Que a Metafsica?, p. 50.
127
em que cada vez mais completamente um produto tcnico,

o mundo , no seu prprio ser, produto do homem.127
O pensamento do funcionalismo sistmico de Jakobs,
portanto, constitui-se apenas enquanto tcnica, razo instrumental que no se prope qualquer limite.128 Est, por isso,
a servio da Totalidade. E nesses domnios, como pontua
Ricardo Timm de Souza, tudo tem chance de existncia, todos
os crimes contra o semelhante e a natureza so passveis de
relativizao e, posteriormente, anulveis pela sua autojustificativa, por sua liberdade auto-referente.129
127 VATTIMO, Gianni. Introduo a Heidegger, p. 95. Sobre o papel da tcnica
gerando como resultando a sociedade do risco, ver a anlise de DVILA,
Fbio Roberto. Ofensividade e Crimes Omissivos Prprios (contributo
compreenso do crime como ofensa ao bem jurdico). Coimbra: Coimbra
Editora, 2005, pp. 23-29. Segundo Andr Duarte, Heidegger teme fundamentalmente no a ameaa de destruio do mundo, mas a impossibilidade,
uma vez esgotadas as formas de desvelamento pelo pensamento tcnico,
de surgimento de novos horizontes de destino, impossibilitando uma nova
escuta-meditativa ao apelo do ser. mais um sintoma da superdimenso
do conhecimento intelectual na filosofia heideggeriana, que pe em segundo plano a prpria humanidade em prol do Pensamento. O autor procura rebater tais argumentos, mas, como teremos oportunidade de abordar
no item 2 da Seo 2 do Captulo 3, continuamos com a convico de que
o diagnstico de Levinas acerca da obra heideggeriana acertado. A discusso, no entanto, extrapolaria os limites do presente trabalho. DUARTE,
Andr. Heidegger, a essncia da tcnica e as fbricas da morte: notas sobre
uma questo controversa, pp. 50-65. Sobre o tema, a magistral anlise de
CAPUTO, John. Desmitificando Heidegger, pp. 187-207.
128 Faria Costa tambm anota tal aspecto: Por isso, quanto a ns, sublinhemos
antecipadamente, ambas as formas [direito natural e sistemismo] so expresses de um pensamento totalizante do saber e do julgar terico-prtico, a que
acresce, quanto ltima, que a aparente neutralidade cientfica nada mais do
que a expresso da prpria ideologia cientfica. FARIA COSTA, Jos Francisco
de. O Perigo em Direito Penal (contributo para a sua fundamentao e compreenso dogmticas). Coimbra: Coimbra Editora, 2000, 111. E mais adiante,
em nota de rodap: , pois, dentro deste esprito, que consideramos o sistema
como efabulao, na justa medida em que, ao desprender-se do real, constri o
real sistmico que julga ser o real verdadeiro. Deste modo o sistema, quando se
quer sobrepor, ponto por ponto, ao real, nem sequer ganha a fora explicativa
que o discurso efabulante traz compreenso das coisas do quotidiano (n. 64).
preconceito, p. 52.
128
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
3. O Direito Penal do Inimigo

enquanto Projeto Totalitrio
With no alarms and no surprises,
no alarms and no surprises,
no alarms and no surprises,
Silent silence.
Radiohead, No Surprises
O Direito Penal do Inimigo mais uma manifestao da

guerra contra a ambivalncia, travada pela Modernidade. O
Outro que no reduz minha representao130 aqui travestida
sob a forma da expectativa deve ser destrudo. A racionalidade reduzida a um instrumental a servio do sistema. A
pureza do cidado demarcada a partir da ordem funcional:
os fiis ao ordenamento jurdico recebem o tratamento penal
tradicional; aqueles que, contrafaticamente, se opem s
expectativas sociais de maneira freqente recebem o tratamento blico. A transgresso das linhas da ordem representa
a impureza e o perigo. O indivduo v-se reduzido do carter
de pessoa ao perigo impessoal e objetivante.
Jakobs, curiosamente, aproxima-se das categorias tratadas por Mary Douglas em Pureza e Perigo, mas avana ao
tratar o prprio indivduo enquanto perigo. Sua personalidade
reduzida a uma correlao com a Totalidade. E mais: no
apenas, como v Bauman, esse projeto significa um reposicionamento para restaurar determinada ordem, mediante eliminao ou exlio de elementos a ela estranha. O Direito Penal
do Inimigo assume uma dimenso utpica: implica um rompi130 Ver Captulo III.
129
mento com a estrutura conhecida para a expulso das ervas-daninhas. Esse projeto s pode se dar no tempo engessado
da Modernidade. Como aponta Homi Bhabha, ao falar do
tempo da nao, trata-se de um tempo sem durao131. Um
tempo homogneo que pretende reduzir o seu prprio fluxo a
um mero desenrolar previsvel de um presente que se projeta
no futuro.
No h dvida tambm que o Direito Penal do Inimigo
se constri a partir do medo. com essa irrigao permanente
que se alimenta o preconceito, um preconceito que sobretudo de um tempo novo, de algo imprevisto que vem romper
com o meu presente. E o eixo desse rompimento s pode ser
o Outro, aquele que no se reduz s minhas categorias representacionais, aquele que rompe com as expectativas.
O indivduo, assim, reduzido ao estado de perigo, despersonalizado, jogado na condio de inumano. Em estado
de preconceito, no existe mais indivduo, grupo, multido
e nem mesmo, em sentido estrito, massa: apenas existe o
Medo, e isto suficiente para que todas as distines anteriores desapaream.132 O perigo que integraliza a figura do
Inimigo enquanto representao despersonalizada do medo.133
A racionalidade em Jakobs um puro instrumento da Tota-
131 BHABHA, Homi K. O Local da Cultura. Trad. Myriam vila et al. Belo Horizonte, UFMG, 1998, p. 202.
preconceito, p. 61.
133 Por isso, todo o preconceito, desde suas premissas, apresenta uma face
de razoabilidade razovel desde o seu princpio, e entra em contradio consigo mesmo no momento em que a outra face, face da violncia, se
mostra de maneira aberta ou velada, consciente ou inconsciente. Mas esta
contradio no perigosa para o preconceituoso, embora o fosse para uma
racionalidade sadia: apenas o objeto do preconceito perigoso. SOUZA,
Ricardo Timm de. Ainda alm do medo: filosofia e antropologia do preconceito, p. 63, itlico no original, negrito meu.
130
Moyss Pinto Neto

Inimigo e Ordem
lidade: reduz-se a tornar mais eficaz a diviso entre puros e

impuros, identificando o perigo nos ltimos e ultimando com
a idia de guerra, eliminao, destruio, com o intuito de
manuteno da ordem funcional. Prev, ainda, o rompimento
com a prpria ordem funcional vigente, em prol de outra que
seria ainda mais totalitria. O impuro Inimigo excludo,
mediante operaes de guerra, azeitando das engrenagens
da mquina produtora de iguais134 fiis ao Direito.
134 Sonhando a vida inteira em no ser mais do que lixo, o preconceituoso

se realiza quando transformado efetivamente em lixo para combusto da
explorao e violncia contra o outro. Essa sua nica festa, a nica que se
permite; no ser, no fundo, nada, seu sonho mais recndito, e habitar uma
regio onde a esperana no possa alcan-lo sua concepo de porto seguro. Morto-vivo, capitulou diante do mundo; fugiu da histria para no ter
de entender nem ao menos sua prpria histria. A atitude preconceituosa
a negao da inteligncia, ou, o que d no mesmo, a negao da abertura ao
outro. SOUZA, Ricardo Timm de. Ainda alm do medo: filosofia e antropologia do preconceito, p. 70.
131
Captulo III
Inimigo e Representao
Seo I O Inimigo Enquanto Representao

1. O Inimigo uma representao
Pensar o fechamento da representao portanto
pensar o poder cruel da morte e do jogo
que permite presena de nascer para si,
de usufruir de si pela representao em que
ela se furta na sua diferencia. Pensar o
fechamento da representao pensar o trgico:
no como representao do destino mas como
destino da representao. A sua necessidade
gratuita e sem fundo.
Eis porque no seu fechamento fatal
que a representao continue.
Jacques Derrida
O Direito Penal do Inimigo depende estrutural e intimamente,
para sua prpria consistncia e sistematizao, da categoria
Inimigo.1 partir dela que ele se conforma. Sem ela, redu1
Como diz Terradillos Basoco: El concepto nuclear es el de enemigo: lo irreconciliablemente opuesto. TERRADILLOS BASOCO, J. M. Una conviven-
133
zido a p. Categoria que se move a partir de uma idia representacional do Outro, medida que somente com segurana
cognitiva que possvel partilhar dos direitos na sociedade.
Jakobs afirma, precisamente no captulo acerca da Personalidade Real e Periculosidade Ftica:
O mesmo ocorre com a personalidade do autor de um fato
delitivo: tampouco esta pode se manter de modo puramente contraftico, sem nenhuma confirmao cognitiva. Pretendendo-se no s introduzir outrem no clculo
como indivduo, isto , como ser que avalia em funo da
satisfao e da insatisfao, mas tom-lo como pessoa, o
que significa que se parte de sua orientao com base no
lcito e no ilcito. Ento, tambm esta expectativa normativa deve encontrar-se cimentada, nos aspectos fundamentais, quando maior for o peso que corresponda s normas
em questo.2
No possvel sustentar uma expectativa normativa

seno com base em uma representao que se detm do Outro.
A personalidade do autor de um fato delitivo no pode estar
em situao na qual no oferece qualquer garantia cognitiva. , portanto, na idia de cognio que se estrutura o clculo que permite medir se a personalidade suscetvel de ser
tipificada como inimiga. O Outro se projeta internamente
mente do aplicador do Direito Penal do Inimigo,3 de sorte
cia cmplice. En torno de la construccin terica del denominado Derecho
penal del enemigo. In: DPE, v. 2, p. 1016.
134
Considerando que o Direito Penal do Inimigo no se orienta pelo due process of law, sendo fundamentalmente um processo penal de guerra, segundo o prprio Jakobs, utilizou-se, simplesmente, o termo vago de aplicador, pois pouco se sabe se ser um magistrado. Com a expresso, inclusive,
podem estar abrangidos eventuais peritos que poderiam ser os responsveis pela cognio da personalidade.
Moyss Pinto Neto

que, mediante um clculo cognitivo, deve este analisar se a

representao que detm daquele suficiente para asseverar se
capaz de se comportar de modo no-totalmente contrrio ao
ordenamento jurdico. E, nesse momento, ser o elemento da
periculosidade decisivo.
Portanto, o Direito Penal conhece dois plos ou tendncias em suas regulaes. Por um lado, o tratamento com o
cidado, esperando-se at que se exteriorize sua conduta
para reagir, com o fim de confirmar a estrutura normativa
da sociedade, e por outro lado, o tratamento com o inimigo, que interceptado j no estado prvio, a quem se
combate por sua periculosidade.4
mediante uma apreensoda personalidade de Outrem

que se avaliaro as condies para que seja tratado enquanto
pessoa. a partir da que surgir a questo propriamente
dita da respectiva periculosidade. Na esfera da representao o Outro ser apreendido e, mediante um clculo cognitivo, verificadas suas condies para ser tratado enquanto
pessoa, usufruindo dos direitos prprios daquele que integra
a sociedade. Mediante cognio, frise-se, como procedimento
legtimo para inferir-se a personalidade de Outrem. na via
cognitiva prpria do conhecer, na ordem do terico que se
situa o elemento-chave para desconstruir a idia.
Aqum da discusso sobre a viabilidade, no contexto de
um Estado de Direito, de um Direito Penal do Autor,5 pos4
JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo, p.

37. Sobre a periculosidade e seu papel no contexto latino-americano: ZAFFARONI, Eugenio Ral. Em Busca das Penas Perdidas, pp. 40-44.
Sobre o tema, h uma quantidade numerosa de artigos, dos quais destacamos: MELI, Manuel Cancio. Direito Penal do Inimigo? In: Direito Penal
do Inimigo, pp. 80-81; REGHELIN, Elisangela Melo. Entre terroristas e inimigos... Revista Brasileira de Cincias Criminais, n. 66, So Paulo: Revista
135
svel abrir uma fenda e investigar a raiz onde se localiza propriamente a pressuposio fundante, para que seja possvel
pensar na problemtica do Direito Penal do Autor. nessa
escavao que se pretende posicionar a argumentao.
precisamente essa problematizao da idia de representao que deve chamar ateno quando nos deparamos
com a suposta cognio do Inimigo. Antes, porm, entende-se necessrio travar um percurso com as implicaes da idia
representacional aplicada ao Outro, etiquetado enquanto
Inimigo, fundamentalmente a partir da periculosidade, que
funciona como critrio nodal na teoria de Jakobs. Enquanto
modo existencial, ou seja, no apenas no nvel lgico e epistemolgico, a distino entre cidado e inimigo, mediante a
aplicao de um suposto critrio de periculosidade, traz conseqncias concretas, que se conjugam com determinadas
formas de representao que devem ser analisadas de forma
positiva, ou seja, pelo que efetivamente constituem, e no apenas pela inconsistncia cientfica ou jurdica. O esforo desconstrutivo deve se dar, portanto, de forma a exibir, a partir
do transbordamento da representao, seu limite e sua relevncia, apresentando a ela seu Outro. necessrio portanto que a investigao orientada em sentido desconstrutivo
proponha um quem o Inimigo, quem supostamente detm
a personalidade contraftica, para somente ento, exibindo
dos Tribunais, 2007, pp. 298-302; AMBOS, Kai. Derecho Penal del Enemigo.
In: DPE, v. 1, p. 152; MELI, Manuel Cancio. De nuevo: Derecho Penal
del enemigo? In: DPE, v. 1, pp. 373-374; CRESPO, Eduardo Demetrio. El Derecho penal del enemigo darf nicht sein! In: DPE, v. 1, pp. 493-495; DONINI,
Massimo. El Derecho penal frente al enemigo. In: DPE, v. 1, pp. 652-665;
LASCANO, Carlos Julio. La demonizacin del enemigo y la crtica al Derecho penal del enemigo basada en su caracterizacin como Derecho penal
del autor. In: DPE, v. 2, pp. 203-232; PASTOR MUOZ, Nuria. El hecho: ocasin o fundamento de la intervencin penal? Reflexiones sobre el fenmeno
de la criminalizacin del peligro de peligro. In: DPE, v. 2, pp.423-548.
136
Moyss Pinto Neto

as circunstncias concretas em que se produz o fenmeno da

definio do Inimigo, reposicionar a partir da razo tica, de
acordo com o que foi proposto.
Prope-se, assim, um itinerrio que passa inicialmente
pela idia de estigma enquanto situao em que, por excelncia, o Outro se submete ao esquema representacional, passando-se por uma densificao criminolgica voltada para o
Poder Punitivo, especialmente no Brasil. Finalmente, desembocamos na crtica de raiz tica, sustentada a partir do giro
concebido por Emmanuel Levinas em comentrio ontologia
fundamental de Martin Heidegger.
2. Estigma: um exemplo de representao social

e mutilao do eu
2.1. O que estigma?
Estigma termo cunhado pelos gregos para se referir a
sinais corporais com os quais se procurava evidenciar alguma
coisa de extraordinrio ou mau sobre o status moral daquele
que os detinha. Erwin Goffman sinala que, na vida cotidiana,
temos pr-concepes que transformamos em expectativas
normativas, apresentadas de modo rigoroso. Goffman define
o estigma da seguinte forma:
Enquanto o estranho est a nossa frente, podem surgir
evidncias de que ele tem um atributo que o torna diferente de outros que se encontram numa categoria em que
pudesse ser includo, sendo, at, de uma espcie menos
desejvel num caso extremo, uma pessoa completamente m, perigosa ou fraca. Assim, deixamos de consider-lo
criatura comum e total, reduzindo-o a uma pessoa estragada e diminuda. Tal caracterstica um estigma, especialmente quando seu efeito de descrdito muito grande
137
algumas vezes ele considerado um defeito, uma fraqueza, uma desvantagem e constitui uma discrepncia
especfica entre a identidade social virtual e a identidade
social real.6
O estigma, no entanto, no diz respeito a um trao especfico profundamente depreciativo, mas a uma rede de relaes
que assim o trata. O contedo do estigma deve ser dessubstancializado: a partir das relaes sociais que ele se constitui, dependendo do contexto em que ele aparece7. Trata-se de
uma espcie de constante sociolgica em que se verifica que,
diante de uma situao em que o indivduo poderia ser admitido sem maiores dificuldades, h um elemento especfico que
torna invivel essa aceitao pelas pessoas normais. Goffman comenta:
Em todos esses exemplos de estigma, entretanto, inclusive
aqueles que os gregos tinham em mente, encontram-se as
mesmas caractersticas sociolgicas: um indivduo que poderia ter sido facilmente recebido na relao social quotidiana possui um trao que pode-se impor ateno e afastar aqueles que ele encontra, destruindo a possibilidade de
ateno para outros atributos seus. Ele possui um estigma,
uma caracterstica diferente da que havamos previsto.8
O estigma, assim, caminha junto com a idia de representao. um caso em que um trao determinado sobressai sobre os demais e se pe de tal forma determinante que
138
GOFFMAN, Erwin. Estigma: notas sobre a manipulao da identidade deteriorada. Traduo Mrcia Nunes. 4 ed. Rio de Janeiro: LTC, 1988, p. 12.
GOFFMAN, Erwin. Estigma: notas sobre a manipulao da identidade deteriorada, p. 13.
Moyss Pinto Neto

o normal, ao se relacionar com o estigmatizado, no o consegue ver seno como essa caricatura. A partir disso, inferioriza-se o estigmatizado, muitas vezes a partir de teorias
que justificariam a animosidade. Construmos uma teoria
do estigma, diz Goffman, uma ideologia para explicar a
sua inferioridade e dar conta do perigo que ela representa,
racionalizando algumas vezes uma animosidade baseada em
outras diferenas, tais como a de classe social.9
As observaes de Goffman podem ser cotejadas com
a pesquisa etnogrfica realizada por Norbert Elias no municpio nomeado ficticiamente Winston Parva, ao distinguir os
estabelecidos dos outsiders. Trata-se de uma comparao
que passa do grau micro para o macro. Do estigma que se
reflete numa relao micro-social para a diviso de poder
entre o establishment e os outsiders que coloca em uma posio
inferior os ltimos. Segundo Elias,
Como indica o estudo de Winston Parva, o grupo estabelecido tende a atribuir ao conjunto do grupo outsider as
caractersticas ruins de sua poro pior de sua minoria anmica. Em contraste, a auto-imagem do grupo estabelecido tende a se modelar em seu setor exemplar, mais
nmico ou normativo na minoria dos seus melhores
membros. Essa distoro pars pro toto, em direes opostas, faculta ao grupo estabelecido provar suas afirmaes
a si mesmo e aos outros; h sempre algum fato para provar que o prprio grupo bom e que o outro ruim.10
Trata-se de uma disposio anloga do estigma, vez

que neste um trao especfico particularmente realado em
9
10 ELIAS, Norbert. Os Estabelecidos e os Outsiders. Traduo Vera Ribeiro. Rio

de Janeiro: Jorge Zahar, 2000, p. 23.
139
detrimento do todo do indivduo, enquanto que na organizao social a imagem do grupo estabelecido realada
naquilo que tem de normal e o outsider naquilo que tem
de anmico11. A observao de Norbert Elias particularmente importante se, assim como j se realou em relao ao
estigma, notarmos que h uma idia cognitiva, de representao na expresso auto-imagem. Igualmente, como no processo de estigma, o outsider submetido a uma racionalizao
teortica que tenta explicar o porqu da sua inferioridade.
Acompanhe-se a citao de Elias:
...o estigma social que seus membros atribuem ao grupo
dos outsiders transforma-se, em sua imaginao, num
estigma material coisificado. Surge como uma coisa
objetiva, implantada nos outsiders pela natureza ou pelos
deuses. Dessa maneira, o grupo estigmatizador eximido de qualquer responsabilidade: no fomos ns, implica
essa fantasia, que estigmatizamos essas pessoas e sim as
foras que criaram o mundo elas que colocaram um
sinal nelas, para marc-las como inferiores ou ruins.12
possvel, assim, correlacionar os casos anlogos em que

uma representao determina uma imagem que se sobrepe ao
verdadeiro eu do representado. No estigma, h um ou mais
11 A problemtica pode ser densificada a partir da introduo do conceito de
gueto, que, como afirma Wacquant, uma mquina coletiva de identidade potente, fixando a diviso entre duas formas bastante distintas. O gueto,
primeiramente, aprofundaria o abismo scio-cultural entre a categoria marginalizada e a populao que a circunda, tornando seus morados objetiva
e subjetivamente distintos dos demais; em segundo lugar, um motor de
combusto cultural que derrete as divises dentro do grupo confinado e
alimenta o orgulho coletivo ao mesmo tempo em que fortifica o estigma
que o assola. WACQUANT, Loc. Que Gueto construindo um conceito
sociolgico. Revista de Sociologia e Poltica, v. 23, Curitiba, 2004. Disponvel
em www.scielo.br. Acesso em 13.08.2007.
12 ELIAS, Norbert. Os Estabelecidos e os Outsiders, p. 35.
140
Moyss Pinto Neto

traos especficos que impedem a aceitao do Outro, sobrepondo-se a todos os demais, enquanto que no grupo outsider
a prpria diviso de poder que assim os estabelece como tais,
sobrepondo o que anmico ao nmico. Tais fenmenos, por bvio, advm da mesma raiz e, por isso, podem ser
simultneos. Howard Becker afirma que so os grupos sociais
que criam o desvio ao fazer as regras cuja infrao o constituem, para rotular os trangressores de marginais e desviantes. Desse ponto de vista, o desvio no uma qualidade do
ato que a pessoa comete, mas uma conseqncia da aplicao
por outras pessoas de regras e sanes a um transgressor.13
Becker est de acordo com a assertiva de Goffman de que
o estigma no est na caracterstica em si mesma, mas antes
no feixe de relaes que a constitui enquanto tal. O estigma,
inclusive, s vezes to forte que contamina o prprio pesquisador. Em certos casos, segundo Goffman, a identidade
social daqueles com quem o indivduo est acompanhado
pode ser usada como fonte de informao sobre sua prpria
identidade social, supondo-se que ele o que os outros so.
O caso extremo, talvez, seja a situao em crculos de criminosos: uma pessoa com ordem de priso pode contaminar
legalmente qualquer um que seja visto em sua companhia,
expondo-o a priso como suspeito.14
A pesquisa de Mirian Goldenberg acerca da Outra
(amante de homem casado) emblemtica. O estigma da
Outra, segunda ela, presente tambm no discurso das pesquisadas, que associam seu comportamento a algo errado,
imoral, ilegal, autodenominando-se putas, promscuas ou traidoras, ao mesmo tempo que demonstram o desejo de serem
13 BECKER, Howard. Outsiders. New York: Free Press, 1966, p. 09.
14 GOFFMAN, Erwin. Estigma: notas sobre a manipulao da identidade deteriorada, p. 58.
141
nicas, as oficiais, as verdadeiras, e at de se casarem no civil

e no religioso com seus parceiros faz com a ambigidade
contamine a prpria identidade do pesquisador. O estigma
do tema escolhido recai tambm sobre o pesquisador que se
interessa por ele.15
2.2. Estigmas no contexto social contemporneo

Concedendo investigao mais concretude, possvel
caminhar na direo da definio de alguns dos estigmas presentes no cenrio contemporneo. Exemplifica-se, a partir de
exemplos coletados por Bacila, algumas das metarregras
(condicionamentos na prtica dos comportamentos humanos
com base na crena em determinados valores) que traduzem
estigmas no cenrio atual.
Bacila exemplifica, inicialmente, a mulher. Segundo ele,
o estigma da mulher simbolizou em quase todos os tempos
que a mulher um ser inferior, um ser impuro, com crebro pequeno, pervertida moralmente e sujeita s imundcies
que a manchariam para sempre.16 Atualmente, apesar de
ter obtido reconhecimento jurdico de igualdade, permanece
na condio de inferioridade social, vtima de preconceitos
que podem obstaculizar, por exemplo, o seu acesso a determinadas carreiras profissionais. A questo alusiva Outra,
referida poucas linhas atrs, significativa. Construindo sua
argumentao a partir de Mary Douglas, Goldenberg mostra que o simples contato com um tema impuro, como o
adultrio, ou com pessoas em posies intersticiais, anti-sociais, desaprovadas, j, por si s, pode despertar reaes
15 GOLDENBERG, Mirian. De perto ningum normal: estudos sobre corpo,
sexualidade, gnero e desvio na cultura brasileira, p. 18.
16 BACILA, Carlos Roberto. Estigmas: um estudo sobre os preconceitos. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 117.
142
Moyss Pinto Neto

semelhantes queles que nascem da sujeira, ambigidade ou

anormalidade.17
A mulher, embora sempre tenha praticado delitos, dificilmente caa nas malhas do sistema penal, visto que o controle exercido era eminentemente de natureza informal, praticado pelo chefe da famlia ou, quando fugia do lar diante
da opresso sofrida, sofria internaes em conventos ou instituies oficiais.18 Bacila chega a radicalizar a meta-regra reduzindo-a seguinte afirmao: o crime s pode ser cometido,
via de regra, por seres humanos; via de regra, a mulher no
deve ter cometido tal crime; pois, a mulher no ser humano;
alis, um princpio inicial para a construo de todo esse
raciocnio.19 Portanto, a mulher desempenha o papel ambivalente de autor insuspeito derivado do deslocamento
do controle formal para o controle informal e, simultaneamente, vtima aceitvel, pois submetida a uma estrutura
de poder onde ainda so dominantes os valores patriarcais.
Como afirma Bacila,
na interpretao da lei, v-se muito menos do que realmente existiu e esta abstinncia interpretativa da lei diminui a condio humana da mulher no meio em que vive
e faz com que a sociedade adote meta-regras-estigmas
17 GOLDENBERG, Mirian. De perto ningum normal. 2 ed. Rio de Janeiro:
Record, 2005, p. 19.
18 BACILA, Carlos Roberto. Estigmas: um estudo sobre os preconceitos, p.
121. Adrian Howe, citado por Hudson, tem a mesma concluso: Howes
suggestion is also consistent with the widespread finding that the control
of women is such as to uphold conventional gender and familial roles, as
much as to penalize and control criminality. HUDSON, Barbara A. Social
Control. In: The Oxford Handbook of Criminology, p. 464.
19 BACILA, Carlos Roberto. Estigmas: um estudo sobre os preconceitos, p. 124.
Saliente-se ainda a existncia de uma tendncia a impor tratamentos mdico
e psicolgico a mulheres selecionadas pelo Poder Punitivo, em detrimento de consider-las criminosas comuns. GELSTHORPE, Loraine. Feminism
and Criminology. In: The Oxford Handbook of Criminology, p. 518.
143
na hora da investigao e da aplicao da lei, deixando

de criminalizar os autores de inmeros delitos contra as
estigmatizadas, processo este que fortalece ainda mais os
estigmas, numa espcie de cooperao implcita entre os
no-estigmatizados homens para manter a posio estigmatizada da mulher.20
Esse quadro j havia sido diagnosticado pela crtica

Criminologia Crtica a partir do horizonte feminista,21 no sentido de que, ao concentrar-se sobre o surgimento do capitalismo e os cmbios que comportou, teria descurado da gnese
de opresso das mulheres, que no poderia ser reduzida a
causas econmicas.22 Segundo as feministas, seria absurdo rechaar a utilizao simblica do Direito Penal, haja vista que
sua no-utilizao igualmente produziria efeitos simblicos,
na reafirmao dos valores patriarcais. Alm disso, a falta de
regulao da esfera privada coloca a mulher em posio de
inferioridade, abandonada lei do mais forte, sendo que o
Estado, ao renunciar interveno, mantm essa relao de
poder desigual. A no-interveno do Estado nessa esfera
privada legitimaria a naturalizao da diviso pblico20 BACILA, Carlos Roberto. Estigmas: um estudo sobre os preconceitos, p. 125.
21 Trata-se, aqui, sinale-se, de uma simplificao da pluralidade de perspectivas feministas. Loraine Gelsthorpe, por exemplo, arrola seis tipos de feminismo (marxista, socialista, liberal, psicanaltico, existencial e ps-moderno).
Tm em comum, no entanto, a caractersticas de demonstrar a dominao
da mulher e a formao de arranjos institucionais masculinos para sustentar
essa dominao. Ver: GELSTHORPE, Loraine. Feminism and Criminology.
In: The Oxford Handbook of Criminology, pp. 512-513.
22 LARRAURI, Elena. La Herencia de la Criminologia Crtica. Madrid: Siglo
Vienteuno, 2000, p. 194. Nesse caso, fica evidente que o termo utilizado em
referncia Nova Criminologia defendida por Walton, Taylor e Young, que
constitui a recepo marxista do interacionismo simblico, que pouco tratava de problemas de ordem econmica. Conforme TAYLOR, Ian; WALTON,
Paul & YOUNG, Jock. La Nueva Criminologia. Buenos Aires: Amorrortu
editores, pp. 284-298.
144
Moyss Pinto Neto

-privado, aparentando naturalidade quilo que no passa de

uma construo social.23 Independentemente dos problemas
que as concepes punitivas feministas trazem, que no cabe
aqui discutir,24 so sintomticos em relao representao
diminuda que possui a mulher nesse contexto, caracterizando uma espcie de estigma.
Outro estigma muito visvel o da pobreza. Bacila elenca
o que define como fatores objetivos e subjetivos do estigma da
pobreza:
O ser humano em condies de pobreza afetado objetivamente porque a falta de recursos econmicos priva
a pessoa de produtos ou servios de subsistncia e da
moda. No primeiro caso o ser humano no tem alimentao adequada, domiclio, remdios, assessoria educacional, jurdica, social, psicolgica... No segundo caso, a pessoa no tem condies de acompanhar a onda e torna-se
um excludo compulsrio do sistema.
23 LARRAURI, Elena. La Herencia de la Criminologia Crtica, pp. 220-221. Ver:
BODELN GONZLES, Encarna. Gnero y Sistema Penal: los derechos de
las mujeres en el sistema penal. In: Sistema Penal y Problemas Sociales, p.
266 (Esta perspectiva afirma que cuando un hombre y una mujer se enfrentan al derecho, no se produce una discriminacin porque el derecho
se aplique de forma desigual a la mujer, sino porque se aplican criterios
aparentemente objetivos y neutrales, pero en que realidad responden a un
conjunto de valores e intereses masculinos).
24 A prpria Elena Larrauri apresenta os argumentos contrrios s propostas
feministas, ao enunciar que: a) pouca proteo simblica pode advir de um
sistema dominado por homens e impregnado de valores patriarcais; b) representaria um desvio de foras, medida que o Direito Penal deveria ser
dirigido a soluo mais rpidas e eficazes; c) relegitimaria o Poder Punitivo,
ignorando meios alternativos que oferecem maior autonomia e auto-organizao das mulheres; d) vitimizao das mulheres, pois estaria a ver suas
demandas contempladas com desconfiana e mediante um exame moral; e)
efeitos sobre o ofensor, pois no se escaparia da carga seletiva e injusta do
Direito Penal simblico. LARRAURI, Elena. La Herencia de la Criminologia
Crtica, p. 221. Sobre o tema, adere-se integralmente perspectiva defendida
por SINGER, Helena. Direitos Humanos e Volpia Punitiva. Revista da USP,
vol. 37, 1998, pp. 10-19.
145
No aspecto subjetivo, sem dvida, a pobreza recebe uma

valorao negativa. O pobre tratado de forma inferior
nos diversos setores sociais, fato que constrange e humilha, ferindo sua dignidade, que um direito humano reconhecido j no incio do sculo XVIII. Este julgamento (e tratamento) depreciativo reflete-se em todo mbito social.25
O pobre interpretado socialmente como algum que

no teve xito na vida por no dispor das mesmas capacidades daqueles que pertencem a estratos econmicos superiores.
Sua representao deteriorada em uma viso de decadncia
e impureza. O status de riqueza funciona como meta-regra
que condiciona a idia de gente de bem, na expresso de
Bacila (ou na vulgarmente conhecida expresso cidado de
bem). Com isso, o Poder Punitivo apesar de ubiqidade
do fenmeno criminal tende a dirigir-se aos estratos que se
encontra nessa posio econmica vulnervel.
A questo se torna particularmente mais complexa na
sociedade atual. Numa sociedade que se orienta prioritariamente em direo ao consumo, aqueles que no dispem
da capacidade econmica de se manter no padro so vistos
como sujeira que polui o ambiente, desfuncionalizando-o. Os consumidores falhos, na expresso de Zygmunt
Bauman, so tratados enquanto refugo e, de preferncia,
excludos mediante encarceramento ou outras estratgias.26
A especfica relao com o Poder Punitivo ser trabalhada a
seguir, nesse momento pretendemos apenas fixar a existncia
de um estigma na pobreza, que ganha contornos hiperblicos
numa sociedade onde o consumo ganha tamanha relevncia.
Trata-se de uma poca em que cai bem a metfora que
contrape turistas e vagabundos: o turista viaja porque quer,
26 BAUMAN, Zygmunt. Mal-Estar na Ps-Modernidade, p. 24.
146
Moyss Pinto Neto

dispe da faanha de no pertencer ao lugar que est visitando, estando dentro e fora simultaneamente, permanentemente no controle de uma situao em que sua identidade
no se quer fixar. O vagabundo, por outro lado, vive a circunstncia oposta, quer se fixar, mas no v alternativa seno a de
se manter viajando, pois nenhum lugar em que pra bem-vindo27. O pobre o vagabundo que est a servio do turista,
esperando para poder se fixar em um mundo que o expulsa
constantemente. Como um resto, excludo em uma sociedade
na qual o sonho moderno de assimilao foi deixado de
lado, sobre ele projetada uma representao de impureza e
sujeira, constituindo um estigma que o joga em condio de
vulnerabilidade social. Antinmico por excelncia da idia de
consumo, pela bvia insuficincia de recursos, o pobre tem sua
imagem ainda mais estigmatizada num panorama onde esse
valor desempenha um papel predominante.
H ainda um estigma a ser explorado: o da raa
negra.28 A raa artificialmente definida como o conjunto
dos indivduos com determinada combinao de caracteres
fsicos geneticamente condicionados e transmitidos de gerao em gerao em condies relativamente estveis.29 No
se desconhece a inconsistncia cientfica do termo, produto de
um discurso cientfico que, de forma indiscreta, funcionava
como legitimante da ostensividade do poder.30 Os ecos na
Amrica Latina da produo antropolgica que sustentou o
27 BAUMAN, Zygmunt. Mal-Estar da Ps-Modernidade, pp. 114-118.
28
A expresso de Bacila. No entanto, notrio que os negros constituem

a maioria da populao, devendo ler a expresso como pr-dominante,
hifenizada.

