DERECH

O
ROMANO
I

120 A- 4
409

Teoria S

DER127

DERECHO
PENAL
GENERAL

Teoria S

20

SOC116

SER
HUMANO Y
SU
4
CONTEXT
O

Teoria S

21

SOC132

INT. A LA
HISTORIA
SOCIAL
DOM.

Sbad
o

10/01/201
5

1400

1550

28/02/2015

1A- 4 2
303

Sbad
o

1400 1550

07/03/201
5

25/04/2015

1D- 4 2
105

Sbad
o

1610 1800

07/03/201
5

25/04/2015

INTRODUCCIN
Tema 1: Conceptos fundamentales
Concepto del Derecho: el Derecho; Derecho objetivo y Derecho subjetivo
En su acepcin objetiva, la palabra Derecho se traduce por ordenamiento
jurdico, y se define como el conjunto de normas que regulan la convivencia
social (norma agendi).
La fuente principal del Dcho es el Estado, y tiene las siguientes caractersticas:

Coactividad. Es susceptible de ser impuesto por la fuerza

Bilateralidad. Enfrenta a un sujeto con otro, ordenando que ste
observe respecto de aqul un determinado comportamiento. El
vnculo que uno al sujeto activo y al sujeto pasivo es la relacin
jurdica.

Abstraccin. Regula una serie hipottica e indefinida de casos

Generalidad. Contempla una categora genrica de casos
En sentido subjetivo, la palabra "derecho" significa facultad, poder o
autorizacin reconocida a los particulares por el ordenamiento jurdico (facultas
agendi). Sin embargo, lo que actualmente se conoce como derecho subjetivo en
Roma slo puede definirse como poder; como poder personal y no como
facultad. Se trata del poder apto para proyectarse legtimamente sobre las cosas
o las personas.
La interpretacin del Derecho
Dado el carcter abstracto y general de las normas jurdicas, se hace necesaria su
interpretacin, la cual tiende a establecer una certera adecuacin entre una
determinada norma y el caso concreto al que ha de aplicarse.
La interpretacin puede ser de distintas clases por razn del sujeto que la realiza:

Interpretacin judicial: la interpretacin es realizada por el juez

Interpretacin doctrinal: es realizada por un jurista o experto del
Derecho

De la interpretacin propiamente dicha (la realizada por el juez o por el jurista o

profesional del Derecho) se distingue la interpretacin autntica, que se lleva a cabo
por los rganos legislativos del Estado. Aunque ms que de interpretacin hablaramos
de una norma nueva que se sobrepone a la anterior.
Actualmente, son intrpretes de la ley el juez, de modo principal, y el jurisconsulto, de
manera subsidiaria.
La actual tarea interpretativa se distingue de la romana en que en Roma lo jurdico
tiene carcter consuetudinario, y logra su expansin gracias a la interpretacin de los
juristas, y no de los jueces.
La ley nueva que importa la interpretacin autntica regula hechos o situaciones
pasadas, cuando la nota comn de toda norma jurdica es la de proyectarse hacia el
futuro (irretroactividad de las leyes).
Adems, se distingue entre:

Interpretacin gramatical: se intenta descubrir el significado literal

del texto de la ley (vox iuris).

Interpretacin lgica: atiende al sentido de la norma (ratio legis),

deducindolo de su origen, sus fines y de su encaje armnico dentro del

ordenamiento jurdico

Interpretacin extensiva: La letra de la ley no se acerque a su propio

espritu

Interpretacin restrictiva: La letra de la ley sobrepasa su espritu

Interpretacin analgica: Se produce cuando no hay ninguna norma

que regule un caso concreto, de forma que se proyecta sobre l los

elementos de una norma amplia reguladora de un caso sustantivamente
idntico o semejante (analoga legis) o el principio que informa a un
conjunto de normas o al ordenamiento jurdico en conjunto (analoga legis).
Tema 2: Historia de la constitucin poltica romana

Poltica y Derecho en Roma

Los grmenes de la organizacin poltica y jurdica pueden encontrarse en la familia y
en la gens. Prembulo del Estado pueden ser lagentes, o agrupaciones de gentes, o
incluso formaciones sociales de otro tipo.
Poltica y Derecho se conciertan en la tarea constructora de los grupos menores, para
dar despus vida al Estado. Desde la poca primitiva hasta el Imperio, nos
encontramos en Roma con un Derecho encaminado a reforzar los lazos de asociacin,
a sofocar las tendencias disgregadoras, a procurar el bien comn en la ley comn. Nos
encontramos con un pueblo que hace de la experiencia su mxima regla de oro. Lo
mejor de lo poltico descansa en la intuicin, la lgica y el buen sentido.
Roma crea; el Derecho romano es un producto de la fuerte virtualidad creadora del
genio poltico. Poltica y Derecho laboran al unsono para cumplir una misin de
dimensin universal.
La Roma primitiva

De acuerdo con la tradicin, se seala como fecha fundacional de Roma la de los aos
754 753 a. C. La verdad es que la civitas quiritaria(a los antiguos ciudadanos
romanos - los patricii- se les conoce como Quirites) surge tras un largo proceso de
integracin poltica.
Desde su nacimiento hasta el s. III D.C. Roma es una ciudad- Estado; esto es, un
agrupamiento de hombres libres, establecidos sobre un pequeo territorio, y
dispuestos a defenderlo contra cualquier injerencia extraa y conjuntamente partcipes
de las decisiones que importan al inters comn.
La clula primaria es la familia. Al jefe de sta (paterfamilias) se someten por igual
personas y cosas, y el agregado de unas y otras es lo que se llama familia. El vnculo
que uno a los individuos con el jefe no tiene su fundamento en la sangre, sino en el
sometimiento a la misma autoridad.
De la familia se va a la gens. sta es un agrupamiento, mayor o menor, de
comunidades familiares. El lazo que une a los miembros gentilicios bajo la comn
autoridad del pater gentis es el de la razn poltica.
De la agregacin de varias gentes nace Roma. Al surgir el Estado (civitas) como grupo
poltico unitario y supremo, no desaparecen los grupos polticos menores (familiae,
gentes); aunque la gens queda reducida a una lejana memoria de lo que fue en la
poca republicana, pero la familia conserva siempre los rasgos de su antigua
estructura.
La civitas de los 4 primeros siglos se emparienta con la gens: se es civis en cuanto se
es gentilis, y la gentilidad originaria tiene cuo patricio, de forma que
las gentes plebeyas se suman a las tareas del gobierno de la civitas y adquieren rango
respecto al goce de los derechos privados slo tardamente.
El rgimen poltico de la Roma primitiva descansa en 3 rganos: rey, senado y
comicios.
Rey. Es el sumo sacerdote, jefe del ejrcito, juez supremo y cabeza rectora. Est
asistido por el senado, que nace como rgano asesor del rey. Es soberano vitalicio.
Senado. A l pertenecen, en principio, los patres de las gentes fundadoras de
la civitas. A parte de asistir y aconsejar al rey, el senado decide (con su autoritas)
sobre la validez de los acuerdos tomados por las asambleas populares (comitia).
Adems, asume las riendas del poder regio al quedar vacante la ms alta magistratura
(interregnum). Muerto el rey, los patres ejercen el poder durante 5 das cada uno,
hasta que el pueblo aclama al nuevo monarca (lex curiata de imperio), designado por
el predecesor (lo ms habitual) o por el interrex de turno, si el anterior rey no previ la
sucesin.
Comicios. El antiguo pueblo romano se halla distribuido en 3 tribus, cada una de las
cuales se divide en 10 curias. Las 30 curias constituyen la asamblea general de los
patricios, cuyas funciones no son bien conocidas; lo que s sabemos es que carecen
de poder para elegir magistrados y poder legislativo. Adems de su intervencin en
la lex curiata de imperio y de su asistencia a las declaraciones de guerra, las curias
slo cuentan en asuntos religiosos, as como en actos que afectan a la vida de los
grupos familiares o gentilicios. Por ltimo, las curias contribuyen a la defensa de
la civitas.
La Repblica romana

Constitucin poltica
En el ao 510 a. C. Una revolucin pone fin al poder desptico del ltimo rey. Servio
Tulio procede a una nueva ordenacin de la civitas, de forma que el territorio queda
dividido en tribus de nuevo cuo. Las nuevas tribus son 4 y constituyen distritos
poltico- administrativos.
La poblacin es dividida en clases y centurias. Se crean 5 clases, integradas por
propietarios en funcin del valor de la tierra. La pertenencia a cada clase determina la
contribucin que ha de pagarse al Estado.
Las clases se dividen en centurias, que suman en total 193 integradas por todos
aquellos que estn obligado al servicio de las armas, incluidos los que no son
propietarios de tierras. Las 193 centurias se dividen de la siguiente manera:

A la cabeza de este ordenamiento militar est la caballera, reservada a

los patricios y cuyos miembros gozan de una situacin privilegiada. Cuenta

con 18 centurias.

Tras la caballera se encuentra la infantera, dividida en 5 clases:

La primera clase consta de 80 centurias

La 2, 3 y 4 tienen 20 centurias cada una

La 5 clase tiene 30 centurias

Soldados que no son propietarios fundiarios, que cuentan con 5 centurias

Los que no tienen nada y que por tanto no pueden procurarse

armamento slo contribuyen al Estado con su prole y quedan agrupados en

una centuria infra classem.
El ordenamiento centuriado sirve de base, no slo al ejrcito, sino tambin a una
nueva asamblea: los comitia centuriata. Esta asamblea, dado su carcter militar, se
rene fuera de la ciudad y es convocada por un magistrado con imperium, y decide
sobre las propuestas del convocante.
Se caracteriza por su tendencia timocrtica, plutocrtica y conservadora. La unidad de
voto es la centuria, y la votacin comienza por las 18 centurias de los caballeros (en la
que impera el elemento patricio) y las 80 de infantes de primera clase (en la que
impera la riqueza cuantiosa). La unin de ambos significa la mayora, sin que haya que
proseguir la votacin.
Adems de la riqueza, en esta asamblea prevalece la edad. Los ancianos son menos
pero la existencia de igual nmero de centurias determina un rango privilegiado para la
ancianidad.
La instauracin de la Repblica no supuso una ruptura violenta con la constitucin
regia. Pasar mucho tiempo hasta que el rey se vea convertido en simple jefe de los
asuntos religiosos para llegar un momento en que tal jefatura es asumida por el
mximo pontfice. Slo a mediados del s. IV a. C. se dibuja claramente la efectiva
organizacin republicana.
La Repblica presenta una forma de solidaridad entre la vieja y tradicional casta
patricia y la plebe. El ordenamiento centuriado favorece a la plebe con concesiones
puramente formales. El voto de los plebeyos es tan terico que los poderosos
constituyen la mayora. La plebe, que ha aumentado, aspira a una participacin

efectiva en el mando; consciente de su alto papel social y dado que el patriciado no

accede a las demandadas reivindicaciones, recurre a la secesin, a la huelga integral.
Se llega a un pacto y en el ao 494 se instaura el tribunado de la plebe, defensor de
sta mediante la intercessio, contra los abusos del patriciado. Facultades del tribuno
de la plebe:

Intercessio: defensa de la plebe contra los abusos del patriciado

Intercedere: derecho de paralizar cualquier decisin de un magistrado

Sacrosanctitas: es declarado sacer quien atente contra sus personas,

pudiendo ser matado por cualquier ciudadano
La plebe, con sus atributos y sus propias asambleas (concilia plebis) se dedica a la
realizacin de un programa de reivindicaciones en busca de la integracin de las dos
clases.
En lo poltico reivindican la validez general de los plebiscitos, y el acceso al consulado
y dems magistraturas y al senado.
En lo jurdico, buscan la redaccin de un cdigo comn a las dos clases, y que se
acabe con la prohibicin de los matrimonios mixtos. Ambas pretensiones van a
lograrse, la primera con la redaccin de las Ley de las XII Tablas y la segunda por
la Lex Canuleia.
En lo social, los plebeyos consiguen la prohibicin de intereses usurarios, la
condonacin y moratoria de las deudas, y la participacin en la divisin del ager
publicus.
El Estado patricio- plebeyo se caracteriza por la armona existente entre los 3 rganos
de la comunidad: la magistratura, los comicios y el Senado.
Magistratura
No constituye un cuerpo jerarquizado con funciones bien deslindadas. Se distingue por
obrar de acuerdo con una mentalidad elemental y prctica, acorde con el real sentido
poltico de la sociedad romana.
El magistrado est investido de una potestad de mando que cuando es suprema (en el
caso de los cnsules, el pretor y el dictador) se llamaimperium, y constituye un poder
originario y soberano al que ningn ciudadano puede sustraerse. Entre
los atributos del imperium figuran los siguientes:

Suprema direccin del gobierno del Estado

Mando militar

Ius edicendi: derecho de dirigirse al pueblo y dictar ordenanzas

Iurisdictio: facultad de administrar justicia civil y criminal

Ius agendi cum patribus: derecho de convocar y presidir al senado

Ius agendi cum populo: derecho de convocar y presidir a los comicios

Coercitio: poder disciplinario

Ius auspiciorum: facultad de consultar la voluntad de los dioses antes de la

celebracin de ciertos actos

El poder de los magistrados sufre varias limitaciones:

Temporalidad. Normalmente, el magistrado ejerce el cargo por el tiempo

de 1 ao. Suponen una excepcin a esta regla general el dictador (6 meses)
y los censores (18 meses).

Colegialidad. Dentro de cada categora hay 2 ms magistrados, que

desempean la funcin en rgimen de colegialidad, lo cual significa que,
siendo pleno e ntegro el poder de cada magistrado, ste puede limitarse
por el veto o intercessio de cualquiera de ellos.

Intercessio de los tribunos de la plebe. Compete a los tribunos de la

plebe la facultad de oponerse a las decisiones de los magistrados que
consideren perjudiciales para los derechos o intereses de la plebe.

Provocatio ad populum. Todo ciudadano puede apelar ante los comicios

contra la pena o castigo disciplinario impuestos por un magistrado.

Responsabilidad. Los magistrados mayores (elegidos en los comicios

centuriados) responden de los actos contrarios a la ley que hayan cometidos
al final del ejercicio del cargo; los magistrados menores (designados por
los comitia tribuna) responden de los mismos antes de dejar la funcin.
Los magistrados son elegidos por las asambleas populares y entran en el ejercicio de
su cargo por razn del propio nombramiento sin requerirse un acto especial de
aceptacin.
An faltando la idea de jerarqua hay diferentes categoras de magistrados que afectan
principalmente a la eficacia del veto y a los auspicios.
Entre los principales magistrados figuran:

Los 2 cnsules, jefes anuales del Estado y del ejrcito

Los praetores, encargados de administrar justicia

Los 2 censores, encargados de administrar el ager publicus, la lectio

senatus y la formacin del censo de los ciudadanos (utilizado en el sufragio,
la tributacin, servicio militar y la tutela de las costumbres)

Los 2 aediles curules, con funciones de polica ciudadana

Quaestores, magistrados auxiliares de los cnsules y censores, que

intervienen en la administracin de la justicia criminal, en la percepcin de
multas y confiscaciones y en el gobierno de la tesorera estatal.

