PROCESSO N TST-RR-155700-35.2007.5.11.

0052
A C R D O
(Ac. 1 Turma)
GMLBC/el/vv/
NULIDADE. CONTRATO CELEBRADO COM O
ESTADO DE RORAIMA NA VIGNCIA DA
CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 SEM
PRVIA APROVAO EM CONCURSO PBLICO.
CONTRARIEDADE
AO
ENTENDIMENTO
CONSUBSTANCIADO NA SMULA N. 363 DO
TRIBUNAL
SUPERIOR
DO
TRABALHO.
"Contrato
nulo.
Efeitos.
A
contratao
de
servidor
pblico,
aps a CF/1988, sem prvia aprovao
em concurso pblico, encontra bice
no respectivo art. 37, II e 2,
somente lhe conferindo direito ao
pagamento
da
contraprestao
pactuada, em relao ao nmero de
horas
trabalhadas,
respeitado
o
valor da hora do salrio mnimo, e
dos valores referentes aos depsitos
do FGTS". Essa a redao da Smula
n. 363 do Tribunal Superior do
Trabalho, em desacordo com a qual foi
prolatado o acrdo em sede de
recurso ordinrio. Recurso de revista
conhecido e parcialmente provido.

Vistos, relatados e discutidos estes autos do

Recurso de Revista n. TST-RR-155700-35.2007.5.11.0052, em que
Recorrente ESTADO DE RORAIMA e Recorrida LIANE ROOS DE MELO.
O egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 11
Regio, mediante acrdo prolatado s fls. 83/88, complementado pela
deciso proferida em sede de embargos de declarao s fls. 98/100,
deu parcial provimento ao recurso ordinrio interposto pelo
reclamado. A Corte de origem rejeitou preliminarmente a arguio de
prescrio e de incompetncia da Justia do Trabalho para julgar o
litgio, concluindo, quanto ao mrito, em manter o reconhecimento do
vnculo empregatcio, sendo devidas as verbas rescisrias e
Firmado por assinatura digital em 08/10/2010 pelo sistema AssineJus da Justia do Trabalho, conforme
MP 2.200-2/2001, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira.

fls.2

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excludos da condenao os pleitos de multa do artigo 477 da
Consolidao das Leis do Trabalho e a indenizao substitutiva do
seguro-desemprego.
Inconformado, interpe o reclamado recurso de
revista s fls. 101/119. Alega que, em face da nulidade do contrato
de trabalho, a reclamante tem jus apenas ao pagamento da
contraprestao
pactuada.
Requer
a
declarao
da
inconstitucionalidade
do
artigo
19-A
da
Lei
n.
8.036/90,
introduzido pela Medida Provisria n. 2.164-41, afirmando ainda
que, em ateno ao princpio da irretroatividade das leis, a
condenao relativa aos depsitos do FGTS dever limitar-se ao
perodo posterior edio da referida medida provisria. Esgrime
com afronta aos artigos 5, XXXVI, e 37, II, e 2, da Constituio
da Repblica. Reputa contrariada a Smula n. 363 deste Tribunal
Superior, alm de trazer arestos a confronto de teses.
O recurso foi admitido por meio da deciso
monocrtica proferida s fls. 124/125.
No foram apresentadas contrarrazes, conforme
certido lavrada fl. 128.
Opina a douta Procuradoria-Geral do Trabalho, s
fls. 131/132, pelo conhecimento e provimento do recurso de revista,
quanto ao tema relativo nulidade da contratao.
o relatrio.
V O T O
I - CONHECIMENTO
1. PRESSUPOSTOS

EXTRNSECOS

DE

ADMISSIBILIDADE

RECURSAL
O apelo tempestivo (acrdo publicado em sede de
embargos de declarao em 7/1/2009, quinta-feira, conforme certido
lavrada fl. 122, e razes recursais protocolizadas em 16/1/2009,
fl. 101). Regular a representao do reclamado, nos termos da
Orientao Jurisprudencial n. 52 da SBDI-I do Tribunal Superior do
Trabalho, encontrando-se o recorrente dispensado de efetuar o
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depsito recursal, consoante o disposto no Decreto-Lei n. 779/1969,
bem como o recolhimento das custas, nos termos do artigo 790-A, I,
da Consolidao das Leis do Trabalho.
2