30 DIVAN, Gabriel Antinolfi. Discurso Evolucionista nas Origens da Criminologia Latino-Americana: Racismo e Hierarquia Social em Jos Ingenieros e
Nina Rodrigues. Revista de Estudos Criminais, v. 22, Porto Alegre: Notadez,
abril/junho 2006, p. 168.
147
discurso da raa surgiram a partir de Jos Ingenieros com

discurso agressivamente racista contra os negros africanos
e mestios sul-americanos e Nina Rodrigues, no Brasil, no
sentido de que os mestios constituiriam sub-raa inferiorizada, propensa vadiagem e ao delito.31
Ruth Gauer, em interessante releitura de obras capitais
latino-americanas, apoiada sobretudo em Homi K. Bhabha,
prope que a perspectiva cientificista pretendeu criar uma
dualidade entre a ordem civilizatria e a barbrie autctone.
Porm, a partir de Bergson, lembra a autora que a nossa prpria histria um mito, atravs do qual exprimimos o nosso
acordo com nossas formas de ser.32 Bhabha chamaria ateno para o fato de que os nossos referentes de significao
(raa, povo, nao, gnero) no existem em sentido natural,
mas na tenso histrica da sua enunciao. As oposies no
tm origem; apenas emergem.33 possvel, assim, a formao
de hbridos culturais, que poderiam contribuir para sobrepor
31 DIVAN, Gabriel Antinolfi. Discurso Evolucionista nas Origens da Criminologia Latino-Americana, p. 176. Como afirma Salo de Carvalho, crendo-se
longe das mistificaes e mitos da era colonial, o direito cincia, fortemente
influenciado pela criminologia [da escola positiva] e pela medicina legal,
montou um projeto social que exclua o negro dos resultados positivos que a
sociedade poderia adquirir, pretenso que contrariava o sentido cultural da
miscigenao, ou seja, a pluralidade; miscigenao que somente era positiva
caso limpasse e jamais criasse. CARVALHO, Salo de. Pena e Garantias. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2003, p. 67. Ver, ainda: SILVA FILHO, Jos Carlos
Moreira. Da invaso da Amrica aos sistemas penais de hoje: o discurso da
inferioridade latino-americana. Revista de Estudos Criminais, v. 07, Porto
Alegre: Notadez, 2002, pp. 103-135; GAUER, Ruth Maria Chitt. A Etnopsiquiatria na viso dos intelectuais brasileiros. Revista de Estudos Criminais,
v. 06, Porto Alegre: Notadez, 2002, pp. 91-104, defendendo que Nina Rodrigues introduziu espcie de arianismo tropical (p. 94).
32 GAUER, Ruth Maria Chitt. Interrogando o limite entre historicidade e
identidade. In: A Qualidade do Tempo: para alm das aparncias histricas.
Org. Ruth Gauer. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 231.
identidade, p. 232.
148
Moyss Pinto Neto

essas dualidades a partir dos entre-lugares, interstcios

que implicariam a desapario das categorias de centro e
periferia.34
De fato, Bhabha pretende solapar o problema da diferena cultural a partir de uma perspectiva que se desvencilhe
do etnocentrismo de uma forma radical:
A diferena de outras culturas se distingue do excesso de
significao ou da trajetria do desejo. Estas so estratgias tericas que so necessrias para combater o etnocentrismo, mas no podem, por si mesmas, sem serem
reconstrudas, representar aquela alteridade. No pode
haver um deslizamento inevitvel da atividade semitica
para a leitura no problemtica de outros sistemas culturais e discursivos. H nessas leituras uma vontade de
poder e conhecimento que, ao deixar de especificar os limites de seu prprio campo de enunciao e eficcia, passa a individualizar a alteridade como a descoberta de suas
prprias pressuposies.35
A partir desse pressuposto, Ruth Gauer busca construir

novas enunciaes, como, por exemplo, na obra clssica de
Alusio Azevedo, O Cortio, na qual, ao contrrio da interpretao tradicional, o amolecimento de Jernimo agora redescrito como um entre-lugar inominvel, de sobrevivncia, que no caracteriza superioridade cultural em relao
a Rita, mas um alm que no nem Um nem Outro, porm
define-se, ao mesmo tempo, como um e outro, nem um e
nem outro.36 nesse momento de articulao cultural que
identidade, p. 233-234.
35 BHABHA, Homi K. O Local da Cultura, p. 110.
identidade, p. 237.
149
se d uma fratura na tendncia identitria moderna. Um processo de despurificao das identidades sociais, negociao
entre esses entre-lugares.37
Bhabha afirma, no mesmo sentido, que mesmo as lgicas
crticas podem cair no mesmo eurocentrismo. Diz o autor:
O que est em jogo quando se chama a teoria crtica de
ocidental? Essa , obviamente, uma designao de poder
institucional e eurocentrismo ideolgico. A teoria crtica
freqentemente trata de textos no interior de tradies e
condies conhecidas de antropologia colonial, seja para
universalizar seu sentido dentro de seu prprio discurso
acadmico e cultural, seja para aguar sua crtica interna
do signo logocntrico ocidental, do sujeito idealista ou
mesmo das iluses e deluses da sociedade civil. Essa
uma manobra familiar do conhecimento terico, onde,
tendo-se aberto o abismo da diferena cultural, um mediador ou metfora da alteridade dever conter os efeitos da
diferena. Para que seja institucionalmente eficiente como
disciplina, deve-se garantir que o conhecimento da diferena cultural exclua o Outro; a diferena e alteridade tornam-se assim a fantasia de um certo espao cultural ou, de
fato, a certeza de uma forma de conhecimento terico que
desconstrua a vantagem epistemolgica do Ocidente.38
No se trata, portanto, de revitalizar o conceito de raa,

tampouco conceder-lhe contedo cientfico. Apenas reconhece-se que o fato que a noo de raa criou modelos de
diferenas deturpadas entre as pessoas, fenmeno esse conhecido por racismo.39 Mesmo correndo os riscos do fechamento
identidade, p. 238.
38 BHABHA, Homi K. O Local da Cultura, p. 59.
Ver: CATHUS, Olivier. O preconceito forte como um leo: representaes do
150
Moyss Pinto Neto

alteridade, do sufocamento da diferena, pretende-se apenas expor uma projeo representacional que recai sobre o
Outro, com base em uma noo construda de raa, e gera efeitos reais, apesar da respectiva inconsistncia terica.
So fortes, nesse sentido, as observaes de Luiz Eduardo Soares, MV Bill e Celso Athade acerca do problema
racial no Brasil. Segundo eles, conquanto muito se fale da
desigualdade social, ainda no possvel mencionar a cor
da desigualdade. A cor o no-dito, haveria um racismo
diferente, mais cordial e doce.40 Sobre esses muros do
indizvel, se constri uma excluso social sub-reptcia, que
se manifesta a partir de um inconsciente materializado, por
exemplo, no muro da Rocinha, smbolo de um desejado apartheid social.41 A narrativa Dolorosa Realidade da Fantasia: por
que as expectativas se realizam? uma descrio primorosa
do perverso mecanismo representacional que recai sobre o
negro, em um processo de estigmatizao. Dona Nilza, personagem da narrativa, seria uma dona-de-casa que pouco sairia
rua, e veria bastante televiso, acompanhando o extraordinrio salto da violncia desde 1988. Diante da multiplicao
de vtimas derivada de uma manuteno da taxa de crimes
em longo perodo temporal e, de outro lado, o grande nmero
de chacinas e violncias diversas noticiadas constantemente,
a sensao de medo tornou-se inevitvel. Foi nesse cenrio
que Dona Nilza teria sado rua, para ir ao centro da cidade.
Segue a narrativa:
negro e da violncia na mdia. Revista FAMECOS, v. 29, Porto Alegre: EDIPUCRS, 2007, pp. 111-121, especialmente o experimento citado na p. 115; e
GUIMARES, Antonio Srgio Alfredo. Racismo e Anti-racismo no Brasil.
Novos Estudos CEBRAP, v. 43, CEBRAP: So Paulo, 1995, pp. 26-44.
40 SOARES, Luiz Eduardo, MV BILL & ATHAYDE, Celso. Cabea de Porco.
Rio de Janeiro: Objetiva, 2005, p. 87. Ver: DAMATTA, Roberto. O que faz o
brasil, Brasil? Rio de Janeiro: Rocco, 1984, pp. 37-47.
41 SOARES, Luiz Eduardo, MV BILL & ATHAYDE, Celso. Cabea de Porco, p. 86.
151
Entrou no elevador do edifcio comercial sozinha e apertou

o boto. Ia ao 22 andar. Na sobreloja, o elevador pra. Entra
um rapaz negro, com aspecto pobre. Corria tudo bem naquela abafada tarde de novembro, salvo pela chatice de ter
de sair de casa, tomar metr, esbarrar em tanta gente para
atravessar as ruas e disputar espao com os carros no trnsito selvagem. Dona Nilza nem pressentia a encrenca em
que se metera. Mal o elevador retornou seu impulso para
o alto, a presso na cabea de dona Nilza comeou a subir.
Ela, enfim, se deu conta. Pronto, chegara a sua vez. Por que
no dera ouvidos aos conselhos das amigas? Por que no
fizera consigo mesma o que recomendava aos filhos? No
podia ser poupada? No merecia uma trgua? Seu problema coronrio no lhe valia um salvo-conduto? Por que diabos no ficara em casa naquele dia? O destino estava selado. Que fazer? Numa situao dessas no h nada a fazer.
Tudo o que se fizer pode piorar as coisas. Sim, verdade,
preciso calma, preciso sobretudo manter a calma. Dona
Nilza aprendera a repetir, ensinando aos filhos: calma, mantenha sempre a calma. Se voc fica nervoso, a tudo que se
complica. Nervosa, provavelmente sob o efeito de drogas,
a pessoa capaz de tudo. Ento, nada de provocar nervosismo. Melhor agir como se nada estivesse acontecendo.
O jeito como aquele rapaz revirava os bolsos e observava
o espao sua volta, examinando cada detalhe, olhos vermelhos, dentes cerrados e o peito explodindo de dio, tudo
indicava a iminncia do ataque.42
No 19 andar, o rapaz desceu, para alvio de Dona Nilza,

e disse boa tarde. Posteriormente, ao encontrar suas amigas, Dona Nilza surpreende com a seguinte expresso: Voc
nem imagina, no faz a menor idia do que me aconteceu
hoje: quase, q-u-a-s-e fui assaltada.43
152
Moyss Pinto Neto

Como afirma Luiz Eduardo Soares, ela no viu o rapaz

com quem compartilhou a mais longa viagem de elevador da
sua vida. Olhou para ele e no o viu. Naquele rosto desconhecido encontrou o que procurava, o que estava preparada para
encontrar44. A pessoa real do jovem negro que se colocava
diante de seus olhos foi substituda por uma representao
deformada do Outro, que se projeta enquanto estigma. O
racismo no foi sequer percebido pela personagem: funcionou enquanto mecanismo inconsciente de projeo representacional sobre o negro, esmagado pela representao.
Alm dos estigmas referidos, possvel elencar uma srie
de outros que permeiam o ambiente social (por exemplo: judeus,
rabes, deficientes, etc.), o que, contudo, extrapolaria a finalidade
aqui proposta. Resta apenas acentuar os efeitos da representao
do Outro sempre uma representao deformada, porm de
forma ainda mais radical no caso do estigma. Estigma que, como
se abordar a seguir, pode ser decisivo no fenmeno criminal.
3. Poder Punitivo e Vulnerabilidade

No sei qual a caracterstica
de um suspeito, ou sei?
MV Bill
3.1. Seletividade e Vulnerabilidade

A partir da virada criminolgica empreendida pela
Criminologia Crtica45 nos anos setenta do sculo passado,
45 Adotamos a nomenclatura de Figueiredo Dias e Costa Andrade (Criminologia: o homem delinqente e a sociedade crimingena. Coimbra: Coimbra
153
deslocando-se a perspectiva dos bad actors para os powerful

reactors,46 foi possvel discernir, retirando-se qualquer contedo ontolgico do delito e desfocando a questo etiolgica,
a distino entre criminalizao primria e criminalizao
secundria.
A perspectiva do labelling aproach, contestando os fundamentos epistemolgicos da criminologia tradicional a partir
de uma crtica metodolgica, lastreada na defasagem quantitativa e qualitativa entre delinqncia potencial e real e
no relativismo cultural, retirou o contedo ontolgico do
delito.47 Com isso, o nico trao comum entre os crimino-
editora, 1992, p. 41 e ss.), no sentido de situar a virada paradigmtica empreendida pelo labelling aproach, etnometodologia e criminologia radical
enquanto Criminologia Crtica. Identificando Criminologa Crtica e Criminologa Radical (enfoque de Walton, Taylor e Young): FAYET JR., Ney.
Consideraes sobre a Criminologia Crtica. In: A Sociedade, a Violncia e
o Direito Penal. Org. Ney Fayet Jr. e Simone Corra. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2000, pp. 187-199. Tambm adotando a nossa nomenclatura:
ROCK, Paul. Sociological Theories of Crime. In: The Oxford Handbook of
Criminology, p. 250.
46 Con la expresin cambio de paradigmas se describe, por conseguiente, un
viraje en el objeto de estudiar al delincuente y las causas de su comportamiento (paradigma etiolgico) se estudian los rganos de control social que
tienen por funcin controlar y reprimir la desviacin (paradigma de la reaccin social). LARRAURI, Elena. La Herencia de la Criminologa Crtica, p. 28.
Na expresso de Edwin Lemert, citado por Hudson: Older sociology tended
to rest heavily upon the idea that deviance leads to social control. I have
come to believe that the reverse idea, i.e., social control leads to deviance, is
equally tenable and the potentially richer premise for studying deviance in
modern society. HUDSON, Barbara A. Social Control. In: The Oxford Handbook of Criminology, p. 454. Ver, ainda: ANDRADE, Vera Regina Pereira
de. A Iluso de Segurana Jurdica do controle da violncia violncia do
controle penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997, pp. 182-189.
47 Pode-se afirmar que foram as investigaes de Sutherland acerca do white-collar crime que abriram caminho para o repensar a conduta desviada no
mais baseada em disfunes ou inadaptao do indivduo da lower class,
mas enquanto um fato ubquo. Ver: GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Criminologia: introduo a seus fundamentos tericos. 3 ed. Trad. Luiz
Flvio Gomes. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, pp. 308-312; BARAT-
154
Moyss Pinto Neto

sos passou a ser a resposta das agncias de controle.48 Como

afirma Erikson, citado por Figueiredo Dias e Costa Andrade,
alguns homens bebem que em excesso so chamados alcolatras, outros no; alguns homens que se comportam de
forma excntrica so compulsivamente internados em hospitais, outros no. Assim, a diferena entre os que recebem um
rtulo desviante e os que continuam o seu caminho de paz
depende quase que exclusivamente do modo como a sociedade separa e cataloga os mltiplos pormenores das condutas
a que assiste.49 O delito no mais descrito como um dado,
seno como construo social que requer um ato e uma reao social negativa. O delinqente no aquele que delinqe, mas aquele a quem foi atribuda essa etiqueta. No
o ato em si mesmo que constitui delito; mas o significado que
se concede a esse ato. No possvel catalogar nenhum ato
como crime antes da respectiva reao social.50
O dado fundamental trazido pela Criminologia Crtica
a seletividade do controle penal, que se exerce precipuamente
em relao a indivduos que correspondem a esteretipos que
so costumeiramente associados imagem de delinqente.51
TA, Alessandro. Criminologia Crtica e Crtica do Direito Penal: introduo
sociologia do Direito Penal. Traduo Juarez Cirino dos Santos. 3 ed. Rio
de Janeiro: Revan, 2002, pp. 65-67 e 101-104; MANNHEIM, Hermann. Criminologia Comparada. II Volume. Traduo Faria Costa e Costa Andrade.
Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, s/d, pp. 721-763.
48 FIGUEIREDO DIAS, Jorge de & COSTA ANDRADE, Manuel da. Criminologia, p. 346. Esta [a criminalidade], se diz, no como um pedao de ferro,
como um objeto fsico, seno o resultado de um processo social de interao
(definio e seleo): existe somente nos pressupostos normativos e valorativos, sempre circunstanciais, dos membros de uma sociedade. GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Criminologia, p. 320.
49 FIGUEIREDO DIAS, Jorge de & COSTA ANDRADE, Manuel da. Criminologia, pp. 346-347.
50
LARRAURI, Elena. La Herencia de la Criminologa Crtica, p. 30.
51 LARRAURI, Elena. La Herencia de la Criminologa Crtica, p. 35.
155
O controle social, afirma Garcia-Pablos de Molina, altamente discriminatrio e seletivo. Enquanto os estudos empricos demonstram o carter majoritrio e ubquo do comportamento delitivo, a etiqueta do delinqente, sem embargo,
manifesta-se como um fator negativo que os mecanismos do
controle social repartem com o mesmo critrio de distribuio
dos bens positivos (fama, riqueza, poder, etc.): levando em
conta o status e o papel das pessoas.52 O sistema punitivo, a
partir das respectivas agncias de controle, efetua o processo
seletivo de criminalizao a partir de dois momentos: 1) criminalizao primria, que ato ou efeito de sancionar uma lei
penal incriminatria; e 2) criminalizao secundria, que a
ao punitiva exercida efetivamente sobre pessoas concretas.
Como nota Zaffaroni, a criminalizao primria programa
to intenso que jamais um pas conseguiu levar a cabo na integralidade, pois inimaginvel. disparidade entre os conflitos
efetivamente ocorridos e aqueles que chegam s agncias criminais nomeou-se cifra oculta.53 As agncias punitivas, dessa
forma, no tm outra forma de atuar seno por meio da seletividade, que no ocorre apenas com os criminalizados, mas
tambm com os vitimizados. Ante o escasso poder operacional para dar conta dos conflitos existentes, programa que lhe
delegado, as agncias devem optar pela inatividade ou pela
seleo, seguindo, por isso, a ltima opo, prpria da burocracia e exercida especialmente pelo aparato policial.54
A seleo efetivada a partir da criminalizao secundria orienta-se com limitaes operacionais qualitativas. Como
52 GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Criminologia, p. 321.
SLOKAR, Alejandro. Direito Penal Brasileiro, pp. 43-44.
SLOKAR, Alejandro. Direito Penal Brasileiro, pp., pp. 44-45.
156
Moyss Pinto Neto

sinala Zaffaroni, em alguma medida, toda burocracia acaba

por esquecer seus objetivos, substituindo-os pela reiterao
ritual,55 de forma que a regra geral desse processo de criminalizao acaba orientando-se por dois critrios: 1) fatos grosseiros (obra tosca da criminalidade, de mais simples deteco)
e 2) de pessoas que causem menos problemas (pelo acesso
aos sistemas poltico56 e econmico ou mass media).57 Os atos
mais grosseiros (criminalidade tosca) acabam sendo divulgados como os nicos delitos e as pessoas que os cometem
como os nicos criminosos. A eles, segundo anota Zaffaroni,
correspondido pelos meios de comunicao um esteretipo no imaginrio coletivo, sendo possvel, pela condio
de pessoas desvaloradas, associ-los a uma imagem pblica
negativa de delinqente correspondente a preconceitos de
gnero, classe, etnia, etc.58 Assim, por um passo curioso, o
grosseiro biologicismo criminal que imputava causas como,
por exemplo, a existncia de tatuagens59 acaba ganhando
SLOKAR, Alejandro. Direito Penal Brasileiro, p. 45.
56 Basta verificar-se, para tanto, que, at julho de 2007, segundo levantamento
realizado pela Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB), no houve
ainda nenhuma condenao de acusado em foro privilegiado perante o
Supremo Tribunal Federal, o que significa, em outros termos, uma invulnerabilidade do Poder Poltico ante as agncias criminais. A NOTCIA. Santa
Catarina: Procuradoria Geral da Repblica de Santa Catarina. Dirio. Disponvel em http://www.prsc.mpf.gov.br/noticias/consulta_sistema_clipping/
mostra_noticia.php?id=808&data=06/07/2007. Acesso em: 03.08.2007.
SLOKAR, Alejandro. Direito Penal Brasileiro, p. 46. Ainda: BARATTA, Alessandro. Criminologia Crtica e Crtica do Direito Penal, pp. 177-178.
59 LOMBROSO, Csar. O Homem Delinqente. Traduo Maristela Tomasini
e Oscar Garcia. Porto Alegre: Ricardo Lenz, 2001, pp. 291-321. O livro, que
constitui o marco inicial da Criminologia Positivista, um precioso inventrio dos esteretipos que serviam de guia ao Poder Punitivo (preguia, zombaria, gria, canes, etc.). Garland chega a caracterizar a Criminologia como
157
sentido diverso e importante: identifica quais so os indivduos preferencialmente selecionados pelo Poder Punitivo.60 Se
parece bvio que no h qualidades constitutivas e inatas do
indivduo que lhe provoquem o desvio, p. ex., o tamanho do
nariz ou a cor da pele, certo que a pesquisa em torno desses
atributos embora nitidamente inadequada ao que se prope
(etiologia criminal) pode trazer indicativos dos critrios de
seleo exercidos pelo Poder Punitivo. Atira-se no que se v e
acerta-se no que no se v, como afirma o dito popular.
A seletividade do Poder Punitivo provoca, dessa forma,
uma distribuio seletiva em forma de epidemia.61 Pode-se
afirmar que atinge apenas aqueles mais vulnerveis s agncias criminais, com baixo poder de defesa perante o Poder
Punitivo. So selecionados, como diz Zaffaroni, porque: a)
suas caractersticas pessoais se enquadram nos esteretipos
criminais; b) sua educao s lhes permite realizar aes ilcitas
toscas e, por conseguinte, de fcil deteco e c) porque a etiquetagem suscita a assuno do papel correspondente ao esteretipo, com o qual seu comportamento acaba correspondendo ao
mesmo (a profecia que se auto-realiza)62. O sistema penal atua
dividida em dois projetos: o governamental, de buscar uma eficiente administrao do controle penal, e o Lombrosian project, que consistiria
desenvolver uma cincia etiolgica baseada na distino entre criminosos
e no-criminosos. GARLAND, David. The Development of British Criminology. In: The Oxford Handbook of Criminology, p. 12.
60 Na mesma linha de raciocnio: ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A Iluso
de Segurana Jurdica do controle da violncia violncia do controle penal, pp. 222-224.
61 Aqui se aproxima a noo que Vera Andrade trabalha da seletividade
quantitativa seletividade qualitativa. ANDRADE, Vera Regina Pereira
de. A Iluso de Segurana Jurdica do controle da violncia violncia do
controle penal, pp. 259-275.
62 ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo; ALAGIA, Alejandro & SLOKAR,
Alejandro. Direito Penal Brasileiro, p. 48. O que no significa, como explicam
os autores, estar-se diante de uma teoria conspiratria: denunciar o funcionamento desigual do Poder Punitivo no a mesma coisa que dizer que
158
Moyss Pinto Neto

como um filtro que seleciona de acordo com o estado de vulnerabilidade do indivduo, dependendo da correspondncia com
algum esteretipo. Prossegue o mestre argentino:
O poder punitivo criminaliza selecionando: a) as pessoas
que, em regra, se enquadram nos esteretipos criminais e
que, por isso, se tornam vulnerveis, por serem somente
capazes de obras ilcitas toscas e por assumi-las desempenhando papis induzidos pelos valores negativos associados ao esteretipo (criminalizao conforme o esteretipo); b) com muito menos freqncia, as pessoas que, sem
se enquadrarem no esteretipo, tenham atuado com brutalidade to singular que se tornaram vulnerveis (autores
de homicdios intrafamiliares, de roubos neurticos, etc.)
(criminalizao por comportamento grotesco ou trgico);
c) algum que, de modo muito excepcional, ao encontrar-se em uma posio que o tornara praticamente invulnervel ao poder punitivo, levou a pior parte em uma luta de
poder hegemnico e sofreu por isso uma ruptura na vulnerabilidade (criminalizao devido falta de cobertura).63
O poder punitivo funciona da forma exatamente inversa,

portanto, ao que costuma afirmar o discurso jurdico, que coloca
em ordem legislador, juiz e d papel apenas nfimo polcia no
processo criminalizador. Na prtica, a polcia exerce o poder seletivo e o juiz pode reduzi-lo, ao passo que o legislador apenas abre
espao para o exerccio da seletividade nos casos individuais.64
um aparato de poder beneficia alguns e pretender por tal razo que estes o
organizem e o manejem. Tal erro leva-nos a concluir que, suprimindo os beneficirios, o aparato se desmonta, o que a histria demonstra ser absolutamente
falso: o poder punitivo continua funcionando do mesmo modo e, s vezes,
mais violenta e seletivamente ainda (pp. 48-49, grifo no original).
159
3.2. A experincia punitiva no Programa

de Tolerncia Zero e no Brasil
... a negrada tem que andar com nota
at de chinelo de dedo.
MV Bill
Se o labelling approach teve indiscutvel mrito de relativizar

o valor das estatsticas criminais, exibindo a indisfarvel cifra
oculta que percorre as sociedades contemporneas, pela debilidade inerente ao Poder Punitivo, certo que na prpria perspectiva aberta pelo labelling as estatsticas servem como dados
importantes para observarmos como funciona o filtro seletivo.
Em outras palavras: sobre quem costuma recair o processo de
criminalizao secundria nas circunstncias sociais concretas.
O estudo de Loc Wacquant sobre o programa de Tolerncia Zero, estratgia implementada em Nova York a partir do Governo Rudolf Giuliani, revela algumas nuances. O
programa baseado em teses formuladas pelo Manhattam
Institute, especialmente aquelas enunciadas por Murray e
Herrnstein The Bell Curve -, consistente na defesa de que as
desigualdades de classe e raciais nos EUA refletem diferenas individuais de carter cognitivo, e por James Wilson a
famosa Broken windows theory, sustentando ser indispensvel combater os pequenos distrbios cotidianos para fazer
recuar as grandes patologias criminais. Sua idia-fora , em
sntese, de que o carter sagrado dos espaos pblicos
indispensvel vida urbana e, por isso, a desordem na qual
vivem as classes pobres terreno natural do delito.65
65 WACQUANT, Loc. As Prises da Misria, pp. 23-25.
160
Moyss Pinto Neto

Dessa forma, o objetivo da reorganizao do trabalho

policial desenvolvido ser a perseguio permanente dos pobres nos espaos pblicos para diminuir a sensao de insegurana das classes mdia e alta.66 O resultado dessa poltica
que, como enuncia Wacquant, a brigada especial constituda
revistou e deteve mais de 45.000 pessoas sob a mera suspeita
do seu vesturio, aparncia, comportamento e, sobretudo, cor
da pele. Mais de 37.000 dessas detenes foram consideradas
gratuitas e, do restante, 8.000 foram consideradas invlidas.
O coeficiente final restaria, pois, de uma vlida em cada onze
detenes. Cerca de 80% dos homens negros e latinos foram
submetidos a esse processo.67
Evidentemente, a taxa de detenes no poderia ser equivalente ao total de pessoas revistadas. Porm o que salta aos
olhos o critrio de seleo que identifica previamente aqueles
que so submetidos ao processo. Em trs quartos dos casos de
queixas dessas patrulhas, as vtimas eram residentes negros
e latinos. 80% dos requerimentos de abuso foram registrados
nos bairros pobres. A esmagadora maioria dos negros de Nova
York considerava a polcia uma fora hostil, dos quais 72%
consideram uso abusivo da fora e 66% identificam a brutalidade comum entre os negros, contra apenas 33 e 24% entre
os brancos.68 Dessa forma, como afirma Wacquant, a tolerncia zero apresenta portanto duas fisionomias diametralmente
opostas, segundo se o alvo (negro) ou o beneficirio (branco),
isto , de acordo com o lado onde se encontra essa barreira
de casta que a ascenso do Estado penal americano tem como
efeito ou funo restabelecer e radicalizar.69
66 WACQUANT, Loc. As Prises da Misria, pp. 26.
161
No se trata de considerar o programa Tolerncia Zero

como algo completamente descartvel, podendo-se reconhecer mritos como, por exemplo, o tratamento com a corrupo
policial. Constata-se, porm, que, embora haja ubiqidade do
delito nas diversas classes sociais, apenas as mais vulnerveis
sofrem punio diante de um quadro de repressivismo exacerbado. As estratgias altamente punitivas, portanto, representam quase sempre mecanismos que recaem sobre essa parcela da populao. Segundo Wacquant, por exemplo, embora
os negros representem 13% dos consumidores de drogas (seu
peso demogrfico nos EUA), correspondem a um tero das
pessoas detidas e trs quartos das encarceradas por infrao
a legislao de drogas. A proporo das taxas de encarceramento em geral de 1995 era de 7,5 negros para cada branco70.
inquestionvel, pois, a seletividade do controle penal exercido furiosamente.
No Brasil, evidentemente, a situao no distinta.
O problema racial (no qual est em jogo um estigma), por
exemplo, percorre todo um horizonte em que se convive com
o reconhecimento formal de direitos e, simultaneamente, no
se garante o mnimo de cidadania. Antonio Srgio Alfredo
Guimares salienta que, em termos materiais, na ausncia
de discriminaes raciais institucionalizadas, esse tipo de
racismo se reproduz pelo jogo contraditrio entre, por um
lado, uma cidadania definida de modo amplo e garantida por
direitos formais, mas, por outro lado, largamente ignorados,
no cumpridos e estruturalmente limitados pela pobreza
e pela violncia policial cotidiana.71 Os cidados negros,

71 GUIMARES, Antonio Srgio Alfredo. Racismo e Anti-Racismo no Brasil,
p. 42.
162
Moyss Pinto Neto

embora no haja pesquisas empricas de maior contribuio

para a criminalidade, so alvos privilegiados das investigaes policiais, sendo percebidos, por meio de processos de
estigmatizao e preconceito, como potenciais perturbadores
da ordem. Por isso, como anota Srgio Adorno, se o crime
no privilgio da populao negra, a punio parece s-lo.72 O Brasil ainda convive com sua herana conservadora
e autoritria, legado de um passado colonial escravista e
patrimonialista.73
Adorno realiza uma pesquisa em torno de informaes
extradas de processos penais julgados em So Paulo em
primeira instncia, durante o ano de 1990, referente a roubos (inclusive latrocnio), trfico de drogas, estupro e extorso mediante seqestro. Conquanto a populao, segundo o
IBGE, fosse de 72,1% de brancos e 24,6% de negros (pretos e
pardos), a proporo de condenaes no crime de roubo foi
de 54,33%, para negros, e 45,66%, para brancos.74 A pesquisa
ainda revela tratamento desigual no que tange confisso
no processo judicial, priso em flagrante e negativa de liberdade provisria.75 Os dados tambm indicam que, enquanto
os rus brancos apresentavam na proporo de 60,5% defensores constitudos, os negros detinham apenas 38,1% nessa
condio, o que influencia, inclusive, a avaliao da prova
testemunhal (cerca de 74,8% dos negros no apresentavam
72 ADORNO, Srgio. Discriminao Racial e Justia Criminal em So Paulo.

Novos Estudos CEBRAP (43). CEBRAP: So Paulo, 1995, p. 47.
73 ADORNO, Srgio. Discriminao Racial e Justia Criminal em So Paulo, p.
48.
74 ADORNO, Srgio. Discriminao Racial e Justia Criminal em So Paulo,
pp. 51-52.
pp. 53-55.
163
testemunhas).76 Veja-se ainda a seguinte observao sobre a

estatstica das condenaes:
O mais significativo foi verificar (...) maior proporo de
rus negros condenados (68,8%) do que de rus brancos
(59,4%), em virtude do cometimento de crime idntico. A
absolvio favorece preferencialmente brancos comparativamente a negros (37,5% e 31,2%, respectivamente). Para
se ter uma melhor idia do que podem essas propores
traduzir, basta lembrar a composio racial da populao,
indicada pginas atrs. Rus negros condenados esto
proporcionalmente muito mais representados do que sua
participao na distribuio racial do Municpio de So
Paulo. No o mesmo cenrio que se desenha quando esto em foco rus brancos (...). Tudo sugere, por conseguinte, uma certa afinidade eletiva entre raa e punio.77
Da mesma forma, ntida a predominncia de indivduos pertencentes a camadas economicamente inferiores da

populao, mais expostas na sua vulnerabilidade ao controle
penal. Basta comparar o percentual de presos por crimes como
evaso de divisas ou sonegao fiscal com aqueles presos por
roubo ou furto. As estratgias beligerantes de controle penal,
mesmo quando dirigidas sob um discurso com pretenses de
universalizar a punio (por exemplo, de esquerda punitiva),
acabam recaindo na costumeira clientela jovens pobres e,
dentre esses, especialmente os negros.78
pp. 56-57.
77 ADORNO, Srgio. Discriminao Racial e Justia Criminal em So Paulo, p.
59. Ver, ainda: ADORNO, Srgio. Racismo, Criminalidade Violenta e Justia
Penal: rus brancos e negros em perspectiva comparativa. Estudos Histricos (18). Rio de Janeiro, 1996.
78 Ver: ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A Iluso de Segurana Jurdica
do controle da violncia violncia do controle penal, pp. 276-282.
164
Moyss Pinto Neto

4. Ento, quem o Inimigo?

O Projeto depois de tudo s vai afetar
no essencial aos associais e aos anti-sociais,
dizer, a um crculo de pessoas que se subtraem
reiteradamente de seus deveres para com
a comunidade. Mas quem se afasta tanto
do fundamento da comunidade popular,
se despojo de seus direitos, se degrada ao nvel
de uma pessoa de menor direito e deve ele mesmo
responsabilizar-se de quem em um processo se lhe
possam impor to duras medidas.
E o Ministrio da Justia no se vai opor a esta
postura bsica.
Rietzch, Ministro da Justia alemo,
citado por Muoz Conde
Como se afirmou, no h como pensar um Direito Penal

do Inimigo sem o recurso a um conceito representacional do
Outro. Sem representao, no h inimigo. A presena do inimigo aferida mediante um processo cognitivo no qual uma
representao, baseada na capacidade de julgar a personalidade
contraftica do infrator, opera como elemento fundamental.
O estigma79 exemplo dessa representao lanada na
concretude da sociedade contempornea. O estigma , sobre79 Os conceitos de estigma e esteretipo, nesse momento, sero usados
como similares, pois, no campo da pragmtica da nossa linguagem, significam o mesmo: a projeo de uma representao negativa sobre uma pessoa.
Assim, embora semanticamente distintos, sendo a noo de esteretipo mais
ampla, nesse ponto significam o mesmo fenmeno tratado. A definio de
esteretipo significa, para Lipman, pictures in our minds que precedem o
uso da razo e organizam os dados antes de atingirem a inteligncia. FI-
165
tudo, uma projeo representacional que se lana sobre o

Outro, substituindo-o por uma imagem deformada que est
na mente do sujeito que o percebe. H um especfico trao,
uma diferena do estigmatizado que se sobrepe de forma a
destruir qualquer contato com aquilo que realmente ele . A
noo de estigma, que no esgota outras possveis projees
representacionais que povoam o imaginrio social ( possvel
pensar, por exemplo, em representaes positivas, prprias
de uma sociedade do espetculo), particularmente decisiva
quando estamos diante do Poder Punitivo. Como se constatou a partir da Criminologia Crtica, o Poder Punitivo no
capaz de dar conta da integralidade dos conflitos que lhe so
confiados, operando por meio de uma seleo. Esse processo,
como afirmou Zaffaroni, no aleatrio: preferencialmente
sobre aqueles que se situam enquanto vulnerveis que o
controle penal ir recair. A vulnerabilidade depende, sobretudo, de um esteretipo a ser preenchido.
Com isso, no se pode deixar de concluir quem seria o
Inimigo no contexto atual: aqueles que preferencialmente
caem nas malhas do sistema punitivo e, identificados com um
estigma, vem-se sobrepujados por uma representao que
povoa o imaginrio social.80 O Direito Penal do Inimigo tem
como destino, por isso, os vulnerveis ao sistema penal,81 que
GUEIREDO DIAS & COSTA ANDRADE, Criminologia, p. 348. Particularmente na viso do labelling aproach, possvel verificar que o processo de
estigmatizao posterior questo dos esteretipos. Cf. LARRAURI, Elena. La Herencia de la Criminologa Crtica, pp. 36-37.
80 muito interessante a observao de Gustavo Eduardo Aboso no sentido de
que, conquanto tenham existido atentados terroristas durante a dcada de
90 (1992/1994), apenas quando o inimigo se torna inimigo externo sem
afinidades culturais, tnicas e religiosas surgem os reformismos. ABOSO, Gustavo Eduardo. El llamado Derecho Penal del Enemigo y el ocaso
de la poltica criminal racional: el caso argentino. In: DPE, t. 1, p. 56.
81 Massimo Donini nomeia expressamente o Direito Penal do Inimigo de
Direito Penal do estigma. DONINI, Massimo. El Derecho penal frente al
166
Moyss Pinto Neto

so o alvo preferencial da seletividade do Poder Punitivo.82

nessa engrenagem da representao-estigma-seletividade-vulnerabilidade que pode funcionar a mquina punitiva do
Direito Penal do Inimigo.83
Particularmente no Brasil,84 possvel que essa engrenagem punitiva, conquanto pudesse vir eventualmente lastreada por um discurso universalista (por exemplo, propor um
Direito Penal do Inimigo aos crimes hediondos e aos polticos
corruptos),85 certamente atuaria de acordo com o funciona-
enemigo. In: DPE, v. 1, p. 616. Ver tambm: RESTA, Federica. Enemigos y

criminales. Las lgicas del control. In: DPE, v. 2, pp. 765-780 e GARCA PAZ,
Isabel Sanchez. Alterativas al Derecho penal del enemigo desde el Derecho
penal del ciudadano. In: DPE, v. 2, pp. 854-855.
82 AMBOS, Kai. Derecho Penal del Enemigo. In: DPE, v. 1, pp. 119-120 e especialmente 127-130. Um paralelo interessante entre a terceira velocidade
e o cidado de terceira classe encontra-se em CORCOY BIDASOLO, Mirentxu. Sistema de penas y lneas polticocriminales de las ltimas reformas
del cdigo penal. Tiende el derecho penal hacia un derecho penal de dos
velocidades? In: DPE, v. 1, pp. 384-385.
83 Nem se necessita fazer referncia a certas manifestaes de Jakobs que explicitam dificuldades com o multiculturalismo, como: ABANTO VSQUEZ,
Manuel. El llamado derecho penal del enemigo. Especial referencia ao derecho penal econmico. In: DPE, v.1, p. 23; AMBOS, Kai. Derecho Penal del
Enemigo. In: DPE, v. 1, pp. 138-139. Nossa argumentao pretende abranger
no apenas Jakobs, mas a lgica da excluso normativa do Inimigo, mergulhando no texto, sem tirar a responsabilidade tica sobre a escritura, como a
seguir argumentaremos.
84 Jakobs admite, no entanto, a incidncia do Direito Penal do Inimigo na Colmbia: AMBOS, Kai. Derecho Penal del Enemigo. In: DPE, v. 1, p. 147. Distinguindo com preciso a aplicao do Direito Penal do Inimigo na Amrica
Latina da Europa, BELLO RENGIFO, Carlos Simn. La razones del Derecho
penal. In: DPE, v. 1, p. 322.
85 So pertinentes, nesse sentido, as agudas e precisas observaes de Ripolls
ao identificar que o discurso da sociedade do risco e toda neocriminalizao expansiva do Direito Penal fundada em avanos tecnolgicos vai dando
lugar a um processo de substituio por uma criminalizao intensiva, e no
extensiva, concentrando-se na punio de delitos clssicos, ainda que por
vezes recauchutados com noes como crime organizado. DEZ RIPOLLS, Jos Luis. De la sociedad del riesgo a la seguridad ciudadana: el debate
167
mento estrutural do sistema penal, operando perante a populao estigmatizada que corresponde, sobretudo, a jovens
negros de baixa de renda. Catalisado pelo medo produzido
pelas circunstncias contemporneas, como exposto no item
4 da Seo 1 do Captulo anterior, o Direito Penal do Inimigo
atuaria como uma mquina de eliminao da populao vulnervel, sobre a qual recaem todas as estratgias punitivas
beligerantes.86 Esses subcidados, que j esto em situao
de particular precariedade e compe a grande massa carcerria e para a qual, de modo geral, so destinadas as estratgias repressivas, certamente acabariam identificadas como a
massa descartvel a ser eliminada do jardim funcional do
Direito Penal do Inimigo.
Salta aos olhos, portanto, que o Direito Penal do Inimigo
apesar da sua aparncia assptica no pode se furtar de
responder diante dos seus provveis reflexos reais, que no
se confundem com frmulas abstratas e vazias, mas com uma
atuao particularmente beligerante e discriminatria do sistema penal. No basta, no entanto, expor, a partir de um inflacionamento da representao, quem desempenharia o papel
de Inimigo no contexto contemporneo. necessrio ir mais
longe, investigando mais profundamente aquilo que constitui a representao e abrindo flancos para que surja o Outro
silenciado, mais uma vez. Com isso, chama-se responsabilidade tica o Direito Penal do Inimigo perante aquele que ele
pretende neutralizar.
desenfocado. In: DPE, pp. 570-575. Tambm nesse sentido: FEIJOO SNCHEZ, Bernardo. El Derecho penal del enemigo y el Estado democrtico de
Derecho. In: DPE, v. 1, p. 830.
86 Trata-se de um processo de traduo da excluso ftica para a de excluso normativa, como sinalam bem Meli e Dez. CANCIO MELI, Manoel
& GMEZ-JARA DEZ, Carlos. Presentacin. In: DPE, v. 1, p. XVIII.
168
Moyss Pinto Neto