Dictator: magistrado nico, supremo y extraordinario, que sustituye a los

cnsules en momentos de grave peligro para la Repblica.
A veces, los magistrados ordinarios son prorrogados por un ao en el ejercicio de su
cargo por decisin de los comicios. Los cnsules y pretores prorrogados reciben los
nombres de proconsul y propraetor.
Comicios
Las asambleas populares son tres: la Comitia curiata, la Comitia centuriata y
la Comitia tribuna. A estas hay que aadir una cuarta:concilia plebis (asamblea de la
plebe).

 Comitia curiata. En la poca republicana pierden eficacia estos

comicios.

Comitia centuriata. Intervienen en la eleccin de los magistrados

con imperium (cnsules, dictador y pretores) y de los censores, as como en

la votacin de las leyes propuestas por tales magistrados. Las preside un
magistrado con imperio o un cuestor o un tribuno, y tambin, en juicios por
multas, un censor o un edil.

Comitia tribuna. Los concilia plebis o asamblea de los plebeyos, eligen

los tribuni plebis y los ediles plebeyos, votan los plebiscitos propuestos por
stos y acogen la provocatio contra determinadas penas impuestas por los
tribunos. Los comitia tribuna son los concilia plebis convocados por los
magistrados con imperio para elegir los magistrados menores o para la
votacin de las leyes.
La reunin de las asambleas tiene lugar por convocatoria de un magistrado, que las
preside.
La convocatoria se hace de acuerdo con un determinado ceremonial y en determinado
lugar y tiempo.
Senado
El Senado es la asamblea de los hombres ms representativos por su riqueza y
autoridad y es defensor de la tradicin genuina y el eje de la vida poltica romana. En
principio, est integrado slo por patricios pero posteriormente tienen acceso a l los
plebeyos aunque sin lograr la calificacin de senadores.
El nombramiento de senadores recae en ex magistrados. Hasta la ley Ovinia la
designacin se hace por los cnsules, pero con dicha ley son los censores los que
revisan cada lustro la composicin de la asamblea senatorial.
El Senado interviene en funciones de alto rango: relaciones internacionales, guerra,
hacienda, culto, direccin del ejrcito, designacin de gobernadores de las provincias,
distribucin de funciones entre los magistrados... En caso de grave peligro puede
conferir el poder nico y absoluto a los cnsules, suspendiendo todas las garantas
constitucionales. Adems, decide sobre las deliberaciones de los comicios
prestndoles su auctoritas; tal prestacin perdi vigor cuando se hizo preventiva
respecto de las liberaciones legislativas y electorales.
El Senado se rene por la convocatoria de un magistrado con imperio en forma y lugar
determinados. Expuesta la cuestin por el convocante (que preside el Senado) los
senadores son interrogados de acuerdo con su categora de ex magistrados,
comenzando por los de ms autoridad o prestigio, y siempre en primer lugar por
el princeps senatus, el ex censor patricio ms anciano. Lo decidido, siempre por
mayora, se denomina senadoconsulto.
Italia y las provincias
La organizacin jurdica de los territorios italianos no se hace siguiendo una directriz
uniforme, sino que se establecen 3 sistemas de organizacin: la alianza o federacin,
la incorporacin a la ciudadana y la fundacin de colonias.
Alianza. Roma celebr una alianza con las antiguas ciudades del Lacio, de acuerdo
con la cual, quedaron en un plano de igualdad Roma y sus aliados; sin embargo, se
produjo una guerra entre ambas y la victoria romana llev a la disolucin de la liga;

tras ella, algunas ciudades quedaron unidas a Roma participando por completo en su
vida poltica, y otras quedaron sometidas en relacin de vasallaje.
El vasallaje latino afecta a la mayora de las ciudades latinas y las hace comunidades
de semiciudadanos. Entre ellas, las ms favorecidas gozan de autonoma poltica
interna, de ius comercii, ius conubii y ius sufragi (limitado a los das en que se
encuentren en Roma y hacindolo valer en una sola tribu sacada a suerte); adems,
pueden adquirir la ciudadana romana renunciando a la propia y trasladando su
domicilio a Roma. Como contrapartida, los latinos se supeditan a la poltica
internacional romana en trminos de no poder ejercer el ius belli et pacis por propia
decisin; adems, deben ayudar a Roma en caso de guerra con hombres y dinero.
El sistema de alianzas puesto en prctica con los latinos es extendido a las
comunidades de Italia.
Anexin de los territorios conquistados. La expansin de Roma en Italia se
produce tambin mediante la anexin de los territorios conquistados y la incorporacin
de sus habitantes al Estado romano. El territorio queda afecto al sistema administrativo
de las tribus y los habitantes de las ciudades italianas incorporadas se equiparan a los
ciudadanos romanos o quedan en situacin de subordinacin (por negrseles el
derecho de voto). Las ciudades incorporadas a Roma reciben el nombre de municipio
y se caracterizan por conservar su autonoma administrativa y sus magistrados;
participan de la ciudadana romana de pleno o limitada en el campo del Derecho
pblico.
Fundacin de colonias. Obedece, en principio, a razones militares. Las colonias
constituidas exclusivamente por ciudadanos romanos tienen igual rgimen que los
municipios. Las colonias tambin podan ser formadas por latinos o por romanos que
renuncian a la ciudadana romana.
La fundacin de las colonias se regula por senadoconsulto.
Por va de conquistas, Roma se aduea de la cuenca mediterrnea e inaugura el
sistema provincial, que abarcar un territorio de dimensiones colosales, en el que la
pauta de organizacin poltica es por lo general el otorgado a las ciudades itlicas.
Los territorios extraitlicos quedan incorporados al Estado romano, que ejerce sobre
ellos un derecho de propiedad. El gobierno de cada territorio se confa a un magistrado
con imperio que est asistido en los asuntos financieros por un cuestor, y en los
administrativos y jurisdiccionales por varios asesores, comites o contubernales.
La esfera de competencia del gobernador se llam provincia, la cual fue dividida en
distritos.
En los pleitos entre romanos el gobernador aplica las normas del praetor urbanus; en
los surgidos entre indgenas de la misma ciudad, el gobernador acta
discrecionalmente teniendo en cuenta las costumbres locales; y en los litigios entre
ciudadanos de distintas ciudades el gobernador o delegados suyos tienen en cuenta
las normas que ms convienen a las partes litigantes.
La reglamentacin administrativa de cada provincia se hace mediante una ley (lex
provinciae). El rgimen otorgado a cada provincia es distinto: las hay formalmente
independiente, con dominio sobre el propio territorio; con autonoma administrativa;
exentas del pago de tributos; afectas a tributacin fija hecha efectiva por el cuestor.

De peor condicin son las ciudades conquistadas por la fuerza: el suelo queda sujeto
al pago de un vectigal que importa un gravamen sobre los productos y cuyo cobro se
hace por los publicanos.
El Principado
Constitucin poltica
La antigua constitucin poltica se hace inadecuada para el gobierno de un territorio
que se ha sufrido una enorme expansin. La penetracin de las ideas y del espritu de
Grecia y Oriente opera fuertemente en la mentalidad romana. Surge una potente clase
capitalista (los equites), disminuye la vieja aristocracia senatorial y se produce la ruina
de las clases medias. Todo esto llevar a una crisis, de forma que en los s. II y I a. C.
se producen continuos conflictos. Los Gracio tratan de imponer una dictadura
personal; Sila impone una dictadura que tendr una vida breve, as como el Principado
de Pompeyo. Csar ser el nico que observe como solucin el casar la urbe con el
orbe (la ciudad y las provincias).
Depositada la confianza del pueblo romano en Octavio tras su victoria sobre Marco
Antonio, asume la tarea de restaurar la paz y la justicia; inaugura en el ao 27 a. C. el
Principado.
La Repblica contina, pero de otra forma. A la Repblica sin rey le sucede la
Repblica con prncipe. Se trata del ajustamiento o conciliacin de opuestos pareceres
a base de renuncias mutuas.
El prncipe acumula en s una serie de ttulos y facultades que le son concedidos
formalmente por los supervivientes rganos republicanos. Tras renunciar al consulado
(es temporal) recibe la tribunicia potestas con carcter vitalicio, el imperium
proconsulare infinitum no supeditado al lmite del promerium y otra serie de facultades.
Augusto asume una serie de poderes que le colocan en una situacin preeminente
sobre los dems rganos constitucionales. El prncipe no es un magistrado sino que se
encarna en l un nuevo rgano de vida permanente, investido con un imperio y
una tribuna potestas que contrasta con las caractersticas notas de temporalidad,
colegialidad y responsabilidad que definan la antigua magistratura republicana.
Mantenidos formalmente por Augusto los antiguos rganos de la constitucin
republicana, en situacin de subordinacin o de obligada colaboracin, poco a poco
pierden importancia.
Las magistraturas, con el incremento del poder del prncipe, quedan sin atribuciones
efectivas, perdiendo su tinte democrtico al ser los magistrados elegidos por el
Senado y entre hombres de rango senatorial.
El Senado cobra importancia al principio pero posteriormente perder su autoridad
poltica, al ser absorbida por el prncipe. Aunque al principio asume la funcin electoral
que sola competer a las asambleas comiciales, ms tarde tal funcin sufre un grave
quebrantamiento al introducir el prncipe nombres en las listas o recomendando la
candidatura de una determinada persona. Cuando menos, el Senado queda sujeto a
una obligada colaboracin con el prncipe.
En nombramiento de senadores se hace por el prncipe y puede recaer incluso en
personas que no han sido magistrados. Adriano crea una nueva organizacin general
burocrtica, una Administracin civil vinculada al prncipe, y posteriormente se decide
plenamente en el nombramiento de magistrados.

Con el Principado surge la burocracia. El prncipe nombra y sustituye a una serie de

funcionarios a sueldo.
Italia y las provincias
Se afianza el rgimen municipal, borrndose toda diferencia sustantiva entre colonias
y municipios. El modelo administrativo imperante es el municipio, cuyos habitantes
participan de la ciudadana romana.
Al principio, Italia goza de una situacin privilegiada al quedar exento su suelo del
pago de impuestos y sus habitantes del servicio militar. Con la afirmacin de la idea
imperial se tiende a establecer un rgimen de igualdad entre Italia y las provincias.
Las provincias se dividen en 2 clases: provincias senatoriales y provincias imperiales,
segn queden, respectivamente, bajo el mando y vigilancia del Senado o del prncipe.
Los gobernadores de unas y otras son nombrados, en todo caso, por el prncipe.
Los gobernadores de las provincias senatoriales son proconsules y ejercen su cargo
durante un ao; los proconsules, asistidos por los cuestores, ejercen funciones
administrativas y judiciales. Los de las provincias imperiales son propraetores, de
duracin indefinida; ejercen las mismas funciones que los anteriores y adems
asumen el mando de las legiones.
El rgimen de las ciudades provinciales reproduce las caractersticas del sistema de
gobierno de la Roma republicana: descansa en la magistratura, comicios y Senado.
Los magistrados municipales ejercen el cargo durante un ao en rgimen de
colegialidad. De rango superior son los jefes y administradores de la ciudad, con
funcin jurisdiccional, aunque limitada en lo civil y en lo penal, y mando sobre las
tropas locales.
El Senado municipal est constituido por 100 miembros, elegidos entre ex
magistrados. El cargo de senador es vitalicio y reporta grandes honores pero est
sujeto a graves cargas que se cifran, principalmente, en responder con el propio
patrimonio de la exaccin de los impuestos municipales y del Estado.
Los municipios agrupan a los municipes, que asumen hasta el s. II d. C. funciones
electorales.
Imperio absoluto
Constitucin poltica
A la muerte de Alejandro Severo se produce una gran crisis que dura 50 aos (hasta
Dioclesiano). Conflictos que tienen como centro el problema de la sucesin en la
jefatura del Estado, la equiparacin a Roma de Italia y las provincias, la quiebra de la
autoridad en el interior, el conflicto entre el Imperio y el Cristianismo, la crisis
econmica, la irrupcin creciente de los brbaros y la desmedida extensin de los
territorios.
Con Dioclesiano se impone el absolutismo al estilo oriental. El emperador se convierte
en jefe y seor nico de la vida pblica.
Dioclesiano reforma los tributos, el ejrcito, crea una burocracia oficial y numerosa que
reemplaza a las magistraturas, y encomienda el gobierno a 2 gobernadores ayudados
por 2 Caesares, colaboradores y sucesores de aqullos.

El poder se desplaza de la sociedad- Estado a un Estado en manos de la burocracia y

de la milicia, donde no existe adhesin a los principios del antiguo dinamismo polticosocial.
El emperador es dominus et deus. Su poder arranca de una investidura divina; an as
se distingue entre el dominus imperial (ejercido sobre las personas libres y sobre los
bienes privados) y el dominium imperial (que es una especie de propiedad privada del
emperador.
El Senado se convierte en simple corporacin municipal. Las viejas magistraturas
quedan reducidas a muy poco. En realidad, el funcionario sustituye al magistrado.
Surge una burocracia civil y jerarquizada independiente de las clases que ejercen el
oficio militar. Los funcionarios civiles constituyen un gran cuerpo, con escalafn, con
ttulo y sueldo y tienen un estatuto propio regulador de su actividad.
El gobierno de las provincias y de las ciudades
El Imperio est dividido en 4 prefecturas, que a su vez se dividen en dicesis, y stas
en provincias. Las prefecturas estn regidas por prefectos (que ahora son funcionarios
civiles); las dicesis, por vicarios dependientes del emperador; y las provincias, por
gobernadores con funciones administrativas y jurisdiccionales.
El gobierno de las ciudades se mantiene, con ciertas variantes importantes, el rgimen
municipal precedente.
El Senado entra en franca decadencia.
El rgimen de Roma conserva vestigios de la etapa anterior.
Tema 3: Historia del Derecho romano