PRESSUPOSTOS

INTRNSECOS

DE

ADMISSIBILIDADE

RECURSAL.
CONTRATO NULO. EFEITOS. SMULA N. 363 DO TRIBUNAL
SUPERIOR DO TRABALHO.
O egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 11
Regio, mediante acrdo prolatado s fls. 83/88, complementado pela
deciso proferida em sede de embargos de declarao s fls. 98/100,
deu parcial provimento ao recurso ordinrio interposto pelo
reclamado. A Corte de origem rejeitou preliminarmente a arguio de
prescrio e de incompetncia da Justia do Trabalho para julgar o
litgio, concluindo, quanto ao mrito, em manter o reconhecimento do
vnculo empregatcio, sendo devidas as verbas rescisrias e
excludos da condenao os pleitos relativos multa do artigo 477
da Consolidao das Leis do Trabalho e a indenizao substitutiva do
seguro-desemprego.
Inconformado, interpe o reclamado recurso de
revista s fls. 101/119. Alega que, em face da nulidade do contrato
de trabalho, a reclamante tem jus apenas ao pagamento da
contraprestao
pactuada.
Requer
a
declarao
da
inconstitucionalidade
do
artigo
19-A
da
Lei
n.
8.036/90,
introduzido pela Medida Provisria n. 2.164-41, afirmando ainda
que, em ateno ao princpio da irretroatividade das leis, a
condenao relativa aos depsitos do FGTS dever limitar-se ao
perodo posterior edio da referida medida provisria. Esgrime
com afronta aos artigos 5, XXXVI, e 37, II, e 2, da Constituio
da Repblica. Reputa contrariada a Smula n. 363 do Tribunal
Superior do Trabalho, alm de trazer arestos a confronto de teses.
A hiptese em exame refere-se contratao de
servidor pblico, procedida na vigncia da atual Constituio da
Repblica, sem a observncia do disposto em seu artigo 37, II,
acarretando a nulidade do ato. O 2 do citado dispositivo
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constitucional, por seu turno, preconiza que a no observncia do
disposto no inciso II importar na nulidade do ato e a punio da
autoridade responsvel, nos termos da lei.
Tem-se que o ato nulo, em regra, no gera efeito
entre as partes, uma vez que no se constitui direito contra a lei.
A despeito, todavia, da declarao da nulidade do contrato de
trabalho, no h como lhe conferir efeito retroativo, visto que a
reclamante j prestou seus servios ao empregador, sendo impossvel,
portanto, a restituio da fora de trabalho despendida. A
contratao em condies que tais enseja ao trabalhador o direito ao
recebimento somente do valor correspondente contraprestao do seu
labor, respeitado o valor da hora do salrio-mnimo, alm dos
valores correspondentes aos depsitos do FGTS, excludas as demais
verbas prprias da relao de emprego, ante a irregularidade do
contrato.
Observe-se, nesse sentido, a Smula n. 363 desta
Corte superior:
Contrato nulo. Efeitos. A contratao de servidor pblico, aps a
CF/1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no
respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da
contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas,
respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos
depsitos do FGTS.
Indevida ainda a obrigao de fazer consistente na
anotao da Carteira de Trabalho e Previdncia Social, porquanto o
referido verbete no contempla tal garantia ao obreiro, na hiptese
de contrato nulo. Nesse sentido a deciso proferida no Incidente de
Uniformizao
Jurisprudencial
E-RR-665.159/2000,
julgado
pelo
Tribunal Pleno desta Corte superior em 10/11/2005.
Quanto arguio de inconstitucionalidade do
artigo 19-A da Lei n. 8.036/90, observa-se que esta Corte
uniformizadora, em sua composio plenria, j se pronunciou no
sentido de entender devidos os depsitos do FGTS relativos ao
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perodo trabalhado, em face do que dispe o artigo 9 da Medida
Provisria n. 2.164, de 24/8/2001, mediante o qual foi alterada a
redao dos artigos 19-A e 20, inciso II, da Lei n. 8.036/90.
Ressaltou-se, na oportunidade, que no encontra respaldo na citada
medida provisria, apenas, o deferimento da indenizao de 40% sobre
o saldo respectivo. Dessa deciso resultou o atual entendimento
compendiado na Smula n. 363 do TST. Assim, no que se refere
argumentao de que a norma inserida na Lei n. 8.036/90 pela Medida
Provisria n. 2.164/41 inconstitucional, em razo de sua
incompatibilidade com o disposto no artigo 37, inciso II, 2, da
Constituio Federal, no h mais o que se discutir, diante da
orientao cristalizada na aludida smula. Inoportuno, portanto, o
encaminhamento dos autos ao Pleno do Tribunal Superior do Trabalho.
No prospera, igualmente, a alegao do reclamado
de que em face do princpio da irretroatividade das leis a
condenao relativa aos depsitos do FGTS dever limitar-se ao
perodo posterior edio da referida Medida Provisria. Sobre o
presente tema, a colenda SBDI-I, no julgamento do E-RR-499.744/98.8,
Rel. Min. Joo Oreste Dalazen, em 10/11/2003, consagrou entendimento
no sentido de que os recolhimentos so devidos por todo o perodo
no prescrito, visto que a Medida Provisria n. 2.164-41/2001
apenas explicita consequncia j admissvel sob a gide da lei
anterior. A esse fundamento acrescente-se que a natureza acessria
do FGTS justifica a sua incidncia por todo o perodo no abrangido
pela prescrio trintenria, desde que configurado o direito do
obreiro ao percebimento de verbas legalmente definidas como
passveis de gerar contribuio ao Fundo. No h, portanto, como
reconhecer violado o artigo 5, inciso XXXVI, da Constituio da
Repblica.
Estando, pois, o acrdo prolatado pelo Tribunal
Regional em oposio ao disposto na Smula n. 363 desta Corte
uniformizadora, conheo do recurso de revista.
II MRITO
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CONTRATO NULO. EFEITOS. SMULA N. 363 DO TRIBUNAL
SUPERIOR DO TRABALHO.
Em consequncia do conhecimento do recurso por
contrariedade Smula n. 363 desta Corte uniformizadora, dou-lhe
provimento parcial para restringir a condenao ao pagamento dos
valores correspondentes aos depsitos do FGTS, sem a indenizao de
40%.
Frise-se que, no caso dos autos, no h pedido de
parcelas de natureza retributiva prestao dos servios em sentido
estrito.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Primeira Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de
revista por contrariedade Smula n. 363 do Tribunal Superior do
Trabalho e, no mrito, dar-lhe provimento parcial para restringir a
condenao ao pagamento dos valores correspondentes aos depsitos do
FGTS, sem a indenizao de 40%.
Braslia, 06 de outubro de 2010.
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LELIO BENTES CORRA

Ministro Relator

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