Seo II O Outro No-Ontolgico

1. A tica como Fundamento Crtico
A falncia do pensamento representacional, tido por
Jakobs como orientao para a aplicao do Direito Penal do
Inimigo projeo lgica das minhas representaes sobre
Outrem que lhe concede o carter de Inimigo pode ser conjugada com um reposicionamento da racionalidade. A representao deteriorada do Outro, aqui representada no estigma
e desenvolvida a partir da referncia ao Poder Punitivo, ganha
uma dimenso ainda mais densa quando traamos a virada
tica desenvolvida por E. Levinas sobre os ombros da
ontologia de Martin Heidegger. No basta apenas expormos,
a olho nu, a infmia que se esconde por trs de bem-comportadas teorias asspticas, oriundas de uma razo astuta (irm
da razo vulgar) que esconde seus verdadeiros propsitos
por meio da alta abstrao. preciso que tambm descortinemos outra racionalidade capaz de enfrentar aquela puramente
instrumental que nos conduziu ao paroxismo da sua violncia opondo a ela um novo modelo no qual aquilo que se
afigura inadmissvel jamais se torna possvel de deduzir.
A crtica de Levinas ontologia fundamental de Heidegger parece servir como argumento suficiente para um deslocamento do foco da apreenso e descrio da realidade,
por G. Jakobs, para um pensamento que se estruture primacialmente por categorias ticas, para to-somente aps pensar
a totalidade dos problemas humanos. Para tanto, ser necessrio demonstrar a primazia da tica sobre o ato de conhecer.
Do contrrio, certamente os defensores do Direito Penal do
Inimigo podero argumentar que, conquanto seja deveras
lamentvel a despersonalizao do indivduo definido pelo
169
Poder Punitivo como Inimigo, trata-se de fato submetido ao

juzo da razo que apenas descreve o que ocorre na realidade.87 Assim, a crtica tica estaria apenas no nvel deontolgico,
no passando de carta de princpios sem aplicabilidade no
mundo real. Apenas se demonstrarmos que o juzo tico antecede a construo do Direito Penal do Inimigo, que nele, antes
mesmo de se formar enquanto conjunto de conceitos acerca
da realidade, j est inserida determinada forma de ver o
mundo que diz respeito essencialmente ao domnio tico,
que teremos respaldo para confront-lo com outra racionalidade. Quer dizer: exibir a impossibilidade do salto sobre a
tica que o funcionalismo sistmico reivindica. Do contrrio,
o argumento ser considerado externo e, por isso, insuficiente para tocar o ncleo do Direito Penal do Inimigo.
a partir, portanto, da crtica que Levinas faz a Heidegger, em relao idia de ontologia fundamental, que se
pretende demonstrar a existncia de uma razo (anti-)tica na
obra de Jakobs, primacial em relao ao domnio da razo
instrumental que posteriormente lhe permite a formao de
construtos intelectuais a gerar uma totalidade sistemtica. a
87 Essa discusso feita exaustivamente ao longo de diversos trabalhos sobre
o Direito Penal do Inimigo. No entanto, todos os trabalhos pesquisados buscam distinguir os momentos descritivos das assunes axiolgicas de
Jakobs, mostrando que, por exemplo, a questo da contaminao ou da necessidade de reconhecimento diz respeito a um juzo do prprio Jakobs. Ver:
GRECO, Lus. Sobre o chamado direito penal do inimigo. Revista Brasileira
de Cincias Criminais, n. 56, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005, pp. 92112. Discutindo o tema de forma mais ampla, no sentido de que uma descrio jurdica sempre passa por um teor de legitimidade, de acordo com a sociedade que visa: BELLO RENGIFO, Carlos Simn. La razones del Derecho
penal. In: DPE, v. 1, pp. 304-324 e tambm, de forma aprofundada, SCHULZ,
Lorenz. Fricciones de una ficcin. El Derecho penal de Jakobs para enemigos. In: DPE, v. 2., pp. 947-955. Nossa argumentao tem ambies maiores:
procura definir, a partir de outra matriz de racionalidade, como impossvel
a neutralidade de qualquer forma, pois mesmo o conhecimento em si mesmo no neutro.
170
Moyss Pinto Neto

partir de uma (des)razo tica que Jakobs constri, com solidez intelectual, o Direito Penal do Inimigo.
2. A Crtica de Levinas a Martin Heidegger

o Outro no-ontolgico
A apologia metafsica deixava entrever
a injustia da ordem existente pelo menos atravs
da incongruncia do conceito e da realidade.
Na imparcialidade da linguagem cientfica,
o impotente perdeu inteiramente a fora
para se exprimir, e s o existente
encontra a seu signo neutro.
Adorno e Horkheimer
A ontologia heideggeriana, segundo Levinas, no permanece na ingenuidade da ontologia tradicional, ou seja,

de uma alma coeterna s idias, razo libertada das contingncias temporais. Essa razo que conduzia a onto-teologia (o lugar do pensamento absoluto) se esquece
ou se ignora, permanecendo ingnua diante da realidade.
na contingncia temporal, exatamente, que se d a ontologia
autntica na faticidade da existncia temporal. Na expresso
de Levinas, a ontologia no se realiza no triunfo do homem
sobre sua condio, mas na prpria tenso que essa condio
se assume.88 Sua grande contribuio parece ser o seu anti-intelectualismo. Pensar no mais apenas contemplar, mas
engajar-se, estar embarcado no que se pensa acontecimento
88 LEVINAS, Emmanuel. A ontologia fundamental? In: Entre Ns: ensaios
sobre a alteridade, p. 22.
171
dramtico do ser-no-mundo. Pensar o ser j ser. Nossa conscincia no esgota nossa relao com a realidade: estamos
presentes em toda espessura do nosso ser. Em outros termos,
estamos diante do fato de a conscincia da realidade no
coincidir com nossa habitao no mundo.89 diz Levinas.
A existncia, portanto, transborda necessariamente os
limites das nossas percepes. O mundo, na sua concretude
extrema, deve servir de ponto de partida para a nossa concepo sobre ele, provando, com isso, sua realidade, e no uma
fabulao ou um projetar-se nas nossas crenas particularmente alienadas em um espao pretensamente vazio que
nos cercaria.90 Compreender, nas palavras de Ricardo Timm
de Souza, significa levar a existncia realmente a srio em
todas as dimenses possveis do real, ou seja, empenhar a
inteligncia para alm dos limites do existir.91 , assim, em
um cruzamento entre a vontade de lucidez e a concretude que
o mundo vai se dando.
Mas, apesar de todo anti-intelectualismo que rodeia a
ontologia fundamental, logo a filosofia da existncia se apaga
diante da ontologia. O fato de estar lanado, ligado que estou
aos objetos no apenas pelo vnculo intelectual, se interpreta
como compreenso. Em conseqncia, o carter transitivo do
verbo conhecer fica ligado ao verbo existir. A primeira frase
da Metafsica de Aristteles que todo homem aspira a um
conhecer permaneceria verdadeira para uma filosofia que
teria levianamente sido considerada desdenhosa do inte89 LEVINAS, Emmanuel. A ontologia fundamental? In: Entre Ns: ensaios
90 SOUZA, Ricardo Timm de. Ontologia e Fundamentos: sobre A ontologia
fundamental?. In: Sentido e Alteridade: dez ensaios sobre o pensamento de
Emmanuel Levinas. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2000, p. 72.
fundamental?, pp. 72-73.
172
Moyss Pinto Neto

lecto.92 A leitura de Ser e Tempo no permite discordar de Levinas. Heidegger escreve:

Interpretando o compreender como existencial fundamental, mostra-se que esse fenmeno concebido como
modo fundamental de ser da presena. No sentido, porm, de um modo possvel de conhecimento entre outros,
que se distingue, por exemplo, do esclarecer, o compreender deve ser interpretado juntamente com aquele,
como um derivativo existencial do compreender primordial, que tambm constitui o ser do pre da presena. (...)
Enquanto abertura do em virtude de e da significncia, a
abertura do compreender diz respeito, de maneira igualmente originria, a todo o ser-no-mundo.93
Assim, como afirma Gianni Vattimo, o existencial (isto

, o modo de ser do Dasein) que fornece o fio condutor desta
parte da anlise , com efeito, a compreenso (Verstehen). O
Dasein est no mundo, antes de mais e fundamentalmente,
como compreenso, alm de tambm como afetividade.94
Heidegger, verdade, reconhece o ser-com como existencial elementar do Dasein, tendo-o como estrutura prvia a
qualquer viso do ser-a de outrem enquanto pessoa simplesmente dada, que chegariam ao encontro enquanto uma soma
de entes. Dentro do mundo, o Dasein essencialmente ser-com, ainda que o outro no seja, de fato, percebido ou dado.
Mesmo o estar-s do Dasein ser-com.95 Entretanto, na com-

sobre a alteridade, pp. 24-25.
93 HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo, pp. 202-203.
94 VATTIMO, Gianni. Introduo a Heidegger. Traduo Joo Gama. Lisboa:
Piaget, 1996, p. 33.
95 HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo, pp. 177-178.
173
preenso que repousar a relao com o outro, vislumbrada a

partir do prisma ontolgico-existencial.
Levinas no se ope compreenso enquanto tradio
que se relaciona com o particular colocando-se alm do particular. Mas, diz o filsofo lituano, tem-se o direito de perguntar se a linguagem no est fundada numa relao anterior
compreenso e que a constitui enquanto razo.96
Na relao com Outrem, certamente estamos a tentar
compreend-lo, mas a relao excede a compreenso. Outrem
no nos afeta como conceito: ele ente e conta como tal. Mas,
antes de prosseguir, seria necessrio perguntar se pronunciar
ente no seria retornar revelao do ser e, por isso, estar-se-ia estabelecido ainda no mbito da compreenso. Reportar-se
ao ente, segundo Heidegger, seria deix-lo ser independente
da percepo que o apreende. mediante essa compreenso
que ele se d como ente e no apenas como mero objeto. O
ser-com-outrem (Miteinandersein) repousa assim para Heidegger sobre a relao ontolgica.97

sobre a alteridade, p. 26. Veja-se a seguinte citao de Ser e Tempo: A
abertura do co-presena dos outros, pertencente ao ser-com, significa: na
compreenso do ser da presena j subsiste uma compreenso dos outros,
porque seu ser ser-com. Como todo compreender, esse compreender no
um conhecer nascido de uma tomada de conhecimento. um modo de ser
originariamente existencial que s ento torna possvel conhecer e a tomada
de conhecimento. Este conhecer-se est fundado no ser-com que compreende originariamente. Ele se move, no incio, segundo o modo de ser mais
imediato do ser-no-mundo que com, no conhecer compreensivo do que a
presena encontra e do que ela se ocupa na circunviso do mundo circundante. A partir da ocupao e do que nela se compreende que se pode
entender a ocupao da preocupao. O outro se descobre, assim, antes de
tudo, na preocupao das ocupaes. HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo,
p. 180.
174
Moyss Pinto Neto

Pergunta, contudo, Emmanuel Levinas: na nossa relao com o outro, a questo ser propriamente deix-lo ser?
Ou melhor: aquele a quem se fala , previamente, compreendido no seu ser? De forma alguma, responde. Outrem no
primeiro objeto de compreenso e, somente aps, de interlocuo. As duas relaes confundem-se. A compreenso de
outrem simultnea sua invocao.98 Quando estou face-a-face com o Outro, imediatamente estou a o cumprimentar,
ainda que no o cumprimente. Assim, como anota Marcelo
Pelizzoli, para Heidegger o antropolgico, a subjetividade,
torna-se modalidade do ser, em um pano de fundo totalizante. O papel que a singularidade do sujeito adquire na dialtica do Ser na prpria diferena ontolgica englobaria
e tornaria inofensivo o acontecimento capital da alteridade.
Nas palavras do autor referido, o aparecer do ente luz do
ser como inteligibilidade, em que ento todo homem ontologia, pe a ontologia (fundamental) na mesma inspirao da
tradio ocidental, onde o universal pensado impera sobre o
singular fugidio.99
98 A postura mesma do Outro frente ao Mesmo, sua dignidade sumamente
sutil e essencialmente intocvel, que se d em forma de interpelao questionadora a que se deve responder (e no esclarecer ou violentar neste
caso sinnimos), prope a necessidade inadivel do surgir de um encontro
tico entre realidades visceralmente diversas. SOUZA, Ricardo Timm de.
Sujeito, tica e Histria, p. 112.
99 PELIZZOLI, Marcelo Luiz. Levinas: a reconstruo da subjetividade. Porto
Alegre: EDIPUCRS, 2002, p. 45. Mas, eis que Levinas inverte j a relao
entre o ser e a compreenso que parecia ir alm do terico: se a relao terica com o ser, o pensamento, na ontologia clssica era apenas uma das
dimenses da nossa existncia, a mais alta e a mais digna, a extenso heideggeriana da compreenso do ser para toda a existncia no significa o superamento do intelectualismo, mas a infiltrao do terico, da inteligibilidade,
da compreenso, em todas as dimenses da existncia concreta do homem.
Tambm as dimenses que no so pensamento interpretam-se como compreenso. A transitividade do verbo ser, que parecia impressionar Levinas,
revela agora o significado do seu parentesco com o verbo conhecer. O com-
175
Em sntese: compreender uma pessoa j falar-lhe.

Ou seja, ter aceito, considerado ou recebido uma pessoa j , por si s, uma relao original, que no se confunde
com a compreenso. A linguagem, assim, no subordinada
a uma conscincia que se tomaria na presena de outrem,
mas antes se constitui propriamente a partir da sua chegada
trata-se de uma condio a isso.100
No seio da manipulao, o ente ultrapassado no prprio
movimento que o apreende, e se reconhece neste alm
necessrio presena junto a o prprio itinerrio da
compreenso. Este ultrapassamento no depende apenas
da apario prvia do mundo toda vez que operamos
com manipulveis, como quer Heidegger. Delineia-se ele
tambm na posse e no consumo do objeto. Nada disso
acontece ao se tratar da minha relao com outrem. Ali
tambm, querendo-se, eu compreendo o ser em outrem,
alm da sua particularidade de ente; a pessoa com a qual
estou em relao, chamo-a ser, mas, ao cham-la ser, eu a
invoco. No penso somente que ela , dirijo-lhe a palavra.
Ela meu associado no seio da relao que s devia torn-la presente.101
Para superar a ontologia, necessrio posicionar Outrem

enquanto primeiro dos temas. Dessa forma, a ontologia
superada em direo a um horizonte onde a relao de compreender, isto , o conhecer, esgotaria o significado da existncia; para a filosofia heideggeriana permanece ainda verdadeira e vlida a afirmao de
Aristteles que abre a Metafsica: Todos os homens aspiram por natureza ao
conhecimento. KORELC, Martina. O Problema do Ser na obra de Emmanuel Levinas. 371f. Tese (Doutorado em Filosofia)- Faculdade de Filosofia.
Pontifcia Universidade Catlica do RS. Porto Alegre, 2006, p. 154.
176
Moyss Pinto Neto

preenso com o ser no detm mais primado, antes superada por outra relao, original, cuja matriz tica. Relao de
rosto-a-rosto, na qual o intelecto perde a sua fora e a dimenso de guerra da razo abandonada em prol de uma relao
de paz. A compreenso, segundo E. Levinas, ao se reportar
ao ente na abertura do ser, confere-lhe significao a partir
desse ser. Nessa direo, ela no o invoca: apenas o nomeia.
E, dessa maneira, comete a seu respeito uma violncia e uma
negao.102 Ele constantemente transborda da nossa compreenso. Ser contemplado no sua essncia; antes, seu essencial poderia ser definido com a condio de separado em
relao ao meu poder compreensivo, a incapacidade de subsumi-lo por inteiro,103 nem mesmo o assassinando.104
No encontro com o Outro, existe algo que no se deixa
reduzir a qualquer dimenso do pensamento, ainda que
tal pensamento seja mais qualificado. Como diz Ricardo
Timm de Souza, algo h, da realidade, que nenhum modelo
de conscincia, ou de uso, posse, manuteno ou objetivao
consegue esgotar: este algo exatamente o que sobra alm
da mera percepo do ser do outro, ou seja, a invocao do
outro como outro separado de mim que se d pela linguagem
que o outro invoca a uma res-posta.105
Nas bordas da relao compreensiva, que se pretendeu
hegemnica a partir do acoplamento entre ser e pensar iniciado com Parmnides, e foi hipertrofiada com uma projeo do
104 SOUZA, Ricardo Timm de. O Delrio da Solido: o assassinato e o fracasso
original. In: Sentido e Alteridade, p. 41.
fundamental?, p. 78.
177
pensar como todo existencial do ser na compreenso heideggeriana, existe um limite sempre fugidio: a exterioridade do
Outro que se apresenta e, imediatamente aps o contato face-a-face, revela uma grave separao, na qual outrem jamais
se deixa reduzir aos esquemas representacionais que guiam
as convices no mundo. Como afirmou Martina Korelc, a
extenso heideggeriana da compreenso do ser para toda a
existncia no significou a superao do intelectualismo, mas
a infiltrao do terico, da inteligibilidade, da compreenso,
em todas as dimenses da existncia concreta do homem.106
Quando o Outro se apresenta no seu Rosto, na sua
concretude extrema, estamos diante da ambincia em que
impossvel se refugiar na neutralidade: no face-a-face, j estamos diante da saudao, ocorrida ou no, sem a possibilidade
de encontrar abrigo numa racionalidade intelectual. O pensamento no ser mais neutro e auto-referente, ele s ganha
sentido quanto referido a outrem, e portanto j carrega em
si mesmo essa responsabilidade. Ao exprimir-se, no pode
exprimir tudo, porque no tudo. Est instaurado um universo com, ao menos, dois diferentes.107 Esse vnculo que no
reduz a esquemas tericos Levinas nesse primeiro ensaio
nomeia religio, conferindo um sentido no-teolgico ao
termo. Religio que significa, em outros termos, a relao
de invocao do Eu ao Outro que no se delineia mediante
representaes que surgem no interior de cada um nem
mesmo por meio de uma abertura constitutiva que antecederia mesmo a percepo do outro como simplesmente dado
mas como vnculo original, que se d no Rosto do Outro,
106 Como na nota 413.

178
Moyss Pinto Neto

ou seja, na sua concretude mxima. o que afirma Ricardo

Timm de Souza:
Religio , neste contexto, portanto, relao, ligao em
sentido forte de dois antes no unidos por algum tipo de
lgica ou mstica prvia nem por algum tipo de estrutura
conceitual que, para efeitos prticos, exercesse exatamente esse papel de indiferenciao original a partir do qual
dois existentes como que passam a comungar a realidade
mas instaurao pura e simples de um encontro a que
nenhuma reproduo pode ser anterior e que caracteriza
exatamente o novo na face da terra. O encontro um acontecimento que se d no tempo, e no desde o patamar de
uma eternidade indiferenciada que suportasse esse acidente no mundo das essncias reais atemporais.108
H uma fissura no saber teortico que estrutura o modelo

de guerra do logos. A partir da dimenso da alteridade,
coloca-se no encontro face-a-face com outrem a primazia do
saber, tecido a partir dessa situao originria que configura,
por si s, uma relao inesgotvel nos limites da racionalidade
tradicional. A compreenso heideggeriana apesar de ter
aberto um grande flanco com a introduo da finitude e de se
travar aqui embaixo, na temporalidade e na existncia ainda
se mantm numa ordem intelectual que no d conta da relao direta, sem contornos, com o Outro. Eis o tema, afirma
Ricardo Timm de Souza, que envia para uma reconsiderao
a priori da prpria noo de racionalidade, reconsiderao tornada necessria pela traumtica irrupo de outro sentido no
campo de visibilidade do sentido autnomo do Mesmo.109
179
3. O Assassinato do Outro
Mas no podemos aceitar que algum fale
da guerra sem conhecer outra coisa que a guerra.
Temos o direito de perguntar, radicais nossa
moda: De onde vm vocs? E o que sabem da paz?
Alguma vez encontraram a paz numa criana,
numa rvore, num animal, como encontraram um
posto avanado num campo de batalha?
E sem esperar a resposta, diramos: No! No que
vocs no fossem capazes, nesse caso, de celebrar a
guerra, e mesmo mais apaixonadamente
do que hoje. Porm no seriam capazes de celebrar
a guerra como o fazem agora.
Walter Benjamin
The more you try to erase me,
The more the more,
The more that I appear.
Thom Yorke, The eraser
A partir das consideraes aqui colocadas, a pergunta

que restaria seria se o Direito Penal do Inimigo estaria apenas errado, em desconformidade com os fatos dados, apenas
equivocado? Seria o equvoco de Jakobs apenas de ordem
metodolgica ou epistemolgica, baseando-se em uma ontologia fora dos quadrantes temporais, fora do mundo, metafsica, para uma relao que sequer se d no mbito ontolgico
nos termos propostos por Heidegger, que j, em si mesma,
supera a ausncia de concretude daquele esquema? Ou ento
180
Moyss Pinto Neto

Jakobs apenas no estaria conhecendo suas representaes com

eficcia? Ou ainda tudo seria uma questo de um limite (qui
ultrapassvel) da cincia que no permite detectar com
preciso a periculosidade do Outro?
A partir da assuno da primazia da tica, preciso posicionar o Direito Penal do Inimigo enquanto uma estratgia
positiva, ou seja, uma posio assumida e no, portanto, sob
o libi da neutralidade110 em termos ticos. Longe de constituir um mero equvoco epistemolgico, a utilizao do critrio representacional para caracterizar o Inimigo significa, em
outros termos, a tomada de posio na dimenso tica. No h
libi que resguarde o Direito Penal do Inimigo da sua responsabilidade: na concretude da existncia, do encontro face-a-face que no pode ser substitudo por esquemas intelectuais.
assumida determinada posio,111 que posteriormente guia as
demais construes. nesse nascedouro que pretendemos finalizar a argumentao, j reposicionando a partir da
demonstrao da inconsistncia epistemolgica da representao e dos efeitos reais que ocorrem a partir da sua admisso em
relao a outrem, especialmente em se tratando de estratgias
punitivas a posio assumida enquanto assassinato do Outro.
A construo do Direito Penal do Inimigo, assim, no
representa apenas um erro epistemolgico que adviria da
confiana em uma filosofia da representao que se exauriu. Uma representao que, retomando os temas desenvol-
110 Isso no significa desembocar em um argumento ad hominem contra Jakobs, mas de negar qualquer espcie de transparncia que lhe tornaria um
simples mensageiro, como pretende. LEGENDRE, Pierre. O Amor do
Censor: Ensaio sobre a Ordem Dogmtica. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 1983, p. 85.
111 Em sentido contrrio ao que pretende Jakobs em JAKOBS, Gnther. Derecho penal del enemigo? Un estudio acerca de los presupuestos de la juridicidad. In: DPE, v. 2, p. 95.
181
vidos, pode gerar uma exacerbao de certos aspectos de

determinado indivduo de modo a caracterizar o estigma,
recaindo sobre aqueles cuja alteridade mais traumtica de
suportar, e que portanto gera efeitos concretos na realidade.
Periculosidade enquanto critrio que, na realidade, sufoca
determinada parcela de indivduos sobre os quais recai toda
energia de um controle penal que, por natureza, dbil. Periculosidade enquanto representao do Outro no interior da
minha mente, que funciona como mera caricatura que organiza minhas concepes sobre ele e na proposta de G. Jakobs
pode mesmo desempenhar um papel no Estado, no compartilhamento de direitos fundamentais.
Mas antes mesmo da localizao do problema enquanto
um inconstitucional Direito Penal do Autor, que ofende vrias
garantias constitucionais, entre as quais, fundamentalmente,
a dignidade da pessoa humana, aqum de toda discusso em
torno da validade e normatividade dos direitos estendidos
a todos e insuscetveis de restries que atinjam seus prprios
ncleos est a questo tica, enquanto dimenso primeira
que estrutura todas as demais categorias. na simplicidade
do face-a-face, do Rosto do Outro que se apresenta enquanto
Outro perante meu eu seguro de si trfico e auto-suficiente
, na concretude do trauma que essa alteridade provoca que
se situa a fissura que inviabiliza e desestrutura a relao de
guerra construda por Jakobs.
O Encontro com o Outro, por isso, inevitvel, mas no
significa que ser bem resolvido. Na realidade, ao romper
com a totalidade de sentido prpria do intelecto, que se fecha
em si mesmo mediante esquematismos diversos, o Outro se
apresenta de modo incisivamente traumtico.112 Esse Encontro
112 SOUZA, Ricardo Timm de. A Racionalidade tica como Fundamento de
uma Sociedade Vivel: reflexos sobre suas condies de possibilidade desde
182
Moyss Pinto Neto

, propriamente, uma abertura para o no-conhecido, uma

disponibilidade que me coloca em situao de insegurana.113 Do Outro no surge qualquer promessa de conciliao,
mas a constatao de que a totalidade das minhas representaes no capaz de lhe fazer justia.114 O Outro vem outramente, sem se submeter a esquemas intelectuais ou projeo
representacional. E, por esse carter de exterioridade, suscita
o trauma. desse momento que se comea a pensar a alteridade, a partir de um referencial tico, que exige uma no-violncia que reconhece a separao.
Mas esse Encontro, embora inadivel e inevitvel, no
necessariamente se resolve em paz. A projeo representacional, o estigma, j , por si s, circunstncia que est a indicar isso. Um encontro em que, como na situao relatada por
Luiz Eduardo Soares, o indivduo no v o Outro, uma
forma generalizada de enfrentar o trauma. a partir da noo
de assassinato que se pretende posicionar, seguindo a trama
prpria da racionalidade tica, a reduo do Outro ao carter
de Inimigo, desencadeando o belicismo da teoria de Jakobs.115
Segundo diz Luis Carlos Susin, o assassinato a contradio no auge da violncia. Nele a violncia vai at o absurdo
a crtica filosfica do fenmeno da corrupo. In: A Qualidade do Tempo,
p. 123; SOUZA, Ricardo Timm de. Razes Plurais: Itinerrios da Racionalidade tica no Sculo XX, p. 169.
a crtica filosfica do fenmeno da corrupo, p. 124.
a crtica filosfica do fenmeno da corrupo, p. 124.
115 A no-integralidade do Outro desafia qualquer vontade de integrao. A
simples resposta totalizante questo da Alteridade somente poderia significar a aniquilao dessa questo in toto e a permanncia da tautologia,
atravs do assassinato do Outro. SOUZA, Ricardo Timm de. Sujeito, tica
e Histria, p. 114.
183
e inverte-se em impotncia. Nele se chocam e se provam o

poder ontolgico e o poder tico.116 Analisemos a estrutura
dessa violncia/impotncia.
No assassinato, o fato puro jamais se reduz descrio
do ocorrido. Algo escapa. A fenomenologia e a hermenutica so dolorosamente levadas at seus limites. H, como
diz Ricardo Timm de Souza, uma concentrao excessiva no
acontecido, excesso e peso que o discurso no acompanha.117
Assim, o fato permanece nu, concentrado em si mesmo,
sendo que nenhum logos capaz de inundar de sentido ou
mesmo esvazi-lo, suavizando-o, em sua verdade que se d
no tempo.118 O assassinato clama sua condio de fenmeno
excepcional: trata-se de uma reteno da roda do tempo; o instante do assassinato, contudo, demasiado curto, as descries sempre chegaro tarde. H um intervalo entre logos e
o fato.119 A vtima, no assassinato, um sem-voz e, por isso,
sem-logos, embora seja nela que o resultado se consubstancia.
A luta em busca da alteridade do Outro, por isso, eminentemente muda.120
O assassinato pressupe pluralidade, s pode se dar entre
no mnimo dois. E pressupe seres vivos; portanto humanos.
Nele, o adversrio foi vencido, est em condio desigual, as
suas resistncias ontolgicas j foram derrubadas. Trata-se, por
116 SUSIN, Luis Carlos. O Homem Messinico: uma introduo ao pensamento
de Emmanuel Levinas. Porto Alegre: Escola Superior de Teologia So Loureno de Brindes, 1984, p. 133.
original, p. 25.
original, p. 26.
original, p. 26.
original, p. 27.
184
Moyss Pinto Neto

isso, de um momento tico de uma verdade de um diferente

para igual , a condio assimtrica.121 Como aponta Susin, o
assassino quer, atravs do golpe, no tanto destruir as linhas
do rosto ou parar os msculos, mas destruir o outro como
outro essncia da violncia infringir sua alteridade.122
A alteridade, no entanto, impede que o crime transforme
a vtima em nada.123 Ela irredutvel ordem ontolgica,
para o Mesmo, que pretende a anular. O Outro permanece
Outro, mesmo que quem o observa tenha poder sobre a sua
vida e morte.124 O Rosto recusa-se posse; desafia o poder
do poder.125 Assim, o assassinato encontra um dado no-neutralizvel; a oferta de paz e relao pode ser negada, mas no
pode ser violentamente apagada.126 totalmente assimtrica.
original, pp. 28-29.
de Emmanuel Levinas, p. 135.
123 Por isso o prazer do assassino matar o outro diante do outro mesmo:
quer o outro como objeto e como sujeito que veja a humilhao da prpria
reificao, quer a contradio do outro morto e vivo. Seria ento necessrio
mat-lo vivo. SUSIN, Luis Carlos. O Homem Messinico: uma introduo
ao pensamento de Emmanuel Levinas, p. 135, grifo no original.
original, p. 30; LEVINAS, Emmanuel. Totalidad e Infinito, p. 212.
125 Mas no momento exato em que se est por cumprir o decreto do assassino,
quando cessam os traos sensveis do olhar e a sua vivacidade, quando a
objetivao est por chegar sua plenitude, a vtima se retira deixando o
assassino solitrio com sua vitria e sua conscincia, sem outro que veja sua
vitria. O outro revela, assim, na sua retirada, a infinitude do seu poder tico
subtraindo-se ao poder ontolgico do assassino, mostrando assim sua fraqueza e a impotncia deste, paralisando-o na insatisfao: impossvel que
o outro veja sua objetivao. H ento uma inverso: o poder do assassino
da em diante impotente para ir mais longe e tomar o outro que se retirou para alm da morte, resguardado no mistrio da transcendentalidade
mesma que o assassino queria esmagar. SUSIN, Luis Carlos. O Homem
Messinico: uma introduo ao pensamento de Emmanuel Levinas, p. 136.
original, p. 31.
185
O assassino aquele que, embora consume ontologicamente

seu ato, esbarra em um poder sem poder: ope-se a ele uma
fora maior, que o Infinito da alteridade, expresso original.
esse o momento que mostra o limite do assassinato a epifania do Rosto mede a impossibilidade do assassinato. A
guerra, por isso, supe a paz a presena prvia no-alrgica de Outrem; no assinala o primeiro acontecimento do
Encontro.127 No pode haver guerra sem o prvio encontro
face-a-face, no qual existe a oferta da paz.128 Por isso, no
h conceito neutro, pois todos advm da situao no-neutra pr-original que se estabelece quando dois diferentes se
encontram e podem ou no vir a estabelecer um discurso
decorrente da, intersubjetivo.129
O Direito Penal do Inimigo, ao pretender se confirmar
enquanto construo neutra da representao social, no
pode fugir epifania do Rosto. No existe pensamento sem
algum que o enuncie, que no pode suscitar libi de neutralidade para provocar o assassinato de Outrem. Na concretude
do face-a-face, o Direito Penal do Inimigo, enquanto estratgia beligerante que tenta subsumir a exterioridade do Outro
a uma representao, representa a assuno de uma posio
tica, uma negativa da oferta de paz130 que o Rosto provoca ori127 SOUZA, Ricardo Timm de. O Delrio da Solido: o assassinato e o fracasso
original, pp. 33-35.
128 A primeira palavra do Outro no uma palavra de guerra, tica: Eu no
sou (como) tu. O sentido desta palavra : No me matars. Esta a traduo da palavra original do Infinito em uma linguagem compreensvel e
imediata ao Mesmo provocado. SOUZA, Ricardo Timm de. Sujeito, tica e
Histria, p. 115.
original, p. 37.
130 La epifana del rostro es tica. La lucha con la que este rostro puede amenazar presupone la transcendencia de la expresin. El rostro amenaza de lucha
como una eventualidad, sin que esta amenaza agote la epifana del infinito,
sin que formule la primera palabra. La guerra supone la paz, la presencia
186
Moyss Pinto Neto

ginalmente. um poder sem poder, porque sempre existir

um resto no apreendido, que se nega a reduzir mesmo ao ato
de maior violncia: a prpria alteridade. Algo sempre escapa
representao:
El Otro que puede decirme soberanamente no, se ofrece a
la punta de la espada o a la bala del revlver y toda la dureza inamovible de su para s, con este no intransigente
que opone, se borra por el hecho de que la espada o la
bala ha tocado los ventrculos y las aurculas del corazn.
En el contexto del mundo es casi nada. Pero me puede
oponer lucha, es decir, oponer a la fuerza que lo golpea no
una fuerza de resistencia, sino la imprevisibilidad misma
de su reaccin. As me opone no una fuerza mayor una
energa evaluable y que se presenta a la conciencia como
si fuese parte de un todo sino la transcendencia misma
de su ser con relacin a este todo; no un superlativo de
poder, sino precisamente lo infinito de la trascendencia.131
No face-a-face da concretude do Outro, o confronto com

o Inimigo de Jakobs no poderia redundar em uma simples representao de um demnio.132 Para etiquetar o Outro
com um estigma, preciso primeiro recusar a relao tica que
se oferece de antemo, fechando-se na prpria interioridade
previa e no-alrgica del Otro; no marca el primer hecho del encuentro. LEVINAS, Emmanuel. Totalidad e Infinito, p. 213.
131 LEVINAS, Emmanuel. Totalidad e Infinito, p. 212.
132 En efecto, la identificacin de un infractor como enemigo por parte del ordenamiento penal, por mucho que pueda parecer a primera vista una calificacin como otro, no es, en realidad, una identificacin como fuente de
peligro, no supone declararlo un fenmeno natural a neutralizarr, sino, por
el contrario, es un reconocimiento de competencia normativa del agente,
mediante la atribucin de perversidad, mediante su demonizacin, y qu
otra cosa es Lucifer que un ngel cado?. MELI, Manuel Cancio. De nuevo: Derecho Penal del enemigo? In: DPE, v. 1, p. 363. Prosseguindo a metfora, o Direito Penal tem como funo principal o exorcismo. MOCCIA,
Sergio. Seguridad y Sistema Penal. In: DPE, v. 2, p. 305.
187
como uma mnada solipsista. Como sinala Ricardo Timm de