El Derecho romano y su estudio

El Derecho romano est integrado por una serie de instituciones. Su nacimiento
responde a las exigencias y necesidades reclamadas por la vida social.
En el curso histrico del Derecho romano est presente una serie de fuentes:
costumbre, ley, plebiscito, senadoconsultos, constituciones imperiales, edictos de los
magistrados y la actividad jurisprudencial.
Estas fuentes, ni aparecen al mismo tiempo ni estn sujetas a un rgimen jerrquico.
El ius civile se erige en sistema jurdico nico.
La modificacin del derecho civil sin cambiarlo en uno de los grandes logros romanos:
hacer que se mantenga la recia arquitectura del ius civile y que al mismo tiempo lo
jurdico, que requiere marchar hacia delante en servicio de las nuevas necesidades,
est dotado de un nuevo frescor.
Fases de desarrollo del Derecho romano
Desde el s. VIII a. C. hasta el s. VI d. C. hay una sucesin histrica de normas y
principio de varios tipos. Esto no significa contraposicin, de hecho, la obra de la
jurisprudencia se explica por el engarce que dio a todos los rdenes para hacer de
ellos el rgimen jurdico romano.
En la evolucin del Derecho romano se distinguen 3 fases:

el ius civile

el ius gentium

el Derecho heleno- romano

Ius civile (754 a. C. - 201 a. C.) Es la poca del Estado- ciudad, integrado por una
reducida comunidad de hombres dedicados a la labranza y pastoreo. El Estado se
erige en grupo poltico supremo, comenzando la obra demoledora de los grupos
menores. Las gentes llegarn a desaparecer en la poca de la Repblica y la accin
estatal menoscabar la autonoma del consorcio familiar, que pierde funciones
originarias aunque logre mantener su antigua estructura en ciertos aspectos.
El ius civile es un conjunto de normas consuetudinarias de carcter rgido, formalista y
simple. Sobre estas normas y sobre la Ley de las XII Tablas labora la jurisprudencia, la
actividad de sta llega a un extremo que se identifica el ius civile con la interpretacin:
el derecho civil consiste en la interpretacin de los juristas.
Ius gentium (201 a. C.- 235 d. C.). Es la poca de la expansin de dominacin
mundial. El Imperio es uno y uno tambin es el ius gentium. Se trata de un Derecho
exento de formalidades, regulador del comercio, aplicable entre romanos y frente a
extranjeros. La jurisprudencia, el Edicto del pretor y la legislacin imperial contribuyen
a la formacin del Derecho cosmopolita.
Junto al ius civile y al ius gentium aparece el ius honorarium, proveniente de la
actividad del Pretor. Aunque nuevo y ms libre, se produce en torno al sistema
tradicional del derecho civil.
La jurisprudencia alcanza en este perodo su mximo apogeo.
La familia se configura de forma distinta. Al viejo sistema del parentesco agnaticio le
sucede el de la cognacin (vnculos de sangre).
Derecho heleno- romano (235 - s. VI). Como consecuencia de la crisis poltica del
ao 235, quiebran las fronteras del Estado y los brbaros invaden el Imperio romano.
Slo ms tarde se superar esta crisis, restaurndose el Imperio; pero el centro del
mismo estar ahora en Constantinopla. La constitucin Antoniana haba extendido el
Derecho romano a todos los habitantes del Imperio. El Derecho romano se transporta
a tierras extraas y tiene que luchar con los derechos locales, asumiendo un especial
significado en Oriente. Las costumbres y prcticas orientales penetran en el Derecho
romano. El Derecho helnico es ms gil pero menos equilibrado y prctico para los
romanos.
La familia acaba por perder su vieja estructura por influencia de las nuevas corriente y
especialmente de la cristiana.
Costumbre
El viejo ius civile descansa en preceptos de moralidad, de una moralidad hecha
tradicin. Los mores dan vida al primitivo ordenamiento que la interpretacin
jurisprudencial adapta a las nuevas exigencias. Los clsicos no contraponen
interpretacin y ley, integradoras ambas delius civile. En la ltima poca es clara la
anttesis entre costumbre y constitucin imperial. Todo el Derecho tiene fuerza en la
ley, respecto de la cual la costumbre cumple una funcin correctora o subsidiaria, sin
que pueda derogarla.
Ley

La Ley es una declaracin normativa que descansa en un acuerdo. La ley puede ser
pblica y privada. La ley pblica es la ley por antonomasia; nace por un convenio; es
precepto comn, convencin de la repblica.
Propuesta la ley por el magistrado que preside la asamblea comicial, el pueblo en sta
representado la acepta. Tras la aprobacin de la ley por los comicios viene el refrendo
del Senado.
Igual nota de bilateralidad se da en la ley privada, nacida por convenio de los
particulares.
El texto de la ley pblica o rogata consta de varias partes:

Praescriptio o prefacio: en l figura el nombre del magistrado proponente,

lugar y fecha en que tuvo lugar la asamblea, el nombre de la tribu que abri
la votacin y del ciudadano que en ella fue el primero en votar.

Rogatio o parte dispositiva

Sanctio, que fija los trminos precisos para asegurar su eficacia.

Las leyes se citan con el nombre del magistrado proponente y suelen llevar una
indicacin sumaria de su contenido.
La actividad legislativa en Roma no es abundante; pocas veces la ley penetra en la
esfera del Derecho privado. La actividad legislativa, por otro lado, atae
fundamentalmente a materias de Derecho pblico.
Las legis regia son normas muy antiguas enraizadas con preceptos de moralidad
tradicional y relativas a cuestiones religiosas o sagradas. No es probable que se deban
a deliberaciones de los comicios curiados bajo propuesta del rey, sino que
seguramente sean leyes dictadas por los reyes en cuanto sumos sacerdotes de
la civitas e interpretes de la voluntad divina.
La ley afecta escasamente a la esfera del Derecho privado, con excepcin de la Ley
de las XII Tablas, sta tiene su origen, segn la tradicin, en las reivindicaciones
jurdicas de los plebeyos.
Con la decadendia de los comicios y la afirmacin del poder del prncipe la ley cede
paso a las constituciones imperiales; la ley desaparece casi por completo en el S. I d.
C.
Plebiscito
Se trata de la deliberacin de la plebe en su asamblea. Al principio es un mandato de
la plebe para la plebe, pero tras la Lex Hortensia se equipara a la ley, obligando
tambin a los patricios. A partir de entonces ley y plebiscito no se diferencian.
Senadoconsultos
El Senado no ejerci funcin legislativa durante mucho tiempo, aunque influyese en la
formacin de las leyes comiciales. La funcin legislativa se origina en el Principado,
aunque, en rigor, slo sirve a las directrices del prncipe y, por otra parte, slo se
pronuncia en cuestiones de Derecho privado, cuando as lo aconsejan razones
superiores. La propuesta del prncipe da vida al senadoconsulto.
En el Imperio absoluto, las decisiones del Senado desaparecen por completo.

El senadoconsulto tiene una estructura similar a la de la ley: prefacio (con el nombre

del magistrado convocante, senadores que intervienen en la redaccin, lugar y
fecha, relatio (con motivos y propuestas) y sentencia o resolucin aprobada.
Constituciones imperiales
Durante el Principado y, sobre todo, en el Imperio absoluto, la constitucin imperial es
fuente primaria y casi nica del Derecho.
Justiniano afirma que slo el emperador est justamente reconocido como nico
legislador e intrprete de la ley. Hay que advertir que slo en poca muy adelantada
(desde el s. III) afecta a la rbita privada en trminos de cierta importancia.
Gayo define la constitucin imperial como aquello que el emperador establece por
decreto, edicto o epstola. Nunca se ha dudado que alcance fuerza de ley desde el
momento en que el emperador adquiere por ley el poder imperial.
Hay 4 tipos de constituciones imperiales:

Edicta. Son normas dictadas por el prncipe en uso del ius edicendi,

anejo a su imperio proconsulare, y que se asemejan a las de los antiguos

magistrados de la Repblica

Decreta. Son resoluciones extraordinarias en procesos civiles o

criminales de los que conoce el prncipe en primera instancia o en
apelacin.

Rescripta. Son respuestas a consultas planteadas por magistrados,

funcionarios o particulares

Mandata. Son instrucciones dadas por el prncipe, singularmente en

materia administrativa, a los funcionarios de la administracin provincial.

Entre las formas enumeradas tienen especial relevancia los decreta y rescripta, en
cuanto sirven fundamentalmente a una obra de reforma o correccin del derecho
vigente.
La constitucin imperial da lugar a la formacin de un ius nuevo, extraordinario.
Edictos de los magistrados
El ius edicendi es la facultad que tiene todo magistrado de dirigirse al pueblo, de
palabra o por escrito. Esta facultad se expresa en el edicto, que es un programa de
actuacin.
El pretor, los ediles curules y, en las provincias, los gobernadores y cuestores, fijan en
el edicto las normas a las que se han de atener en el ejercicio de su funcin. El edicto
vigente por el ao del cargo es el edicto perpetuum; mientras que el que se mantiene
vigente de un ao para otro es el edicto tralaticium. De todas formas, el magistrado no
tiene que ajustarse frreamente al programa anual por l fijado, sino que puede
proveer segn lo requieran las especiales circunstancias, en el conocimiento y
providencia sobre casos concretos.
De especial importancia es el edicto del pretor, que asume la tarea de ayudar, suplir o
corregir al ius civile. El pretor administra justicia civil y, por va procesal, da actuacin a
una nueva formacin jurdica que nutre y vigoriza al sistema tradicional.
El Derecho honorario o pretorio alcanza su auge en los 2 ltimos siglos de la
Repblica. Durante el Principado, el prncipe pone lmites a la actividad pretoria.

Adriano encarga dar una redaccin definitiva a las reglas y procedimientos edictales
de los tiempos anteriores; esta obra compiladora se conoce como Edicto perpetuo y
pone fin a la labor secular del pretor.
La ciencia jurdica
El prudens (el perito en materia jurdica) interpreta el ius, revela el Derecho, el ius
civile, acomodndolo a las exigencias vitales de cada momento. Ius
civile e interpretatio llegan a ser una misma cosa.
El jurista ayuda y aconseja al particular, instruyndolo sobre las frmulas de los
negocios o contratos y de los pleitos y facilitndole respuestas a sus consultas. Al
jurista acuden en busca de asesoramiento el pretor y el juez.
La jurisprudencia, o ciencia del Derecho, es ejercida en los primeros tiempos por los
pontfices. A fines del s. IV y comienzos del s. III a. C., la jurisprudencia deja de ser
pontifical y se convierte en oficio libre, y ornado con la mxima dignidad.
Tras Apio Claudio (censor en el 312) hay que citar entre los antiguos juristas a Sesto
Elio Peto Cato (cnsul), autor de unos Tripertita sobre la Ley de las XII Tablas,
la interpretatio y las legis actiones.
Del s. II a. C son:

Marco Poncio Catn (censor)

Catn Liciano (hijo del anterior), autor de la regla Catoniana

Manilio (cnsul)

Publio Mucio Scevola (cnsul)

Bruto
En el ltimo siglo de la Repblica estn los ms famosos juristas de esta poca:

Quinto Mucio Scevola (cnsul), autor del primer ensayo sistemtico del
Derecho civil

Servio Sulpicio Rufo (cnsul), autor de la stipulatio Aquiliana y de la frmula

de la actio doli. Escribi numerosas obras y es maestro de otros insignes
juristas. Cicern lo considera el iniciador de la verdadera ciencia jurdica
La poca urea de la jurisprudencia comprende un perodo que va, aproximadamente
desde Augusto a los Severos (27 a. C. - 235 d. C.); en estos 2 siglos y medio la
jurisprudencia alcanza su mximo esplendor. No desentendidos de la tradicin
heredada, los juristas clsicos se afanan por proveer a las necesidades del Derecho
de su tiempo. Su oficio se basa en la bsqueda de lo que es bueno y justo; al amparo
de este oficio los juristas han posible la pervivencia, con notas de elasticidad, de los
viejos principios, reglas, mdulos o esquemas.
El prncipe no logra domear la actividad libre de los juristas, aunque lo intenta por
varios mtodos. De esta forma, Augusto concede a algunos de los ms clebres el ius
respondendi, que es una especie de consagracin pero sin tener la fuerza vinculante
del responsumpara el juez, aunque influya en la sentencia del mismo. Por otro lado,
Adriano nombra miembros del concilio del prncipe (organismo oficial) a los juristas de
gran prestigio.

Los juristas clsicos son siempre privatistas, otros se encargas de las cuestiones
relativas a los negocios jurdicos.
La jurisprudencia clsica se inicia con 2 famosas escuelas fundadas por Laben y
Capitn pero que son conocidas por sus respectivos sucesores: Prculo y Sabino:

Escuela proculeyana; dentro de ella, adems de Prculo, destacan los Celso

y los Nerva

Escuela sabiniana: dentro de ella destaca, adems de Sabino, sobre todo,

Salvio Juliano.
De los fundadores de estas escuelas slo tiene relieve como jurista Laben.
Sabino es autor de libros de repuestas, de un comentario al Edicto y de tres libros
de iris civilis que sirven de modelo a juristas posteriores.
Salvio Juliano, el jurista ms excelso de Roma, es autor de la ordenacin del Edicto
(Edicto perpetuum) y de un Digesta en 90 libros.
A mediados del s. II no persisten ya las 2 escuelas, salvo por la afiliacin de Gayo a la
escuela sabiniana. De este siglo, adems de Gayo, son Pomponio, Marcelo y Q.
Cervidio Scevola.
Gayo es autor de un compendio de Derecho romano que ha perdurado hasta nuestros
tiempos y de las famosas Institutiones que Justiniano toma como modelo para las
suyas. El libro de Gayo, acogido con gran fervor en tiempos posteriores, fue objeto de
alteraciones (interpolaciones y glosemas); sin embargo, ofrece un valioso testimonio
del Derecho de la poca clsica.
Del s. III son 4 grandes juristas: Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino.
Papiniano comparte con Salvio Juliano la fama de ser el ms insigne entre los juristas
romanos. Es autor, entre otros, de 37 libros de cuestiones, 19 de responsas y 2 de
definiciones. Destaca entre sus escritos su sentido prctico.
Paulo es discpulo de Scevola. Es autor de numerosos escritos: 80 libros de
comentarios al ad edictum, 16 de comentarios al ad Sabinum, 26 de cuestiones, 23
de responsa, 3 de Institutiones, 6 de regulae...
Ulpiano es asesor de Papiniano junto con Paulo. Autor fecundo, es ms conocido por
su conocimiento de la literatura jurdica ms que por su obra creadora. Buen
compilador, sus escritos son acogidos con especial favor en los Digesta de Justiniano,
hasta el punto de constituir el ncleo fundamental de stos.
Modestino, discpulo de Ulpiano, no es de gran relieve es autor de, entre otros, 10
libros de regulae, 10 de responsa y 12 de pandectae.
Las codificaciones
Compilaciones prejustinianeas
Decada la jurisprudencia, en el Imperio absoluto se realiza la tarea de extractar,
ordenar y compilar, con miras a la prctica, las obras de la jurisprudencia (iura) y las
constituciones imperiales (leges). Las compilaciones son de varios tipos:
Ordenacin del ius. Compilaciones de iura. Con la finalidad de facilitar la consulta
de los iura clsicos, y a la hora de ser invocados en los tribunales, se establece por
una constitucin imperial de Teodosio II del ao 426 que tiene eficacia legal, en