Souza, o no, possibilidade real de uma ao humana, nega,
quando de seu exerccio, a humanidade dessa ao e reduz,
no fundo, o humano sua caricatura, ou seja, a uma mnada
sem relao com o outro: uma impossibilidade radical que
indica, quando desdobrada no tempo, uma atitude intrinsecamente suicida. A negao do encontro tico a forma mais
trgica de abdicao do homem.133
A guerra e a violncia, portanto, mostram-se permanentemente como recusas da paz original gravada no Rosto de
Outrem.
O homem sem olhar o absurdo de um homem sem humanidade. A tragdia maior da violncia, da guerra e do
assassinato, consiste, porm, no fato de que s so possveis onde houve primeiro efetivamente o reconhecimento
do outro, de sua transcendncia, mas onde o discurso face-a-face foi substitudo por um ataque pelos flancos atravs de intermedirios. Paradoxalmente, Lvinas nos leva
assim concluso do acerto da afirmao de Herclito sobre a guerra como revelao do ser, mas onde h uma verdade ultrapassando a ontologia: a guerra possvel onde
h o encontro de uma alteridade, de uma transcendncia,
mas que na violncia se retira: O humano s se oferece se
no a uma relao que no um poder. O vitorioso faz
triunfar a solido e a paz dos cemitrios, a guerra revela o
ser mas vela o outro, o humano.134
Admitir, portanto, a existncia de um Direito Penal do Inimigo e, por conseqncia, todas as mais suaves verses de
original, p. 38.
de Emmanuel Levinas, p. 138.
188
Moyss Pinto Neto

Direito Penal do Autor significa, em outros termos, assassinar o Outro por uma representao que se tem dele, acreditando que o intelecto possa dar conta sua infinitude. Quando
estou diante do Outro e nenhum Direito existe que no
esteja referido ao Outro j estou em uma situao tica, de
interpelao, no posso me evadir dessa relao, sob um libi
de pretensa neutralidade cientfica. Essa relao inescapvel. Admitir a preponderncia de uma representao sobre
a prpria alteridade do Outro decididamente tomar uma
posio tica, recusar um Encontro original no qual se d a
oferta de paz. Estar diante do Outro receb-lo na sua integral diferena, sem reduzi-lo a um esquema mental que funcionaria a servio de uma Totalidade. Ironicamente, como nos
mostra Levinas, a alteridade do Outro aquilo que o Direito
Penal do Inimigo pretende efetivamente matar evade-se na
morte e resiste. Ao Outro resta, diante da impotncia ontolgica, a imprevisibilidade da alteridade tica. E de relatos de
indivduos esmagados por representaes cuja exterioridade posteriormente nos foi contada estamos repletos.
189
Captulo IV
Persistncia no ser,
Transcendncia e Hospitalidade
Seo I Autoconservao e Individualismo

1. Inimigo e a Ordem da Imanncia
Procuramos, ao longo dos dois ltimos captulos, traar
um itinerrio pelos elementos que estruturam a arquitetura
do Direito Penal do Inimigo: 1) a ordem, enquanto Totalidade
que pretende homogeneizar, a partir do medo, neutralizando
as diferenas sob a justificativa de eliminar ervas-daninhas
do jardim funcional; e 2) a representao, que significa a substituio da unicidade do Outro por uma imagem prpria da
mente de um sujeito que pretende subsumir sua integralidade, consumando-se na metfora do assassinato descrita
por Emmanuel Levinas. A esses dois elementos, que figuram
como suportes argumentativos pressupostos a todo desencadeamento discursivo do Direito Penal do Inimigo, poder-se-ia
acrescentar ainda mais um: a autoconservao.
Jakobs, ao explicar da necessidade de serem efetivadas
investigaes acerca do tema do Inimigo, inicialmente afirma
que a norma deve garantir certa segurana cognitiva ao indivduo. Servindo da diviso entre ser e dever ser, prpria
do pensamento kantiano, o penalista alemo inicialmente
191
diz que, no plano terico, no haveria, em tese, problemas

acerca da desconfirmao da norma jurdica. Contudo, no
plano prtico, as pessoas estariam preocupadas com o prprio corpo, de forma a justificar medidas mais drsticas. Vejamos a passagem:
No plano terico, pode-se afastar essa confirmao do
normativo pelo ftico, aduzindo que o que no deve ser,
no deve ser, ento provavelmente v ser. Porm, as pessoas no s querem ter direito, mas tambm preservar seu
prprio corpo, isto , sobreviver enquanto indivduos necessitados, e a confiana no que no deve ser s, supe
uma orientao com a qual possvel sobreviver quando
no contraditria com tanta intensidade pelo conhecimento do que ser.1
A formulao de Gnther Jakobs pressupe, portanto,

que no apenas o Direito que estaria em jogo, mas tambm
a preservao do prprio corpo. O que orienta essa idia
a conservao do eu. No contexto da sociedade funcional,
que demarcada normativamente, dentre outras formas, pela
afirmao da pena, no est apenas em jogo uma orientao
simblica que, consoante vimos no Captulo I, consistiria no
prprio mundo objetivo. H, ainda, um interesse prtico
subterrneo que residiria na manuteno do prprio corpo do indivduo, cuja contrapartida seria a neutralizao do
Inimigo1. Recordemos que na construo do Direito Penal do
Inimigo pressuposta uma funo da pena que no significa
nada (ou seja, no cumpre funo simblica), simplesmente
pretende ser efetiva, na medida em que neutraliza o delinqente. Ela pretende se dirigir, sob esse ngulo, ao indivduo pe1
192
Esse elemento, ainda embrionrio nesse texto, foi posteriormente desenvolvido como dor penal. GMEZ-JARA DEZ, Carlos. Normatividad del ciudadano versus facticidade del enemigo. In: DPE, v. 1, pp. 987-988 e 994-998.
Moyss Pinto Neto

Persistncia no ser, Transcendncia e Hospitalidade
rigoso. Trata-se da preveno especial negativa assumida

a pretexto de manuteno da prpria integridade fsica dos
cidados. nesse espao que se constri a necessidade de
reconhecimento do Direito Penal do Inimigo.2
Poder-se- questionar a suposta obviedade da proposio de Jakobs? Poder existir algo para alm da ordem da
proteo ao prprio corpo? Ser possvel imaginar uma
ordem que no constitua por exigncias de conservao? No
ser a observao de Gnther Jakobs de tal forma correspondente realidade que se imponha por si mesma, sem necessidade de justificativas ulteriores?
V-se que o tema complexo. Esse ltimo pilar do edifcio conceitual que constitui o Direito Penal do Inimigo , talvez, o de mais intrincada dificuldade desconstrutiva. De que
forma possvel questionar a persistncia no ser? Podemos
perguntar ainda, com Levinas:
a aventura do ser, como ser-a como Da-sein pertena
inalienvel a si mesma, ser em prprio Eigentlichkeit,
autenticidade que nada altera nem apoio, nem ajuda,
nem influncia conquistadora, mas desprezando o intercmbio em que uma vontade espera o consentimento do
estranho virilidade de um livre poder-ser, como vontade
de raa e espada? Ou, ao contrrio, ser, este verbo, no significaria, no ser-a, no-indiferena, obsesso pelo outro
busca e votos de paz?3
O itinerrio proposto passa, na primeira camada desconstrutiva, por uma exposio da ordem da imanncia,
na qual, a partir das noes filosfico-culturais de indivduo,
A problemtica foi desenvolvida com maior clareza em JAKOBS, Gnther.

Terroristas como personas en Derecho? In: DPE, v. 2, pp. 80-86.
LEVINAS, Emmanuel. Morrer por... In: Entre Ns, p. 250.
193
esboa-se uma compreenso da mnada moderna, com

amparo em Louis Dumont e Alain Renaut. Esse traado
seguido por uma exposio acerca indivduo contemporneo
nas suas peculiaridades, com base na viso sociolgica de
Zygmunt Bauman e psicanaltica de Joel Birman. A argumentao ir desembocar, no mbito criminolgico, na noo de
neutralizao. Aps, na segunda camada desconstrutiva,
procuramos desvelar a transcendncia em nvel tico que
nos traz a obra de Emmanuel Levinas, concretizada, em nvel
jurdico-poltico, pela noo hiperblica de hospitalidade de
Jacques Derrida.
2. A Ordem da Imanncia
2.1. Individualismo
O filsofo francs Alain Renaut pretende localizar o surgimento do individualismo moderno a partir de Gottfried Leibniz. Renaut almeja contrapor ao anti-humanismo contemporneo, prprio dos pensadores com inspirao em Nietzsche e Heidegger (como Lyotard, Derrida, Deleuze, Foucault e
outros), uma nova histria da filosofia, na qual a histria da
filosofia moderna (ps-cartesiana) cindida entre uma histria do sujeito, na qual a idia de autonomia desempenharia papel fundamental, e uma histria do indivduo, cuja
idia-fora principal seria a de independncia. Nessa nova
leitura da filosofia moderna, Leibniz e Kant desempenhariam
papis fundamentais: o primeiro, com a monadologia, teria
dado suporte ontolgico ao individualismo contemporneo;
o segundo, com o criticismo, seria o pensador que nos conduziria a uma teoria do sujeito capaz de dar conta dos impasses
surgidos aps as feridas produzidas pela psicanlise e pelo
194
Moyss Pinto Neto

estruturalismo, fornecendo base para se pensar a intersubjetividade.4

Leibniz teria procedido, primeiramente, a uma espiritualizao do real. Como crtico de Descartes, no aceitou o
dualismo entre res cogitans e res extensae, baseado na impossibilidade de ao do esprito sobre a matria ou vice-versa,
dada a incomensurabilidade de substncias distintas.5 Dessa
forma, com apoio em Malebranche e Espinosa, afirmar que
tudo regulado por Deus, no passando o corpo de um grau
inferior da realidade do esprito, e adotar um monismo no
qual a matria reduzida ao esprito6. Da espiritualizao
da realidade surgir o segundo ponto fundamental e que
marca a monadologia: cada ser indivduo por essncia. Na
medida em que o esprito existe individualmente, o ser espiritual no seno a diferena entre os espritos, formando-se,
com isso, a idia de fragmentao dos espritos, que ir ser
o mote principal para pensarmos mnadas, nicas por essn4
Embora estejamos de acordo com Renaut acerca da possibilidade de mltiplas redescries da histria da filosofia, de acordo com um sentido
visado, e igualmente concordemos com a ntida relao da monadologia
com o individualismo, no se corrobora a sua redescrio na qual pretende
salvar o sujeito da autonomia kantiana. A tese de Renaut exigiria longa
reflexo, porm podemos pressentir suas dificuldades ao buscar enquadrar
filsofos como Nietzsche, pela escassez argumentativa (to rica em se tratando de Leibniz), no vago dos individualistas, quando visivelmente Nietzsche se contrape ao individualismo (sobre o tema, remete-se a ANSELL-PEARSON, Keith. Nietzsche como Pensador Poltico. Trad. Mauro Gama e
Claudia Gama. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997, pp. 98-112). Essa tentativa
acaba forada em demasia, vez que Renaut busca separar de forma absoluta
autonomia de independncia, quando pode-se suspeitar Nietzsche
tenha sido um filsofo que procura radicalizar a autonomia, porm no em
sentido contrrio a uma independncia. Ou seja, o problema tratar como
antinmicos termos que esto em ntima correlao.
RENAUT, Alain. A Era do Indivduo: contributo para uma histria da subjetividade. Traduo Maria Joo Reis. Lisboa: Piaget, 1989, p. 110.
RENAUT, Alain. A Era do Indivduo: contributo para uma histria da subjetividade, pp. 111-112.
195
cias, inteira e intrinsecamente distintas umas das outras. As

mnadas tornam-se espcies de tomos metafsicos, que
so a prpria propriedade do real.7 A demonstrao de Leibniz em relao ao seu argumento relativamente simples:
se no existissem mnadas qualitativamente distintas, no se
poderia cogitar a hiptese de alterao nos compostos, pois a
combinao de elementos idnticos no seria capaz de obter
produtos qualitativamente diferenciados.8
A partir disso, Renaut reconstitui a teoria de Leibniz
como analtica da individualidade, especialmente pelo que
consta no 7 da Monadologia: as mnadas no tm janelas.
nesse momento que entra a tese central segunda a qual as
mnadas no tm relao com a exterioridade, no podendo
ser modificadas a partir do seu exterior. Leibniz defende a
tese com os seguintes argumentos: 1) no se concebe qualquer
movimento interno mnada, visto que isso seria invivel em
um contexto de uma unidade simples; 2) sendo o esprito uma
mnada, no possvel que nada venha do seu exterior, mas
deve se produzir a partir de si prpria. A nica forma de no
destruir a simplicidade da mnada concebendo-a segundo
um modelo de conscincia no qual ela prpria produz a multiplicidade das suas representaes sem ficar dividida por
essa multiplicidade. Ou seja, conceb-la como sujeito.9
Alain Renaut argumenta que, ao sustentar essa tese,
Leibniz est eliminando qualquer possibilidade de introduo de uma ordem no real por imposio humana, haja vista
196
RENAUT, Alain. A Era do Indivduo: contributo para uma histria da subjetividade, p. 115.
RENAUT, Alain. A Era do Indivduo: contributo para uma histria da subjetividade, p. 116. Do contrrio, a ontologia de Parmnides seria inultrapassvel (p. 118).
RENAUT, Alain. A Era do Indivduo: contributo para uma histria da subjetividade, pp. 119-123.
Moyss Pinto Neto

a independncia ontolgica. Por isso, o fundamento do real

encontrado na nica causalidade concebvel no sistema
monadolgico: a causalidade vertical de Deus, que preestabelece harmonia entre as espontaneidades das mnadas. No se
teria, com isso, a idia de autonomia kantiana, mas a simples
execuo, por parte de cada mnada, da lei constitutiva do
seu ser, da auto-realizao de sua prpria determinao e no de
autodeterminao.10
Renaut faz ainda uma interessante correlao com as teorias do mercado prprias do liberalismo, advertindo, em primeiro lugar, que no se trata de colocar uma relao de causalidade entre a tese de Leibniz e as teorias do mercado, mas de
sublinhar o quanto so estruturalmente aparentadas. O autor
refere Fbula das Abelhas, de Mandeville, escrita no mesmo
ano da Monadologia (1714), considerada como a primeira
aproximao das teorias econmicas do liberalismo clssico.
Na fbula, abelhas partiam de um estado de abundncia,
esbanjamento e vcios, no qual o luxo faustuoso ocupava
milhes de pobres e a inveja e o amor-prprio favoreciam o
florescimento da indstria e das artes, para, em seguida, aps
uma nostalgia da virtude, passar a um estgio em que cada
um tinha desejos apenas moderados, vendo desaparecer a
felicidade e a prosperidade. Nas palavras de Mandeville, o
vcio to necessrio num Estado florescente como a fome
necessria para nos obrigar a comer.11 Para Renaut, tanto
em Leibniz quanto em Mandeville possvel identificar que
o indivduo afirma sua natureza em detrimento de qualquer
limitao horizontal que deveria impor a si prprio por considerao aos outros na coexistncia. Para isso, lastreiam-se em
10 RENAUT, Alain. O Indivduo: reflexo acerca da filosofia do sujeito. 2 ed.
Traduo Elena Gaidano. Rio de Janeiro: DIFEL, 2004, pp. 79-80.
11 RENAUT, Alain. A Era do Indivduo: contributo para uma histria da subjetividade, pp. 131-133.
197
uma harmonia vertical ou imanente, na qual, escapando a qualquer concepo humana, programa as opes individuais de
forma que contribuem para o servio da comunidade.12 Da
mesma forma, a mo invisvel da Adam Smith retomar, a
sua maneira, o mesmo princpio de integrao nos valores da
racionalidade.13
J Louis Dumont retrata, sob o prisma antropolgico,
outra descrio do surgimento da cultura individualista, contraponto o holismo (valorizao do todo social ou poltico) e
o individualismo (valorizao do indivduo humano elementar). O indivduo que interessa a Dumont o ser moral, independente, autnomo e, assim (essencialmente), no social, tal
como se encontra, sobretudo, em nossa ideologia moderna do
homem e da sociedade.14
Dumont contrape a noo medieval de universitas, isto
, corpo social como um todo do qual os indivduos nada
mais so que partes, prpria do tomismo e dos modelos tradicionais de sociedades, ao nominalismo de Guilherme de
Occam (sic), escolstico franciscano do sculo XIV. Occam
no concebe mais uma a idia de substncias segundas os
universais afirmando que todo ser nico e individual.
Dessa forma, torna-se arauto do esprito moderno.15 Com
12 RENAUT, Alain. A Era do Indivduo: contributo para uma histria da subjetividade, p. 134.
13 RENAUT, Alain. A Era do Indivduo: contributo para uma histria da subjetividade, p. 135. Ser Nietzsche, segundo Renaut, que ir eliminar essa
dimenso de verticalidade e, com isso, desatar o ltimo n que prendia a
mnada. No entanto, possvel compreender a iniciativa de Nietzsche como
espcie de fuso entre os ideais de independncia, como quer Renaut, e autonomia, contra Renaut. exatamente nesse ponto que se revela o problema
suscitado na nota anterior.
14 DUMONT, Louis. O Individualismo: uma perspectiva antropolgica da ideologia moderna. Trad. lvaro Cabral. Rio de Janeiro: Rocco, 1985, p. 75.
15 DUMONT, Louis. O Individualismo: uma perspectiva antropolgica da ideologia moderna, pp. 75-77.
198
Moyss Pinto Neto

isso, deixa de existir uma ordem ideal das coisas da qual se

possa deduzir uma lei natural; existe apenas a lei positiva. A lei
torna-se expresso do poder ou da vontade do legislador.
Dumont assinala:
Falar de nominalismo, por uma parte, de positivismo e
subjetivismo jurdicos, por outra, muito simplesmente
assinalar o nascimento do Indivduo na filosofia e no direito. Quando nada mais existe de ontologicamente real
alm do ser particular, quando a noo de direito se
prende, no a uma ordem natural e social mas ao ser humano particular, esse ser humano particular torna-se um
indivduo no sentido moderno do termo.16
Aps o prenncio de Occam, sero os tericos do direito

natural moderno que iro desempenhar um papel fundamental histrico. Segundo Dumont, para os antigos o homem
um ser social, a natureza a ordem, podendo-se deduzir,
com isso, uma conformidade da ordem social ordem natural. Para os modernos, por outro lado, sob influncia do cristianismo e dos esticos, o direito natural no trata de seres
sociais, mas de indivduos, ou seja, homens feitos imagem
de Deus enquanto depositrios da razo.17 A comunidade
medieval hierarquizada atomiza-se: substitudo por Estados
individuais e, no interior destes, por homens individuais.18
Todo o problema do direito natural ser encontrar a sociedade ou o Estado ideal a partir do isolamento do indivduo
natural. Para isso, o instrumento adequado o contrato. A
16 DUMONT, Louis. O Individualismo: uma perspectiva antropolgica da ideologia moderna, p. 79.
199
sociedade aqui presente contm apenas a idia de associao, no mais o sentido de universitas, como o local em que
o homem nasce e ao qual pertence, que semeia o material do
qual suas idias so feitas.19
Aps traar o percurso dessas idias de Hobbes, Rousseau e Locke (no percorrido sem alguns acidentes, como
o holismo da vontade geral de Rousseau), Louis Dumont
considera que a Declarao dos Direitos do Homem e do
Cidado, de 1789, marca o triunfo do indivduo. Dumont
refere os dois primeiros artigos da Declarao como prova:
Art. 1. Os homens nascem e permanecem livres e iguais
em direitos. As distines sociais somente podem fundar-se na utilidade comum.
Art. 2. A finalidade de toda associao poltica a conservao dos direitos naturais e imprescritveis do homem.
Esses direitos so a liberdade, a propriedade, a segurana
e a resistncia opresso.20
Chama ateno, ainda, a explicao de Dumont para a

doena totalitria. Seguindo a linha de considerar o nazismo
como doena, mas uma doena do nosso mundo, e no apenas
responsabilidade de alguns fanticos,21 Dumont v no totalitarismo uma espcie de construo de uma subordinao
ao primado da sociedade como totalidade em um contexto
no qual o individualismo est profundamente enraizado. A
violncia do movimento mergulha nessa contradio, que se
20 Ver ainda: GAUER, Ruth Maria Chitt. A Modernidade Portuguesa e a Reforma Pombalina de 1772. Porto Alegre: EDIPUCRS, 1996, pp. 34-42.
200
Moyss Pinto Neto

espelharia nos seus prprios lderes.22 Assim, Dumont identifica os dois traos, holista e individualista, no Mein Kampf
de Adolf Hitler. De um lado, o Volk, correspondente idia
de povo, e a comunidade, que soa oposta a sociedade
dos indivduos. Por isso, na Alemanha nazista utilizava-se
a expresso Volksgemeinschaft, comunidade do povo. O Volk
deve estar em relao com a raa ariana e em contraposio
ao judeu, embora o povo no seja unitrio. A partir da expresso vlkich - equiparada ao nacional-socialista que faria
esse acoplamento entre povo e raa. Assim, o componente
holista composto de forma diferente, com uma raa oposta
outra, um antagonismo racista. esse o trao de dissociao
que introduz o problema do individualismo. Dentre outros
traos holistas do nazismo, pode-se ainda observar a idia de
que o homem um ser social, espcie de apologia da figura
do patriota pequeno-burgus que se engaja na mobilizao e,
como ariano, est disposto guerra. O judeu, por outro lado,
tido como egosta e individualista. Tambm a hierarquia
retomada, de certa forma, a partir da idia de fidelidade e em
certa conotao aristocrtica.23
Mas o nazismo tambm seria permeado pelo individualismo, especialmente pela idia de guerra de todos contra todos. o princpio de a luta mais brutal, espcie de
darwinismo social em que os sujeitos reais so os indivduos
biolgicos, o local onde se freia o impulso holista e destri-se a comunidade, reduzindo-a, finalmente, raa. A isso
se combinaria um igualitarismo moderado, expresso numa
hostilidade realeza. Esses fatores uma vez cotejados
201
gerariam a imagem de que a dominao se assenta por si

mesma, sem outra afirmao que no seja a prpria natureza, constituindo-se como destruio dos fins humanos por
um individualismo igualitrio. Assim, foi a idia de luta de
todos contra todos o grmen problemtico da matriz individualista nos pseudo-holismos dos totalitarismos.24
2.2. Do atomismo ao narcisismo

do indivduo contemporneo
2.2.1. Mnadas Diferentes: o turista
e o vagabundo no espao social
Como esse processo de construo filosfica do sujeito
pode ser traduzido em termos sociolgicos? O processo de
globalizao contemporneo, como percebe com clareza Zygmunt Bauman, tem como parte integrante uma progressiva
tendncia excluso e segregao. H uma progressiva ruptura entre elites extraterritoriais cada vez mais globais, de
um lado, e o restante da populao cada vez mais localizada,
de outro.25 H uma nova dimenso dos problemas sociais que
ope o turista e o vagabundo. As novas tecnologias, que
definem um espao virtual, no tm produzido uma homogeneizao da condio humana, mas sim uma nova polarizao. As elites tendem a isolar-se na localidade, despojada
do seu significado social pela emergncia do ciberespao para
onde se deslocou, e v-se reduzida a simplesmente um espao
fsico. Essa condio de isolamento que bem espelhada
pela no-vizinhana, imunidade face a interferncias locais
25 BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as conseqncias humanas. Trad. Marcus Penchel. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1999, p. 9.
202
Moyss Pinto Neto

e segurana dos playgrounds e condomnios fechados mostra

que a desterritorializao do poder anda de mos dadas com
uma estruturao cada vez mais estrita dos territrios26. Os
espaos proibidos (espao espinhoso, como o repleto de
grades e muros, ou nervoso, cheio de cmeras e monitoramento) tm como propsito transformar a extraterritorialidade
de uma elite supralocal no isolamento material e corpreo em
relao localidade. o toque final da desintegrao das formas de vida baseadas na comunho. Como diz Bauman,
Num desenvolvimento complementar, esses espaos urbanos onde os ocupantes de diversas reas residenciais
podiam se encontrar face a face, travar batalhas ocasionais, abordar e desafiar uns aos outros, conversar, discutir, debater ou concordar, levantando seus problemas
particulares ao nvel de questes pblicas e tornando as
questes pblicas assuntos de interesse privado essas
goras pblicas/privadas de que fala Castoriadis esto rapidamente diminuindo em nmero e tamanho. Os
poucos que restam tendem a ser cada vez mais seletivos
aumentando o poder das foras desintegradoras, em vez
de reparar os danos causados por elas.27
Assim, h uma ciso social que divide o espao urbano

em dois, tornando-se espcie de campo de batalha de uma
guerra espacial que muitas vezes eclode em espetculos de
escaramuas com a polcia, motins internos, etc. As elites
optaram pelo isolamento e pagam o respectivo preo, vendo
o resto da populao afastado e forado a pagar peso preo
cultural, psicolgico e poltico no seu novo isolamento.28 Na
forma de vagabundos que no podem se fixar em lugar
26 BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as conseqncias humanas, p. 27.
203
algum, constantemente expulsos (por exemplo, os imigrantes) ou de pobres que so discriminados quando ingressam
em algum espao proibido (por exemplo, shopping centers), v-se que esse plo assimtrico da relao social acaba
sofrendo um isolamento forado, incapaz de expressar-se em
meios pblicos devido eliminao das goras.29
A extraterritorialidade da elite tem como contrapeso, por
isso, a territorialidade do resto das pessoas, que se parece cada
vez mais com a priso mais humilhante ainda se comparada
liberdade de movimento dos outros. Os locais de encontro
que serviam para a definio de regras horizontais so constantemente suprimidos pelo decreto de cima, que vem de um
espao virtual que procura no se identificar e no deixa
endereo.30 Assim, o que se tem no espao social o projeto
de implementao como salientvamos no item 3 da Seo
1 do Captulo II (portanto, integrante da engenharia social
moderna) de um espao higienicamente puro, livre de sur29 A ausncia de um espao pblico/privado traduz em manifestaes difusas
em torno de um inimigo comum, como no caso dos protestos contra o pedfilo Sidney Cooke, que Bauman descreve como por feliz coincidncia,
Cooke foi colocado num lugar que as preocupaes privadas e as questes
pblicas se encontram; mais precisamente, seu caso um cadinho alqumico
no qual o amor pelos prprios filhos experincia diria, rotineira, embora
privada pode ser miraculosamente transubstanciado num espetculo pblico de solidariedade. BAUMAN, Zygmunt. Em Busca da Poltica. Trad.
Marcus Penchel. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2000, p. 19. Assim, pode-se
relativizar as teses de Michel Maffesoli, por exemplo, sobre o declnio do
individualismo, pois estaramos diante de nebulosas afetuais formadas
por uma aproximao esttica, um estar-junto em pontilhado tpico da
cultura de massas e contraposto ao individualismo (MAFFESOLI, Michel. O
Tempo das Tribos: O Declnio do Individualismo nas Sociedades de Massa.
Trad.: Maria de Lourdes Menezes. RJ: Forense Universitria, 2000, p 101).
Ressalte-se, entretanto, que o prprio Maffesoli admite que h histeria no
ar. Ora, o tero tinha sido diminudo, ou mesmo estigmatizado, em todo
caso relegada esfera da vida privada. E a histeria volta praa pblica.
MAFFESOLI, Michel. A Violncia Totalitria. Trad. Nathanael Caixeiro. Porto Alegre: Sulina, 2001, p. 24.
204
Moyss Pinto Neto

presa, ambivalncia e conflito. Essas experincias, como nota

Bauman, redundaram na desintegrao dos laos humanos,
na experincia da solido e do abandono, que acabam desencadeando uma constante suspeita em relao aos outros, intolerncia diferena, ressentimento com estranhos, preocupao histrica e paranica com a lei e ordem.31 Citando Nan
Elin, Bauman afirma:
Nos nossos tempos ps-modernos, o fator medo certamente aumentou, como indicam o aumento dos carros fechados, das portas de casa e dos sistemas de segurana, a
popularidade das comunidades fechadas e seguras em
todas as faixas de idade e de renda e a crescente vigilncia dos espaos pblicos, para no falar nas interminveis
reportagens sobre perigo que aparecem nos veculos de
comunicao de massa.32
A prpria dificuldade de fixao da identidade na ps-modernidade contribui para que o problema se agrave.
Enquanto caracterstica do indivduo contemporneo buscar um espao livre de interferncias no qual ele encorajado
pelos meios de comunicao cultural a forjar uma identidade,
ter uma vida, surge mais uma desvantagem para os vagabundos (contrapostos aos turistas) que no controlam suficientemente sua trajetria de vida, dificultando o movimento.33
Apoiando nos textos de Sartre e Mary Douglas sobre a
viscosidade, Bauman distingue a situao de mergulhar em
uma piscina de gua, na qual possivelmente terei uma experincia agradvel (se sei nadar...), pois poderei, em seguida,
secar-me e manter intacta minha forma. No entanto, se mer31 BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as conseqncias humanas, pp. 54-55.
205
gulho em um barril de resina ou mel, a substncia gruda em

mim, passando-me a sensao de que fui invadido por um
elemento novo e estrangeiro, perdendo a liberdade. A liberdade, assim, constitui-se em uma relao de poder, na qual
posso agir de acordo com a minha vontade, mesmo que tenha
de submeter outras pessoas s minhas escolhas, restringindo
suas opes. Resulta da, seguindo Bauman, que a viscosidade (aderncia, teimosia, elasticidade, capacidade de se
comprometer, de transformar a posse em ser possudo, o
domnio em experincia) de outra substncia (e esta inclui,
mais do que qualquer outra coisa, outra pessoa) uma funo
das minhas prprias habilidades e recursos.34
Assim, o estranho aquele que representa alteridade no
cenrio contemporneo dos indivduos-mnadas preocupados em fixar suas identidades odioso e temido como se
fosse viscoso. como descreve Max Frisch, citado por Bauman no seu ensaio Foreignization 1: h deles demais, exatamente no nos locais de construo e no nas fbricas e
no no estbulo e no na cozinha, mas depois do expediente.
Sobretudo no domingo, subitamente h deles demais.35
Quanto menos as pessoas controlam suas prprias identidades, com maior agudeza sentida a estranheza e maior a
sensao de viscosidade, com a conseqente resposta de uma
tentativa de desprendimento.36 Nem sempre esse estranho
significar ao turista a viscosidade. Muitas vezes ser apenas pessoa qual se paga por um servio e pelo direito de
terminar o servio quando j no lhe trouxer prazer. Os estranhos no comprometem sua liberdade. Por vezes, podem at
34 BAUMAN, Zygmunt. Mal-Estar na Ps-Modernidade, pp. 39-40, grifo no
original.
206
Moyss Pinto Neto

ser interrupo do tdio. Quando chegam, com tumulto e

clamor, vm de outro lugar, reas da cidade em que o turista
no visita, habitadas por pessoas incapazes de escolher com
quem se encontram e por quanto tempo. Pessoas sem poder,
experimentando o mundo como armadilha, no como um
parque de diverses; encarceradas num territrio de que no
h nenhuma sada para elas, mas em que outras podem entrar
e sair vontade.37 Reagem, assim, de maneira selvagem,
furiosa, alucinada e aturdida, como se reage viscosidade,
reflexo da absoluta falta de poder.38 Presas no territrio viscoso em que so confinadas.
2.2.2. Da Solido ao Narcisismo

And Im in love
with myself,
And Im in love
with myself,
Theres nothing else
but me,
Theres nothing else
but me.
Jesus and Mary Chain, The Living End
Andam de mos dadas, entre ns, a indiferena
liberal, o cinismo cafajeste, a passividade
bestializada e a barbrie. A indiferena liberal:
bem posta na vida, elegante, sofisticada,
humanista sem-culpas, cuja inteno estimular

207
o crescimento moral, psicolgico e econmico dos

de baixo, entregando-os prpria sorte. O cinismo
cafajeste a indiferena liberal de costeleta.
Est encarnado no liberal de pastelo,
engravatado, retrica lustrosa, indiferena sina
dos outros por vocao, corrupto e corruptor
por clculo e porque ningum de ferro
e o mercado dos espertos (...).
Luiz Eduardo Soares
As observaes do cenrio social contemporneo trazidas por Bauman podem ser somadas s do psicanalista Joel
Birman, que analisa, sob o prisma freudiano, a nova configurao da subjetividade nos nossos dias. Birman contrape
a subjetividade construda nos primrdios da Modernidade,
portadora de contedo nitidamente voltado para a auto-reflexo e a interioridade, com a atual, que assume posio estetizante, na qual o olhar do outro desempenha posio estratgica na sua economia psquica. Essa relao, entretanto, tem o
carter especular, ou seja, desempenha um papel que estabelece um falso contato do indivduo com o seu exterior, na
medida em que este s existe para alimentar seu narcisismo.39
Birman identifica no pouco valor concedido solidariedade um correlato de ausncia de relaes fundamentadas na
alteridade, que pressuporiam o reconhecimento da diferena
e singularidade do outro. Ao contrrio, na cultura narcisista
contempornea o que se verifica a impossibilidade de poder
admirar o outro em sua diferena radical, medida que no
39 BIRMAN, Joel. Mal-Estar na Atualidade: a psicanlise e as novas formas de

subjetivao. 2 ed. Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2000, p. 23.
208
Moyss Pinto Neto

consegue descentrar de si mesma. Dessa forma, diz ele,

o sujeito vive permanentemente em um registro especular,
em que o que lhe interessa o engrandecimento grotesco da
prpria imagem. O outro lhe serve apenas como instrumento
para o incremento da auto-imagem, podendo ser eliminado
como um dejeto quando no mais servir para essa funo
abjeta.40 No existindo mais formas de relao intersubjetiva
lastreadas no reconhecimento da diferena, resta apenas a
ocorrncia de pequenos pactos das subjetividades em torno
da extrao do gozo do corpo do outro, custe o que custar.
nesse cenrio que explode a violncia, pois saquear o outro,
naquilo que este tem de essencial e inalienvel, se transforma
quase no credo nosso de cada dia. A eliminao do outro, e
este resiste e faz obstculo ao gozo do sujeito, nos dias atuais
se impe como uma banalidade.41
O sujeito contemporneo constitui-se, por conseguinte,
como espcie de narciso kitsch, a partir de uma cultura da
imagem que funciona como correlato da estetizao do eu.
No caso do comportamento sexual, por exemplo, vigoram
diversas formas de predao do corpo do outro, formando
com a sua manipulao espcie de tcnica de existncia para
a individualidade, maneira privilegiada de exaltao de si
mesmo. Dessa forma, para o sujeito no importa mais os afetos, mas apenas a predao e gozo pelos quais se enaltece e
glorifica.42 Comparando a existncia cotidiana com o fora de
si da psicose, Birman nota se est diante de uma nova forma
de alienao, na qual o sujeito efetivamente fora-de-si, exte40 BIRMAN, Joel. Mal-Estar na Atualidade: a psicanlise e as novas formas de
subjetivao, p. 25.
subjetivao, p. 25.
subjetivao, p. 167.
209
rioridade, mas, ao contrrio do que ocorria com os psicticos,

no excludo, e sim socialmente integrado e investido uma
subjetividade fora-de-si white collar.43
O problema particularmente marcante tomando-se em
considerao as formaes culturais brasileiras. Traando um
itinerrio que pressupe o conceito prprio da psicanlise
de castrao (registro da alteridade inscrito no psiquismo
e capaz de romper o plo narcsico), Birman problematiza a
construo lacaniana que pressupe uma passagem pelo simblico, afirmando que, como no Brasil a lei letra morta,44
completamente dissociada das prticas sociais e de justia,
vivel pensar-se, a partir desse exemplo, em uma constituio distinta da subjetividade.45 H um intervalo entre o registro simblico da lei e o funcionamento normativo da justia,
refletido na beleza formal da Constituio incapaz de produzir qualquer modificao no contexto social. Os valores da
justia esto marcados pela tradio patrimonialista e escravista do pas.46 Assim, admitindo uma correlao entre a economia das pulses no psiquismo e a economia poltica que
regula o espao social, temos como conseqncia as formas
autoritrias e violentas de poder, nas quais se pode saquear
o Estado e considerar privados bens de uso pblico e cole43 BIRMAN, Joel. Mal-Estar na Atualidade: a psicanlise e as novas formas de
subjetivao, pp. 170-171.
44 Ver: DAMATTA, Roberto. O que faz o brasil, Brasil?, pp. 95-105.
46 Conferir a comparao da cerimnia de assuno do Presidente no Brasil e
nos EUA: enquanto l temos uma inauguration, que representa nova temporalidade, aqui temos posse, celebrando uma pessoa e reafirmando o poder centralizado. DAMATTA, Roberto. O Ritual de Posse. In: Exploraes:
ensaios de sociologia interpretativa. Rio de Janeiro: Rocco, 1996, p. 22. Tambm: VELHO, Gilberto. Felicidade brasileira. In: Mudana, Crise e Violncia: poltica e cultura no Brasil contemporneo. Rio de Janeiro: Civilizao
Brasileira, 2002, pp. 189-195.
210
Moyss Pinto Neto

tivo, conduzindo-se as subjetividades para o plo narcsico.

Coloca-se entre parnteses a alteridade.47
Tem-se, assim, um quadro em que no nvel das elites e
das classes mdias, a perverso do sujeito transforma-se em
estetizao da existncia, refletindo a cultura do narcisismo
contempornea. Segundo Birman, a nica coisa que interessa s individualidades circunscrever rigidamente o territrio medocre da sua existncia custa do gozo predatrio
sobre o corpo do outro, a quem tratam como annimos e sem
resto.48 Por outro lado, nas classes populares, com a impossibilidade de essas individualidades terem respeitados seus
direitos bsicos como cidados e serem reconhecidas como
tal, assiste-se crescente utilizao da violncia como forma
bsica de tornar possvel a sobrevivncia diante da violncia
instituda pelos dispositivos de poder e formas de ao das
elites. preciso interpretar positivamente esta violncia e no
a psicologizar e tratar ingenuamente como algo moralmente
inferior. A violncia a nica forma de esses grupos sociais
poderem afrontar a arrogncia, a impunidade e o saqueamento corsrio do Estado realizado pelas elites polticas,
industriais e financeiras do pas, que esto muito mal acostumadas a serem protegidas pelo Estado custa da predao
daqueles grupos.49
As conseqncias da combinao entre uma tradio hierrquica e autoritria, de um lado, e o individualismo narcisista
contemporneo, de outro, no poderiam deixar de ser nefastas.
subjetivao, p. 284. Ver: COSTA, Jurandir Freire. A inocente face do terror.
In: Razes Pblicas, Emoes Privadas. Rio de Janeiro: Rocco, 1999, pp. 90-92.
subjetivao, p. 285.
211
2.3. Neutralizar o Outro

Os reflexos do individualismo contemporneo no
mbito criminolgico so ntidos. Como sinalvamos no item
4 da Seo 1 do Captulo 2, com base nas investigaes de
Jock Young e David Garland, passou-se de uma sociedade
que nutria o sonho moderno da incluso para a da pura e
simples excluso (bulmica). A conseqncia mais gritante
desse fenmeno a reduo da pena sua funo de preveno especial negativa, neutralizao ou inocuizao.
Massimo Pavarini percebe em investigao acerca dos
processos de recarcerizao surgidos nos ltimos anos na Itlia que h dois discursos presentes na leitura do crcere: o
primeiro, em crise, elitista e de carter predominantemente
progressista; o segundo, em crescimento, populista e se
aproxima da retrica da gente e fala diretamente s pessoas
nas palavras dos polticos e meios de comunicao de massa.
Para Pavarini, por mais que essa penologia do baixo declare
querer fugir de todo compromisso com justificaes ideolgicas, pretendendo ser tecnocrtica, acaba desembocando em
concepes pr-modernas de penas.50
Com base nas taxas de encarceramento dos ltimos
anos da Itlia e nos ciclos mdios que costumam acompanhar
processos de descarcerizao e recarcerizao, assim como a
homogeneizao das taxas de represso na Europa, Pavarini prev que a tendncia inflao carcerria continuar a
mdio prazo, no se podendo afirmar por quanto tempo.51
Essas taxas estariam ligadas ao vocabulrio que trata sobre
50 PAVARINI, Massimo. Processos de Recarcerizao e Novas Teorias Justificativas da Pena. In: Ensaios Criminolgicos. Org. Ana Paula Zomer. Trad.
Lauren Stefanini. So Paulo: IBCCRIM, 2002, p. 128.
51 PAVARINI, Massimo. Processos de Recarcerizao e Novas Teorias Justificativas da Pena, pp. 138-139.
212
Moyss Pinto Neto

o tema, dependendo do contexto social em que esto imersas:

quanto mais o vocabulrio da represso social adquire prevalncia, maior a tendncia produtividade do sistema repressivo.52
Pavarini nota que o crcere, na sua histria de dois sculos, foi prevalentemente objeto de uma retrica elitista, no
qual a sua legitimidade vinha ancorada em razes de preveno geral ou especial, tendo, por isso, se vinculado precipuamente a movimentos minoritrios (freqentemente encampados por profissionais com propsitos progressistas). Essa
leitura, no entanto, atualmente encontra-se em crise, fundamentalmente a partir do lamento diante de uma pena que de
fato no como deveria ser. A perspectiva, por isso, redundou em espcie de pessimismo penolgico, agravado pela
ausncia de alternativas para abolio da pena de priso.53
Mas eclode, ao mesmo tempo, um segundo discurso,
hoje em forte crescimento, que no mostra qualquer embarao ao crcere. Esse segundo discurso, caracterizado como
penologia de baixo, no busca falar cientificamente. O crcere, segundo seus defensores, pode funcionar, produzindo
menos criminalidade e reincidncia. Certamente, como anota
Pavarini, a execuo da pena no produz ressocializao de
criminosos, tampouco intimidao, mas especialmente efeito
de neutralizao seletiva. Essa neutralizao surge no mbito
de uma cultura tecnocrata e administrativa na penalidade:
interpreta que a justia penal persegue apenas o objetivo da
eficincia. Trata-se de uma racionalidade fundamentalmente
preocupada com objetivos sistmicos,54 falando a sua lngua
52 PAVARINI, Massimo. Processos de Recarcerizao e Novas Teorias Justificativas da Pena, p. 141.
54 PAVARINI, Massimo. Processos de Recarcerizao e Novas Teorias Justificativas da Pena, pp. 146-147. Os temas desenvolvidos nos itens .... do Captu-
213
de gesto administrativa, no mais aquela de punir os indivduos, diz o criminlogo italiano, mas de gerir grupos
sociais em razo do risco criminal; no mais aquela correcionalista, mas aquela burocrtica de como otimizar os recursos
escassos, nos quais a eficcia da ao punitiva no mais em
razo dos telos externos do sistema (educar e intimidar), mas
em razo das exigncias intra-sistmicas (neutralizar e reduzir os riscos).55
A criminologia atuarial, por isso, no se preocupa mais
em superar ou reduzir a criminalidade, mas especialmente
em gerir riscos com base em valoraes atuariais. O caso
dos criminosos de carreira, nesse sentido, emblemtico
(ainda mais que se vincula com a idia de Inimigo): a partir
de linhas-guias, como por exemplo o fato de j ter cometido outros delitos, ter estado no crcere quando era menor
de idade, uso de herona, ou ausncia de trabalho nos ltimos
dois anos, pretende-se definir os high-rate offenders, cuja resposta vir em consonncia com a respectiva periculosidade.
Tudo foi ao final foi simplificado, em algumas legislaes
norte-americanas, para a regra de beisebol que define: three
strikes and youre out, ou seja, crcere por toda vida ou penas
detentivas no inferiores a trinta anos para reincidncia agravada ou prticas de crimes no especialmente graves (v.g.,
trficos de drogas leves ou roubos).56 A priso ocupa assim,
segundo Garland, espcie de reserva, zona de quarentena,
lo III retornam, em uma espiral compreensiva, aqui: exigncia de ordem, solido mondica, exploso do medo e racionalidade puramente instrumental.
55 PAVARINI, Massimo. Processos de Recarcerizao e Novas Teorias Justificativas da Pena, p. 148. Tambm considerando a neutralizao como caracterstica da penalidade contempornea: RIVERA BEIRAS, Iaki. Historia y
Legitimacin del Castigo, p. 122.
56 PAVARINI, Massimo. Processos de Recarcerizao e Novas Teorias Justificativas da Pena, pp. 151-152. Sobre criminologia atuarial: GARLAND,
David. La Cultura del Control, pp. 297-303.
214
Moyss Pinto Neto

na qual se segregam indivduos perigosos em nome da segurana pblica. Garland chega a comparar as prises nos Estados Unidos ao gulag sovitico: uma srie de campos de trabalho e prises disseminadas por um vasto pas que albergava
milhes de pessoas, muitas das quais pertencentes a classes
e grupos raciais que se mostraram problemticos politicamente.57 Assim, al igual que las sanciones premodernas de
deportacin o destierro, las prisiones funcionan ahora como
una forma de exilio y el uso que se hace de ellas no est tan
definido por el ideal de rehabilitacin como por un ideal al
que Rutherford llama de la eliminacin.58
Interessa sublinhar o seguinte aspecto: como observa
Pavarini, prestando-se ateno estatstica da penalidade do
passado, pode-se perceber que a observncia dessas regras de
neutralizao geraria uma taxa de insucesso de pelo menos
50%. Metade de quem seria definido perigoso no teria reincidido uma vez descontada a pena, enquanto metade que
no seria assim definido teria cometido novos delitos. Assim,
se se quer elevar as possibilidades de neutralizar os sujeitos
que efetivamente continuaro a delinqir, necessrio pagar
o preo que comporta em incapacitar tambm aqueles que a
posteriori perigosos no resultariam (os denominados falsos
positivos).59 O autor identifica a um trao pr-moderno
na aplicao da punio. O que Foucault60 caracteriza como
elementos da pena pr-moderna virtudes deseconmicas
como magnificncia, ostentao e dissipao parece retornar sob a superfcie de um discurso de racionalidade burocr57 GARLAND, David. La Cultura del Control, p. 291.
59 PAVARINI, Massimo. Processos de Recarcerizao e Novas Teorias Justificativas da Pena, p. 154.
60 FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir, pp. 09-18.
215
tica, voltada para a eficincia e baseada no clculo. Na atual

democracia da opinio, reala-se nos sujeitos suas emoes mais elementares: medo e rancor. Com o aumento das
taxas de delito e o alastramento da experincia vitimolgica,
as propostas de lei e ordem e tolerncia zero funcionam
como reproposio de velhas receitas para novos problemas.61
Essa tendncia pode ser ainda agravada por um discurso em
que o merecimento da pena deixado em segundo plano em
prol de estratgias que no pem mais limites imposio da
pena. nesse ponto que Pavarini refere Jakobs e sua teoria da
preveno geral positiva:
Consegue que se puna no para retribuir um mal com um
outro mal equivalente, nem mesmo para dissuadir os potenciais violadores a no delinqir; se pune porque atravs da pena se exercita a funo primria que aquela de
consolidar a fidelidade seja nos conflitos do direito, seja
nos conflitos da organizao social por parte da maioria.
A justificao do direito de punir retorna assim sua primitiva origem, quela fase que precedeu a ruptura imposta pela modernidade, isto , a uma penalidade liberada
nos seus contedos e nas suas formas de cada vnculo racional. Uma espcie de regresso, ento, a uma penologia
fundamentalista.62
Note-se que, nesse ponto, Pavarini ainda est referindo

o primeiro Jakobs, que estaria a tratar especialmente o
61 PAVARINI, Massimo. Processos de Recarcerizao e Novas Teorias Justificativas da Pena, pp. 156-158. A introduo do Regime Disciplinar Diferenciado representa o acolhimento da ideologia da neutralizao no mbito do
ordenamento jurdico brasileiro. Ver: CARVALHO, Salo de & WUNDERLICH, Alexandre Lima. O Suplcio de Tntalo: a Lei 10.792/03 e a consolidao
da poltica criminal do terror. Boletim do Instituto Brasileiro de Cincias
Criminais, v. 12, n. 134, So Paulo, 2004, p. 06.
216
Moyss Pinto Neto

Direito Penal do cidado. Essa funo de confiana, que

ainda era um elemento externo a restringir a aplicao da pena
(mesmo que mais compatvel com o suplcio pr-moderno, na
medida em que no vinculava a pena a uma exigncia de proporcionalidade com o delito cometido), ir finalmente desaparecer, para dar origem a duas vises da pena, conforme se
abordou no item 1.1 da Seo 1 do Captulo I:63 reafirmao,
independente de qualquer efeito externo, da identidade normativa da configurao social e neutralizao pura e simples,
independente de significados, do criminoso.
2.4. O Inimigo no contexto individualista

contemporneo
Ele se d o direito de romper o silncio
e enfim falar. De dizer a palavra final, como
algum que volta de longe, e que h muito tempo
sabia que a vida deles todos era uma longa
coabitao com o inabitvel.
J. P. Peter e Jeanne Favret
A plena indiferena ao falso positivo pressupe as condies sociais em que o individualismo alcana o seu ponto
mximo: por no me refletir no espelho narcsico, o Outro me
63 Ver, ainda: PEARANDA RAMOS, Enrique, SUREZ GONZLES, Carlos

& CANCIO MELI, Manoel. Um Novo Sistema do Direito Penal: consideraes sobre a teoria de Gnther Jakobs. Org. e Trad. Andr Callegari e Nereu
Giacomolli. Barueri: Manole, 2003, pp. 05-06. Como nota Neumann, no h
limites imanentes ao Direito Penal preventivo, que deve ser informado por
limites externos; no Direito Penal do Inimigo, esses limites, dada a natureza
do destinatrio, inexistem. NEUMANN, Ulfried. Derecho penal del enemigo. In: DPE, v. 2, p. 402.
217
totalmente indiferente, pouco importando sua neutralizao arbitrria. A prpria idia de neutralizao no possui qualquer consistncia jurdica:64 apenas a manuteno
dos corpos, em um processo de autoconservao, que subsiste.
O Outro envolvido mais do que nunca um Inimigo, que se
interpe na trajetria linear da performance narcisista e deve
ser isolado, qui destrudo, para no abalar a segurana do
seu fechamento.
Independente da verdadeira origem do individualismo, se remonta a Ockham e passa pelo direito natural,
como quer Dumont, ou se prprio da Monadologia de Leibniz, como quer Renaut, ambas construes configuram um
ambiente intelectual em que o Mesmo se fecha para o Outro,
porm um Mesmo especfico, prprio da Modernidade: o
sujeito moderno. Como j abordamos no Captulo III, h uma
tendncia, detectada por filsofos como Emmanuel Levinas e
Theodor Adorno, de reduo da diferena identidade, consistindo o impulso filosfico original essa tendncia conceituao.65 No horizonte moderno, esse movimento de identificao ser deslocado do cosmos grego ou da teologia
medieval para o sujeito, tornando-o uma espcie de centro da
realidade. Por isso, a leitura de Martin Heidegger da Modernidade permanece vlida, quando afirma que o Ser foi pensado
como sujeito.66 Como uma mnada, o sujeito moderno fechou64 ZAFFARONI, Eugenio Ral; BATISTA, Nilo; ALAGIA & Alejandro,
SLOKAR, Alejandro. Direito Penal Brasileiro, pp. 127-128; ASUA BATARRITA, Adela. El discurso del enemigo y su infiltracin en el derecho penal.
Delitos de terrorismo, finalidades terroristas y condutas perifricas. In:
DPE, v. 1, pp. 241-242.
65 SOUZA, Ricardo Timm de. Da Neutralizao da Diferena Dignidade da
Alteridade: estaes de uma histria multicentenria. In: Sentido e Alteridade, pp. 189-208.
66 Pelo que fica claro que discordamos, nesse ponto, de Alain Renaut (Era do
Indivduo, pp. 27-64). Ver: SOUZA, Ricardo Timm de. Husserl e Heidegger:
218
Moyss Pinto Neto

-se ao mundo, recusando de forma radical toda e qualquer

abertura ao Outro que se apresenta como exterioridade. Uma
ordem de imanncia estabeleceu-se, sem que nada pudesse se
opor a esse sujeito auto-intitulado senhor da natureza. O passo
filosfico que comea em Ren Descartes transformou-se em
fenmeno cultural, gerando o individualismo contemporneo.
De um sujeito capaz de subsumir a realidade e servir
de pedra angular epistemolgica da racionalidade moderna,
o passo ao indivduo narcisista contemporneo no chega a
ser surpreendente. Se, poca de Leibniz, era ainda possvel acreditar na fbula de Mandeville ou na mo indivisvel
de Adam Smith, os passos que levaram a mnada a fechar-se
radicalmente sobre si mesma, ignorando tudo ao seu redor,
no tardaram a chegar. Da crena de que havia uma organizao vertical a garantir aos homens a organizao desde
que cada um cuidasse de si, passa-se indiferena absoluta
ao que ocorre externamente bolha na qual se esconde o
indivduo contemporneo. Sua preocupao unicamente
em satisfazer sua performance, manter o fluxo de vida seguro
e incapaz de balanar diante do traumatismo do Outro. O que
ocorre ao Outro totalmente indiferente. Para alguns moradores da cidade moderna, diz Zymunt Bauman, seguros
em suas casas prova de ladres em bairros bem arborizados,
em escritrios fortificados no mundo dos negcios fortemente
policiados, e nos carros cobertos de engenhocas de segurana
para lev-los das casas para os escritrios e de volta, o estraMotivaes e Arqueologias. In: O Tempo e a Mquina do Tempo: estudos
sobre filosofia e ps-modernidade. Porto Alegre: EDIPUCRS, 1998, pp. 6680; VATTIMO, Gianni. Introduo a Heidegger, pp. 89-101; HEIDEGGER,
Martin. Que Metafsica? In: Conferncias e Escritos Filosficos, pp. 55-63.
Aderir histria contada por Heidegger, no entanto, no significa que estejamos aderindo a todas as ponderaes posteriores, como fizemos questo
de salientar na nota ... do Captulo III.
219
nho to agradvel quanto a praia da rebentao, e absolutamente no viscoso.67

No , no entanto, esse estranho que chega a interrompe o dia feliz do turista ao empunhar uma arma e coloc-lo no porta-malas do seu veculo, efetivando um seqestro
relmpago? No essa alteridade irruptiva que chega,
como descreve Levinas, de forma traumtica? No se torna
ela viscosa forosamente viscosa interrompendo a trajetria linear e ilusria da mnada fechada e indiferente ao seu
exterior? De que forma um ato de extrema violncia verdadeiramente insuportvel no reflete um silenciamento absoluto e a incapacidade de emitir uma palavra capaz de romper
com a ordem que aprisiona?68
In-diferena. As relaes sociais foram corrompidas a
ponto do esfacelamento integral. O falso dilema indivduo
versus sociedade69 prova de que a crena na mnada solipsista pde encontrar um acolhimento cultural solidificado e
consolidado nos ltimos sculos. A tendncia ao Mesmo
que se mostra como constante filosfica ao longo dos tempos
transforma-se em tendncia ao Eu (como manifestao
do Mesmo), e irrelevncia absoluta do Outro. Fecham-se os
espaos pblicos de negociao e reivindicao e passa-se a
comprar segurana.70
67 BAUMAN, Zygmunt. O Mal-Estar da Ps-Modernidade, p. 41.
68 Traamos interpretao nesse sentido em: PINTO NETO, Moyss & BINATO JR, Otvio. Revisitando o conceito de sociedade e a hermenutica da
violncia a partir dos ataques do Primeiro Comando da Capital em So Paulo. In: Revista Transdisciplinar de Cincias Penitencirias, v. 5 n.1. Pelotas:
Editora da UCPEL, jan-dez de 2006. pp. 193-198.
69 O problema foi dissolvido por diversas vias. Ver: ELIAS, Norbert. A Sociedade dos Indivduos, pp. 80-101; CAAR, E.H. Que histria? 6 ed. Trad.
Lcia Alverga. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1989, pp. 31-49.
70 RIVERA BEIRAS, Iaki. Historia y Legitimacin del Castigo, p. 125; GARLAND, David. La Cultura del Control, pp. 56-58.
220
Moyss Pinto Neto

Quando a penologia torna-se uma estratgia de pura e

simples inocuizao do Outro, quando a sociedade se torna
bulmica e aquele que se coloca enquanto alteridade ou
seja, enquanto desestruturao, traumatismo, rompimento
do bloco monoltico da ordem se torna Inimigo, o Direito
Penal torna-se simples estratgia de engenharia social, sem
qualquer preocupao com a justia ou outros fins. Seu objetivo pura e simplesmente a manuteno da ordem para que
as mnadas sigam sua trajetria narcisista. Tudo aquilo que
irrompe de forma subversiva e exige uma atitude de abertura
incondicional deve ser tratado como resto, excludo e de preferncia eliminado.71
assim que o Direito Penal do Inimigo contra Jakobs72
se mostra como uma faceta do individualismo contemporneo. O Direito Penal passa a ser no ter mais objetivo seno
realizar uma espcie de eliminao do estranho interposto
71 Relacionando Direito Penal do Inimigo e inocuizao: CORNACCHIA, Luigi. La Moderna Hostis Iudicatio entre norma y estado de excepcin. In:
DPE, v. 1, p. 438; DEZ RIPOLLS, Jos Luis. De la sociedad del riesgo a la
seguridad ciudadana: el debate desenfocado. In: DPE, pp. 576-577; DONINI,
Massimo. El Derecho penal frente al enemigo. In: DPE, v. 1, p. 638; FEIJOO
SNCHEZ, Bernardo. El Derecho penal del enemigo y el Estado democrtico de Derecho. In: DPE, v.1, pp. 807-808 e 822-839; LASCANO, Carlos Julio.
La demonizacin del enemigo y la crtica al Derecho penal del enemigo
basada en su caracterizacin como Derecho penal del autor. In: DPE, v. 2, pp.
225-228; SCHEERER, Sebastian; BHM, Maria Laura & VQUEZ, Karolina.
Seis preguntas y cinco respuestas sobre el Derecho penal del enemigo. In:
DPE, v. 2, pp. 928-930. Vale referir concluso de Ripolls idntica nossa
argumentao: La ideologia de la distribucin de riesgos entre individuo y
sociedade es, a mi juicio, un discurso que se sirve de una terminologia tecnocrtica para ocultar su insolidaridad social que le inspira (p. 577). Recorde-se que, para Dumont, o germe da doena totalitria era exatamente a idia
de darwinismo social do cada um por si, como exploramos linhas atrs.
72 Reconhea-se, nesse sentido, que Jakobs pretende suplantar a existncia do
indivduo atomizado e trazer o contexto social. No entanto, faz parte do sentido da desconstruo efetivamente borrar essas fronteiras textuais, o dentro e o fora do texto. O fora do individualismo passa a ser dentro de
um texto que pretende exum-lo.
221
no caminho suave que as mnadas preocupadas com o

prprio corpo, para usar a expresso de Jakobs almejam
percorrer. O mundo transforma-se em jardim funcional no
qual o que se passa ao Outro no interessa mais, mantm-se apenas o foco na prpria performance pessoal tentando
atravessar a existncia sem a experincia traumtica da alteridade. A preocupao j no mais com a justia da pena,
como ocorria com a idia retributiva (embora se possa contestar a procedncia da tese): a pura e simples neutralizao que est em jogo, e s. Quem neutralizado Outro,
perante o qual, como no se est no espelho narcsico, s
resta a indiferena.
Seo 2 - Rumo Transcendncia: Rompendo

a Imanncia em direo ao outro
1. Reconhecendo a Transcendncia:
Levinas e a Alteridade
1.1. Relao Metafsica. tica e Discurso
A verdadeira vida est ausente, mas estamos no
mundo. Segundo Levinas, a metafsica surge e se mantm
nessa escusa. O desejo metafsico, assim, o desejo do totalmente outro, que no corresponde ao mundo de que posso
me nutrir, do pas que habito, da paisagem que contemplo,
mas daquilo que absolutamente outro, que no retorna a
mim, que no posso absorver.73 Est alm da possibilidade de
satisfao, uma relao cuja positividade consiste, precisamente, na respectiva separao. No posso pensar esse Outro
73 LEVINAS, Emmanuel. Totalidad e Infinito: ensayo sobre la exterioridad, p. 57.
222
Moyss Pinto Neto

desejado previamente nesse caso, no estaria diante da

alteridade absoluta mas apenas se embarco na aventura,
como se fosse em direo morte.74
O movimento metafsico, por isso, transcendente e a
transcendncia mostra-se como desejo e inadequao. A distncia na qual essa transcendncia se expressa sua maneira
de ser exterior; sua caracterstica formal e seu contedo , precisamente, ser outro. O metafsico e o Outro, por isso, no se
totalizam, esto absolutamente separados. Para no se totalizar, esse Outro no oposto ao Um. Isso pressuporia uma
correlao em que ele seria absorvido novamente pela totalidade, que comporia um esquema de oposio no qual estaria
integrado. A alteridade s permanece radicalmente alteridade
se sua essncia permanecer no ponto de partida, servir de
entrada na relao, sem estar em correlao com o Mesmo.75
A alteridade no uma alteridade em relao a um Eu
com uma identidade que se fixa, pois esse Eu se reencontra
consigo mesmo, como ocorre na fenomenologia de Hegel. A
identidade, que constitui o Eu, no uma relao de simples igualdade Eu sou Eu. Para compreend-la, necessrio
sair da explicao formal (A=A) e partir para o mundo concreto, no qual esse Eu est em relao com o mundo. A modalidade desse Eu com o mundo consiste em morar, habitar. O lugar, o ambiente, oferece meios. Pertence-me. Tudo
74 LEVINAS, Emmanuel. Totalidad e Infinito: ensayo sobre la exterioridad, p.
58. H muitas semelhanas, por isso, em relao aventura da desconstruo ou do traado da diferensa, de que fala Jacques Derrida. Ver: DERRIDA, Jacques. Freud e a Cena da Escritura. In: A Escritura e a Diferena,
p. 187. Semelhanas que se manifestam ao longo de toda obra desses dois
filsofos. Ver: CRITCHLEY, Simon. The Ethics of deconstrucion, pp. 09-13. A
noo de intervalo de Ricardo Timm de Souza tambm pode ser cotejada:
SOUZA, Ricardo Timm de. Ainda alm do medo: filosofia e antropologia do
preconceito, pp. 25-29.
75 LEVINAS, Emmanuel. Totalidad e Infinito: ensayo sobre la exterioridad, pp.
59-60.
223
est ali de antemo a meu dispor; passvel de apreenso,

apropriao, est em relao comigo. Essa habitao consiste
na modalidade do Mesmo estou em casa.76
Assim, a identificao do Mesmo no um esquema
vazio, formal, abstrato, que nada significa. No a simples
tautologia do A=A, nem simples oposio dialtica ao Outro,
que formaria uma totalidade a abranger ambos os plos. A
pretenso metafsica, com isso, seria desmentida. no concreto do egosmo77 que se manifesta o Mesmo, no podendo
seus dados concretos economia, trabalho, famlia, etc. ser
isolados, a pretexto de meros acidentes, pois constituem seu
mundo. O Outro, por sua vez, aquilo que no est em nenhum
lugar. O Outro no uma alteridade oposta ao Mesmo, mas o
que precisamente tem como seu contedo a alteridade.78
A relao do Mesmo ao Outro Levinas denomina linguagem. Na linguagem, o Outro no precisa se reduzir ao Mesmo,
essa relao do Mesmo ao Outro, metafsica, funciona como
discurso em que o Mesmo, resumido na sua ipseidade de Eu
ente particular e autctone sai de si. Essa relao no se
produz no mbito do ser no qual teria de se transformar
em totalidade mas no face-a-face, irredutvel a atividade
sinttica do entendimento. Ou seja, para que a alteridade se
constitua ela no pode se refletir em pensamento produz-se, ao contrrio, exatamente onde falta esse pensamento. Essa
ligao, que constitui a linguagem e o discurso, chamada

60-61.
77 O egosmo, no entanto, no tem sentido de defeito moral ou social, mas de
tenso natural do ser sobre si mesmo. PIVATTO, Pergentino. Responsabilidade e Culpa em Emmanuel Levinas. In: Fenomenologia Hoje, p. 307.
62.
224
Moyss Pinto Neto

por Levinas de religio.79 Em lugar de o Outro figurar como

objeto, o pensamento consistiria nesse caso em falar.80
A transcendncia no pura negatividade. Pensar em
negativo j estar integrado na totalidade, permanecendo na
condio de Mesmo. A idia do infinito e do perfeito que o
meu intelecto, embora possa conceber, no alcana no se
reduz negao do finito e do perfeito. Designa, ao contrrio,
uma relao com o infinitamente distante, sem que essa distncia destrua a relao e sem que essa relao constitua uma
confuso com o Mesmo.81
Levinas ir formular novamente ento sua crtica ontologia fundamental de Martin Heidegger: a metafsica antecede a ontologia. A relao metafsica at ento fora pensada
como relao terica, na qual o saber sobre o ser conhecido
mantm a alteridade deste. Mas a teoria, embora conserve
esse traado de alteridade na medida em que o Outro se
mantm Outro, ainda inteligncia, e por isso precisa privar
o Outro dessa alteridade, ainda que introduzindo um terceiro termo: o conceito. Ele viria amortecer o choque entre
o Mesmo e o Outro. O individual que existe passa ento a
fazer parte do pensamento generalizante.82 A teoria, como
inteligncia dos seres, merece o nome de ontologia. A ontologia o que retorna o Outro ao Mesmo, promove a liberdade
que a identificao do Mesmo. A teoria renuncia ao Desejo
metafsico, maravilha da exterioridade, da qual vive esse
79 Como j havamos anotado com base no ensaio antecedente a Totalidade
e Infinito a ontologia fundamental?, que nos serviu de suporte para
contestar as noes representacionais do Outro no item...
63-64.
65.
66.
225
Desejo.83 Mas, assim como a crtica precede ao dogmatismo, a

metafsica precede a ontologia.84
O questionamento do Mesmo no se d no mbito da
espontaneidade egosta desse Mesmo. Ele se efetua pelo
Outro. A esse questionamento da minha espontaneidade se
d o nome de tica. A filosofia ocidental tem sido uma ontologia: reduo do Outro ao Mesmo, por mediao de um termo
neutro que assegura inteligncia ao ser. A razo uma manifestao de liberdade, neutralizando o Outro e englobando-o, colocando-o como tema e objeto. A filosofia apresenta-se
como egologia: o estrangeiro e exterior manifestam-se a partir
de intermedirio (o conceito); a verdade socrtica apresenta-se como suficincia essencial do Mesmo. A ontologia de Heidegger, particularmente, ao abordar o ente a partir do ser,
mantm uma relao impessoal com esse ente e, com isso,
subordina a tica ontologia ou a justia liberdade.85 A
ontologia como filosofia primeira, por isso, uma filosofia
da potncia, em que se suprime e possui o Outro.86
Levinas prope, em sentido oposto tradio, que os
conflitos entre o Mesmo e o Outro no se resolvam, em teo83 Este trecho est a revelar um profundo dilogo e qui provocao direta
ao pensamento heideggeriano, na medida em que a destruio da metafsica empreendida por Heidegger reinterpretada e Levinas faz questo de
se contrapor integralmente ao filsofo germnico, utilizando o termo metafsico para espelhar uma dimenso no percebida naquele processo de
destruio, que, na nossa leitura, visava eliminao da transcendncia em
sentido teolgico (onto-teolgico), no no proposto por Levinas. A supresso da tica no pensamento de Heidegger e sua experincia com o nazismo
devem ter marcado profundamente Levinas, a ponto de adotar metforas
que se contrapem diretamente aos ensinamentos de Ser e Tempo.
66-67.
68-69.
226
Moyss Pinto Neto

ria, pela reduo do Outro ao Mesmo, ou, concretamente, por

meio de um Estado de poder annimo, no qual o Eu volta a
encontrar a guerra na opresso tirnica que sofre da totalidade. A tica, ao contrrio, prope que o Mesmo tenha em
conta a irredutibilidade do Outro, formando uma relao
no-alrgica com a alteridade. A relao tica, enquanto
filosofia primeira, ope-se identificao entre liberdade e
poder, mas no est contra a verdade, vai em direo exterioridade absoluta do Outro e leva a cabo a inteno mesma
de caminhar at verdade.87
La relacin con un ser infinitamente distante es decir,
que desborda su idea es tal que su autoridad de ente es
ya invocada en toda pregunta que pudiramos plantearnos sobre la significacin de su ser. No se interroga sobre
l, se lo interroga. Siempre nos da la cara.88
Essa relao do Mesmo com o Outro intuda por

Ren Descartes a partir da sua idia de infinito, na qual o
eu penso mantm com o infinito, que no pode de modo
algum conter e do qual est separado, uma relao chamada de idia do infinito. O ideatum escapa idia, a
respectiva distncia entre ambos que precisamente constitui
a idia de infinito. O infinito o prprio ser transcendente
enquanto transcendente, enquanto totalmente outro, est
completamente separado da sua idia e, por isso, representa
a exterioridade.89

72-73. A idia exaustivamente desenvolvida em: LEVINAS, Emmanuel.
Deus e a Filosofia. In: De Deus que vem idia. Trad. Marcelo Fabri et al.
Petrpolis: Vozes, 2002, pp. 85-114.
227
Dessa forma, o Outro se apresenta como Outro a mim,

superando minha idia do Outro. Quando isso ocorre, est-se diante do Rosto. Levinas afirma:
El rostro del Otro destruye en todo momento y desborda la
imagen plstica que l me deja, la idea a mi medida y a la medida de su ideatum; la idea adecuada. () El rostro, contra
la ontologa contempornea, aporta una nocin de verdad
que no es el desvelamiento de un Neutro impersonal, sino
una expresin: el ente perfora todas las envolturas y generalidades del ser, para exponer su forma, la totalidad de su
contenido, para suprimir a fin de cuentas la distincin de
forma y contenido (lo que no se obtiene por cualquier modificacin del conocimiento que tematiza, sino precisamente
por la modificacin de la tematizacin en discurso). 90
Abordar o Outro no discurso, assim, receber sua

expresso para alm do pensamento, receb-lo mais alm da
capacidade do Eu, ou, simplesmente, ter a idia do infinito.
A relao com o Outro no discurso, que uma relao no-alrgica, configura-se como tica, na qual o discurso recebido
torna-se ensinamento. Ensinamento que no se converte
em maiutica, mas vem do exterior e traz mais do que eu consigo conter. Na sua transitividade no-violenta produz-se,
precisamente, a epifania do Rosto.91
1.2. O Atesmo e Vontade: a interioridade

como condio da tica
O psiquismo do Eu constitui, sem dvida, um acontecimento no ser. Mas o seu papel no consiste em apenas refletir
74-75.
228
Moyss Pinto Neto

o ser. Ele , j em si mesmo, modalidade desse ser, resistncia totalidade. O psiquismo abre-se a partir do impulso de
resistncia que ope um ser sua totalizao, que a separao radical. O Cogito a partir da idia de infinito testemunha dessa separao. Essa relao mais antiga que o
ser; o ser no ainda, embora no seja nada, seno que mantm distncia de si mesmo. A causa do ser, nesse caso, pensada como se fosse seu efeito. A idia de infinito antecede o
pensamento, esse antes aparece e simplesmente recebido.92
Levinas v nessa estrutura um intervalo entre o ser-que-pensa e a totalidade. Ele somente se coloca integralmente
na totalidade no momento da sua morte. A vida deixa-lhe
constantemente uma reserva, um aprazamento que precisamente a constituio da interioridade.93 A totalizao s
se leva a cabo na histria dos historiadores, ou seja, a dos
sobreviventes. Repousa sobre a convico de que a ordem
cronolgica representa a trama do ser, anloga natureza.
O tempo da histria ainda ontolgico; abstrai as existncias
particulares, que se perdem. Nesse tempo, a interioridade
um no-ser onde tudo possvel, uma espcie de tudo
possvel da loucura. A interioridade apresenta-se, assim,
como uma forma de um nascimento e morte que no extraem
sua significao da histria. Instaura uma ordem diversa da
totalidade e do tempo histrico, uma ordem na qual tudo est
pendente, tudo segue sendo possvel. O nascimento de um
ser separado pode parecer absurdo do ponto de vista histrico, mas esses paradoxos so superados pelo psiquismo.94
77-78.
93 Mais uma vez aqui est-se diante da semelhana com a diferensa de Derrida
que protegeria a vida no seu diferir temporal. Conforme item... do Captulo II.
78-79.
229
Por la memoria, me fundo fuera del tiempo, retroactivamente: asumo hoy da lo que, en el pasado absoluto del
origen, no tena sujeto para ser recibido y que, desde entonces, pasada como una fatalidad. Por la memoria, asumo y replanteo. La memoria realiza la impossibilidad: la
memoria, com posterioridad, asume la pasividad del pasado y su domnio. La memoria como inversin del tiempo histrico es la esencial de la interioridad.95
essa posio de interioridade que me permite sair do

ponto da pura passividade. O tempo da vida no o tempo da
histria. Tempos que no correm paralelamente: o tempo prprio transcorre em uma dimenso prpria, tem um sentido e
significa triunfo sobre a morte a partir da descendncia, que
abre novas possibilidades. A interioridade est ligada com o
Eu, a separao s radical se cada um tem seu tempo ou
sua interioridade e se esse tempo no absorvido no tempo
universal. essa descontinuidade que interrompe o tempo
histrico e no pode ser sacrificada. Esse secreto interrompe
a continuidade e permite o pluralismo da sociedade. Torna,
por isso, impossvel pensar-se em uma totalidade humana.96
Esse entre-tempo, intervalo entre o ser e o nada, Levinas
chama de tempo morto. a interrupo com a durao do
tempo histrico e totalizado. A separao da existncia particular dessa totalidade da histria chamada de atesmo.
a crena na existncia sem participao naquela transcendncia demirgica,97 ou seja, uma espcie de vida fora de
79. Essa passagem indica um profundo bergsonismo de Levinas, ao situar a
memria como contedo da prpria conscincia enquanto interioridade.
80-81. Aqui, visivelmente, o objeto da crtica Hegel e seu sistema que absorve o sujeito na histria.
97 precisamente nesse momento que se situam, na nossa interpretao, filosofias como as de Friedrich Nietzsche e Gilles Deleuze, especialmente,
230
Moyss Pinto Neto