trminos de obligar al juez, las opiniones de Papiano, Ulpiano, Paulo, Gayo y

Modestino. Es la llamada ley de citas, que tambin regula el modo segn el cual han
de tenerse en cuenta las opiniones de los mismos: opuestos los pareceres, prevalecen
los de la mayora; prevalece el de Papiniano en caso de empate, y, si no es posible
aplicar ninguno de estos 2 criterios, el juez el libre de adoptar el que estime oportuno.
Acogida dicha constitucin en el Cdigo Teodosiano, Teodosio otorga tambin eficacia
vinculante a los autores citados en sus obras por los 5 juristas mencionados.
Los juristas posclsicos prestan especial atencin al aspecto didctico. En sus
reelaboraciones utilizan, principalmente, las Instituciones de Gayo: resumido y
simplificado est el Eptome de ste, que los visigodos tambin resumen y reforman,
insertndolo en la Lex Romana Wisigothorum.
Entre las reelaboraciones de materiales clsicos figuran los Tituli de Ulpiano y las
Sentencias de Paulo. El liber singularis regularum de Ulpiano es obra fundamental del
s. IV d. C.
Compilaciones de leges. Con la doble finalidad de poder utilizar ante los tribunales y
la enseanza de las muchas y dispersas leges, se procede en Oriente a su
compilacin. Aparecen compiladas en 2 obras de iniciativa privada: Cdigo Gregoriano
y Cdigo Hermogeniano, y en una de carcter oficial: Cdigo Teodosino.
El Cdigo Gregoriano recoge constituciones dictadas entre los aos 196 y 295; costa
de 15 libros divididos en ttulos. Sigue una ordenacin sistemtica.
El Cdigo Hermogeniano est hecha a finales del s. III o comienzos del s. IV y consta
de un solo libro dividido en ttulos, recoge constituciones promulgadas entre los aos
291 y 324. Es a manera de apndice del Cdigo Gregoriano.
El Cdigo Teodosiano fue ordenado por Teodosio II. Consta de 16 libros divididos en
ttulos y recoge las constituciones dictadas desde Constantino a Teodosio II.
La comisin compiladora, integrada por 16 funcionarios, recibi autorizacin para
hacer variantes o alteraciones en los textos, segn lo aconsejaran las exigencias de la
prctica.
Con posterioridad a la promulgacin del Cdigo Teodosiano fueron dictadas nuevas
constituciones imperiales, que se conocen como Novelas posteodosianas. De ellas se
hicieron varias compilaciones en Oriente y Occidente. Dentro de las occidentales
destaca la Lex Romana Wisigothorum.
Compilaciones de iura y leges. Entre las varias compilaciones mixtas destacan
los Fragmenta Vaticana, que son fragmentos de una compilacin privada. Es una obra
amplia dividida en ttulos, en los cuales se recogen pasajes de Papiano, Ulpiano,
Paulo y del autor (desconocido), junto con constituciones imperiales, especialmente de
Dioclesiano.
El libro siro- romano es un manual de Derecho romano, de ius civile, sin mencin
del ius honorarium, con las modificaciones provenientes de constituciones imperiales a
partir de Constantino.
En el Occidente anegado por los brbaros los reyes promulgaron una serie de leyes
destinadas a los vencidos, donde se recogen, con singular simplicidad, preceptos
mixtos de iura y leges, como es la Lex Romana Wisigothorum y el Edicto Teodorico.

De primer rango es la Lex Romana Wisigothorum o Brevario de Alarico, que fue

promulgada por Alarico II y que estuvo en vigor entre los hispanorromanos. Tuvo una
enorme difusin en la Alta Edad Media. Estuvo vigente en Espaa, hasta la publicacin
del Liber Iudiciorum (s. VII) y fue fuente general en Francia, Alemania e Inglaterra
hasta los s. XI y XII.
El Cdigo contiene un eptome de las Instituciones de Gayo, textos de las Sentencias
de Paulo, un pasaje de Papiano y extractos de los Cdigos Gregoriano y
Hermogeniano y, sobre todo, del Cdigo Teodosiano y de las Novelas posteodosianas.
Los fragmentos y extractos, salvo el epitome de Gayo, llevan una interpretacin, ndice
y glosa que se cree que es anterior a los compiladores del Cdigo de Alarico.
Compilacin de Justiniano
Justiniano hace realidad la aspiracin de Teodosio II de reunir en un solo cuerpo
general y sin mezclarlos ni confundirlos, los iura y las leges.
La obra compiladora de Justiniano, llevada a cano en un corto perodo de tiempo (528533), trata de servir a las demandas de su tiempo. Justiniano imprime a obra un sello
de unidad, trayendo a concierto el cmulo legislativo y jurisprudencial formado en
ambientes distintos y en distintos siglos.
A la hora de compilar, y siempre que las circunstancias lo permiten, se guarda respeto
por la tradicin clsica. En todo caso, las discordancias o contradicciones de los viejos
textos o la imposibilidad de su llana aplicacin a las nuevas necesidades, recomienda
su modificacin.
Los compiladores estn expresamente autorizados por Justiniano para alterar los
textos, en trminos formales o sustantivos. Las alteraciones se traducen en adiciones,
omisiones, cambios o sustracciones al contenido de los textos y se denominan
interpolaciones. La bsqueda de tales interpolaciones no es sencilla debido a que no
aparecen expresamente declaradas como tales en los textos, por lo que hay que
recurrir a distintos mtodos para hacerlo, como la bsqueda de anacronismos.
La obra codificadora comienza con una constitucin del ao 528, por la que se
encarga a una comisin de 10 miembros la tarea de redactar un Cdigo sobre la base
de los precedentes (Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano) y de las
constituciones imperiales posteriores a ellos. La comisin encargada de elaborarlo fue
presidida por Juan (ex cuestor) y forman parte de ella Triboniano y Tefilo. Cumplida la
tarea en poco tiempo, se promulga el Codex, que ser sustituido luego por otro.
Por una constitucin del ao 530 se ordena a Triboniano que forme una comisin para
agrupar en una obra el material jurisprudencial, que se llamar Digesta. La comisin,
integrada por 16 miembros (los profesores Constantino, Tefilo, Cratino, Isidoro y
Doroteo, y 11 abogados) cumple el encargo en 3 aos, otorgndose a la obra fuerza
de ley.
No acabada la compilacin del Digesto, Justiniano encarga a Triboniano y a los
profesores Tefilo y Doroteo la labor de redactar un libro para uso de los escolares El
libro se llamar Institutiones y entra en vigor junto al Digesto.
Debido a las innovaciones legislativas posteriores al Cdigo, Justiniano ordena su
revisin, enriquecindolo con las nuevas constituciones, a Triboniano, Doroteo y 3 de
los abogados redactores del Digesto.

Continuada por Justiniano su actividad legislativa, da a las nuevas constituciones el

nombre de Novellae constitutiones post Codicem y promete realizar su compilacin,
aunque no llegar a hacerse nunca por va oficial.
Terminada la tarea compiladora, Justiniano prohibe la confrontacin de los textos
codificados con los originales, as como todo comentario a la obra por l realizada, a lo
sumo permite hacer traducciones al griego, ndices y cortas dilucidaciones.
La obra de Justiniano, integrada por las Instituciones, el Digesto, el Cdigo y las
Novelas, se conoce como el Corpus iuris civilis.
Instituciones. Son una obra elemental destinada a los estudiantes, redactada sobre la
base principal de las Instituciones de Gayo y de la obra del pseudo Gayo. Adems, se
incorporan extractos de las obras de las instituciones de Paulo, Ulpiano, Marciano y
Florentino, junto con fragmentos de constituciones imperiales y de textos acogidos en
el Digesto.
Las Instituciones tienen carcter compilatorio, pero no se hace mencin sobre la
procedencia de los fragmentos o extractos que constituyen su contenido.
Consta de 4 libros, divididos en ttulos, cada uno de los cuales lleva una rbrica
especial. Los ttulos se dividen, a su vez, en prrafos.
La obra est ordenada segn el sistema de Gayo: el libro I est dedicado a las
personas, los Libros II, III y los 5 primeros ttulos del Libro IV a la res y el resto del
Libro IV a las acciones.
Los manuscritos ms antiguos de las Instituciones se remontan a s. IX, entre los que
destaca la Glosa turinense.
Digesto. Los Digesta o Pandectae es una compilacin del material jurisprudencial. Los
compiladores utilizan un enorme cmulo de textos clsicos: cerca de 2000 libros. Los
fragmentos ms abundantes son los de Ulpiano (la tercera parte del Digesto), Paulo,
Papiniano y Juliano; se utilizan los textos de 39 juristas (3 de la Repblica). Contra lo
dispuesto por Justiniano, se incluyen fragmentos de juristas que no tuvieron el ius
respondendi.
Consta de 50 libros, cada uno de los cuales (salvo los libros 30, 31 y 32) se divide en
ttulos. Los ttulos llevan sus correspondientes rbricas, contienen fragmentos de los
juristas clsicos y se encabezan con una inscripcin en la que consta el nombre del
autor, la obra y libro de donde proceden. A partir de los juristas medievales, los
fragmentos ms extensos se dividen un principio y en uno o varios prrafos. El Digesto
va precedido de un ndice en el que constan las obras seleccionadas en su redaccin.
Los 50 libros del Digesto estn repartidos segn el orden del Edicto Perpetuo. El
Digesto se divide en 7 partes para servir a los fines didcticos, segn el esquema del
Edicto.
El manuscrito ms antiguo del Digesto es el florentino, que difunde el Digesto a travs
de la Europa medieval y moderna.
Cdigo. Es una compilacin de leges que comprende 12 libros, divididos en ttulos,
cada uno de los cuales contiene un determinado nmero de constituciones imperiales
ordenadas cronolgicamente. Cada constitucin tiene una inscriptio con el nombre del
emperador y del destinatario de la ley, y una subscriptio, relativa a la fecha.

Est integrado por constituciones que van desde Adriano hasta Justiniano y fue objeto
de interpolaciones.
Las materias del Codex estn distribuidas del siguiente modo:

Libro I: Derecho eclesistico, fuentes del Derecho y funcionarios pblicos

Libro II- VIII: Derecho privado

Libro IX: Derecho penal

Libro X- XII: Derecho administrativo

Novelas. De las Novelas o constituciones imperiales posteriores al Cdigo han llegado
a nuestros tiempos 3 colecciones privadas:

Eptome Juliani. Es una coleccin de 124 novelas, dispuestas por orden

cronolgico. Es de tiempos de Justiniano

Autntica. Es una coleccin de 134 novelas, que van desde el ao 535 al

556, ordenadas cronolgicamente hasta el nmero 124. Es del s. XI y ha
llegado a nosotros en manuscritos de este siglo, a los que se fueron
incorporando otras constituciones (extravagantes).

Coleccin de 168 novelas realizada bajo Tiberio II. Las novelas pertenecen
mayoritariamente a Justiniano pero tambin hay de Justino II y Tiberio II. De
esta coleccin ha llegado a nosotros un manuscrito de Venecia del s. XIII y
otro de Florencia del s. XIV.
Compilaciones posjustinianeas
Las necesidades didcticas y de la prctica obligan a incumplir la prohibicin de
Justiniano de hacer comentarios a su obra y, concretamente, al Digesto. Se hacen
glosas y obras monogrficas. (...)
Supervivencia del Derecho romano

Panormica general

Historia de los estudios de Derecho romano

Tema 4: Ideas romanas del Derecho

El ius es el arte de lo bueno y de lo justo. La aequitas, impregnada de sentido moralsocial, domina el territorio del ius.
El Derecho romano tiene su base en unos principios enraizados en un mundo de
creencias, impulsos, necesidades polticas, econmicas y de otra ndole que no se
vierten del todo en lo jurdico positivo; sin embargo, actan difusa e impalpablemente
en el conjunto de la vida colectiva como complementos que aseguran la razn de ser,
la vitalidad y la validez misma del Derecho.
Los rasgos del Derecho romano son los siguientes:

La conexin con la realidad de las cosas; esto es, la naturalidad

El concierto entre tradicin y progreso

La concrecin, al prestar atencin a cada caso real

La simplicidad, reflejada en la no proliferacin de figuras dentro de cada

campo del Derecho privado. Una figura puede servir a varios fines. Se
procura que cada figura tenga claros y definidos linderos, evitando las
mezcolanzas o interferencias

Abundancia jurdica frente a la escasez legislativa. Las leyes de Derecho

privado son escasas; salvo excepciones, la ley pblica no se entromete en el
mbito del ius

Posicin privilegiada del derecho de familia frente a los restantes rdenes.

El paterfamilias se erige como el gran protagonista del Derecho privado

Potenciacin de los actualmente llamados derechos subjetivos, troncados en

verdaderos poderes, como se pone de manifiesto en eldominium,
la obligatio, la patria potestas, en la ms antigua herencia

Consagracin de la libertas del hombre individual y la de la Repblica: tanto

se ampara la libertad del hombre como que la cosa pblica no se vea
atenazada por el poder desptico

Persecucin del bonum et aequum

Casticismo. Lo nacional romano est patente en el conjunto del

ordenamiento jurdico, imprimiendo su sello a las instituciones forneas
recibidas
Ius
Este trmino es utilizado por los romanos para designar tanto el Derecho objetivo (ius
civile, ius gentium, ius Romanum)como el subjetivo.
En sentido objetivo se define como el arte de lo bueno y lo justo. El ius civile antiguo
es un cuerpo de normas que surge con la propia estirpe y con la fuerza de razn que
est en la razn misma de las cosas; pero esta razn es sometida a la forma y de ella
queda prisionera.
Los significados del sustantivo ius pueden reducirse a 4 categoras o grupos:

Principio objetivo y supremo de determinacin del modo de ser o de

funcionar de una comunidad social

Situacin, poder, facultad de un individuo o de un ente

Determinacin concreta de un acontecimiento por parte de quien tenga
el poder de hacerla

Lugar en el que el magistrado ius dicit

Ius y fas
El nexo cordial entre Derecho y religin se manifiesta en todas las normas primitivas;
se produce una contraposicin entre el ius y el fas, entre la ley humana y la divina.
En un primer momento ius y fas expresan la licitud de un determinado acto o
comportamiento; es decir, su conformidad con la voluntad de los dioses. De concebir la

licitud en concreto, se pasa a considerarla en abstracto, y uno y otro trmino designan

entonces lo lcito.
Los pontfices, los primeros juristas de Romano, comienzan entre derecho divino y
derecho humano, entre normas que, naciendo todas de la voluntad divina, tienen por
objeto relaciones distintas: el derecho divino atae a las relaciones entre el hombre y
los dioses; el derecho romano, a las relaciones de los hombres entre s. La sucesiva
afirmacin del poder poltico llevar a sentar una nocin de ius como Derecho creado
por los hombres y puesto bajo el amparo de rganos magistratuales.
Aequitas
El ius debe adaptarse a las singularidades de cada hecho, negocio o relacin, habida
cuenta de la mudanza cotidiana a que es llevada la vida social.
Hay cuestiones que la ley deja sin responder, sea por defectuosa diccin, por su
angostura formal, o porque el espritu de los nuevos tiempos la ha agotado y
envejecido. En este caso, interviene la aequitas, restableciendo la justa proporcin
entre Derecho y vida.
La acomodacin del ius a las nuevas exigencias fue realizada por el Pretor y los
emperadores, bajo la gua prudente de los juristas. Laaequitas triunfa en el ius
gentium, abriendo camino al Derecho universal.
El Derecho justinianeo asigna a la aequitas el significado que albergan los trminos
piedad, caridad, humanidad, benevolencia. La aequitasclsica trae a concierto
Derecho y justicia. Sustancia del Derecho es la aequitas, si por aequitas se entiende
las justa adhesin de la norma positiva a la mudable vida social que regula.
Iustitia
El Derecho romano no es ciencia anclada en el mundo de los valores ideales, sino
justicia, y la justicia se cierne sobre la realidad viva del suceso humano. Ulpiano define
la iustitia como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno su derecho. La
justicia no es la justicia pura, la ms alta justicia, sino la justicia terrena que,
estableciendo una cierta igualdad entre los hombres, propende a la consecucin del
bien comn. La justicia se concreta en ordenar las acciones exteriores de conformidad
con los mandatos del Derecho positivo.
Lo que falta en la definicin romana es una determinacin de la regla que sirva para
descubrir el derecho de cada cual en los distintos momentos y en las diferentes
situaciones, en las contingencias de hecho a que est sometida la vida social. Sin
embargo, no carece el jurista de criterio preciso para distinguir lo justo de lo injusto, lo
lcito de lo ilcito.
Iurisprudentia
Ulpiano la define como el conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de
lo justo y de lo injusto.
Si el Derecho se refiere a la vida, la ciencia jurdica ha de ser, ante todo y sobre todo,
un quehacer vital, un ocuparse de lo necesario; el jurista debe descubrir el brote
espontneo de esa regla que est en la naturaleza de las cosas.
En cualquier caso, el conocimiento de las cosas divinas y humanas no es de orden
especulativo, sino prctico: la prudentia no es conocimiento en s y por s, sino que
consiste en el arte que nos lleva a alcanzar algunas cosas y huir de otras. Puesta la

mirada siempre en lo que es bueno y justo, ha de encontrar solucin a problemas

vitales.
El jurista romano no coloca los fros y rgidos esquemas doctrinales por encima de los
fines y de las necesidades de la vida. Antes de meter el Derecho en un cuadro de rigor
lgico, lo que interesa es acomodar el razonamiento jurdico a las exigencias prcticas.
El jurista romano es un intrprete de lo humano eterno, de la tradicin inderogable que
es sustancia de la historia.
Tria iuris praecepta
Segn Ulpiano, 3 son los preceptos jurdicos fundamentales: vivir honestamente, no
daar a otro y dar a cada uno lo suyo.
Ius publicum y ius privatum
Por publicum entendemos aquello que pertenece a la comunidad ciudadana, a
la civitas o Estado; por privatum, lo que pertenece al particular.
La expresin ius publicum (que entra en uso hacia fines de la Repblica) tiene 2
significados:

Derecho emanado de los rganos estatales, integrado por las normas

que derivan de las XII Tablas o de otras leges publicae como los
senadoconsultos y, en poca republicana, las constituciones imperiales, aun
refirindose a materias que actualmente consideramos de Derecho privado.
No pertenecen al ius publicum las normas fijadas por la jurisprudencia.

Derecho referente a la estructura, a la actividad, organizacin y

funcionamiento del status rei Romanae; as lo define Ulpiano: Derecho

pblico es el que atae al gobierno de la repblica; y Cicern lo define de la
misma forma: lo que es propio de la ciudad y del imperio.
En un principio, se contraponen la lex (norma emanada de la civitas) y el ius -civile(emanado de los rganos infraestatales). La civitas y los grupos familiares tienen
ordenamientos diferentes. La diferencia, sin embargo, es slo de extensin, y no de
esencia. No es de esencia porque las relaciones intrafamiliares coinciden con las
internas de un Estado, y las interfamiliares con las interestatales. En esta primera
etapa la lex no se inmiscuye en el mbito del ius.
Con el desarrollo de las nuevas fuentes, se pasa de la contraposicin entre el ius y
la lex, a la contraposicin entre ius (civile) y ius publicum. Ius publicum es el Derecho
emanado de los rganos de la civitas, en cuanto expresan la voluntad de sta. Tal
Derecho se diferencia por la diversidad de fuente de que dimana, del complejo de
principios conservados, elaborados y revelados por la jurisprudencia.
Segn Ulpiano, dos son los aspectos de este estudio: el pblico y el privado. Derecho
pblico es el que atae al gobierno de la repblica; privado, el que vela por los
intereses de los particulares, pues hay cosas de utilidad pblica y otras de inters
privado. El Derecho pblico consiste en el ordenamiento referente a la religin, al
sacerdocio y a las magistraturas. El Derecho privado es tripartito, est recogido en
preceptos naturales, de derecho de gentes y civiles.
Ulpiano no divide el Derecho en 2 campos opuestos; simplemente seala 2
posiciones. Existe de un lado, la comunidad y, de otro, el individuo. La norma jurdica
considera, en primer lugar, a la comunidad como ser colectivo, como sujeto primario

del ordenamiento; tambin considera al individuo, atribuyndole una rbita de poder.

Sin embargo, los derechos privados no interesan exclusivamente al individuo en una
actividad independiente, sino en una actividad encaminada a la consecucin del bien
comn. Individualidad y comunidad se unen en cada norma, si bien una y otra pueden
presentarse en planos de mayor o menor prevalencia. El derecho pblico no puede ser
alterado por los pactos de los particulares.
Ius scriptum y ius non scriptum
En las Instituciones de Justiniano se dice Nuestro Derecho es escrito y no escrito,
como entre los griegos... Pertenecen al derecho escrito la ley, los plebiscitos, los
senadoconsultos, los edictos de los magistrados, las constituciones imperiales y las
respuestas de los jurisconsultos... Derecho no escrito es el que confirm el uso. Pues
las costumbres de larga duracin y refrendadas por el consentimiento unnime de los
que las usan, son semejas a la ley.
Tal distincin, inspirada en la que hacan los griegos entre leyes escritas y no escritas
no responde a la concepcin propia de la poca clsica. No conoce sta la anttesis
entre interpretatio y lex, sino que, al contrario, comprende ambas entidades en la
misma categora delius civile. Adems, el derecho no escrito no se identifica con lo que
actualmente llamamos costumbre. Cuando se habla de mores no debe pensarse en un
Derecho que nace espontneamente del tcito consenso popular; para los romanos,
los principios nuevos derivan de los antiguos, y son trados a la luz por los juristas,
nicos capaces de revelar el Derecho.
La contraposicin entre ley y costumbre es expresiva de la realidad que ofrece la
nueva poca. Justiniano encierra todo el Derecho en la ley, que emana de la voluntad
del prncipe, y la costumbre es slo un correctivo de aqulla.
Ius commune y ius singulare
Es derecho comn el integrado por normas vigentes con carcter general, esto es, con
referencia a una serie limitada de casos, prefijados genricamente. Es derecho
singular el que, por motivos morales, tiles o de bien pblico, excluye para
determinadas situaciones las reglas comunes.
Segn Paulo, derecho singular es el que, contra el tenor de la razn del derecho, ha
sido introducido por la autoridad de quienes lo constituyen a causa de alguna utilidad.
El derecho singular no niega la razn del derecho comn, sino que reconoce, bajo
ciertos aspectos, una razn distinta, una razn especfica, aplicable a particulares
relaciones o categoras especiales de personas o cosas.
La norma del derecho singular se da para atender a una utilidad concreta, y su esfera
de accin no debe sobrepasar los linderos de la misma. El derecho singular no debe
ser llevado a consecuencias que acarreen una alteracin del sistema jurdico ordinario.
Las fuentes hablan de beneficios, esto es, de ventajas concedidas a persona o
personas determinadas. Sin embargo, ni los beneficios suelen designarse por los
romanos como constitutivos de derecho singular, ni implican necesariamente una
excepcin a norma de alcance ms general. Dentro del Derecho justinieaneo, por
beneficio se entiende la ventaja de que pueden aprovecharse, siempre que lo pidan
expresamente, todos aquellos que se encuentren en una determinada situacin.
En relacin con el derecho singular se encuentra el privilegio. En los tiempos
antiguos, era algo perjudicial, introducido en detrimento de una determinada persona;
sin embargo, en poca ms avanzada significa una excepcin de la regla comn y se

interpreta en sentido favorable. En muchos casos, result difcil diferenciar el terreno

justo del privilegio y del derecho singular.
Ius civile, ius gentium, ius naturale
Ius civile es el derecho propio y privativo de los cives. De acuerdo con el principio de
personalidad de las leyes, los extranjeros se mueven en sus relaciones privadas fuera
de la rbita del ius civile Romanorum. Tal situacin no poda ser definitiva; las nuevas
necesidades comerciales y el desarrollo de la vida social y civil abren puertas a un
Derecho romano universal: el ius gentium.
El ius gentium es derecho positivo romano, pero no exclusivista o personalista, sino
llamado a regir entre romanos y extranjeros. Fruto, de una parte, de la vigorizacin del
sistema tradicional, representa, de otra parte, la acogida de principios jurdicos
extraos. El ius gentium es un ius civile abierto y progresivo, atemperado a nuevos
modos, en los que triunfa el principio de la libre forma contractual, frente a la angostura
y rigidez de los viejos moldes. Su nervio est constituido por los negocios. En Roma
no fue necesario un Derecho mercantil especial, bast con adaptar el viejo Derecho
civil a las nuevas exigencias.
Segn Gayo, el derecho de gentes es el que la razn natural establece entre todos los
hombres. Para los romanos, natura es la realidad, que es concrecin. Slo en la poca
posclsica se concibe como lgica natural de orden trascendente. En la poca
justinianea, una precisa visin teolgica sita el reino ideal de los valores puros, no
sujeto a mudanza o variacin, sobre el reino natural del ser. El ius naturae, que no se
identifica ya con el ius gentium, es un Derecho de origen divino. Segn Paulo, el
Derecho natural es aquello que siempre es bueno y justo; y, segn Ulpiano, es aquel
que la naturaleza ense a todos los animales, pues este derecho no es exclusivo de
hombre; sin embargo, tal definicin no corresponde al pensamiento justinianeo.
Ius civile y ius honorarium
Para un romano, hablar de Derecho es hablar de ius civile, que es el nico sistema
jurdico entregado de unos a otros por fuerza de grave y constante razn. El jurista
revela el ius; pero la capacidad del jurista tiene lmites y no slo propios, sino tambin
marcados desde fuera; ha de desenvolver el sistema sin salirse de una lnea lgica. El
jurista puede deducir de una norma lo que lgicamente derive de ella, pero no otra
cosa; adems, se exige que lo nueve descanse en lo antiguo y conocido.
La interpretacin entra en crisis en el momento en que el jurista no puede hacer
revoluciones; de forma que se llega a un punto en que el desarrollo de la sociedad es
tal que el Derecho no puede ser slo interpretacin de los juristas, desenvolvimiento
lgico de principios y preceptos tradicionales. Si ningn arte del jurista puede subvenir
a la imperiosa necesidad de una regulacin jurdica, lo nico que procede es un acto
de imposicin, pero tal acto de imposicin slo puede provenir de una persona
investida de imperium.
El Pretor acta el ius, pero slo cuando lo considera conforme a lo bueno y lo justo; en
otro caso, una orden suya lo pone fuera de vigencia. Si el jurista no puede ir ms all
del sistema, ni contra el sistema mismo, al Pretor no le es permitido crear ius. Mas el
Pretor puede ordenar a los particulares, de forma que, dejando intacto el ius, lo deja
fuera de vida.
La actividad pretoria crea un nuevo edificio jurdico, cuyos pilares son lo bueno y lo
justo. Por medio del Pretor llega la jurisprudencia a donde no puede llegar ella misma.

En lo formal, el ius queda ileso. El Derecho honorario slo vive y se impone en el

terreno procesal. Superadas las instituciones fundamentales del viejo Derecho civil, se
da justa contestacin a las nuevas demandas de la vida social y comercial, al
extraordinario desarrollo de la vida.
Cada uno de estos Derechos -Derecho civil y Derecho honorario- rige tanto en cuanto
no rige el otro. El Derecho honorario rige en la medida en que determinadas
instituciones civiles no tienen vida en concreto, convirtindose en sobrevivencias
histricas, es decir, en algo qie est ms all de las realidades actuales. De todas
formas, el Derecho honorario no nace como entidad orgnica indiferente al ius civile.
El Derecho honorario se apoya en el ius civile, y lo supone, aunque sea de forma
tcita.

LIBRO I: PARTE GENERAL

Tema 1: El sujeto de Derecho

Persona y capacidad
Causa de la constitucin de todo derecho es el hombre; sin embargo, en Roma, sujeto
de derecho no es todo hombre, sino slo el hombre. Sujeto de derecho es aquel en
quien, sobre la condicin humana, concurren otras 3:

Ser libre

Ser ciudadano

Ser sui iuris

Lo es tambin el ente distinto del hombre al que la ley reconoce capacidad jurdica.
Actualmente se dice que el hombre es sujeto de derechos o que es capaz de
derechos; sin embargo, en Roma, falta un trmino para designar la capacidad jurdica
(la aptitud del hombre para ser sujeto de relaciones jurdicas, para tener derechos y
contraer obligaciones.
La personalidad o capacidad jurdica del hombre, as como la de las personas jurdicas
slo fue reconocida en pocas avanzadas; en los primeros tiempos, la cualidad del
hombre no es bastante, por s sola, para otorgar la capacidad. Sujeto de derecho slo
es el paterfamilias, por lo que la plenitud de la capacidad jurdica implica la
concurrencia de 3 condiciones:

Libertad

Ciudadana

No sometimiento a una autoridad familiar

A lo largo de los tiempos permaneci firme la idea de vincular la capacidad al hombre
libre; no ocurri as con las otras condiciones: primero se reconoci capacidad limitada
al no ciudadano, si bien con referencia al ius gentium; despus, la constitucin
Antoniana sancion el principio de la igualdad jurdica entre todos los hombres libres
del Imperio.

Centrada originariamente la capacidad jurdica en el paterfamilias, poco a poco fue

afirmndose una tendencia favorable a hacer coincidir aqulla con la simple cualidad
de hombre; y aunque tal tendencia no lleg a triunfar definitivamente, la capacidad
patrimonial de los alieni iuris termin por consagrarse frente a la regla general que la
negaba.
La teora de las personas fsicas o naturales implica el examen del status personarum;
es decir, de la condicin en que se encuentra una persona respeto de una
determinada situacin (status). La situacin (status) puede afectar decisivamente a la
capacidad jurdica, en cuanto que no goza de sta quien no tiene libertad (status
libertatis) o la ciudadana (status civitatis). De otra parte, slo la distinta situacin en la
familia influye en la capacidad jurdica: tanto el sui iuris como el alieni
iuris tienen status familiae pero slo el primero es capaz de pleno.
Persona fsica. Existencia del hombre
Nacimiento y muerte sealan el comienzo y el fin de la persona fsica. Respecto al
nacimiento, se exigen por la ley los siguientes requisitos:

Nacimiento efectivo. Se requiere el total desprendimiento del claustro

materno puesto que el que todava no ha sido dado a luz se considera
porcin de la mujer. Este requisito se mantiene actualmente

Forma humana del nacido. Si una mujer hubiese dado a luz algo

monstruoso o prodigioso, nada es provechoso; porque no son hijos los que

son procreados con forma contraria a la del gnero humano. Este requisito
no se exige actualmente; se consideran hijos los siameses, los nacidos con
malformaciones...

Nacimiento con vida. Los nacidos muertos no se consideran nacidos ni

procreados. Este requisito se mantiene actualmente.