Deus. Esse o terreno do egosmo, segundo Levinas. A

vontade, nessa leitura, a manifestao de um ser que precede sua causa, sendo o psiquismo a sua respectiva possibilidade. O psiquismo o local do gozo, do egosmo aporta um
princpio de individuao. A pluralidade requerida para o discurso necessita, est sujeita, interioridade da qual est dotado
cada envolvido, constituindo-se a partir da sensibilidade.98
A independncia atia do ser separado faz possvel a
idia de infinito. Esta no anula a separao, que se mantm como transcendncia. O Mesmo s pode se reunir com o
Outro nas contingncias e riscos da busca da verdade, em vez
de repousar na segurana dele prprio. Sem separao, no
h verdade, s haveria o ser. No contato da verdade, o Mesmo
relaciona-se com o Outro apenas tangencialmente, sem coincidir com ele, chegando a uma totalidade. A verdade, por isso,
pressupe um ser autnomo na separao. Porque a separao se produz como psiquismo, a relao com o Outro se d
como Desejo, de forma que a teoria mesma pressupe e precisa da exterioridade. Pressupe, portanto, a idia de infinito.
Revelando-se o infinito, o que se suscita como conhecimento
no ele prprio (infinito), pois no pode ser objeto, mas
o desejvel, o que suscita o Desejo, que abordvel por um
pensamento no qual se pensa mais que o pensado. Infinito
significa, por isso, mais que um horizonte sem vista, mas
uma desproporo que se mostra como Rosto.99
no caso do ltimo, na idia spinoziana de um plano de imanncia. Essas
propostas filosficas anti-transcendentes representam manifestaes desse
atesmo. Ver: DELEUZE, Gilles & GUATTARI, Flix. O que filosofia?
Trad. Bento Prado Jr. e Alberto Muoz. Rio de Janeiro: Editora 34, 1992, pp.
51-79.
82-83.
84-85.
231
A situao da linguagem a de mostrar esse ser separado e autnomo, satisfeito na sua ipseidade, que busca o
Outro sem estar na carncia da necessidade. A este ateu (cujo
atesmo sem carncia, necessidade) sobrepassa o Desejo que
vem da presena do Outro. O ateu existe em um sentido eminente: sobre o ser, est feliz. Est sobre, por gozar (felicidade) e
desejar (verdade e justia). nesse momento que pode bater
seu prprio recorde, ao suspender seu movimento espontneo de existir e dar outro sentido sua apologia, preocupando-se com outro ser. A imortalidade no se torna seu primeiro objetivo: o movimento do Desejo, preocupao com o
Outro, estrangeiro, que se revela como justia.100
Afirmar essa relao de verdade que sustenta a relao
do Mesmo ao Outro no se opor ao intelectualismo, mas
assegurar sua aspirao fundamental, o respeito ao ser que
ilumina o intelecto. A originalidade dessa relao segundo
Levinas consiste na autonomia do ser separado. O conhecedor no faz o conhecido ser integrado, mantm a condio
separada. A relao implica uma dimenso de interioridade
inolvidvel.101 A experincia absoluta, por isso, no o desvelamento, no qual se tomaria um tema para interpretao e
teria uma posio absoluta dominando o objeto. A experincia
absoluta revelao: coincidncia do expressado com aquilo
que expressa, manifestao por isso mesmo privilegiada do
Outro, de um Rosto para alm da forma. A forma trai freqentemente na medida em que se petrifica em plstica. O Rosto
a expresso mesma, presena viva. A vida dessa expresso
desfazer a forma em que o ente se manifesta, dissimulando-se. O Rosto fala. Sua manifestao j discurso.102
86-87.
232
Moyss Pinto Neto

Esse desfazimento de si mesmo para apresentar-se como

Outro a estrutura do sentido. O sentido no essncia
ideal. dito e ensinado pela presena viva. No se reduz a
impresso sensvel ou intelectual pensamentos do Mesmo ,
acontecimento irredutvel evidncia. presena mais direta
que a manifestao visvel, domina aquele que a recebe.103
El invocador no es alguien a quien comprendo: no est en
categoras. Es alguien a quien hablo. Slo tiene una referencia de s, no tiene quididad. Pero la estructura formal
de la interpelacin debe ser desarrollada. El objeto del
conocimiento es siempre ya hecho y dejado atrs. El interpelado es convocado a hablar, su palabra consiste en
auxiliar a su palabra, en estar presente.104
1.3. Liberdade Questionada a emergncia

da justia
Remeter-se ao absoluto ateu receber o absoluto purificado da violncia do sagrado. A idia de infinito o projeto
de uma humanidade sem mitos. A revelao discurso. Para
receber essa revelao, necessrio estar aberto a esse papel
de interlocutor, de ser separado. Esse atesmo condiciona
uma relao com um verdadeiro Deus, distinta de objetivao
ou da participao. Escutar a palavra divina, aqui, significa
estar disposto a estar em relao com uma idia de transborda
de mim no pode ser conhecida ou tematizada, sob pena da
substncia deixar de ser a si mesma.105

92, grifo no original.
100-101.
233
A dimenso do divino, por isso, abre-se enquanto

Rosto humano. Uma relao transcendente (que, no entanto,
livre de todo domnio do transcendente) uma relao
social. Esse atesmo do metafsico representa, em outros termos, uma relao com a Metafsica que no teolgica, no
uma tematizao, mas um comportamento tico. O face-a-face a sua manifestao mais direta, na qual Deus acessvel na justia. A tica , assim, tica espiritual. A metafsica
desenvolve-se ali onde se d a relao social: na nossa relao
com os homens. No pode haver acontecimento com Deus
separado dos acontecimentos com os homens. O Outro no
mediador de Deus: por seu Rosto que se ocorre a altura que
Deus revela. A metafsica se d aqui embaixo, no deixando
sua significao ser sacada da tica.106
A totalidade no pode se constituir no pela insuficincia
do Eu, mas porque o Infinito no se deixa integrar, o Infinito
do Outro.107 A religio a estrutura dessa relao. A conjuno entre o Mesmo e o Outro o recebimento de frente e de cara
do Outro em relao a mim. O Outro deve fazer-me frente.108
O Desejo da exterioridade move-se no no conhecimento
objetivo, seno como Discurso, que se apresentou como justia, retido do recebimento ao Rosto. Conhecer justificar,
fazendo intervir, por analogia ordem moral, a noo de justia. a justia que obstaculiza nossa espontaneidade. O bloqueio dessa espontaneidade o respeito ao objeto, vindo de
um saber que questiona a si prprio (estrutura crtica que
origem de todo saber). o fracasso da minha espontaneidade
101-102.
103.
104.
234
Moyss Pinto Neto

que desperta a razo e a teoria: a dor me da sabedoria.

A teoria poltica pretende encontrar nessa espontaneidade o
fundamento da justia, medida que ela prpria exige, para
seu exerccio, as exigncias de ordem e limitao, compatibilizando liberdades.109
Essa tese, no entanto, criticvel. A conscincia da indignidade moral, segundo Levinas, precede verdade, a compatibilizao do todo e no supe a sublimao do Eu no universal. A conscincia da indignidade no uma verdade,
uma considerao do fato; no sequer minha conscincia
da moralidade. Ela subordinao ao Outro, ao infinito, ao
exterior. A liberdade que tem vergonha de si prpria funda
a verdade (e assim a verdade no se funda na verdade). O
Outro no inicialmente fato, no obstculo. O recebimento
do Outro questiona minha liberdade, leva a cabo a vergonha
de uma liberdade que descobre a si prpria assassina no seu
exerccio. O discurso e o Desejo em que o Outro se apresenta
como interlocutor como aquele que no posso matar faz irromper a conscincia da vergonha. Por isso, no adequada uma
idia terica de outro eu, sua existncia justificada fato primeiro, como a idia de perfeio do Infinito.110
Contrapondo-se a Jean-Paul Sartre, Levinas afirma, ento,
que a existncia no est condenada liberdade, mas investida como liberdade. Filosofar remontar aqum da liberdade,
descobrir a investidura que libera a liberdade do arbitrrio.
A filosofia a crtica, o poder questionar-se, penetrar mais
105.
106. Esse pargrafo explicita bem a cadeia argumentativa que destri a Lei
Moral kantiana e suficiente para perceber-se que a dimenso de heteronomia do pensamento de Levinas vai muito alm da postura de Kant, ao
contrrio do que prope Alain Renaut. A Era do Indivduo, pp. 233-239.
235
aqum da prpria condio.111 O problema do conhecimento

objetivo pressupe que a liberdade s pode se fundar em si
mesma, a partir de uma determinao do Outro no Mesmo,
situao que espelha o movimento da representao e da
evidncia. Identificar o problema do fundamento do conhecimento a partir do conhecimento dar por suposto o arbitrrio da liberdade que se pretender fundamentar. O saber cuja
essncia crtica aquele que no pode se reduzir ao movimento objetivo, mas conduzir ao Outro. Receber o Outro
questionar minha liberdade.112
A filosofia, portanto, passa a ser uma forma de questionamento do fundamento da liberdade, no qual o recebimento
do Outro aparece como conscincia da minha injustia. Receber o Outro como Outro significa, em outros termos, inverter
o movimento da tematizao, que no remete a um conhecer,
mas a submeter-se a uma exigncia a uma moralidade. O
Outro metafsica, transcendncia que rompe com o imperialismo do Mesmo; o fim dos meus poderes.113
O Eu pode, sem dvida, aderir a uma totalidade. Como
acontece no pensamento de Hegel, a liberdade remete a uma
ordem universal. A tradio filosfica do Ocidente, quando
no afirmao da supremacia do Mesmo, remete a uma
ordem universal. H uma substituio das pessoas por idias,
do interlocutor pelo tema, da interpelao da exterioridade
interioridade da relao lgica. Os entes remetem ao Neutro.
Falar, no entanto, no sentido que j foi exposto, numa relao
de discurso que rompe e comea, separar-se dessa tradio
107.
108.
109.
236
Moyss Pinto Neto

que busca em si o fundamento de si mesma, fora do influxo

heternomo. A essncia da razo no consiste, dessa forma,
em assegurar ao homem fundamento e poderes, e sim em
question-lo e convid-lo justia.114
El sentido de todo nuestro discurso consiste en afirmar
no que el otro escapa siempre al saber, sino que no tiene
ningn sentido hablar aqu de conocimiento o ignorancia, porque la justicia, la transcendencia por excelencia y
la condicin del saber no es de ninguna manera, como se
pretende, una noesis correlativa de un noema.115
Nada do que toca o pensamento pode transbord-lo.

Tudo assumido livremente. Nada, exceto o juzo que julga a
prpria liberdade do pensamento. A presena do Mestre que
ensina com sua palavra que vem do exterior e est aqum da
tematizao no se oferece a um saber objetivo; est, em sua
presena, em sociedade comigo. A conscincia moral aquilo
que permite o questionamento da liberdade, a partir da associao com o Outro. Minha liberdade no mais a ltima palavra; no estou solitrio no mundo. Com a conscincia moral,
tenho uma experincia sem qualquer a priori: uma experincia
sem conceito. A experincia conceitual, que est em todas as
outras modalidades de experincia, resulta da minha liberdade. A conscincia moral e o desejo no so formas entre
outras de conscincia, mas aquilo que sua condio.116
A separao metafsica, que at ento fora considerada
como uma espcie de diminuio da capacidade humana
110-111.
112.
122-123.
237
expressada na idia de finitude pode agora deixar de ser interpretada como degradao. A ontologia da existncia humana
considera a finitude um pathos. A separao, no entanto, precisamente o que constitui o pensamento. No aquilo que se
percebe a partir dele; a estrutura mesma do pensamento e da
interioridade, de uma relao de independncia.117
A idia de infinito atinge meu poder, ultrapassando-o,
porm no quantitativamente, antes o questionando. No
vem de um fundo a priori, mas a experincia por excelncia. O sentido do Rosto no pode ser compreendido ou englobado, visto ou tocado. A sensao visual ou ttil j envolve no
Eu a alteridade do objeto que chega a ser contedo. A relao
com o Outro no se comporta em termos de contemplao,
introduz uma dimenso de transcendncia totalmente diferente do egosmo do gozo. Na linguagem, no se est no
mundo da lgica formal, que no concebe a diferena absoluta. Os dois interlocutores so absolutos na relao. A linguagem o que define o poder de romper com a histria.
Quando estou diante do Outro, caso o tematize, ele imediatamente evade-se. A estrutura da linguagem, por isso, anuncia a
inviolabilidade tica do Outro. A idia de infinito processa-se de forma semelhante ao argumento ontolgico de Deus:
o mais est contido no menos. Somente essa idia mantm a
exterioridade do Outro.118
A partir do reconhecimento da exterioridade, possvel
complementar a anlise do captulo anterior sobre o assassinato a partir do seu sentido positivo. Ao lado da impossibilidade tica de matar o Outro, que se ausenta quando consumado
o assassinato, o no matars inscrito no Rosto apresenta-se
125-126.
207-209.
238
Moyss Pinto Neto

como nudez e misria, instaurando-se na proximidade do

Encontro. Essa expresso no o neutro de uma imagem;
uma solicitude que me toca desde sua misria e grandeza. H
um Desejo que se confunde na Altura e Humildade do
Outro. O ser que se expressa me chama desde sua misria e
sua nudez, desde sua fome, sem que possa fazer ouvidos surdos ao seu chamado. O Outro no limita, seno promove, a
minha liberdade, suscitando minha bondade.119
El orden de la responsabilidad en el que la gravedad del
ser ineluctable congela todo re, es tambin el orden en
el que la libertad es ineluctablemente invocada, de suerte
que el peso irremisible del ser hace surgir mi libertad. Lo
ineluctable no tiene ya la inhumanidad de lo fatal, sino la
severa seriedad de la bondad.120
Assim, diante da fome do Outro, a responsabilidade

irrecusvel. O Rosto abre o discurso original, no qual a primeira palavra uma obrigao que nenhuma interioridade
pode pretender evitar. base do desvelamento do ser da
ontologia antecede uma relao com ente que se expressa
a tica.121 A liberdade arbitrria e culpvel converte-se em
responsabilidade, numa relao face-a-face que no se confunde, a um s tempo, com uma relao de conhecimento,
pois para buscar a verdade a epifania do Rosto pressuposta,
nem com uma mstica, pois o drama est restrito aos respectivos interlocutores, sem que participem de qualquer rito
ou liturgia que comeasse fora deles prprios.122
215-216.
239
1.4. O Infinito e a transcendncia como

metforas de um vocabulrio tico
Levinas est escrevendo, a partir da metfora do metafsico, no uma espcie de retorno ao mundo das idias de
Plato aps a destruio de Nietzsche e Heidegger, este ltimo
certamente interlocutor privilegiado (ao lado de Hegel) em
Totalidade e Infinito, mas uma forma de pensar-se, a partir dessa
metfora, na relao tica, na qual o Outro no se deixa representar pelos meus conceitos.123 uma espcie de transposio
de conceitos religiosos e metafsicos para o domnio da tica,
onde o vocabulrio da ontologia no se encaixa porque o Outro
excede constantemente conceitos e no se est apenas em uma
relao de natureza intelectual. assim que lemos tambm a
metfora do infinito, enquanto uma exigncia fenomenolgica de um sentido que exceda prpria idia do pensado,
j que a minha relao com o Outro no pode ser puramente
intelectual. somente a partir de um rompimento hiperblico com a prpria rigidez do pensamento que a filosofia pode
expressar essas relaes inexprimveis (do Dito ao Dizer).
Nossa leitura, por isso, no supe uma espcie de recuperao da religio124 ou do metafsico125 a partir de Levinas,
mas v nas palavras do filsofo a tentativa de construo de
um novo vocabulrio que d conta de relaes ticas no qual
o Outro no absorvido e permanece Outro, sem que isso
123 Por exemplo, distinguindo transcendncia religiosa e filosfica: LEVINAS,

Emmanuel. Totalidad y Infinito: ensayo sobre la exterioridad, pp. 72, 161, 216.
124 Levinas, alis, opunha-se ao pensamento do sagrado e do mito. Ver: LEVINAS, Emmanuel. Lvy-Bruhl e a Filosofia Contempornea. In: Entre Ns,
passim; FABRI, Marcelo. Levinas e a busca do autntico. In: Fenomenologia
Hoje, p. 76.
125 Como, por exemplo, pensa, a nosso ver de forma equivocada, RORTY, Richard. Respuesta a Simon Critchley. In: Desconstruccin y Pragmatismo, p. 88.
240
Moyss Pinto Neto

signifique, alm disso, indiferena.126 A ordem tica uma

ordem de interpelao, na qual as partes esto em uma relao
implicada, em que no basta o conhecimento, est-se j lanado na responsabilidade. Esse vocabulrio pretende superar, a um s tempo, as aporias que constituem a discusso da
tica em termos de razo terica, fechando a complexidade
do Outro em esquemas conceituais, de um lado, e o lanamento da tica no terreno deontolgico, por outro. A tica , em
Levinas, antes de tudo uma realidade, que se constitui a partir
do Rosto/Olhar do Outro, exigindo-me atitude, no-indiferena.127 As metforas da altura do Outro, de Deus no seu
Rosto ou do mandamento do no matars expressam essa
relao de no-indiferena relao de responsabilidade que
implica o reconhecimento da singularidade (unicidade, alteridade, exterioridade) e a assuno dessa responsabilidade,
trao este ltimo que distingue Levinas da maioria dos pensadores ps-modernos.128
A altura com que Levinas por vezes descreve o Outro
parece ser inalcanvel. No entanto, serve como fundamento
hiperblico de uma postura que almeja se aproximar mais
e mais da justia, ainda que essa justia, pela sua extrema
126 Ver: LEVINAS, Emmanuel. Ideologia e Idealismo. In: De Deus que vem
idia, pp. 26-32.
127 A no-indiferena, segundo nossa viso, sintetiza a idia central da tica
da alteridade. Ver: SOUZA, Ricardo Timm de. A racionalidade tica como
fundamento de uma Sociedade Vivel: reflexes sobre suas condies de
possibilidade desde a crtica filosfica do fenmeno da corrupo. In: A
Qualidade do Tempo, pp. 121-122.
128 Aderindo distino de John Caputo entre o ps-modernismo de obrigao, de Derrida, Levinas e Lyotard, e o ps-modernismo de desculpabilizao e extravazamento, de Deleuze, Guattari e Baudrillard. Ver: CAPUTO,
John. Desmitificando Heidegger, p. 260. Isso no significa, entretanto, simplesmente rechaar o segundo, de feio mais prxima a Nietzsche, mas admiti-lo
enquanto necessidade para constituio da interioridade, nas palavras de
Levinas. Essas filosofias, no entanto, no do conta da exterioridade.
241
concretude, seja praticamente impossvel de alcanar. So as

palavras de John Caputo:
Somos aterrorizados, chocados e at mesmo escandalizados pela sublimidade, pelo excesso, do que Levinas exige,
que obviamente demais. Quem poder tolerar tais palavras to duras? O que Levinas pede no possvel. Porm,
tal no serve de desculpa, pois as coisas mais interessantes so freqentemente impossveis e aprender a pensar o
impossvel um exerccio salutar, uma forma de dar vida
filosofia, deixando o possvel para as outras disciplinas.
talvez um pouco louco, exorbitante, fora dos eixos, faz
parte de uma economia irracional de excesso, do gasto de
si prprio sem exigir contrapartidas. Chega mesmo a ser
violento em relao a si prprio: somos mantidos prisioneiros, permitimo-nos a ns prprios sofrer privaes e
humilhaes contra as quais nos insurgiramos caso acontecessem ao Outro.129
Assim, Levinas passa a no ser interpretado nos prprios parmetros por ele reivindicados, em termos metafsicos. Embora sua argumentao sobre, por exemplo, a primazia da justia sobre a verdade seja deveras admirvel, congruente e razovel, seu acerto, do ponto de vista cognoscitivo, secundrio, na medida em que estamos diante de uma
dimenso que no pressupe a integridade e falseabilidade
129 CAPUTO, John. Desmitificando Heidegger, p. 280. A mxima constantemente repetida por Levinas, retirada dos Irmos Karamazov de Dostoievski
expressa bem essa dificuldade: minha idia central a que eu chamava
de assimetria da intersubjetividade: a situao excepcional do Eu. Sempre
lembro, a este propsito, Dostoievski; um dos seus personagens diz: somos
todos culpados de tudo e de todos, e eu mais que todos os outros. Ou ainda: Se fssemos dois no mundo, no haveria problema: outrem que passa
a frente de mim. LEVINAS, Emmanuel. Filosofia, Justia e Amor. In: Entre
Ns, pp. 145 e 147 (respectivamente).
242
Moyss Pinto Neto

do conhecimento, mas sim no domnio da tica130 ordem da

interpelao que ocorre no face-a-face humano. Mais uma vez
citamos Caputo:
Diria que o que encontramos em Levinas uma hiprbole
proftica. Se for tomada a srio, dentro dos cnones da
discursividade filosfica, no poder ser acreditado ou defendido e, em alguns pontos estratgicos, cai na metafsica
neoplatnica e na teologia negativa mais clssicas. Assim
sendo, um erro encarar Levinas dentro dos seus prprios parmetros, dos parmetros por ele reivindicados
metafisicamente -, porquanto Levinas ficaria vulnervel
a toda a crtica que rodeia a metafsica, uma metafsica
do Bem e no da verdade, uma tica metafsica, no uma
deontologia, mas, ainda assim, uma metafsica. (...) No
acreditamos nas histrias dos profetas, constituindo uma
degradao e uma distoro do discurso mtico-proftico
trat-las como se fossem um registro de acontecimentos
testemunhados, avali-las em termos de verdade encarada como adequatio. Devemos sim aprender de forma
diferente com suas histrias impossveis, que por norma
se relacionam com a justia que, tal como tenho vindo a
afirmar, impossvel. Tais histrias fazem parte do mito
da justia.131
130 Por exemplo, LEVINAS, Emmanuel. Totalidade e Infinito, p. 217. A linguagem em Levinas tem, portanto, uma finalidade mais expressionista do que,
propriamente, uma correlao exata com aquilo que, em termos epistemolgicos, constituiria o pensamento. Sua finalidade expressar esse transbordamento que se d no terreno da tica, quando a no-indiferena o critrio reitor. Ver: SOUZA, Ricardo Timm de. Sujeito, tica e Histria, pp. 60,
98-100, 134-143; idem, Para alm da tirania do tempo macio sobre Diacronia e Representao. In: Sentido e Alteridade, pp. 135-138; PELIZZOLI,
Marcelo. Da fenomenologia metafenomenologia e meta-ontologia
aportes para uma crtica a Husserl e Heidegger desde Levinas. In: Fenomenologia Hoje, pp. 279-286; PELIZZOLI, Marcelo. Levinas: a reconstruo da
subjetividade, pp. 12-17.
131 CAPUTO, John. Desmitificando Heidegger, p. 280. Para entender a passagem, preciso saber que o esforo de Caputo desfazer o mito do ser, que
243
Cumpre, ento, examinarmos a repercusso dessas categorias que excedem o terreno conceitual tpico da filosofia
ocidental, em direo a uma transcendncia que expressa
na idia de infinito no pode ser tratada pela inteligncia
humana,132 mas de modo fundamentalmente tico, sem reduzir o Outro ao Mesmo, questionando a liberdade a partir da
exigncia de justia. a noo de hospitalidade, que ir ser
desenvolvida por Jacques Derrida no mbito da filosofia poltica a partir de Levinas, que ir surgir.
2. A Hospitalidade
2.1. O Adeus e a Hospitalidade
O tema da hospitalidade tem tratamento especial na
obra de Jacques Derrida a partir do falecimento de Emmanuel
Levinas (1995), quando, em discurso fnebre, reflete exatamente sobre o Adeus, vertido em a-Deus para dar conta
do problema da relao com o tratamento ao Outro,133 a quem
seria a origem das confluncias entre Heidegger e o nazismo (ou idia da
pureza grego-alem), para contrap-lo ao mito da justia, que teria sido
desenvolvido por Jacques Derrida e Emmanuel Levinas. idia de mito
poderamos ligar nossa defesa da existncia de formas de racionalidade.
132 O lanamento da tica fora do terreno deontolgico para se constituir em exigncia real se d a partir da faticidade, que o elo que liga a filosofia de Levinas
de Heidegger, como se depreende do ensaio a ontologia fundamental?.
In: Entre Ns, pp. 21-33. O pensamento da faticidade o que permite a Levinas
conferir um estatuto de realidade tica, que se d no mundo concreto, no
aqui embaixo. No entanto, como nota John Caputo, a faticidade em Heidegger desconhece que a desconstruo das categorias da tica a Nicmaco,
de Aristteles, e do Novo Testamento, enquanto metafsicas para se tornarem
factuais, no levaria ao mesmo resultado. A Sorge heideggeriana no tem
espao para a carne (Kardia), como vulnerabilidade, corpo em necessidade,
sofrimento. Ver: CAPUTO, John. Desmitificando Heidegger, pp. 93-112. precisamente esse sentido de kardia que a faticidade de Levinas ir recuperar.
133 Como j havamos colocado, em Levinas o Outro tem a Altura de Deus,
em um sentido no-teolgico. O temtica do Adeus, por isso, s poderia ir
244
Moyss Pinto Neto

se deve uma curvatura heteronmica, expressa na figura do

acolhimento. , talvez, a assuno de uma responsabilidade
que lhe foi confiada pelo prprio Levinas, numa simblica
concretizao do Morrer por....134
Derrida inicia abordando a concepo do ensinamento
de Levinas, que rompe com a tradio filosfica a imaginar
o parto. A maiutica nada me ensina, ela revela-me apenas o que j sou capaz. Esse ponto ir revelar, na argumentao, certa poltica de hospitalidade, na qual o hospedeiro
senhor do hspede. O ensinamento, para Levinas, , ao
contrrio, um receber para alm da minha capacidade.135
Levinas prope pensar a abertura em geral a partir da hospitalidade, e no o contrrio. De que forma o pensamento de
Levinas, seguindo-se a tradio kantiana desde Paz Perptua, pode fundar um direito ou uma poltica? Essa a questo
que Derrida prope.
Totalidade e Infinito, diz o filsofo franco-argelino, um
imenso tratado sobre a hospitalidade. A hospitalidade torna-se o prprio nome daquilo que acolhe. O Rosto d o acolhimento, e o Rosto deveria ser o tema da fala do prprio Derrida. Mas, como ele, nos prprios termos de Levinas, nega-se
tematizao, precisamente isso que tem em comum com
a hospitalidade.136 Alis, Derrida chama ateno para um
aspecto que a leitura de Totalidade e Infinito no permite deixar observar: o uso constante da parfrase interna, a partir
at o a-Deus ao Outro. Submisso ordem que ordena ao homem ao
eu responder pelo outro o que , talvez, o nome severo do amor. LEVINAS, Emmanuel. Diacronia e Representao. In: Entre Ns, p. 224.
134 A prioridade do outro sobre o eu, pelo qual o ser-a humano eleito e nico,
precisamente sua resposta nudez do rosto e sua mortalidade. LEVINAS, Emmanuel. Morrer por.... In: Entre Ns, p. 262.
135 DERRIDA, Jacques. Adeus a Emmanuel Levinas. Trad. Fbio Landa. So
Paulo: Perspectiva, 2004, p. 36.
136 DERRIDA, Jacques. Adeus a Emmanuel Levinas, p. 39.
245
de metonmias com o mesmo significado (intencionalidade,

ateno palavra, acolhimento do rosto, hospitalidade) de
sim ao Outro.137 Se a hospitalidade no aparece muito, o acolhimento permanentemente referido.138 Esse conceito opera
em todo lugar para exprimir o primeiro gesto em direo ao
Outro. Est imediatamente referido ao Rosto, pois sem acolhimento no h Rosto. Essas duas palavras seriam quase transcendentais, palavras quase-primitivas, que vm antes mesmo
de tica, metafsica ou filosofia primeira. O acolhimento o
receber: a receptividade do receber quando o faz para alm
da prpria capacidade do Eu. Essa desproporo dissimtrica
marcar mais adiante a lei da hospitalidade. A razo, no texto
de Levinas, seria interpretada como essa prpria receptividade
hospitaleira. A razo , ela prpria, um receber.139
Mesmo o recolhimento em si no pensamento de Levinas
j supe um acolhimento na habitao. Derrida salienta um
intrincado paradoxo na cronologia e na lgica: o acolhimento por vir que torna possvel o recolhimento do em-si. O
acolhimento supe o intimidade do em-si e, com isso, a alteridade feminina. Antes do recolhimento e do colher precisa-se
ter acolhido.140 Note-se que, para Levinas, a interioridade ,
inicialmente, gozo,141 a primeira relao que mantenho com o
mundo de alimento.142 Esse gozo com as coisas se d no
elementar, no rio que me banho, na terra, na cidade. Esse
elementar no se deixa possuir nem tem forma, tem s a
face com que nos deparamos, como a ponta do vento ou a
137 Palavras como discurso, palavra, ensinamento, orao, religio, linguagem
parecem conter essa semelhana.
140 DERRIDA, Jacques. Adeus a Emmanuel Levinas, pp. 45-46.
141 LEVINAS, Emmanuel. Totalidade e Infinito, p. 129.
246
Moyss Pinto Neto

superfcie do mar. Esse elementar vem a ns sem origem em

um ser, nos oferece familiaridade como se estivssemos nas
entranhas do ser, tem um formato mtico.143
A habitao, para Levinas, no apenas mais um utenslio entre outros. Ela o comeo, condio da atividade
humana. A casa constitui o mundo objetivo, que ser atravessado pela conscincia. O recolhimento em uma morada
supe-se como existncia econmica na interioridade do
sujeito.144 O recolhimento uma suspenso das reaes imediatas que suscita o mundo, em vista de uma maior ateno a
si mesmo. A intimidade e a familiaridade produzem-se como
doura que se expande sobre as coisas. Pressupem uma
intimidade com algum. A interioridade do recolhimento, por
isso, um recolhimento em um mundo j humano, pressupondo um recebimento. O Outro que recebe a Mulher,145
uma presena discretamente ausente, condio do recolhimento interioridade da Casa e da habitao. Este Outro
no o senhor do Rosto, mas o tu da intimidade, com o
qual se traa uma linguagem silenciosa, entendimento sem
palavras, expresso no segredo. uma relao pr-tica, pr-originria, a partir da qual o existir significa morar.146 A
funo da habitao romper a insegurana da existncia no
mundo elementar, abrir um local onde o Eu se recolhe.
143 LEVINAS, Emmanuel. Totalidade e Infinito, pp. 150-151 e 160-161.
144 LEVINAS, Emmanuel. Totalidade e Infinito, pp. 169-171. Ver: PELIZZOLI,
Marcelo Luiz. Levinas: a reconstruo da subjetividade, pp. 86-90
145 Vamos deixar em suspenso a discusso que suscita essa afirmativa de Levinas, capaz de provocar simultaneamente, como diz Derrida, um feminismo ou um androcentrismo hiperblico. A diferena sexual que percorre
a poltica poderia ser abordada tambm a partir da Mulher que recebe na
poltica da hospitalidade em relao ao falocentrismo que Derrida identifica nas polticas de amizade. DERRIDA, Jacques. Adeus a Emmanuel
Lvinas, pp. 60-61 e DERRIDA, Jacques. The Politics of friendship. Trad. George Collins. London: Verso, 2005.
146 LEVINAS, Emmanuel. Totalidade e Infinito, pp. 172-173.
247
a casa que fundamenta o trabalho, espcie de interioridade

que vai ao mundo para possu-lo, lutar contra a insegurana
do porvir.147 O aspecto que parece fundamental a Derrida
o fato de que o hospedeiro hspede da sua prpria casa. A
habitao, com isso, torna-se terra de asilo, na qual o host
simultaneamente guest. O que acolhe sobretudo acolhido
em si. H um desapossamento originrio, situao que faz
Derrida lembrar Rosenzweig.148
Levinas chama de metafsica a separao que se abre
idia de infinito. Essa metafsica uma experincia de hospitalidade. A partir da utilizao de palavra velha, Levinas
abre um novo sentido no qual um ato de fora justamente
uma declarao de paz. A essncia do que se abre para alm
do ser a hospitalidade. a partir dessa abertura que Levinas pe a tica como filosofia primeira.149 A razo torna-se
ato sem atividade, experincia sensvel e racional de receber,
gesto de acolhimento, boas-vindas ao outro como estrangeiro. Ao fechar a porta, a tematizao, a guerra, a alergia
e a inospitalidade j implicam a hospitalidade pr-originria,
um declarao de paz original. Nesse ponto Derrida observa
a divergncia com Kant: enquanto para este a paz por fim
hostilidade natural, Levinas escreve a negatividade segunda
sob um pano de fundo de paz, fundada numa hospitalidade
que no pertence ao plano poltico.150
A subordinao de receber o totalmente Outro como
Altssimo o que funda, em Levinas, a prpria subjetividade.
A subjetividade torna-se a prpria hospitalidade, separao
sem negao nem excluso. O sujeito separa-se sem reduzir a
148 DERRIDA, Jacques. Adeus a Emmanuel Lvinas, p. 58.
149 DERRIDA, Jacques. Adeus a Emmanuel Lvinas, pp. 64-65.
248
Moyss Pinto Neto

uma negao do que se separa. Justamente, pode acolh-lo. O

sujeito passa a ser hspede. E, de hspede, a refm do Outro.
Situao de refm que espelha a condio de responsabilidade pelo Outro, que no acidente mas a sua essncia. Ele
nada fez e, no entanto, sempre esteve em causa. A ipseidade
torna-se, na sua passividade e sem arch de identidade, refm.
aqui que Derrida circunscreve a reconstruo do sujeito
enquanto substituio procedida por Levinas. O hspede
refm enquanto sujeito colocado em questo, emigrado, exilado, estrangeiro, hspede sempre.151
A eleio que representa a unicidade do sujeito exatamente a responsabilidade pelo Outro. Ela pertence a um
passado mais antigo, um tempo que ultrapassa a representao amnsica, precede toda relao dialgica entre hspede
e hospedeiro. Sua irrupo traumatizante, diz Derrida,
perturba aquilo que chamamos calmamente hospitalidade, e
mesmo as leis da hospitalidade.152 essa eleio que ir levar
Levinas, preocupado com o cenrio poltico e com os hspedes expulsos e presos em campos de concentrao, a admitir
uma implicao poltica de hospitalidade hiperblica:
Que um povo, enquanto povo, aceite aqueles que vm
instalar-se em seu seio, por mais estranhos que sejam,
eis a aposta de um engajamento popular e pblico, uma
res publica poltica que no se reduz a uma tolerncia,
a menos que esta tolerncia no exija de si-mesma a afirmao de um amor sem medida. Lvinas precisa, imediatamente, que esse dever de hospitalidade no apenas
essencial a um pensamento judaico das relaes entre
Israel e as naes. Ele abre o acesso humanidade do humano em geral. Terrvel lgica de eleio e exemplarida151 DERRIDA, Jacques. Adeus a Emmanuel Lvinas, pp. 72-73.
249
de entre a atribuio de uma responsabilidade singular e

a universalidade humana, hoje se diria at humanitria,
uma vez que ela tentaria ao menos, atravs de tantas dificuldades e equvocos, apresentar-se, por exemplo, como
organizao no-governamental para alm dos EstadosNaes e suas polticas.153
Embora reconhea que a idia de um Estado tico possa

parecer utpica ou pr-matura, Levinas sinala que ela marca a
abertura propriamente dita do poltico para seu futuro, numa
direo de messianismo.154 A paz um elemento que integra e excede o poltico, para-alm-no, como a interiorizao
poltica da transcendncia tica ou messinica. Para isso, seria
necessrio deixar no o poltico, mas o puramente poltico,
sem trao de tica. Espera-se a inveno de uma paz que no seja
nem puramente poltica, nem apoltica.155 Derrida finaliza
argumentando que se precisa encontra afinar uma diferena
entre a utopia contratualista do direito cosmopolita de Kant
e o messianismo de Levinas, a fim de encontrar soluo para
os sem papis que percorrem o mundo em Israel, Ruanda,
frica, Europa, sia e todas as Igrejas de So Bernardo - reivindicando um direito internacional verdadeiramente humanitrio que suplante o interesse dos Estados-Naes.156
2.2. A Hospitalidade: para alm da ordem

da crueldade
A hospitalidade est diretamente ligada questo do
estrangeiro. Antes de dizer a questo do estrangeiro, afirma
153 DERRIDA, Jacques. Adeus a Emmanuel Lvinas, p. 93. Comparar com DERRIDA, Jacques. Mal de Arquivo, pp. 99-101.
250
Moyss Pinto Neto

Derrida, talvez se devesse precisar: questo do estrangeiro.