El que ha de nacer (nasciturus) no es considerado hombre; sin embargo, no siendo el

concebido sujeto de derecho, la ley tiene en cuenta su futura humanidad, dispensando
anticipada proteccin en su propio y exclusivo beneficio, a derechos que le
correspondern una vez que acaezca el nacimiento. Se admiti, en efecto, que el
magistrado nombrase, a peticin de la madre, un curator con la finalidad especial de
salvaguardar los intereses del nasciturus. El status personal se resuelve para el nacido
con referencia al momento en que slo era concebido.
De tales principios, entroncados en el Derecho clsico, hace la regla general la
legislacin justinianea.
Nacido un hombre, el Derecho romano no le confiere, sin ms, la capacidad jurdica;
se exige que el nacido sea libre (status libertatis) y ciudadano (status civitatis).
Status libertatis. Libres y esclavos
Esclavitud. Situacin jca del esclavo
Segn la ley romana, los hombres se dividen en libres y esclavos.
Esclavo es al que la ley positiva priva de libertad; su destino es el de servir al hombre
libre, y tal destino define su estado personal.
Por esclavo no se entiende como aquel que est en propiedad de otro, ya que, aunque
existen esclavos condueo, los hay que carecen de l (servi sine dominio). El esclavo

est destinado a servir permanentemente y, sirviendo o no, slo cesa su status cuando
se realiza una declaracin de libertad.
La institucin de la esclavitud tuvo en los primeros tiempos de Roma un carcter
distinto; su posicin no debi ser diferente de la miembros familiares sometidos a
la manus del pater. Fue ms tarde, a principios de la Repblica, cuando tal comunidad
cedi paso ante las grandes explotaciones agrcolas e industriales, convirtindose el
esclavo el mero instrumento de trabajo, entrando en la categora de las res.
Reducida a cortos lmites en los orgenes, la esclavitud alcanz gran auge tras las
conquistas de los ltimos tiempos republicanos y primeros del Imperio con la afluencia
de gran nmero de prisioneros.
An aplicndose al estado de esclavitud normas del derecho de cosas, no se le neg
la personalidad natural. En el rgimen de las XII Tablas, las lesiones inferidas al
esclavo son consideradas como corporales y slo por razn de la medida de la pena
se distinguen de las causadas al hombre libre. Fue ms tarde cuando la lex Aquilia de
damno dato contempl las heridas hechas a esclavos como dao en las cosas.
En tiempos de la Repblica se produce, aunque slo sea de hecho y no legislativa,
una corriente humanitaria encaminada a mejorar la situacin de los servi y a favorecer
las declaraciones de libertad. En el Imperio esta corriente humanitaria penetra con
firmeza.
Claudio declar la libertad del esclavo abandonado por su dueo ob gravem
infirmitatem; Antonio Po dispuso que si alguien mataba al propio esclavo, se le haca
responsable de la misma manera que si se tratase de la muerte del esclavo ajeno;
Constantino lleg a calificar de homicidio la muerte intencionada del esclavo;
Justiniano, bajo la influencia del cristianismo, considera iguales a todos los hombres y
deja sin fuerza ciertas antiguas causas de esclavitud, introduce nuevas de liberacin y
prohibe que el esclavo sea objeto de cualquier clase de crueldad.
La situacin del esclavo puede resumirse en los siguientes trminos:

El esclavo carece de capacidad jurdica, ya sea personal o patrimonial.

No es sujeto de derecho sino cosa.

Tiene capacidad de obrar, esto es, capacidad para negociar y capacidad

penal; aunque todo lo que adquiere con la realizacin de negocios jurdicos

pasa al patrimonio del dueo, sobre el cual, por lo dems, cabe que recaiga
la responsabilidad dimanante de ciertas normas pretorias. No slo ingresa
en el patrimonio del dueo lo que adquiera el esclavo por negocio jurdico,
sino tambin lo proveniente de cualquier otro acto; el esclavo puede ser
instituido heredero, aceptando la herencia con la autorizacin del dueo; y
la herencia se pierde para ste si muere aqul antes de la aceptacin. El
esclavo puede cometer delitos; por los delitos privados es responsable civil
el dueo, si bien cabe a ste la posibilidad de librarse de la correspondiente
condena pecuniaria entregando el esclavo a la persona perjudicada.

Goza de personalidad natural. Puede constituir relaciones familiares de

naturaleza y fines semejantes a las propias de los hombres libres. La unin

entre esclavos no difiere, en esencia, del matrimonio entre libres y carece
de sancin legal, aunque los vnculos de sangre fueron reconocidos
jurdicamente en materia de impedimentos matrimoniales y de sucesin
legtima, con relacin a aquellos que hubieran alcanzado la libertad. Se

prohibi en ciertos casos que las familias de esclavos se separaran y se

consider impo separar a los padres de los hijos.
El esclavo puede tener una pequea cantidad de bienes o dinero (peculio) que el
dueo le confiere en disfrute y administracin, si bien la posesin y propiedad quedan
vinculadas al ltimo.

El esclavo tiene personalidad en el orden religioso

Causas de la esclavitud
Las causas principales por las que se incurre en esclavitud son las siguientes:

Nacimiento. Nace esclavo el hijo de madre esclava, aunque sea

concebido por hombre libre. Al principio se atenda a la condicin de la

madre en el momento del parte, pero en el Derecho clsico se reconoci la
libertad del hijo si la madre fue libre en algn momento de la concepcin.

Cautividad de guerra. Es la causa ms importante. La cautividad se

define en el ius gentium. Son esclavos tanto los extranjeros apresados por
los romanos como los ciudadanos romanos apresados por el enemigo,
aunque el ius civile Romanorum slo considera servi iusti a los primeros.
Los extranjeros prisioneros de Roma pasan a ser propiedad del Estado, el cual puede
destinarlos a servicios pblicos, puede venderlos a particulares o, lo menos frecuente,
puede cederlos a los soldados. El ius civile les niega, en absoluto, la personalidad
jurdica.
El cautivo romano no es, desde el punto de vista de la ley romana, un esclavo, aunque
as se le llame. Un esclavo sufre una prdida total de sus derechos; sin embargo, la
cautividad slo acarrea la extincin de las relaciones jurdicas de hecho, como el
matrimonio y la posesin, que no pueden ser interrumpidas. Las dems relaciones
(patria potestad, tutela, propiedad, derechos y obligaciones patrimoniales...) se
mantienen en suspenso.
Si el cautivo retorna dentro de Roma o de una ciudad aliada a Roma con la intencin
de quedar en la patria, readquiere la libertad y se reintegra en todos sus derechos.
Si el cautivo muere apud hostes, lo que es suspensin temporal de derechos se
convierte en prdida definitiva con efecto retroactivo; esto es, se considera que muere
en estado de esclavitud, lo cual acarrea graves consecuencias en materia de sucesin
hereditaria: la prdida de libertad determina la negacin del derecho a testamentar, de
forma que ni el cautivo puede testar ni se otorga validez al testamento anteriormente
hecho. Esto fue solucionado por la lex Cornelia, que establece el principio de que la
muerte del ciudadano se entenda ocurrida en el momento de caer prisionero (cuando
todava era libre).

Condena penal. Caan en esclavitud los condenados a ciertas penas

graves, como los condenados a morir o a trabajos forzados en las minas o

los gladiadores.

Disposicin especial de la ley. En el Derecho clsico, incurran en

esclavitud en hombre libre y mayor de 21 aos que se haca vender como

esclavo para dividir el precio con el fingido vendedor al recobrar la libertad;
la mujer libre, romana o latina, que mantena relaciones concubinarias con
esclavo sin atender a la triple intimidacin del dueo de ste para que
cesaran las mismas; faltar el pago de los impuestos, eludir el servicio de las

armas; sustraerse al censo; desertar del Ejrcito; causar ofensa al Derecho

de gentes; cometer hurto en ocasin de ser sorprendido; y no pagar a los
acreedores.
Extincin de la esclavitud
La esclavitud se extingue por acto voluntario del dueo (manumisin) o por decisin
legal.
Manumisin. Consiste en un acto de disposicin por virtud del cual el esclavo se hace
libre y ciudadano. No es un simple abandono o renuncia de propiedad, que slo
convertira al esclavo en res nullius y, como tal, susceptible de apropiacin. La
declaracin de voluntad del dueo se dirige a liberar al esclavo; pero tambin tiene
trascendencia en la esfera pblica. De afectar a los intereses de la res publicaderiva
en algunos casos la intervencin del magistrado y la puesta en prctica de
determinadas limitaciones legales a los actos de liberacin.
Los modos de manumisin del antiguo Derecho civil son los siguientes:

Manumissio vindicta. Consiste en un proceso fingido celebrado

conforme al ritual de la in iure cessio, sobre la condicin de libertad. Se

acta frente a un magistrado y comparece el dueo y un tercero (adsertor).
ste, previamente convenido con el dueo, interviene en lugar del esclavo
(carente de capacidad procesal) tocndole con una varita y afirmando
solemnemente que es hombre libre. Tal afirmacin no es contradicha por el
dueo, y el magistrado confirma la declaracin.
Tal formalidad fue sustituida ms tarde por la simple declaracin del manumisor ante el
magistrado. En lugar del adsertor, intervino un lictor, pero sin carcter de forzoso,
pudiendo tambin verificar la manumisin en cualquier lugar en donde se hallase el
magistrado, y no necesariamente ante el tribunal. En el Derecho justinianeo fue
posible la manumisin domino tacente.

Manumissio censu. Consiste en la inscripcin del esclavo, con el

consentimiento de su dueo, en las listas del censo de ciudadanos. Esta

forma de manumisin desapareci a finales de la Repblica.

Manumissio testamento. Es una declaracin de libertad hecha por el

dueo en testamento, bien de modo directo o indirecto. La primera se

realiza con palabras imperativas y se otorga la libertad del esclavo cuando
la herencia es aceptada (ordeno que tal esclavo sea libre); el esclavo se
convierte en liberto del difunto y no de su heredero. La manumisin
testamentaria indirecta implica un simple ruego del testador a cualquier
beneficiario de conceder la libertad a un esclavo determinado; la persona a
quien se dirige el ruego est obligada a manumitir al esclavo, el cual se
convierte en liberto suyo.
La manumisin testamentaria (no las otras) puede hacerse condicionadamente. Si
durante la pendencia de la condicin el heredero enajena o da en prenda al esclavo, o
lo adquiere alguien por usucapin, el esclavo puede adquirir la libertad cumplida la
obligacin. El heredero tiene prohibido realizar cualquier acto que impida el
cumplimiento de la condicin, y en caso de hacerlo, se decreta la libertad del esclavo.
La eficacia de la manumisin depende de que se cumpla por quien tiene sobre el
esclavo el dominium ex iure Quiritum, como de que se observe alguna de las formas
establecidas por el Derecho civil. La manumisin hecha por el propietario bonitario no
confiere la libertad, ni la realizada sin acomodarse al dictado formal de la ley. En

ambos casos, aunque el esclavo viva de hecho en libertad, jurdicamente sigue sujeto
a esclavitud.
El Pretor intervino en ambos casos, negando accin al dueo para vindicar al esclavo,
surgiendo manumisiones menores que no otorgan la libertad y la ciudadana, pero
hacen que el esclavo est con ayuda del pretor como si fuera libre. Tales
manumisiones son las siguientes:

Manumissio inter amicos. Consiste en la declaracin de libertad hecha ante

testigos

Manumissio per epistulam. Se realiza por carta de liberacin dirigida al

esclavo

Manumissio per convivii adhibitionem o per mensa. Consiste en sentar al

esclavo a la propia mesa.
La situacin de semejantes hombres libres de hecho pero esclavos de iure fu regulada
por la lex Iunia Norbana, que les concedi la situacin jurdica de libertad pero no la
ciudadana. Tuvieron, por tanto, el commercium, pero slo inter vivos y sin adquirir
sobre las cosas el dominio ex iure Quiritum. Carecen de testamentifactio (capacidad
de otorgar testamento y de ser instituidos herederos o legatarios); a su muerte, el
patrimonio que tuviesen pasa al del dominus, como si fuese peculio. Su situacin
puede resumirse en la siguiente mxima: viven como libres y mueren como esclavos.
Esta forma de latinidad fue en declinacin, desde no ser frecuente (en poca
posclsica) a desaparecer (con Justiniano).
Constantino reconoce una norma forma de manumisin: manumissio in ecclesia, que
consiste en una declaracin de libertad hecha por el dueo en la iglesia ante las
autoridades eclesisticas y el pueblo cristiano. Al igual que las antiguas manumisiones
del Derecho civil, el esclavo adquiere la ciudadana con la libertad.
Por decisin legal. Por concesin del Estado, fueron declarados libres en tiempos de
la Repblica los esclavos que hubieran observado una conducta benemrita. En la
poca imperial, se otorga la libertad, entre otros casos, al esclavo con la condicin de
que el comprador lo manumitiese dentro de cierto tiempo cuando ello no se hiciese; a
la esclava vendida con la condicin de no ser prostituida cuando as sucediese; al
esclavo abandonado por su dueo ob gravem infirmitatem; al esclavo que de buena fe
hubiese vivido durante 20 aos en condicin de libre.
En el Derecho justinianeo, cualquier forma de manumisin implicaba la adquisicin de
la libertad y de la ciudadana. Subsisten las manumisiones vindicta, testamento e in
ecclesia, y para las hechas per epistulam e inter amicos se exige la presencia de 5
testigos.
Restriccin a la libertad de manumitir
Razones polticas, morales y raciales hicieron que Augusto pusiese coto a la libertad
de manumitir, que era ilimitada. Las manumisiones estaban a la orden del da,
engrosando el nmero de los ciudadanos. La no siempre recta conducta de los
manumitidos, el peligro de su predominio en lo poltico y su variado origen tnico
obligaron a una poltica protectora de la romanidad, en el ms amplio sentido.
La lex Fufia Caninia orden que las manumisiones testamentarias se hiciesen
nominativamente, fijando para las mismas ciertos lmites. El dueo de 3 esclavos slo
poda manumitir 2; el de 3 a 10, la mitad; el de 11 a 30, el tercio; el de 31 a 100, el

cuarto; el de 101 a 500, el quinto. En cualquier caso, nadie poda manumitir ms de

100 esclavos. Esta ley fue derogada por Justiniano.
La lex Aelia Sentia estableci varias cuestiones:

El manumisor debe tener cumplidos 20 aos y el esclavo no deba ser

menor de 30, ano ser que mediase una justa causa, en cuyo caso la
manumisin deba hacerse en forma de vindicta.

Se consideran nulas las manumisiones hechas en fraude de acreedores

Los esclavos delincuentes manumitidos no adquiran la ciudadana ni la

latinidad, sino slo la condicin de peregrinos dediticii
Los libertos y el patrono
El esclavo manumitido se llama liberto (en contraposicin del ingenuo, que nace y
permanece libre); mientras que se llamaba patrono al antesdominus. Aunque que
liberto adquiera la libertad, y participa casi siempre la ciudadana y en la situacin
familiar, no logra ni en lo pblico ni en lo privado equipasrarse plenamente al ingenuo.
Se le prohibe el acceso a determinados cargos y se le disminuye la eficacia del voto
mediante su agrupacin en pocas tribus, junto a la masa plebeya de la ciudad. En la
rbata privada, se regula el matrimonio entre senadores y sus descendientes con
libertos y el distinto rango de la mujer liberta respecto a su ius liberorum.
A todo esto hay que aadir la relacin de dependencia en que queda el liberto
respecto del patrono. El liberto debe respetar al patrono como padre. El patrono y sus
descendientes agnatacios ms prximos son tutores del liberto, y uno y otros tienen
tambin, con relacin a ste, y siempre que no deje herederos agnados, un derecho
de sucesin legtima y contra el testamento.
El derecho del patrono se trasmite a los descendientes del patrono pero no alcanza a
los hijos del liberto, que se consideran ya ingenuos.
Patrono y liberto tienen la recproca obligacin de prestarse alimentos en caso de
necesidad.
El patrono no puede ser infiel a un fundamental deber de proteccin y ayuda.
El liberto adquiere la ingenuidad, tenindosele para todos los efectos como si hubiese
nacido libre, mediante decreto del prncipe con el consentimiento del patrono.
Situaciones afines a la esclavitud
Ciertas categoras de personas ocupan una posicin semeja a la de los esclavos:

Status civitatis
Ciudadanos. Latinos. Peregrinos
Adquisicin de la ciudadana
Status familiae
Cap. jca y de obrar. Causas modificativas
Capitis deminutio: Concepto y clases. Efectos
Muerte
Personas jurdicas

 Ntza de la personalidad jurdica

Personalidad jurdica en el DR
Asociaciones
Definicin. Nombres y especies
Requisitos
Capacidad jurdica
Organizacin interna
Fundaciones
INTRODUCCIN
Tema 1: Conceptos fundamentales
Concepto del Derecho: el Derecho; Derecho objetivo y Derecho subjetivo
En su acepcin objetiva, la palabra Derecho se traduce por ordenamiento
jurdico, y se define como el conjunto de normas que regulan la convivencia
social (norma agendi).
La fuente principal del Dcho es el Estado, y tiene las siguientes caractersticas:

Coactividad. Es susceptible de ser impuesto por la fuerza

Bilateralidad. Enfrenta a un sujeto con otro, ordenando que ste
observe respecto de aqul un determinado comportamiento. El
vnculo que uno al sujeto activo y al sujeto pasivo es la relacin
jurdica.

Abstraccin. Regula una serie hipottica e indefinida de casos

Generalidad. Contempla una categora genrica de casos
En sentido subjetivo, la palabra "derecho" significa facultad, poder o
autorizacin reconocida a los particulares por el ordenamiento jurdico (facultas
agendi). Sin embargo, lo que actualmente se conoce como derecho subjetivo en
Roma slo puede definirse como poder; como poder personal y no como
facultad. Se trata del poder apto para proyectarse legtimamente sobre las cosas
o las personas.
La interpretacin del Derecho
Dado el carcter abstracto y general de las normas jurdicas, se hace necesaria su
interpretacin, la cual tiende a establecer una certera adecuacin entre una
determinada norma y el caso concreto al que ha de aplicarse.
La interpretacin puede ser de distintas clases por razn del sujeto que la realiza:

Interpretacin judicial: la interpretacin es realizada por el juez

Interpretacin doctrinal: es realizada por un jurista o experto del
Derecho

De la interpretacin propiamente dicha (la realizada por el juez o por el jurista o

profesional del Derecho) se distingue la interpretacin autntica, que se lleva a cabo

por los rganos legislativos del Estado. Aunque ms que de interpretacin hablaramos
de una norma nueva que se sobrepone a la anterior.
Actualmente, son intrpretes de la ley el juez, de modo principal, y el jurisconsulto, de
manera subsidiaria.
La actual tarea interpretativa se distingue de la romana en que en Roma lo jurdico
tiene carcter consuetudinario, y logra su expansin gracias a la interpretacin de los
juristas, y no de los jueces.
La ley nueva que importa la interpretacin autntica regula hechos o situaciones
pasadas, cuando la nota comn de toda norma jurdica es la de proyectarse hacia el
futuro (irretroactividad de las leyes).
Adems, se distingue entre:

Interpretacin gramatical: se intenta descubrir el significado literal

del texto de la ley (vox iuris).

Interpretacin lgica: atiende al sentido de la norma (ratio legis),

deducindolo de su origen, sus fines y de su encaje armnico dentro del

ordenamiento jurdico

Interpretacin extensiva: La letra de la ley no se acerque a su propio

espritu

Interpretacin restrictiva: La letra de la ley sobrepasa su espritu

Interpretacin analgica: Se produce cuando no hay ninguna norma

que regule un caso concreto, de forma que se proyecta sobre l los

elementos de una norma amplia reguladora de un caso sustantivamente
idntico o semejante (analoga legis) o el principio que informa a un
conjunto de normas o al ordenamiento jurdico en conjunto (analoga legis).
Tema 2: Historia de la constitucin poltica romana

Poltica y Derecho en Roma

Los grmenes de la organizacin poltica y jurdica pueden encontrarse en la familia y
en la gens. Prembulo del Estado pueden ser lagentes, o agrupaciones de gentes, o
incluso formaciones sociales de otro tipo.
Poltica y Derecho se conciertan en la tarea constructora de los grupos menores, para
dar despus vida al Estado. Desde la poca primitiva hasta el Imperio, nos
encontramos en Roma con un Derecho encaminado a reforzar los lazos de asociacin,
a sofocar las tendencias disgregadoras, a procurar el bien comn en la ley comn. Nos
encontramos con un pueblo que hace de la experiencia su mxima regla de oro. Lo
mejor de lo poltico descansa en la intuicin, la lgica y el buen sentido.
Roma crea; el Derecho romano es un producto de la fuerte virtualidad creadora del
genio poltico. Poltica y Derecho laboran al unsono para cumplir una misin de
dimensin universal.
La Roma primitiva
De acuerdo con la tradicin, se seala como fecha fundacional de Roma la de los aos
754 753 a. C. La verdad es que la civitas quiritaria(a los antiguos ciudadanos

romanos - los patricii- se les conoce como Quirites) surge tras un largo proceso de
integracin poltica.
Desde su nacimiento hasta el s. III D.C. Roma es una ciudad- Estado; esto es, un
agrupamiento de hombres libres, establecidos sobre un pequeo territorio, y
dispuestos a defenderlo contra cualquier injerencia extraa y conjuntamente partcipes
de las decisiones que importan al inters comn.
La clula primaria es la familia. Al jefe de sta (paterfamilias) se someten por igual
personas y cosas, y el agregado de unas y otras es lo que se llama familia. El vnculo
que uno a los individuos con el jefe no tiene su fundamento en la sangre, sino en el
sometimiento a la misma autoridad.
De la familia se va a la gens. sta es un agrupamiento, mayor o menor, de
comunidades familiares. El lazo que une a los miembros gentilicios bajo la comn
autoridad del pater gentis es el de la razn poltica.
De la agregacin de varias gentes nace Roma. Al surgir el Estado (civitas) como grupo
poltico unitario y supremo, no desaparecen los grupos polticos menores (familiae,
gentes); aunque la gens queda reducida a una lejana memoria de lo que fue en la
poca republicana, pero la familia conserva siempre los rasgos de su antigua
estructura.
La civitas de los 4 primeros siglos se emparienta con la gens: se es civis en cuanto se
es gentilis, y la gentilidad originaria tiene cuo patricio, de forma que
las gentes plebeyas se suman a las tareas del gobierno de la civitas y adquieren rango
respecto al goce de los derechos privados slo tardamente.
El rgimen poltico de la Roma primitiva descansa en 3 rganos: rey, senado y
comicios.
Rey. Es el sumo sacerdote, jefe del ejrcito, juez supremo y cabeza rectora. Est
asistido por el senado, que nace como rgano asesor del rey. Es soberano vitalicio.
Senado. A l pertenecen, en principio, los patres de las gentes fundadoras de
la civitas. A parte de asistir y aconsejar al rey, el senado decide (con su autoritas)
sobre la validez de los acuerdos tomados por las asambleas populares (comitia).
Adems, asume las riendas del poder regio al quedar vacante la ms alta magistratura
(interregnum). Muerto el rey, los patres ejercen el poder durante 5 das cada uno,
hasta que el pueblo aclama al nuevo monarca (lex curiata de imperio), designado por
el predecesor (lo ms habitual) o por el interrex de turno, si el anterior rey no previ la
sucesin.
Comicios. El antiguo pueblo romano se halla distribuido en 3 tribus, cada una de las
cuales se divide en 10 curias. Las 30 curias constituyen la asamblea general de los
patricios, cuyas funciones no son bien conocidas; lo que s sabemos es que carecen
de poder para elegir magistrados y poder legislativo. Adems de su intervencin en
la lex curiata de imperio y de su asistencia a las declaraciones de guerra, las curias
slo cuentan en asuntos religiosos, as como en actos que afectan a la vida de los
grupos familiares o gentilicios. Por ltimo, las curias contribuyen a la defensa de
la civitas.
La Repblica romana
Constitucin poltica

En el ao 510 a. C. Una revolucin pone fin al poder desptico del ltimo rey. Servio
Tulio procede a una nueva ordenacin de la civitas, de forma que el territorio queda
dividido en tribus de nuevo cuo. Las nuevas tribus son 4 y constituyen distritos
poltico- administrativos.
La poblacin es dividida en clases y centurias. Se crean 5 clases, integradas por
propietarios en funcin del valor de la tierra. La pertenencia a cada clase determina la
contribucin que ha de pagarse al Estado.
Las clases se dividen en centurias, que suman en total 193 integradas por todos
aquellos que estn obligado al servicio de las armas, incluidos los que no son
propietarios de tierras. Las 193 centurias se dividen de la siguiente manera:

A la cabeza de este ordenamiento militar est la caballera, reservada a

los patricios y cuyos miembros gozan de una situacin privilegiada. Cuenta

con 18 centurias.

Tras la caballera se encuentra la infantera, dividida en 5 clases:

La primera clase consta de 80 centurias

La 2, 3 y 4 tienen 20 centurias cada una

La 5 clase tiene 30 centurias

Soldados que no son propietarios fundiarios, que cuentan con 5 centurias

Los que no tienen nada y que por tanto no pueden procurarse

armamento slo contribuyen al Estado con su prole y quedan agrupados en

una centuria infra classem.
El ordenamiento centuriado sirve de base, no slo al ejrcito, sino tambin a una
nueva asamblea: los comitia centuriata. Esta asamblea, dado su carcter militar, se
rene fuera de la ciudad y es convocada por un magistrado con imperium, y decide
sobre las propuestas del convocante.
Se caracteriza por su tendencia timocrtica, plutocrtica y conservadora. La unidad de
voto es la centuria, y la votacin comienza por las 18 centurias de los caballeros (en la
que impera el elemento patricio) y las 80 de infantes de primera clase (en la que
impera la riqueza cuantiosa). La unin de ambos significa la mayora, sin que haya que
proseguir la votacin.
Adems de la riqueza, en esta asamblea prevalece la edad. Los ancianos son menos
pero la existencia de igual nmero de centurias determina un rango privilegiado para la
ancianidad.
La instauracin de la Repblica no supuso una ruptura violenta con la constitucin
regia. Pasar mucho tiempo hasta que el rey se vea convertido en simple jefe de los
asuntos religiosos para llegar un momento en que tal jefatura es asumida por el
mximo pontfice. Slo a mediados del s. IV a. C. se dibuja claramente la efectiva
organizacin republicana.
La Repblica presenta una forma de solidaridad entre la vieja y tradicional casta
patricia y la plebe. El ordenamiento centuriado favorece a la plebe con concesiones
puramente formales. El voto de los plebeyos es tan terico que los poderosos
constituyen la mayora. La plebe, que ha aumentado, aspira a una participacin
efectiva en el mando; consciente de su alto papel social y dado que el patriciado no
accede a las demandadas reivindicaciones, recurre a la secesin, a la huelga integral.

Se llega a un pacto y en el ao 494 se instaura el tribunado de la plebe, defensor de

sta mediante la intercessio, contra los abusos del patriciado. Facultades del tribuno
de la plebe:

Intercessio: defensa de la plebe contra los abusos del patriciado

Intercedere: derecho de paralizar cualquier decisin de un magistrado

Sacrosanctitas: es declarado sacer quien atente contra sus personas,

pudiendo ser matado por cualquier ciudadano
La plebe, con sus atributos y sus propias asambleas (concilia plebis) se dedica a la
realizacin de un programa de reivindicaciones en busca de la integracin de las dos
clases.
En lo poltico reivindican la validez general de los plebiscitos, y el acceso al consulado
y dems magistraturas y al senado.
En lo jurdico, buscan la redaccin de un cdigo comn a las dos clases, y que se
acabe con la prohibicin de los matrimonios mixtos. Ambas pretensiones van a
lograrse, la primera con la redaccin de las Ley de las XII Tablas y la segunda por
la Lex Canuleia.
En lo social, los plebeyos consiguen la prohibicin de intereses usurarios, la
condonacin y moratoria de las deudas, y la participacin en la divisin del ager
publicus.
El Estado patricio- plebeyo se caracteriza por la armona existente entre los 3 rganos
de la comunidad: la magistratura, los comicios y el Senado.
Magistratura
No constituye un cuerpo jerarquizado con funciones bien deslindadas. Se distingue por
obrar de acuerdo con una mentalidad elemental y prctica, acorde con el real sentido
poltico de la sociedad romana.
El magistrado est investido de una potestad de mando que cuando es suprema (en el
caso de los cnsules, el pretor y el dictador) se llamaimperium, y constituye un poder
originario y soberano al que ningn ciudadano puede sustraerse. Entre
los atributos del imperium figuran los siguientes:

Suprema direccin del gobierno del Estado

Mando militar

Ius edicendi: derecho de dirigirse al pueblo y dictar ordenanzas

Iurisdictio: facultad de administrar justicia civil y criminal

Ius agendi cum patribus: derecho de convocar y presidir al senado

Ius agendi cum populo: derecho de convocar y presidir a los comicios

Coercitio: poder disciplinario

Ius auspiciorum: facultad de consultar la voluntad de los dioses antes de la

celebracin de ciertos actos
El poder de los magistrados sufre varias limitaciones:

Temporalidad. Normalmente, el magistrado ejerce el cargo por el tiempo

de 1 ao. Suponen una excepcin a esta regla general el dictador (6 meses)
y los censores (18 meses).

Colegialidad. Dentro de cada categora hay 2 ms magistrados, que

desempean la funcin en rgimen de colegialidad, lo cual significa que,
siendo pleno e ntegro el poder de cada magistrado, ste puede limitarse
por el veto o intercessio de cualquiera de ellos.

Intercessio de los tribunos de la plebe. Compete a los tribunos de la

plebe la facultad de oponerse a las decisiones de los magistrados que
consideren perjudiciales para los derechos o intereses de la plebe.

Provocatio ad populum. Todo ciudadano puede apelar ante los comicios

contra la pena o castigo disciplinario impuestos por un magistrado.