Tal como Levinas, que focaliza a linguagem a partir do dizer,
e no do dito, Derrida coloca o estrangeiro no apenas como
aquele que coloca a questo, ou aquele a quem se enderea a
pergunta, mas tambm aquele que, ao colocar a primeira
questo, me questiona.157 O estrangeiro aquele que contesta
o Pai Parmnides, na sua afirmao do ser que e o no
ser que no . Sacudindo o dogmatismo ameaador do logos,
o estrangeiro nos convida ao parricdio. Eis o desafio que ele
prope. nesse local que a questo do estrangeiro se articula
com a questo do ser.158 A questo do estrangeiro, por isso,
a questo que contesta o logos, onde ele parece ser mais evidente, at mesmo aos cegos.159
O estrangeiro (ksnos) tratado na Grcia Antiga no
como o total brbaro, o outro absoluto, o selvagem totalmente
heterogneo, mas enquanto estrangeiro como tal, que continua
estrangeiro, e aos seus: famlia e descendentes.160 Essa forma
de hospitalidade pressupe uma casa, uma linhagem, uma
famlia, um grupo familiar ou tnico recebendo outro grupo
familiar ou tnico. Essa hospitalidade condicional, pactuada,
o que se quer romper.161 Essa lei uma perverso e um para157 DERRIDA, Jacques. Anne Dufourmantelle convida Jacques Derrida a falar
Da Hospitalidade. So Paulo: Escuta, 2003, p. 05.
158 DERRIDA, Jacques. Anne Dufourmantelle convida Jacques Derrida a falar
Da Hospitalidade, pp. 08-09.
Da Hospitalidade, p. 11.
161 aqui, precisamente, que pode ser identifica a diferena da poltica da hospitalidade com as polticas de amizade. Pode-se pensar em Habermas,
por exemplo, que prope uma ampliao da esfera pblica e abertura dos
canais de comunicao para uma situao ideal de fala em que esses Outros igualmente fariam parte de uma cultura poltica de patriotismo constitucional (ver: HABERMAS, Jrgen. Insero incluso ou confinamento?
251
doxo. O Outro absoluto o que pode no ter nome e nome de

famlia. A reflexo sobre a hospitalidade absoluta, aquela que
impe que abra minha casa a um Outro absoluto, annimo,
que eu lhe deixe vir, sem reciprocidade, a hospitalidade que
rompe com a hospitalidade de direito, comea pela pergunta
do nome. A hospitalidade consiste em interrogar quem
chega?, pergunta Derrida.162 Ou a hospitalidade se torna, se
d ao outro antes que ele se identifique, antes mesmo que ele
seja (posto ou suposto como tal) sujeito, sujeito de direito e
sujeito nominvel por seu nome de famlia, etc.?.
A lei da hospitalidade condicional trava um conluio
entre hospitalidade e o poder. Para receber, hospedar, quero
ser, em primeiro lugar, senhor em casa. E, nesse caso, recebo
quem desejo. O estrangeiro definido como indesejvel, virtualmente inimigo; quem quer que pisoteie meu chez-moi,
minha ipseidade, minha soberania de hospedeiro.163 Assim,
no sentido clssico, no existe hospitalidade sem senhorio,
soberania de si para consigo, mas, como no h hospitalidade
sem finitude, a soberania s pode ser exercida filtrando-se,
escolhendo-se, portanto excluindo e praticando-se violncia.
A injustia, uma certa injustia, e mesmo um certo perjrio
In: A Incluso do Outro. Trad. George Sperber et al. So Paulo: Loyola, 2004,
pp. 153-182) ou na utopia liberal de Richard Rorty, na qual as janelas
prprias da cultura esto abertas para ampliar o espectro do ns cada vez
mais. Ambas propostas (poderamos pensar ainda em Rawls, Hffe, etc.)
pensam a partir de um Ns. Mas, como diz Levinas, lo absolutamente
Otro, es el Otro. No se enumera conmigo. La colectividad em la que digo
tu o nosotros nos es un plural de yo. Yo, t, no son aqu individuos de
un concepto comn. Ni la posesin, ni la unidad del nmero, ni la unidad
del concepto, me incorporan al Otro. Ausencia de patria comn que hace
del Otro un extranjero; el extranjero que perturba el en nuestra casa. LEVINAS, Emmanuel. Totalidade e Infinito, p. 63.
252
Moyss Pinto Neto

logo comeam a partir do limiar do direito hospitalidade.164

A inscrio da hospitalidade no direito pode ser, por isso, perversa e paradoxal. essa hospitalidade condicional, perversvel
e paradoxal, que se rompe ao entrarmos na hospitalidade incondicional. Hospitalidade condicional que, acrescido certo paternalismo cristo (ou melhor: catlico), um aspecto de caridade,
poderamos simplesmente nomear tolerncia, o eixo fundante
das nossas relaes com o Outro.165 Ela , no entanto, o oposto:
A tolerncia est sempre do lado da razo dos mais fortes,
onde o poder est certo; uma marca suplementar de soberania, a boa face da soberania, que fala ao outro sobre a
posio elevada do poder, estou deixando que voc exista,
vocs no inaceitvel, estou lhe deixando um lugar em
meu lar, mas no se esquea de que est o meu lar...166
A lei da hospitalidade hiperblica: ela j se inscreve na

ordem do impossvel, exige um rompimento com todas as leis
da hospitalidade, ou seja, as condies e deveres que se impe
ao hspede para acolhida.167 , a rigor, um acolher incondicional, um dizer sim ao que chega, quer se trate ou no de
estrangeiro, de um imigrado, de um convidado ou de um
visitante inesperado, quer o que chega seja ou no cidado de
um outro pas, um ser humano, animal ou divino, um vivo ou

165 DERRIDA, Jacques. Auto-imunidade: suicdios reais e simblicos: um dilogo com Jacques Derrida. In: Filosofia em Tempos de Terror. BORRADORI,
Giovanna. RJ: Jorge Zahar, 2004, p. 137.
166 DERRIDA, Jacques. Auto-imunidade: suicdios reais e simblicos, p. 138. O
contraponto de Habermas pode ser lido no mesmo volume, Fundamentalismo e Terror: um dilogo com Jrgen Habermas, pp. 53-54.
253
um morto, masculino ou feminino.168 Essa Lei das leis, hospitalidade incondicional, um apelo que manda sem comandar.
uma lei sem fora (Gewalt), que no exige ou dever ou uma
dvida, sem imperativo. Se eu pratico a hospitalidade por dever,
essa hospitalidade de quitao no mais uma hospitalidade
absoluta a um visitante inopinado.169 essa a restrio que
Derrida pe em relao aos direitos humanos enquanto fenmeno puramente histrico: os direitos humanos, na medida em
que so cumpridos por dever, enquanto pagamento de uma
dvida, no se oferecem responsabilidade. o dever alm do
dever que pode ser considerado responsabilidade, um dever
que atravessa o direito, que no esgota a justia.170
A hospitalidade pura e incondicional, a hospitalidade em
si, abre-se ou est aberta previamente para algum que no
esperado nem convidado, para quem quer que chegue
como um visitante absolutamente estrangeiro, como um
recm-chegado, no-identificvel e imprevisvel, em suma,
totalmente outro. A visita poderia na verdade ser muito perigosa, e no devemos ignorar esse fato; mas ser que uma
hospitalidade sem risco, uma hospitalidade apoiada em
certas garantias, protegida por um sistema imune contra
o totalmente outro, seria uma hospitalidade verdadeira?
Embora, em ltima anlise, seja verdade que suspender ou
suprimir a imunidade que me protege do outro possa estar
muito prximo de uma ameaa de vida.171
A hospitalidade, por isso, o que articula o Encontro

enquanto uma disponibilidade, uma abertura do Eu para
170 DERRIDA, Jacques. Auto-imunidade: suicdios reais e simblicos, pp. 142-143.
171 DERRIDA, Jacques. Auto-imunidade: suicdios reais e simblicos, p. 138.
254
Moyss Pinto Neto

uma posio em que pode ser colocado radicalmente em

questo, porque desde o Outro no provm nenhuma promessa de conciliao, mas a constatao traumtica do fato de
que a totalidade de minhas concepes incapaz de fazer-lhe
justia.172 precisamente nesse traumatismo arriscado, nesse
pensar desde o Encontro, que se d um assumir da insegurana que evita a priori a degenerao em injustia.
2.3. Uma metfora para um espao poltico

de justia ao Outro
A hospitalidade a metfora utilizada por Derrida para
sinalizar toda a forma de acolhimento incondicional do Outro, ou
seja, para explicitar a situao tica que exige o recebimento
do Outro enquanto Outro.173 uma forma de irresignao contra todas as polticas que colocam condies ou simplesmente
excluem aqueles que se colocam como estrangeiros. Uma
forma de defesa da pluralidade irrestrita, inscrita enquanto
uma ordem do impossvel que norteia nosso possvel.
No se trata de negar a ordem da crueldade174 em que
vivemos, contrapondo-a a uma utopia inalcanvel. Como
diz Levinas,
uma Sociedade Vivel, p. 124.
173 Nythamar de Oliveira comenta sobre a expresso tout autre est tout autre:
Para alm da aparente tautologia e de todos os possveis trocadilhos e jogos
de palavras (puns, jeux de mots), podemos reafirmar, com Derrida, a radical alteridade de cada outro como se tratasse de uma divindade, do Outro
Absoluto, o totaliter aliter (o Todo-Outro, das Ganz Andere, le Tout-Autre,
the Wholly Other) em cada um de ns, seres humanos, em cada etnia, grupo
social e identidade cultural: o Outro sagrado. OLIVEIRA, Nythamar Fernandes de. Tout autre est tout autre: Direitos Humanos e Perspectivismo
Semntico-transcendental. VERITAS, v. 51, n. 2, 2006, p. 107.
174 A expresso de Jacques Derrida, em discusso que se assemelha de Levinas, sinalando como possibilidade de transcender a ordem da crueldade
que a psicanlise nos ensina existir a ordem do impossvel, expressa nos
255
No se trata de dudar de esta miseria humana de este imperio que las cosas y los malvados ejercen sobre el hombre de esta animalidad. Pero ser hombre es saber que es
as. La libertad consiste en saber que la libertad est en
peligro. Pero saber o ser consciente, es tener tiempo para
evitar e prevenir el momento de la inhumanidad. Este
aplazamiento perpetuo de la hora de la traicin nfima
diferencia entre el hombre y el no-hombre supone el desinters de la bondad, el deseo de lo absolutamente Outro
o la nobleza, la dimensin de la metafsica.175
nesse intervalo em que vivemos que podemos romper com a imanncia e comear a aceitar a transcendncia do
Outro. Isso significa dar conta do problema infinito da justia,
que uma exigncia hiperblica de considerao alteridade,
inexistente sem uma hospitalidade que no se restringe tolerncia. A idia de hospitalidade no casual, dado que os
grandes problemas europeus da atualidade residem nas polticas de imigrao, dada a relativa estabilidade social atingida
aps o Estado de bem-estar. No Brasil e na Amrica Latina em
geral, o vagabundo no o estrangeiro jurdico, aquele
que no se enquadra nos preceitos que conferem a nacionalidade de brasileiro, mas os estrangeiros margem do prprio
pas: os excludos, em geral.176
Dentro do contexto de incapacidade de abertura transcendncia por uma elite narcisista que no sai da prpria
interioridade, vivendo em bolhas ilusrias absolutamente
seus trabalhos sobre o dom, perdo e hospitalidade. DERRIDA, Jacques.

Estados-da-alma da psicanlise - O impossvel para alm da soberana crueldade. So Paulo: Escuta, 2001, passim.
175 LEVINAS, Emmanuel. Totalidad e Infinito, p. 59.
176 DUSSEL, Enrique. Filosofia da Libertao: crtica ideologia de excluso.
Trad. Georges Maissiat. So Paulo: Paulus, 1995, p. 22.
256
Moyss Pinto Neto

indiferentes ao contexto exterior, o grito177 por essa hospitalidade no seu prprio pas que eclode. O Direito Penal do
Inimigo a anttese simtrica da poltica de hospitalidade, no
qual o Outro, ao invs de ser recebido como Outro, precisamente excludo por isso. a proposta de institucionalizao
de um Estado no apenas com a pretenso to robustecida
pelos discursos iluministas da neutralidade tica (essa
uma ambivalncia que o discurso de secularizao carrega),178
mas de um Estado antitico. Eliminar a diferena ainda que
uma diferena hostil sob pretexto de manuteno da funcionalidade do sistema a sntese da pretenso de Totalidade
que, como Levinas percebe, jamais se instaura. No momento
em que est colocada a interioridade, est-se diante de um
momento de deciso em que possvel romper a Totalidade,
subvertendo a ordem para reconhecer e acolher a transcendncia. Diante da uma diferena hostil, antes imprescindvel aceit-la na sua diferena para, somente ento, resolver o
problema terrvel da justia.
Pensar a hospitalidade como poltica no Brasil significa
ouvir e no somente falar sobre a marginalidade que produz
traumas intensos, irrupes insuportveis e violentas de alteridade em mnadas que se recusam a abrir ao Outro. Irrupes proporcionais indiferena absoluta com que so tratadas. A hospitalidade, enquanto metfora para uma poltica
de no-indiferena, significa reconhecer o direito visitao,
ou seja, o direito a que aqueles que so atingidos pelo Poder
Punitivo muitas vezes com personalidade contraftica ou
outras fices que se invente para dar conta da sua inadequao usufruam dos mesmos direitos e garantias daqueles que
177 DUSSEL, Enrique. Filosofia da Libertao: crtica ideologia da excluso, p. 19.
178 Sobre secularizao: CARVALHO, Salo de. Pena e Garantias, pp. 22-39; FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo, pp. 175-180.
257
so os supostos donos da casa. Donos que, se entenderem

as palavras de Levinas, iro perceber que toda casa terra de
asilo, todo hospedeiro um estrangeiro na sua prpria casa,
todo senhorio uma liberdade arbitrria.
258
Consideraes Finais
... e se nos permitido desejar, quando no

podemos saber, ento desejo de corao que se d
precisamente o oposto que esses pesquisadores
e microscopistas da alma sejam na verdade
criaturas valentes, magnnimas e orgulhosas, que
saibam manter em xeque seu corao e sua dor,
e que se tenham cultivado a ponto de sacrificar
qualquer desejo verdade, a toda verdade, at
mesmo a verdade ch, acre, feia, repulsiva, amoral,
acrist... Porque existem tais verdades.
Friedrich Nietzsche
Em cada poca, preciso arrancar a tradio

ao conformismo, que quer apoderar-se dela.
Walter Benjamin
O Direito Penal o ramo do ordenamento jurdico

que, diante da figura do criminoso, se depara com espcie
de estrangeiro (o outsider, anormal, estranho, ambivalente,
nmade, vagabundo, etc.). O estrangeiro o limite da ordem
jurdica a ordem da fraternidade, da amizade ordem
da cidadania. Os conceitos desenvolvidos e desconstrudos
ordem, representao, persistncia no ser so constitutivos
do ordenamento jurdico. O estrangeiro, com isso, aquele
que pe em constante questo o Direito.
259
De que forma o Direito Penal, por isso, no ser sempre

Direito Penal do Inimigo? Articulada uma espiral compreensiva, a pergunta que suscita Giorgio Agamben no incio do
trabalho, a partir do estado de exceo e do homo sacer exatamente de que forma o Direito Penal formal no transborda,
necessariamente, para um Direito Penal do Inimigo. No intervalo entre a lei instituda e a lei do caso concreto, aparece a
figura do homo sacer vida nua, exposta na integralidade do
seu corpo biopoltica estatal e, com isso, estamos, na prtica, diante da figura do Inimigo. Pode o Direito Penal, ento,
no ser do Inimigo?
Apenas se desvelada a ingenuidade jurdica de acreditar, piamente, no positivismo kelseniano1 (mesmo que
reformulado em discursos constitucionalistas) e percebido
o intervalo que separa lei e fora de lei, possvel dar o passo
inicial: combater o estado de exceo na excepcionalidade do
concreto. preciso descer dos mundos metafsicos do Direito,
repletos de pressupostos bvios que nada tm de neutros, e
percorrer o itinerrio da verdade acre de que nos fala Nietzsche: a verdade que no corresponde aos cdigos jurdicos,
mas ao estado de exceo que estamos inseridos. Borrando,
a partir da desconstruo, o dentro e o fora do texto jurdico.
percorrendo essa direo que estaremos transformando o
Direito Penal do Inimigo que se vive no dia-a-dia em um
Direito Penal da justia, que s se verifica diante da unicidade
do Outro que est ali envolvido.
1
260
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 4 ed. Trad. Joo Baptista Machado.
Coimbra: Armnio Machado, 1979, especialmente pp. 17-18. Basta que ver
no importante livro de Gimbernat Ordeig sobre o conceito e mtodo da cincia penal no consta uma nica linha para tratar o problema da inter ou
transdisciplinaridade. GIMBERNAT ORDEIG, Enrique. Conceito e Mtodo
da Cincia Penal. Trad. Jos Luiz Pagliuca. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2002, passim.
Moyss Pinto Neto

Consideraes Finais
O giro transdisciplinar que se tentou imprimir no trabalho teve essa funo de contaminao contaminar o Direito
Penal do Inimigo, a formulao assptica, lgica e linear de
Gnther Jakobs com a complexidade e a concretude que
escapam de esquemas lgico-abstratos pretendentes a esgotar, mediante artifcios sistmicos e conceituais, a vida pulsante que irredutvel racionalidade. O paradoxal, segundo
nos ensinam Emmanuel Levinas e Jacques Derrida, que
tambm racionalidade mas de outra ordem aquela postura
que reconhece esse vcuo entre conceito e realidade, admitindo
a infinitude do Outro perante meus esquemas intelectuais.
Estamos inundados, no Direito, pelo positivismo que
pretende resumir a totalidade dos fatos aos cdigos jurdicos.
S pensamos com a razo tcnica. No existe uma racionalidade tica percorrendo o Direito, preconceito ressaltado
na idia de mnimo tico que nasce em Kant. A tica no
seu sentido fundante-existencial, enquanto dimenso que
garante a prpria possibilidade de o falante emitir um discurso (tcnico), enquanto pertencente a um mundo de cuidado, foi simplesmente ignorada por seres que vivem em um
mundo parte:2
Ora, uma mera observao histrica nos leva a perceber
com muita facilidade que o primeiro modelo [de tica]
analtico-prescritivo tem preponderado de forma muito
acentuada em relao ao segundo modelo fundante-existencial -, nas mais diversas reas de pensamento. Tal
preponderncia no seria to grave, no ocasionasse ela
um desequilbrio muito marcante dos termos da questo. E tal desequilbrio especialmente grave em locais,
No por coincidncia que um famoso autor criou a idia metafsica de

um mundo jurdico.
261
momentos e situaes nos quais da presena da reflexo

fundante-existencial absolutamente necessria.3
Derrida, em Fora de Lei, nos coloca a justia como

o limite da desconstruo; e a desconstruo como a prpria
justia. Isso significa que, ao tentarmos desconstruir conceitos
como representao, ordem e persistncia no ser, deseja-se a
direo da justia, buscando realiz-la no mbito da extrema
concretude, no limiar biopoltico onde atua o estado de exceo. Exibindo constantemente o fora que o Direito quer
expulsar, mas permanece dentro, estamos diante de uma
contaminao que no se dissipa, demonstrando aos juristas
sua iluso metafsica (consciente ou no), espelhada no sonho
de pureza. Estamos, no espao jurdico, diante de um Glas que
contm o paradoxo de duas impossibilidades: de um lado, o
universal falha por no poder abraar o individual, que sempre foge; de outro, o singular impossvel, porque somente
em virtude de existir uma linguagem, uma rede de universais,
que possvel alcan-lo, proferir seu nome. Est-se, assim,
diante de duas impossibilidades, duas colunas impossveis de
erigir, pertencendo ao mesmo (no) sistema.4 a conscincia
disso que deve nos impulsionar. Como diz Caputo,
A Glas percorre o terreno entre o universal falhado e o
singular inacessvel, movimenta-se sobre o abismo que
se abre entre o universal impossvel e o singular que se
esconde. Move-se no espao de duas impossibilidades,
sendo essa dupla impossibilidade que constitui a sua con-
262
SOUZA, Ricardo Timm de. tica e Realidade. Sobre a tica de libertao e a

libertao da tica: o repensar dos termos essenciais da dignidade humano-ecolgica. In: tica: crise e perspectivas. Org. Perventino Pivatto. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2004, p. 69.
Moyss Pinto Neto

Consideraes Finais
dio de possibilidade. O referido abismo igualmente

o intervalo entre lei e justia. O discurso acerca da justia isomrfico (iso-amrfico) do discurso acerca da singularidade e do nome prprio. Negoceiam nas mesmas
impossibilidades, na mesma amorfia; sonham os mesmos
sonhos, esto despertos para as mesmas realidades, traficam com os mesmos mitos.5
A finalidade do trabalho no foi, por isso, apenas desconstruir o discurso de Gnther Jakobs, como j sinalvamos
no Captulo I. Ao examinar o seu texto, estvamos a dissecar o
limite do Direito Penal do Inimigo enquanto fenmeno social
presente da aplicao concreta da lei, da biopoltica do Inimigo
a partir da proposio do seu reconhecimento jurdico, que
potencializa essa aplicao. Caso merea algum reconhecimento a formulao de Jakobs, portanto, no e nisso discordamos de Zaffaroni6 propor uma alternativa esttica
de reduo do Poder Punitivo, mas sim de escavar e trazer
luz o fundo de todas as pressuposies que servem de suporte
para o Direito Penal do Inimigo do dia-a-dia.7
claro que o Direito Penal do Inimigo de Gnther Jakobs
mais perigoso do que o Direito Penal do Inimigo do dia-a-dia, pois atua ostensivamente, pretendendo-se racional e
instituindo uma ciso na cidadania. O ltimo, ao contrrio,
atua de forma velada, sempre podendo ser desconstrudo e
ZAFFARONI, Eugenio Ral. O Inimigo em Direito Penal, pp. 155-167.
Aqui se trata, portanto, de abrir uma nova perspectiva de leitura da tese de

Jakobs, no apenas focada na crtica do Direito Penal do Inimigo enquanto conjunto normativo, mas enquanto pressuposto de fundo que orienta a
biopoltica do inimigo. Com isso, cr-se superar o fortssimo argumento da
caixa de pandora. Ver: ORCE, Guillermo. Derecho penal del enemigo. Influencia de una idea negativamente cargada em la solucin de casos lmite.
In: DPE, v. 2, p. 416.
263
denunciado, pois no tem pretenso de legitimidade. Atua

no interior e contra o ordenamento jurdico, mas no encontra
objees altura apenas com argumentos tcnico-jurdicos,
que no conseguem o tocar.8 Necessita, para sua efetiva
confrontao, de uma argumentao que desa at o mundo
real, penetrando no concreto para, a partir disso, confront-lo
com a Constituio e as exigncias da justia.
O equvoco dos juristas que pretendem dar suporte jurdico ao Direito Penal do Inimigo, sustentando que melhor
regulament-lo, que ignoram, com base em falsa premissa,
que o Direito no controla o estado de exceo; ao contrrio, o
estado de exceo que controla o Direito. Transformar o Direito
Penal do Inimigo em um fenmeno jurdico significa, em
outros termos, abrir uma fresta no ordenamento jurdico que
ir contaminar todo o resto, em sentido inverso purificao que Jakobs props. Eles tm uma imagem equivocada
do Direito Penal, que funciona como um dique que tenta conter o poderoso Estado de Polcia, sempre tendente a avanar e
esmagar o Estado de Direito.
A formulao de Gnther Jakobs extraordinariamente
perigosa na medida em que d legitimao jurdica (qui
constitucional, na viso de Jakobs) a situaes que denotam
8
264
Essa a razo, a nosso ver, do fracasso da penetrao do discurso garantista, apesar da lgica, coerncia e aparente irrefutabilidade, formulado em
termos positivistas e no exigindo do jurista nada mais que a aplicao da lei
(Constituio). No entanto, permanece sendo um discurso de resistncia
de uma minoria, e no doutrina acatada por grande parte dos operadores do
Direito (BIZZOTO, Alexandre & RODRIGUES, Andreia de Britto. Processo
Penal Garantista: viso constitucional e novas tendncias. 2 ed. Goinia:
AB, 2003, p. 6). que esse discurso no toca o fundo do problema. Como
diz Zaffaroni, por mucho que se atavie como jurdica, la reaccin inusitada
es poltica, porque la cuestin que plantea es y siempre fue de esa natureza. ZAFFARONI, Eugenio Ral. La legitimacin del control penal de los
estraos. In: DPE, v. 2, p. 1118. Diramos apenas que, antes mesmo de ser
poltica, a questo tica.
Moyss Pinto Neto

Consideraes Finais
uma recada ao totalitarismo, instituindo como fundamentos

da sociedade (sua configurao, segundo Jakobs, mais uma vez)
noes que significam a pretenso de estabelecer uma homogeneidade social incapaz de suportar a irrupo da alteridade,
assumindo uma condio de projeto de engenharia social. Em
sntese: a construo de um Estado em que a tica morreu.
Contra isso, a hospitalidade parece ser o parmetro mais
agudo que a tolerncia com o qual o estrangeiro recebido
na sua alteridade, excedendo permanentemente os limites da
ordem jurdica e requerendo, a partir do seu Rosto/Olhar que
interpela, a justia. esse parmetro do impossvel que delimita o possvel, jogando o Direito Penal numa constante aporia em que suas bases so permanentemente exigentes de desconstruo e reconstruo, de circunavegao nos limites do
concreto, da sua verdade acre e mal-cheirosa, para que possa
ser cada vez mais humano, e com isso atender ao disposto no
art. 1, inciso III, da Constituio da Repblica. No, portanto, a
partir de um mero joguete de palavras, em que a dignidade da
pessoa humana se torna um atributo de determinadas pessoas
humanas, mas no qual o termo humana soe como exigncia primeira, que joga o Direito numa situao de permanente
transbordamento de si mesmo em direo justia.
265
Referncias bibliogrficas
ABANTO VSQUEZ, Manuel Abanto. El llamado derecho

penal del enemigo. Especial referencia ao derecho penal
econmico. In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso
penal de la exclusin. v. 1. Org. Cancio Meli e GmesJara Dez. Buenos Aires: Euros Editores, 2006.
ABOSO, Gustavo Eduardo. El llamado Derecho Penal del
Enemigo y el ocaso de la poltica criminal racional: el
caso argentino. In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal de la exclusin. v. 1. Org. Cancio Meli e GmesJara Dez. Buenos Aires: Euros Editores, 2006.
ADORNO, Srgio. Discriminao Racial e Justia Criminal
em So Paulo. Novos Estudos CEBRAP, v. 43, CEBRAP:
So Paulo, 1995.
______. Excluso scio-econmica e violncia urbana.
Sociologias, n. 8, Porto Alegre: jul/dez 2002. Disponvel
em www.scielo.br. Acesso em 19.07.2007.
______. Racismo, Criminalidade Violenta e Justia Penal: rus
brancos e negros em perspectiva comparativa. Estudos
Histricos, v. 18, Rio de Janeiro, 1996.
ADORNO, Theodor & HORKHEIMER, Max. Dialtica do
Esclarecimento. Trad. Guido Almeida. Rio de Janeiro:
Jorge Zahar, 1985.
AGAMBEN, G. Homo Sacer: o poder soberano e a vida nua
I. Trad. Henrique Burigo. Belo Horizonte: Editora UFMG,
2002.
______. Bodies without words: against the biopolitical tatoo.
Disponvel em: http://www.germanlawjournal.com/print.
php?id=371. Acesso em 08.06.2007.
267
______. Estado de Exceo. Trad. Iraci Poleti. So Paulo:

Boitempo, 2004.
ALLER, Germn. El Derecho penal del enemigo y la sociedad
del conflicto. In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso
AMBOS, Kai. Derecho Penal del Enemigo. In: Derecho Penal
del Enemigo: el discurso penal de la exclusin. v. 1. Org.
Cancio Meli e Gmes-Jara Dez. Buenos Aires: Euros
Editores, 2006.
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A Iluso de Segurana
Jurdica do controle da violncia violncia do controle
penal. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997.
ANSELL-PEARSON, Keith. Nietzsche como Pensador
Poltico. Trad. Mauro Gama e Claudia Gama. Rio de
Janeiro: Jorge Zahar, 1997.
APONTE, Alejandro. Derecho Penal de enemigo vs. derecho penal del ciudadano. Gnther Jakobs y los avatares
de un derecho penal de la enemistad. Revista Brasileira
de Cincias Criminais, n. 51, So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2004.
ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm. Trad. Jos
Rubens Siqueira. So Paulo: Companhia das Letras, 1999.
ASUA BATARRITA, Adela. El discurso del enemigo y su infiltracin en el derecho penal. Delitos de terrorismo, finalidades terroristas y condutas perifricas. In: Derecho
Penal del Enemigo: el discurso penal de la exclusin. v.
1. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez. Buenos Aires:
Euros Editores, 2006.
AZEVEDO, Rodrigo Ghiringhelli de. Criminalidade e Justia
Penal na Amrica Latina. Sociologias. Porto Alegre, ano 7,
n. 3, jan/jun 2005.
268
Moyss Pinto Neto

Referncias Bibliogrficas
______. Informalizao da Justia e Controle Social. So Paulo:

IBCCRIM, 2000.
______. Vises da Sociedade Punitiva: elementos para uma
sociologia do controle penal. In. Sistema Penal e Violncia.
Org.: Ruth Gauer. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006.
BACILA, Carlos Roberto. Estigmas: um estudo sobre os preconceitos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005.
BARATA, Francesc. Los mass media y el pensamiento criminolgico. In: Sistema Penal y Problemas Sociales. Org:
Roberto Bergalli. Valencia: Tirant lo blanch, 2003.
BARATTA, Alessandro. Criminologia Crtica e Crtica do
Direito Penal: introduo sociologia do Direito Penal.
Trad. Juarez Cirino dos Santos. 3 ed. Rio de Janeiro:
Revan, 2002.
BASTIDA FREIXEDO, Xacobe. Los brbaros em el umbral.
fundamentos filosficos del derecho penal del inimigo. In:
Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal de la exclusin. v. 1. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez. Buenos
Aires: Euros Editores, 2006.
BAUMAN, Zygmunt. Em Busca da Poltica. Trad. Marcus
Penchel. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2000.
______. Globalizao: as conseqncias humanas. Trad.
Marcus Penchel. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1999.
______. Modernidade e Ambivalncia. Traduo Marcos
Penchel. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1999.
______. O Mal-Estar da Ps-Modernidade. Traduo Mauro
Gama et alii. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1998.
BECKER, Howard. Outsiders. New York: Free Press, 1966.
BELLO RENGIFO, Carlos Simn. La razones del Derecho penal. In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal de
la exclusin. v. 1. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez.
Buenos Aires: Euros Editores, 2006.
269
BENJAMIN, Walter. Obras Escolhidas: Magia e Tcnica, Arte

e Poltica. Braslia: Brasiliense: 1994.
BENNINGTON, Geoffrey. Jacques Derrida por Geoffrey
Bennington e Jacques Derrida. Trad. Anamaria Skinner.
Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1996.
BHABHA, Homi K. O Local da Cultura. Trad. Myriam vila
et al. Belo Horizonte, UFMG, 1998.
BIRMAN, Joel. Mal-Estar na Atualidade: a psicanlise e
as novas formas de subjetivao. 2 ed. Rio de Janeiro:
Civilizao Brasileira, 2000.
BITENCOURT, Cezar Roberto. Sntese das principais fases
da evoluo epistemolgica do Direito Penal. In: Sistema
Penal e Violncia. Org.: Ruth Gauer. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2006.
BIZZOTO, Alexandre & RODRIGUES, Andreia de Britto.
Processo Penal Garantista: viso constitucional e novas
tendncias. 2 ed. Goinia: AB, 2003.
BODELN GONZLES, Encarna. Gnero y Sistema Penal:
los derechos de las mujeres en el sistema penal. In: Sistema
Penal y Problemas Sociales. Org: BERGALLI, Roberto.
Valencia: Tirant lo blanch, 2003.
BUNG, Jochen. Direito penal do inimigo como teoria da vigncia da norma e da pessoa. Revista Brasileira de Cincias
Criminais, n. 62, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006.
BUSATTO, Paulo Csar. Quem o inimigo, quem voc?
Revista Brasileira de Cincias Criminais, n. 66, So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2007.
CAAR, E.H. Que histria? 6 ed. Trad. Lcia Alverga. Rio de
Janeiro: Paz e Terra, 1989.
CALLEGARI, Andr Luiz & DUTRA, Fernanda Arruda.
Derecho penal del enemigo y Derechos fundamentales.
In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal de la ex270
Moyss Pinto Neto

clusin. v. 1. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez. Buenos

CANCIO MELI, Manoel. Direito Penal do Inimigo? In:
Direito Penal do Inimigo: Noes e Crticas. JAKOBS,
Gnther & MELI, Manuel Cancio. Traduo: Andr
Callegari e Nereu Giacomolli. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2005.
______. De nuevo: Derecho Penal del enemigo? In: Derecho
______. O estado atual da poltica criminal e a cincia do
Direito penal. In: Direito Penal e Funcionalismo. Org.:
Andr Luis Callegari e Nereu Giacomolli. Trad. Andr
Callegari et alii. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
______. & GMEZ-JARA DEZ, Carlos. Presentacin. In:
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Justia Constitucional e
Justia Penal. Revista Brasileira de Cincias Criminais, n.
55, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
CAPUTO, John. Desmitificando Heidegger. Traduo Leonor
Aguiar. Lisboa: Piaget, 1993.
CARVALHO, Salo de. A Ferida Narcsica do Direito Penal
(primeiras observaes sobre as (dis)funes do controle penal na sociedade contempornea). In: A Qualidade
do Tempo. Org: Ruth M. C. Gauer. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2004.
______. A Poltica Criminal de Drogas no Brasil. 3 ed. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2006.
______. A Poltica de Guerra s Drogas na Amrica
Latina entre o Direito Penal do Inimigo e o Estado de
271
Exceo Permanente. In: Novos Rumos do Direito Penal

Contemporneo. Org: SCHMIDT, Andrei Zenkner. Rio de
______. Memria e Esquecimento nas Prticas Punitivas.
Revista de Estudos Ibero-Americanos, Edio Especial, n.
2, 2006.
______. Pena e Garantias. 2 ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2003.
______ & WUNDERLICH, Alexandre Lima. O Suplcio de
Tntalo: a Lei 10.792/03 e a consolidao da poltica criminal do terror. Boletim do Instituto Brasileiro de Cincias
Criminais, v. 12, n. 134, So Paulo, 2004, p. 06.
CATHUS, Olivier. O preconceito forte como um leo: representaes do negro e da violncia na mdia. Revista
FAMECOS, n. 29, Porto Alegre: EDIPUCRS, 2007.
CLEINMAN, Betch. Mdia, Crime e Responsabilidade. Revista
de Estudos Criminais, n. 01, Porto Alegre: Notadez, 2001.
CORCOY BIDASOLO, Mirentxu. Sistema de penas y lneas polticocriminales de las ltimas reformas del cdigo
penal. Tiende el derecho penal hacia un derecho penal
de dos velocidades? In: Derecho Penal del Enemigo: el
discurso penal de la exclusin. v. 1. Org. Cancio Meli e
Gmes-Jara Dez. Buenos Aires: Euros Editores, 2006.
CORNACCHIA, Luigi. La Moderna Hostis Iudicatio entre norma y estado de excepcin. In: Derecho Penal del
Enemigo: el discurso penal de la exclusin. Org. Cancio
Meli e Gmes-Jara Dez. v. 1. Buenos Aires: Euros
Editores, 2006.
CORRA, Diego Ayres. Os meios de comunicao de massa
e sua influncia no desenvolvimento da histeria punitiva
e na ampliao da represso penal. Revista de Estudos
Criminais, n. 03,. Porto Alegre: Notadez, 2001.
272
Moyss Pinto Neto

COSTA, Alexandre Arajo. Direito, Desconstruo e Justia:

notas sobre o texto Fora de Lei, de Jacques Derrida.
VIRT (01). Salvador: 2007, p. 06. Disponvel em: http://
www.direitopublico.com.br/pdf/rv01_alexandrecosta.
pdf. Acesso em 13.07.2007.
COSTA, Jurandir Freire. A inocente face do terror. In: Razes
Pblicas, Emoes Privadas. Rio de Janeiro: Rocco, 1999.
CRESPO, Eduardo Demetrio. El Derecho penal del enemigo
darf nicht sein! In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso
CRITCHLEY, Simon. Ironista privado o liberal pblico? In:
Desconstruccin y Pragmatismo. Org. Chantal Mouffe.
Buenos Aires: Paids, 1998.
______. The Ethics of Desconstruction: Derrida and Levinas.
Edinburgh: Ediburgh University Press, 1999.
DVILA, Fbio Roberto. O Inimigo no Direito Penal
Contemporneo. Algumas reflexes sobre o contributo
crtico de um Direito Penal de base onto-antropolgica.
In: Sistema Penal e Violncia. Org. Ruth Gauer. Rio de
______. Ofensividade e Crimes Omissivos Prprios (contributo compreenso do crime como ofensa ao bem jurdico).
Coimbra: Coimbra Editora, 2005.
DAMATTA, Roberto. O que faz o brasil, Brasil? Rio de Janeiro:
Rocco, 1984.
______. O Ritual de Posse. In: Exploraes: ensaios de sociologia interpretativa. Rio de Janeiro: Rocco, 1996.
DELEUZE, Gilles. Post-Scriptum sobre as Sociedades de
Controle. In: Conversaes. RJ: Editora 34, 1992.
______. & GUATTARI, Flix. O que filosofia? Trad. Bento
Prado Jr. e Alberto Muoz. Rio de Janeiro: Editora 34, 1992.
273
DENKOWSKI, Charles. La proteccin estatal en los conflictos

asimtricos: Continua el derecho policial do los lnder
alemanes, tras el 11 de septiembre, con el derecho penal
poltico antiliberal? In: Derecho Penal del Enemigo: el
DERRIDA, Jacques. A Escritura e a Diferena. Trad. Maria
Beatriz da Silva. So Paulo: Perspectiva, 1995.
______. Gramatologia. Trad. Miriam Chnaiderman e Renato
Janine Ribeiro. So Paulo: Perspectiva, 2004.
______. A Farmcia de Plato. 3 ed. Trad. Rogrio Costa. So
Paulo: Iluminuras, 2005.
______. Adeus a Emmanuel Levinas. Trad. Fbio Landa. So
Paulo: Perspectiva, 2004.
______. Anne Dufourmantelle convida Jacques Derrida a falar
Da Hospitalidade. So Paulo: Escuta, 2003.
______. Auto-imunidade: suicdios reais e simblicos: um dilogo com Jacques Derrida. In: Filosofia em Tempos de
Terror. BORRADORI, Giovanna. RJ: Jorge Zahar, 2004.
______. Da Violncia e da Beleza Dilogo entre Jacques
Derrida e Gianni Vattimo. Alceu:
Revista de Comunicao, Cultura e Poltica, v. 7, n. 13, jul./
dez. 2006.
______. Fora de Lei. Trad. Leyla Perrone-Moiss. So Paulo:
Martins Fontes, 2007.
______. La Diferencia / [Diffrance]. Disponvel em: http://
www.philosophia.cl. Acesso em: 15.06.2006.
______. The Politics of friendship. Trad. George Collins.
London: Verso, 2005.
______. Estados-da-alma da psicanlise: o impossvel para
alm da soberana crueldade. So Paulo: Escuta, 2001.
274
Moyss Pinto Neto

______ & ROUDINESCO, Elisabeth. De que amanh...

Dilogo. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2004.
DEZ RIPOLLS, Jos Luis. De la sociedad del riesgo a la seguridad ciudadana: el debate desenfocado. In: Derecho
DIVAN, Gabriel Antinolfi. Discurso Evolucionista nas Origens
da Criminologia Latino-Americana: Racismo e Hierarquia
Social em Jos Ingenieros e Nina Rodrigues. Revista de
Estudos Criminais, v. 22, Porto Alegre: Notadez, abril/junho 2006.
DONINI, Massimo. El Derecho penal frente al enemigo. In:
DOUGLAS, Mary. Pureza e Perigo. Traduo Snia Silva.
Lisboa: Edies 70, 1991.
DUARTE, Andr. Heidegger, a essncia da tcnica e as fbricas da morte: notas sobre uma questo controversa.
In: Fenomenologia Hoje. Org: Ricardo Timm de Souza e
Nythamar Oliveira. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2001.
DUMONT, Louis. O individualismo: uma perspectiva antropolgica da sociedade moderna. Trad. lvaro Cabral. Rio
de Janeiro: Rocco, 1985.
DUSSEL, Enrique. Filosofia da Libertao: crtica ideologia de
excluso. Trad. Georges Maissiat. So Paulo: Paulus, 1995.
ELIAS, Norbert. A Sociedade dos Indivduos. Trad. Vera
Ribeiro. RJ: Jorge Zahar, 1994.
______. Os Estabelecidos e os Outsiders. Trad. Vera Ribeiro.
Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2000.
275
FABRI, Marcelo. Levinas e a busca do autntico. In: Fenomenologia Hoje. Org.: Ricardo Timm de Souza e Nythamar
Fernandes de Oliveira. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2001.
FARIA COSTA, Jos Francisco de. O Perigo em Direito Penal
(contributo para a sua fundamentao e compreenso
dogmticas). Coimbra: Coimbra Editora, 2000.
FAYET JR., Ney. Consideraes sobre a Criminologia Crtica.
In: A Sociedade, a Violncia e o Direito Penal. Org. Ney
Fayet Jr. e Simone Corra. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2000.
FEIJOO SNCHEZ, Bernardo. El Derecho penal del enemigo y el Estado democrtico de Derecho. In: Derecho Penal
Editores, 2006.
FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo Teoria do Garantismo
Penal. Trad. Ana Paula Zomer et al. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2002.
FIGUEIREDO DIAS, Jorge de & COSTA ANDRADE, Manuel
da. Criminologia: o homem delinqente e a sociedade crimingena. Coimbra: Coimbra editora, 1992.
______. Direito Penal Portugus. Volume II. Coimbra: Coimbra
Editora, 2005.
______. Questes Fundamentais de Direito Penal Revisitadas.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999.
FOUCAULT, Michel. Vigiar e Punir. 20 ed. Trad. Raquel
Ramalhete. Petrpolis: Vozes, 1999.
______. Microfsica do Poder. 22 ed. Org. e trad. Roberto
Machado. Rio de Janeiro: Graal, 2006.
______. Nietzsche, Marx & Freud: Theatrum Philosoficum.
So Paulo: Princpio, 1997.
276
Moyss Pinto Neto

GARCA AMADO, Juan Antonio. El obediente, el enemigo, el

Derecho penal y Jakobs. In: Derecho Penal del Enemigo:
el discurso penal de la exclusin. v. 2. Org. Cancio Meli e
GARCA-PABLOS DE MOLINA, Antonio. Criminologia: introduo a seus fundamentos tericos. 3 ed. Trad. Luiz
Flvio Gomes. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.
GARCA PAZ, Isabel Sanchez. Alterativas al Derecho penal
del enemigo desde el Derecho penal del ciudadano. In:
Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal de la exclusin. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez. Vol. 2. Buenos
GARLAND, David. La Cultura del Control: crimen y orden social en la sociedad contempornea. Trad. Mximo
Sozxo. Barcelona: Gedisa, 2005.
______. The Development of British Criminology. In: The
Oxford Handbook of Criminology. 2 ed. Edited by Mike
Maguire et al. Oxford: Oxford University Press, 1997.
GAUER, Ruth Maria Chitt. A Modernidade Portuguesa e a
Reforma Pombalina de 1772. Porto Alegre: EDIPUCRS,
1996.
______. A Etnopsiquiatria na viso dos intelectuais brasileiros. Revista de Estudos Criminais, v. 06, Porto Alegre:
Notadez, 2002.
______. Interrogando o limite entre historicidade e identidade. In: A Qualidade do Tempo: para alm das aparncias
histricas. Org. Ruth Gauer. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2004.
______. Conhecimento e Acelerao (Mito, verdade e tempo). In: A Qualidade do Tempo: para alm das aparncias
histricas. Org. Ruth Gauer. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2004.
277
______. Da Diferena Perigosa ao Perigo da Igualdade: reflexes em torno do paradoxo moderno. CIVITAS. Porto
Alegre, v. 05, n. 02, jul-dez.2005.
GELSTHORPE, Loraine. Feminism and Criminology. In: The
Oxford Handbook of Criminology. 2 ed. Edited by Mike
Maguire et al. Oxford: Oxford University Press, 1997.
GIMBERNAT ORDEIG, Enrique. Conceito e Mtodo da
Cincia Penal. Trad. Jos Luiz Pagliuca. So Paulo: Revista
dos Tribunais, 2002.
GOFFMAN, Erwin. Estigma: notas sobre a manipulao da
identidade deteriorada. Traduo Mrcia Nunes. 4 ed.
Rio de Janeiro: LTC, 1988.
GOLDENBERG, Mirian. De perto ningum normal: estudos
sobre corpo, sexualidade, gnero e desvio na cultura brasileira. 2 ed. Rio de Janeiro: Record, 2005.
GRACIA MARTN, Luis. Sobre la negacin de la condicin
de persona como paradigma del derecho penal del enemigo. In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal
de la exclusin. v. 1. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez.
GRECO, Lus. Sobre o chamado direito penal do inimigo.
GROSSO GARCA, Manuel Salvador. Qu es y que puede
ser el Derecho penal del enemigo. In: Derecho Penal
Editores, 2006.
GUIMARES, Antonio Srgio Alfredo. Racismo e Antiracismo no Brasil. Novos Estudos CEBRAP, n. 43,
CEBRAP: So Paulo, 1995.
278
Moyss Pinto Neto

HABERMAS, Jrgen. Insero incluso ou confinamento?

In: A Incluso do Outro. Trad. George Sperber et al. So
Paulo: Loyola, 2004.
HALL, Stuart. A Identidade Cultural na Ps-Modernidade.
Trad. Tomaz Tadeu da Silva e Guacira Louro. 10 ed. Rio
de Janeiro: DP&A, 2005.
HEIDEGGER, Martin. Ser e Tempo. Trad. Maria Schuback,
Petrpolis: Vozes, 2006.
_______. Conferncias e Escritos Filosficos. Trad. Ernildo
Stein. So Paulo: Nova Cultural, 1991.
_______. Serenidad. Disponvel em www.heideggeriana.com.
ar. Acesso em 17.07.2007.
HOBBES, Thomas. Leviat. Trad.: Joo Paulo Monteiro e
Maria Nizza da Silva. So Paulo: Martins Fontes, 2003.
HUDSON, Barbara A. Social Control. In: The Oxford
Handbook of Criminology. 2 ed. Edited by Mike Maguire
et al. Oxford: Oxford University Press, 1997.
JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal
do Inimigo. In: Direito Penal do Inimigo: Noes e
Crticas. JAKOBS, Gnther & MELI, Manuel Cancio.
Traduo: Andr Callegari e Nereu Giacomolli. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
______. O que protege o Direito Penal: os bens jurdicos ou a vigncia da norma? In: Direito Penal e Funcionalismo. Org.:
Callegari et al. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
______. Sociedade, Norma e Pessoa. trad. Marco Antnio R.
Lopes. Barueri: Manole, 2003.
______. Terroristas como personas en Derecho? In: Derecho
279
______. Derecho penal del enemigo? Um estudio acerca

de los presupuestos de la juridicidad. In: Derecho Penal
Editores, 2006.
GMEZ-JARA DEZ, Carlos. Normatividad del ciudadano versus facticidade del enemigo. In: Derecho Penal
Editores, 2006.
KALECK, Wolfgang. Sin llegar al fondo: la discusin sobre el derecho penal del enemigo. In: Derecho Penal
del Enemigo: el discurso penal de la exclusin. v.1. Org.
Editores, 2006.
KANT, Immanuel. La Paz Perpetua. Buenos Aires: Editorial
TOR, s/d.
KELSEN, Hans. Teoria Pura do Direito. 4 ed. Trad. Joo
Baptista Machado. Coimbra: Armnio Machado, 1979.
KORELC, Martina. O Problema do Ser na obra de Emmanuel
Levinas. 371f. Tese (Doutorado em Filosofia)- Faculdade
de Filosofia. Pontifcia Universidade Catlica do RS. Porto
Alegre, 2006.
LARRAURI, Elena. La Herencia de la Criminologia Crtica.
Madrid: Siglo Vienteuno, 2000.
LASCANO, Carlos Julio. La demonizacin del enemigo y
la crtica al Derecho penal del enemigo basada en su caracterizacin como Derecho penal del autor. In: Derecho
LEACH, Edmund. As Idias de Lvi-Strauss. Traduo lvaro
Cabral. So Paulo: Cultrix, 1970.
280
Moyss Pinto Neto

LEGENDRE, Pierre. O Amor do Censor: Ensaio sobre a

Ordem Dogmtica. Rio de Janeiro: Forense Universitria,
1983.
LEVINAS, Emmanuel. Entre Ns: ensaios sobre a alteridade.
Trad. Perventino Pivatto et al. 2 ed. Petrpolis: Vozes,
2005.
______. De Deus que vem idia. Trad. Marcelo Fabri et al.
Petrpolis: Vozes, 2002.
______. Descobrindo a Existncia com Husserl e Heidegger.
Trad. Fernanda Oliveira. Lisboa: Piaget, 1997.
______. El Tiempo e el Otro. Trad. Flix Duque. Barcelona:
Paids, 1993.
______. Totalidad e Infinito: ensayo sobre la exterioridad.
Salamanca: Sgueme, 1977.
LVI-STRAUSS, Claude. Introduo Obra de Marcel Mauss.
In: MAUSS, Marcel. Ensaio sobre a Ddiva. Trad. Antnio
Marques. Lisboa: Edies 70, 2001.
______. O Pensamento Selvagem. 5 ed. Trad. Tnia Pellegrini.
Campinas: Papirus, 1989.
LOMBROSO, Csar. O Homem Delinqente. Trad. Maristela
Tomasini e Oscar Garcia. Porto Alegre: Ricardo Lenz, 2001.
LOPES Jr., Aury. Introduo Crtica ao Processo Penal (fundamentos de instrumentalidade garantista). Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2005.
LUHMANN, Niklas. O Conceito de Sociedade. In: Niklas
Luhmann. A Nova Teoria dos Sistemas. Org. Clarissa
Neves e Eva Samios. Trad.: Eva Samios. Porto Alegre:
Editora da Universidade/UFRGS, Goethe-Institut/ICBA,
1997.
LYNETT, Eduardo Montealegre. Introduo Obra de
Gnther Jakobs. In: Direito Penal e Funcionalismo. Org.:
281

Callegari et al. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005.
LYOTARD, Jean-Franois. Se pudermos pensar em corpo.
In: O Inumano: Consideraes sobre o Tempo. Lisboa:
Estampa, 1989.
______. La condicion postmoderna. Trad. Mariano Rato.
Buenos Aires: REI, 1995.
MAFFESOLI, Michel. A Contemplao do Mundo. Traduo
Francisco Settineri. Porto Alegre: Artes e Ofcios, 1995.
______. A Violncia Totalitria. Trad. Nathanael Caixeiro.
Porto Alegre: Sulina, 2001.
______. O Tempo das Tribos: O Declnio do Individualismo
nas Sociedades de Massa. Trad.: Maria de Lourdes
Menezes. RJ: Forense Universitria, 2000.
MANNHEIM, Hermann. Criminologia Comparada. II
Volume. Trad. Faria Costa e Costa Andrade. Lisboa:
Fundao Calouste Gulbenkian, s/d.
MARQUES, Braulio. A Mdia como Filtro Social. In: Ensaios
Penais em Homenagem ao Professor Alberto Rufino
Rodrigues de Sousa. Org.: Ney Fayet Jr. Porto Alegre:
Ricardo Lenz, 2003.
MILOVIC, Miroslav. Utopia da Diferena. Alceu: Revista de
Comunicao, Cultura e Poltica, v. 7, n. 13, jul./dez. 2006.
MOCCIA, Sergio. Seguridad y Sistema Penal. In: Derecho
MUOZ CONDE, Francisco. De nuevo sobre el Derecho
penal del enemigo. In: Derecho Penal del Enemigo: el
282
Moyss Pinto Neto

______. Edmund Mezger e o Direito Penal do seu tempo. Rio

de Janeiro: Lumen Juris, 2005.
MORIN, Edgar. A Cabea bem-feita: repensar a reforma, reformar o pensamento. 3 ed. Elo Jacobina. Rio de Janeiro:
Bertrand Brasil, 2001.
______. Os sete saberes necessrios a uma educao do futuro. So Paulo: Cortez/Braslia: UNESCO, 2001.
MSSIG, Bernd. Derecho penal del enemigo: concepto y
fatdico presagio. Algunas tesis. In: Derecho Penal del
Enemigo: el discurso penal de la exclusin. v. 2. Org.
Editores, 2006.
NEDER, Gisele & CERQUEIRA FILHO, Gislio. Da ordem
pblica segurana pblica: aspectos ideolgicos das
estratgias de controle social no Brasil. Revista de Estudos
Criminais, v. 20, Porto Alegre: Notadez, 2005.
NEUMANN, Ulfried. Derecho penal del enemigo. In: Derecho
NIETZSCHE, Friedrich. Sobre a verdade e mentira no sentido
extra-moral. In: Obras Incompletas. Trad. Rubens Torres
Filho. So Paulo: Nova Cultural, 1996.
_______. Humano, Demasiado Humano. So Paulo: Rideel, 2005.
_______. Genealogia da Moral. So Paulo: Cia da Letras, 1998.
OLIVEIRA, Nythamar Fernandes de. Tout autre est aout
autre: Direitos Humanos e Perspectivismo Semnticotranscendental. VERITAS, v. 51, n. 2, 2006.
_______. Desconstruindo a Libertao. Disponvel em: http://
www.geocities.com/nythamar/PM1.html. Acesso em:
28.06.07.
283
_______. Hegel, Heidegger, Derrida Desconstruindo a

Mitologia Branca. In: Fenomenologia Hoje II. Org. Ricardo
Timm de Souza e Nythamar Fernandes de Oliveira. Porto
Alegre: EDIPUCRS, 2002.
_______. Tractatus ethico-politicus: genealogia do ethos moderno. Porto Alegre: EDIPUCRS, 1999.
ORCE, Guillermo. Derecho penal del enemigo. Influencia de
una idea negativamente cargada em la solucin de casos
lmite. In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal
de la exclusin. v. 2. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez.
PASCAL, Blaise. Penses. In: Ouvres Completes. Paris:
Gallimard, 1954.
PASTOR MUOZ, Nuria. El hecho: ocasin o fundamento de
la intervencin penal? Reflexiones sobre el fenmeno de
la criminalizacin del peligro de peligro. In: Derecho
PASTOR, Daniel R. El Derecho penal del enemigo em el espejo del poder punitivo internacional. In: Derecho Penal del
Enemigo: el discurso penal de la exclusin. Org. Cancio
Meli e Gmes-Jara Dez. Vol. 2. Buenos Aires: Euros
Editores, 2006.
PAVARINI, Massimo. Processos de Recarcerizao e Novas
Teorias Justificativas da Pena. In: Ensaios Criminolgicos.
Org. Ana Paula Zomer. Trad. Lauren Stefanini. So Paulo:
IBCCRIM, 2002.
PAZ, Octvio. Claude Lvi-Strauss e o Novo Festim de Esopo.
So Paulo: Perspectiva, 1977.
PELIZZOLI, Marcelo Luiz. Da fenomenologia metafenomenologia e meta-ontologia aportes para uma crtica
a Husserl e Heidegger desde Levinas. In: Fenomenologia
284
Moyss Pinto Neto

Hoje. Org.: Ricardo Timm de Souza e Nythamar Fernandes

de Oliveira. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2001.
_______. Levinas: a reconstruo da subjetividade. Porto
PEARANDA RAMOS, Enrique, GONZLES, Carlos Surez
& MELI, Manoel Cancio. Um Novo Sistema do Direito
Penal: consideraes sobre a teoria de Gnther Jakobs.
Org. e Trad. Andr Callegari e Nereu Giacomolli. Barueri:
Manole, 2003.
PREZ DEL VALLE, Carlos. Derecho penal del enemigo.
Escarnio o prevencin de peligros? In: Derecho Penal
Editores, 2006.
PIA ROCHEFORT, Juan Ignacio. La contruccin del enemigo yu la reconfiguracin de la persona. Aspectos
del proceso de formacin de una estructura social. In:
PINTO NETO, Moyss. O que h de obsceno no Direito?
Observaes sobre violncia, direito e poder. Revista
Jurdica 397, novembro/2010.
_______. A Farmcia dos Direitos Humanos: algumas observaes sobre a priso de Guantnamo. Panptica, v. 13, p.
03, 2008.
_______. Agamben e o Garantismo: razes de um desencontro.
Revista Direito e Democracia (ULBRA). v. 10, n. 2, 2010.
_______. A Emergncia no Corao da Normalidade: sobre o
conceito de inimigo construdo nas fendas do Estado de
Direito. Revista de Estudos Criminais, n. 29, 2008.
_______ & BINATO Jr., Otvio. Da Excluso ao Inimigo: o
Direito Penal do Inimigo como estratgia de engenharia
285
social contempornea. Revista Sociologia Jurdica, n. 8.

Disponvel em: http://www.sociologiajuridica.net.br.
_______ & BINATO JR, Otvio. Revisitando o conceito de sociedade e a hermenutica da violncia a partir dos ataques
do Primeiro Comando da Capital em So Paulo. Revista
Transdisciplinar de Cincias Penitencirias (05). Pelotas:
Editora da UCPEL, 2006.
PIVATTO, Pergentino. Responsabilidade e Culpa em
Emmanuel Levinas. In: Fenomenologia Hoje. Org.: Ricardo
POLAINA NAVARRETE, Miguel & POLAINO-ORTIS,
Miguel. Derecho penal del enemigo: algunos falsos mitos. In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal de
la exclusin. v. 2. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez..
PONTIN, Fabrcio. Biopoltica, Eugenia e tica: uma anlise
dos limites da interveno gentica em Jonas, Habermas,
Foucault e Agamben. 2006. 111f. Dissertao (Mestrado
de Mestrado)- Faculdade de Filosofia. Pontifcia
Universidade Catlica do RS. Porto Alegre, 2007.
PORTILLA CONTRERAS, Guillermo. La legitimacin doctrinal de la dicotomia schmittiana em el Derecho penal del
enemigo. In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal de la exclusin. v. 2. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara
Dez. Buenos Aires: Euros Editores, 2006.
REGHELIN, Elisangela Melo. Entre terroristas e inimigos...
RENAUT, Alain. A Era do Indivduo: contributo para uma
histria da subjetividade. Traduo Maria Joo Reis.
Lisboa: Piaget, 1989.
286
Moyss Pinto Neto

_______. O Indivduo: reflexo acerca da filosofia do sujeito. 2

ed. Traduo Elena Gaidano. Rio de Janeiro: DIFEL, 2004.
RESTA, Federica. Enemigos y criminales. Las lgicas del control. In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal de
la exclusin. v. 2. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez.
RIOS, Andr Rangel. Diferna. In: Em torno de Jacques
Derrida. Org.: Evando Nascimento e Paula Glenadel. Rio
de Janeiro: 7letras, 2000.
RIVERA-BERAS, Iaki. Historia y Legitimacin del Castigo
Haca dnde vamos? In: Sistema Penal y Problemas
Sociales. Org: Roberto Bergalli. Tirant lo blanch: Valencia,
2003.
ROCK, Paul. Sociological Theories of Crime. In: The Oxford
Handbook of Criminology. 2 ed. Edited by Mike Maguire
et al. Oxford: Oxford University Press, 1997.
RORTY, Richard. A Filosofia e o Espelho da Natureza. Trad.
Antnio Trnsito. Rio de Janeiro: Relume-Dumar, 1994.
_______. Objetivismo, Relativismo e Verdade. Trad. Marco
Antnio Casanova. Rio de Janeiro: Relume-Dumar, 2001.
_______. Ensaios sobre Heidegger e Outros. Trad. Marco
Antnio Casanova. Rio de Janeiro: Relume-Dumar, 1999.
_______. Pragmatismo e Poltica. Trad. Paulo Ghiraldelli Jr.
So Paulo: Martins, 2005.
_______. Respuesta a Simon Critchley. In: Desconstruccin y
Pragmatismo. Org. Chantal Mouffe. Buenos Aires: Paids,
1998.
ROSA, Alexandre Moraes da. Direito Infracional: Garantismo,
Psicanlise e Movimento Anti-terror. Florianpolis:
Habitus, 2005.
287
SARTRE, Jean-Paul. A Nusea. Trad. Rita Braga. Rio de Janeiro:

Nova Fronteira, s/d.
SCHEERER, Sebastian; BHM, Maria Laura & VQUEZ,
Karolina. Seis preguntas y cinco respuestas sobre el
Derecho penal del enemigo. In: Derecho Penal del
Editores, 2006.
SCHMIDT, Andrei Zenkner. Reviso Crtica das concepes funcionalistas: em busca de um sistema penal teleolgico-garantista. In: Ensaios Penais em Homenagem
ao Professor Alberto Rufino de Souza. Org.: Ney Fayet Jr.
Porto Alegre: Ricardo Lenz, 2003.
SCHNEMANN, Bernd. Derecho penal del enemigo?
Crtica a las insoportables tendencias erosivas e la realidad de la administracin de justicia penal y de su isoportable desatencin terica. In: Derecho Penal del Enemigo:
el discurso penal de la exclusin. v. 2. Org. Cancio Meli e
SELIGMANN-SILVA, Mrcio. A Histria como Trauma. In:
Catstrofe e Representao. Org. Arthur Nestrovski e
Mrcio Seligmann-Silva. So Paulo: Escuta, 2000.
SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira. Da invaso da Amrica
aos sistemas penais de hoje: o discurso da inferioridade
latino-americana. Revista de Estudos Criminais, v. 07,
Porto Alegre: Notadez, 2002.
SILVA SNCHEZ, Jess-Maria. A Expanso do Direito Penal:
aspectos da poltica criminal nas sociedades ps-industriais. Trad. Luiz Rocha. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2002.
SINGER, Helena. Direitos Humanos e Volpia Punitiva.
Revista da USP, vol. 37, 1998.
288
Moyss Pinto Neto

SOARES, Luiz Eduardo. Legalidade Libertria. Rio de Janeiro:

Lumen Juris, 2006.
_______. MV BILL & ATHAYDE, Celso. Cabea de Porco. Rio
de Janeiro: Objetiva, 2005.
SOUZA, Ricardo Timm de. A Dignidade Humana da Pessoa
Humana: uma viso contempornea. Filosofazer. Passo
Fundo. Ano XIV, n. 27, 2005-II.
_______. Trs teses sobre a violncia. CIVITAS. Porto Alegre.
Ano I, v. 02, dez-2001.
_______. A Racionalidade tica como Fundamento de uma
Sociedade Varivel: reflexos sobre suas condies de
possibilidade desde a crtica filosfica do fenmeno da
corrupo. In: A Qualidade do Tempo: para alm das
aparncias histricas. Org. Ruth Gauer. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 2004.
_______. Ainda alm do medo: filosofia e antropologia do
preconceito. Porto Alegre: Dacasa, 2002.
_______. tica e Realidade. Sobre a tica de libertao e a libertao da tica: o repensar dos termos essenciais da dignidade humano-ecolgica. In: tica: crise e perspectivas.
Org. Perventino Pivatto. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2004.
_______. Existncia em Deciso: uma introduo ao pensamento de Franz Rosenzweig. So Paulo: Perspectiva, 1999.
_______. Fenomenologia e Metafenomenologia: substituio
e sentido sobre o tema da substituio no pensamento
tico de Levinas. In: Fenomenologia Hoje. Org.: Ricardo
_______. Husserl e Heidegger: Motivaes e Arqueologias. In:
O Tempo e a Mquina do Tempo: estudos sobre filosofia e
ps-modernidade. Porto Alegre: EDIPUCRS, 1998.
289
_______. Hegel e o Infinito alguns aspectos da questo.

Veritas, v. 50, n. 2, julho/2005.
_______. Por uma Esttica Antropolgica desde a tica da
Alteridade: do estado de exceo da violncia sem memria ao estado de exceo da excepcionalidade do concreto. Veritas, vol. 51, n. 2, junho/2006.
_______. Razes Plurais: itinerrios da racionalidade tica no
sculo XX. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2004.
_______. Sentido e Alteridade: dez ensaios sobre o pensamento de Emmanuel Levinas. Porto Alegre: EDIPUCRS, 2000.
_______. Sujeito, tica e Histria: Levinas, o traumatismo
infinito e a crtica da filosofia ocidental. Porto Alegre:
EDIPUCRS, 1999.
_______. Totalidade e Desagregao: sobre as fronteiras do
pensamento e suas alternativas. Porto Alegre: EDIPUCRS,
1996.
_______. Sobre a Construo do Sentido: o pensar e o agir entre a vida e a filosofia. So Paulo: Perspectiva, 2004.
_______. The Thinking of Levinas and the Political Philosophy:
Global state of exception and ethical challenges. Trad.
Fabrcio Pontin. Indito.
STEIN, Ernildo. Exerccios de Fenomenologia: limites de um
paradigma. Iju: Uniju, 2004.
_______. Introduo ao Pensamento de Martin Heidegger.
Porto Alegre: EDIPUCRS, 2002.
SUSIN, Luis Carlos. O Homem Messinico: uma introduo ao pensamento de Emmanuel Levinas. Porto Alegre:
Escola Superior de Teologia So Loureno de Brindes,
1984.
TAYLOR, Ian; WALTON, Paul & YOUNG, Jock. La Nueva
Criminologia. Buenos Aires: Amorrortu editores.
290
Moyss Pinto Neto

TERRADILLOS BASOCO, J. M. . Una convivencia cmplice. En torno de la construccin terica del denominado Derecho penal del enemigo. In: Derecho Penal del
Editores, 2006.
VASCONCELOS, Jos Antonio. O que desconstruo?
Revista de Filosofia, Curitiba, v. 15, n. 17, p. 76, julho/dezembro 2003.
VATTIMO, Gianni. Introduo a Heidegger. Trad. Joo Gama.
Lisboa: Piaget, 1996.
VELHO, Gilberto. Felicidade brasileira. In: Mudana, Crise
e Violncia: poltica e cultura no Brasil contemporneo.
Rio de Janeiro: Civilizao Brasileira, 2002.
WACQUANT, Loc. As Prises da Misria. Traduo Andr
Telles. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2001.
_______. Que Gueto construindo um conceito sociolgico. Revista de Sociologia e Poltica, n. 23, Curitiba, 2004.
Disponvel em: www.scielo.br. Acesso em 13.08.2007.
YOUNG, Jock. A Sociedade Excludente: excluso social, criminalidade e diferena na modernidade recente. Traduo
Renato Aguiar. Rio de Janeiro: Revan, 2002.
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Em Busca das Penas Perdidas.
Traduo Vnia Pedrosa e Amir Conceio. Rio de Janeiro:
Revan, 1999.
_______. La legitimacin del control penal de los estraos.
In: Derecho Penal del Enemigo: el discurso penal de la exclusin. v. 1. Org. Cancio Meli e Gmes-Jara Dez. Buenos
_______. O Inimigo em Direito Penal. Trad. Srgio Lamaro.
Rio de Janeiro: Revan, 2007.
291
_______. BATISTA, Nilo; ALAGIA, Alejandro & SLOKAR,

Alejandro. Direito Penal Brasileiro. 2 ed. Rio de Janeiro:
Revan, 2003.
ZANATTA, Arton. Teoria do Funcionalismo Penal: uma
breve aproximao por este outro lado do Atlntico.
In: Ensaios Penais em Homenagem ao Professor Alberto
Rufino de Souza. Org.: Ney Fayet Jr. Porto Alegre: Ricardo
Lenz, 2003.
292

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CriminologiaS: Discursos para a Academia

Editora Lumen Juris

Copyright 2011 Moyss Pinto Neto

minha famlia, minha namorada, Maria Julia,

De um certo ponto adiante no h mais retorno.

Esse livro reproduz com pouqussimas modificaes a

Porto Alegre, 13 de maro de 2011.

Partamos de uma premissa aparentemente simples: em

sura dos acontecimentos indiferenciantes da violncia que

Ricardo Timm de Souza

A tradio dos oprimidos nos ensina que

CriminologiaS: Discursos para a Academia

vendo-o como fonte de perigo. Seria preciso por isso revisar

GRECO, Lus. Sobre o chamado direito penal do inimigo. Revista Brasileira

PASTOR, Daniel R. El Derecho penal del enemigo em el espejo del poder

Moyss Pinto Neto

aos inimigos constitui uma espcie de formulao terica

CriminologiaS: Discursos para a Academia

bilidade jurdica de implementao de um Direito Penal do

Moyss Pinto Neto

CriminologiaS: Discursos para a Academia

Jakobs se utiliza do modelo luhmanniano de sociedade,1

LUHMANN, Niklas. O Conceito de Sociedade. In: Niklas Luhmann. A Nova

Moyss Pinto Neto

LYNETT, Eduardo Montealegre. Introduo Obra de Gnther Jakobs. In:

CriminologiaS: Discursos para a Academia

gurada, no dada, esttica). O jurista alemo at admite que

JAKOBS, Gnther. Sociedade, Pessoa e Norma, p. 04.

JAKOBS, Gnther. O que protege o Direito Penal: os bens jurdicos ou a

LYNETT, Eduardo Montealegre. Introduo Obra de Gnther Jakobs.

JAKOBS, Gnther. O que protege o Direito Penal: os bens jurdicos ou a

Moyss Pinto Neto

(p.ex., a vida ou a integridade fsica). Enfim, a pena prope

1.2. O Direito Penal do Inimigo: estrutura terica

JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo. In:

JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo, p. 23.

CriminologiaS: Discursos para a Academia

1985, retomando-o em 1999.10 Se, na primeira manifestao,

Moyss Pinto Neto

mo. La legitimacin doctrinal de la dicotomia schmittiana em el Derecho

CriminologiaS: Discursos para a Academia

de modo persistente por princpio e um Direito Penal do

Moyss Pinto Neto

ma.16 Quer dizer: aquele que por princpio se orienta de forma

CriminologiaS: Discursos para a Academia

Moyss Pinto Neto

2. Estado de Exceo: suas bases e conexes

21 JAKOBS, Gnther. Direito Penal do Cidado e Direito Penal do Inimigo, pp.

CriminologiaS: Discursos para a Academia