Responsabilidad. Los magistrados mayores (elegidos en los comicios

centuriados) responden de los actos contrarios a la ley que hayan cometidos
al final del ejercicio del cargo; los magistrados menores (designados por
los comitia tribuna) responden de los mismos antes de dejar la funcin.
Los magistrados son elegidos por las asambleas populares y entran en el ejercicio de
su cargo por razn del propio nombramiento sin requerirse un acto especial de
aceptacin.
An faltando la idea de jerarqua hay diferentes categoras de magistrados que afectan
principalmente a la eficacia del veto y a los auspicios.
Entre los principales magistrados figuran:

Los 2 cnsules, jefes anuales del Estado y del ejrcito

Los praetores, encargados de administrar justicia

Los 2 censores, encargados de administrar el ager publicus, la lectio

senatus y la formacin del censo de los ciudadanos (utilizado en el sufragio,
la tributacin, servicio militar y la tutela de las costumbres)

Los 2 aediles curules, con funciones de polica ciudadana

Quaestores, magistrados auxiliares de los cnsules y censores, que

intervienen en la administracin de la justicia criminal, en la percepcin de
multas y confiscaciones y en el gobierno de la tesorera estatal.

Dictator: magistrado nico, supremo y extraordinario, que sustituye a los

cnsules en momentos de grave peligro para la Repblica.
A veces, los magistrados ordinarios son prorrogados por un ao en el ejercicio de su
cargo por decisin de los comicios. Los cnsules y pretores prorrogados reciben los
nombres de proconsul y propraetor.
Comicios
Las asambleas populares son tres: la Comitia curiata, la Comitia centuriata y
la Comitia tribuna. A estas hay que aadir una cuarta:concilia plebis (asamblea de la
plebe).

Comitia curiata. En la poca republicana pierden eficacia estos

comicios.

 Comitia centuriata. Intervienen en la eleccin de los magistrados

con imperium (cnsules, dictador y pretores) y de los censores, as como en

la votacin de las leyes propuestas por tales magistrados. Las preside un
magistrado con imperio o un cuestor o un tribuno, y tambin, en juicios por
multas, un censor o un edil.

Comitia tribuna. Los concilia plebis o asamblea de los plebeyos, eligen

los tribuni plebis y los ediles plebeyos, votan los plebiscitos propuestos por
stos y acogen la provocatio contra determinadas penas impuestas por los
tribunos. Los comitia tribuna son los concilia plebis convocados por los
magistrados con imperio para elegir los magistrados menores o para la
votacin de las leyes.
La reunin de las asambleas tiene lugar por convocatoria de un magistrado, que las
preside.
La convocatoria se hace de acuerdo con un determinado ceremonial y en determinado
lugar y tiempo.
Senado
El Senado es la asamblea de los hombres ms representativos por su riqueza y
autoridad y es defensor de la tradicin genuina y el eje de la vida poltica romana. En
principio, est integrado slo por patricios pero posteriormente tienen acceso a l los
plebeyos aunque sin lograr la calificacin de senadores.
El nombramiento de senadores recae en ex magistrados. Hasta la ley Ovinia la
designacin se hace por los cnsules, pero con dicha ley son los censores los que
revisan cada lustro la composicin de la asamblea senatorial.
El Senado interviene en funciones de alto rango: relaciones internacionales, guerra,
hacienda, culto, direccin del ejrcito, designacin de gobernadores de las provincias,
distribucin de funciones entre los magistrados... En caso de grave peligro puede
conferir el poder nico y absoluto a los cnsules, suspendiendo todas las garantas
constitucionales. Adems, decide sobre las deliberaciones de los comicios
prestndoles su auctoritas; tal prestacin perdi vigor cuando se hizo preventiva
respecto de las liberaciones legislativas y electorales.
El Senado se rene por la convocatoria de un magistrado con imperio en forma y lugar
determinados. Expuesta la cuestin por el convocante (que preside el Senado) los
senadores son interrogados de acuerdo con su categora de ex magistrados,
comenzando por los de ms autoridad o prestigio, y siempre en primer lugar por
el princeps senatus, el ex censor patricio ms anciano. Lo decidido, siempre por
mayora, se denomina senadoconsulto.
Italia y las provincias
La organizacin jurdica de los territorios italianos no se hace siguiendo una directriz
uniforme, sino que se establecen 3 sistemas de organizacin: la alianza o federacin,
la incorporacin a la ciudadana y la fundacin de colonias.
Alianza. Roma celebr una alianza con las antiguas ciudades del Lacio, de acuerdo
con la cual, quedaron en un plano de igualdad Roma y sus aliados; sin embargo, se
produjo una guerra entre ambas y la victoria romana llev a la disolucin de la liga;
tras ella, algunas ciudades quedaron unidas a Roma participando por completo en su
vida poltica, y otras quedaron sometidas en relacin de vasallaje.

El vasallaje latino afecta a la mayora de las ciudades latinas y las hace comunidades
de semiciudadanos. Entre ellas, las ms favorecidas gozan de autonoma poltica
interna, de ius comercii, ius conubii y ius sufragi (limitado a los das en que se
encuentren en Roma y hacindolo valer en una sola tribu sacada a suerte); adems,
pueden adquirir la ciudadana romana renunciando a la propia y trasladando su
domicilio a Roma. Como contrapartida, los latinos se supeditan a la poltica
internacional romana en trminos de no poder ejercer el ius belli et pacis por propia
decisin; adems, deben ayudar a Roma en caso de guerra con hombres y dinero.
El sistema de alianzas puesto en prctica con los latinos es extendido a las
comunidades de Italia.
Anexin de los territorios conquistados. La expansin de Roma en Italia se
produce tambin mediante la anexin de los territorios conquistados y la incorporacin
de sus habitantes al Estado romano. El territorio queda afecto al sistema administrativo
de las tribus y los habitantes de las ciudades italianas incorporadas se equiparan a los
ciudadanos romanos o quedan en situacin de subordinacin (por negrseles el
derecho de voto). Las ciudades incorporadas a Roma reciben el nombre de municipio
y se caracterizan por conservar su autonoma administrativa y sus magistrados;
participan de la ciudadana romana de pleno o limitada en el campo del Derecho
pblico.
Fundacin de colonias. Obedece, en principio, a razones militares. Las colonias
constituidas exclusivamente por ciudadanos romanos tienen igual rgimen que los
municipios. Las colonias tambin podan ser formadas por latinos o por romanos que
renuncian a la ciudadana romana.
La fundacin de las colonias se regula por senadoconsulto.
Por va de conquistas, Roma se aduea de la cuenca mediterrnea e inaugura el
sistema provincial, que abarcar un territorio de dimensiones colosales, en el que la
pauta de organizacin poltica es por lo general el otorgado a las ciudades itlicas.
Los territorios extraitlicos quedan incorporados al Estado romano, que ejerce sobre
ellos un derecho de propiedad. El gobierno de cada territorio se confa a un magistrado
con imperio que est asistido en los asuntos financieros por un cuestor, y en los
administrativos y jurisdiccionales por varios asesores, comites o contubernales.
La esfera de competencia del gobernador se llam provincia, la cual fue dividida en
distritos.
En los pleitos entre romanos el gobernador aplica las normas del praetor urbanus; en
los surgidos entre indgenas de la misma ciudad, el gobernador acta
discrecionalmente teniendo en cuenta las costumbres locales; y en los litigios entre
ciudadanos de distintas ciudades el gobernador o delegados suyos tienen en cuenta
las normas que ms convienen a las partes litigantes.
La reglamentacin administrativa de cada provincia se hace mediante una ley (lex
provinciae). El rgimen otorgado a cada provincia es distinto: las hay formalmente
independiente, con dominio sobre el propio territorio; con autonoma administrativa;
exentas del pago de tributos; afectas a tributacin fija hecha efectiva por el cuestor.
De peor condicin son las ciudades conquistadas por la fuerza: el suelo queda sujeto
al pago de un vectigal que importa un gravamen sobre los productos y cuyo cobro se
hace por los publicanos.

El Principado
Constitucin poltica
La antigua constitucin poltica se hace inadecuada para el gobierno de un territorio
que se ha sufrido una enorme expansin. La penetracin de las ideas y del espritu de
Grecia y Oriente opera fuertemente en la mentalidad romana. Surge una potente clase
capitalista (los equites), disminuye la vieja aristocracia senatorial y se produce la ruina
de las clases medias. Todo esto llevar a una crisis, de forma que en los s. II y I a. C.
se producen continuos conflictos. Los Gracio tratan de imponer una dictadura
personal; Sila impone una dictadura que tendr una vida breve, as como el Principado
de Pompeyo. Csar ser el nico que observe como solucin el casar la urbe con el
orbe (la ciudad y las provincias).
Depositada la confianza del pueblo romano en Octavio tras su victoria sobre Marco
Antonio, asume la tarea de restaurar la paz y la justicia; inaugura en el ao 27 a. C. el
Principado.
La Repblica contina, pero de otra forma. A la Repblica sin rey le sucede la
Repblica con prncipe. Se trata del ajustamiento o conciliacin de opuestos pareceres
a base de renuncias mutuas.
El prncipe acumula en s una serie de ttulos y facultades que le son concedidos
formalmente por los supervivientes rganos republicanos. Tras renunciar al consulado
(es temporal) recibe la tribunicia potestas con carcter vitalicio, el imperium
proconsulare infinitum no supeditado al lmite del promerium y otra serie de facultades.
Augusto asume una serie de poderes que le colocan en una situacin preeminente
sobre los dems rganos constitucionales. El prncipe no es un magistrado sino que se
encarna en l un nuevo rgano de vida permanente, investido con un imperio y
una tribuna potestas que contrasta con las caractersticas notas de temporalidad,
colegialidad y responsabilidad que definan la antigua magistratura republicana.
Mantenidos formalmente por Augusto los antiguos rganos de la constitucin
republicana, en situacin de subordinacin o de obligada colaboracin, poco a poco
pierden importancia.
Las magistraturas, con el incremento del poder del prncipe, quedan sin atribuciones
efectivas, perdiendo su tinte democrtico al ser los magistrados elegidos por el
Senado y entre hombres de rango senatorial.
El Senado cobra importancia al principio pero posteriormente perder su autoridad
poltica, al ser absorbida por el prncipe. Aunque al principio asume la funcin electoral
que sola competer a las asambleas comiciales, ms tarde tal funcin sufre un grave
quebrantamiento al introducir el prncipe nombres en las listas o recomendando la
candidatura de una determinada persona. Cuando menos, el Senado queda sujeto a
una obligada colaboracin con el prncipe.
En nombramiento de senadores se hace por el prncipe y puede recaer incluso en
personas que no han sido magistrados. Adriano crea una nueva organizacin general
burocrtica, una Administracin civil vinculada al prncipe, y posteriormente se decide
plenamente en el nombramiento de magistrados.
Con el Principado surge la burocracia. El prncipe nombra y sustituye a una serie de
funcionarios a sueldo.
Italia y las provincias

Se afianza el rgimen municipal, borrndose toda diferencia sustantiva entre colonias

y municipios. El modelo administrativo imperante es el municipio, cuyos habitantes
participan de la ciudadana romana.
Al principio, Italia goza de una situacin privilegiada al quedar exento su suelo del
pago de impuestos y sus habitantes del servicio militar. Con la afirmacin de la idea
imperial se tiende a establecer un rgimen de igualdad entre Italia y las provincias.
Las provincias se dividen en 2 clases: provincias senatoriales y provincias imperiales,
segn queden, respectivamente, bajo el mando y vigilancia del Senado o del prncipe.
Los gobernadores de unas y otras son nombrados, en todo caso, por el prncipe.
Los gobernadores de las provincias senatoriales son proconsules y ejercen su cargo
durante un ao; los proconsules, asistidos por los cuestores, ejercen funciones
administrativas y judiciales. Los de las provincias imperiales son propraetores, de
duracin indefinida; ejercen las mismas funciones que los anteriores y adems
asumen el mando de las legiones.
El rgimen de las ciudades provinciales reproduce las caractersticas del sistema de
gobierno de la Roma republicana: descansa en la magistratura, comicios y Senado.
Los magistrados municipales ejercen el cargo durante un ao en rgimen de
colegialidad. De rango superior son los jefes y administradores de la ciudad, con
funcin jurisdiccional, aunque limitada en lo civil y en lo penal, y mando sobre las
tropas locales.
El Senado municipal est constituido por 100 miembros, elegidos entre ex
magistrados. El cargo de senador es vitalicio y reporta grandes honores pero est
sujeto a graves cargas que se cifran, principalmente, en responder con el propio
patrimonio de la exaccin de los impuestos municipales y del Estado.
Los municipios agrupan a los municipes, que asumen hasta el s. II d. C. funciones
electorales.
Imperio absoluto
Constitucin poltica
A la muerte de Alejandro Severo se produce una gran crisis que dura 50 aos (hasta
Dioclesiano). Conflictos que tienen como centro el problema de la sucesin en la
jefatura del Estado, la equiparacin a Roma de Italia y las provincias, la quiebra de la
autoridad en el interior, el conflicto entre el Imperio y el Cristianismo, la crisis
econmica, la irrupcin creciente de los brbaros y la desmedida extensin de los
territorios.
Con Dioclesiano se impone el absolutismo al estilo oriental. El emperador se convierte
en jefe y seor nico de la vida pblica.
Dioclesiano reforma los tributos, el ejrcito, crea una burocracia oficial y numerosa que
reemplaza a las magistraturas, y encomienda el gobierno a 2 gobernadores ayudados
por 2 Caesares, colaboradores y sucesores de aqullos.
El poder se desplaza de la sociedad- Estado a un Estado en manos de la burocracia y
de la milicia, donde no existe adhesin a los principios del antiguo dinamismo polticosocial.
El emperador es dominus et deus. Su poder arranca de una investidura divina; an as
se distingue entre el dominus imperial (ejercido sobre las personas libres y sobre los

bienes privados) y el dominium imperial (que es una especie de propiedad privada del
emperador.
El Senado se convierte en simple corporacin municipal. Las viejas magistraturas
quedan reducidas a muy poco. En realidad, el funcionario sustituye al magistrado.
Surge una burocracia civil y jerarquizada independiente de las clases que ejercen el
oficio militar. Los funcionarios civiles constituyen un gran cuerpo, con escalafn, con
ttulo y sueldo y tienen un estatuto propio regulador de su actividad.
El gobierno de las provincias y de las ciudades
El Imperio est dividido en 4 prefecturas, que a su vez se dividen en dicesis, y stas
en provincias. Las prefecturas estn regidas por prefectos (que ahora son funcionarios
civiles); las dicesis, por vicarios dependientes del emperador; y las provincias, por
gobernadores con funciones administrativas y jurisdiccionales.
El gobierno de las ciudades se mantiene, con ciertas variantes importantes, el rgimen
municipal precedente.
El Senado entra en franca decadencia.
El rgimen de Roma conserva vestigios de la etapa anterior.
Tema 3: Historia del Derecho romano

El Derecho romano y su estudio

El Derecho romano est integrado por una serie de instituciones. Su nacimiento
responde a las exigencias y necesidades reclamadas por la vida social.
En el curso histrico del Derecho romano est presente una serie de fuentes:
costumbre, ley, plebiscito, senadoconsultos, constituciones imperiales, edictos de los
magistrados y la actividad jurisprudencial.
Estas fuentes, ni aparecen al mismo tiempo ni estn sujetas a un rgimen jerrquico.
El ius civile se erige en sistema jurdico nico.
La modificacin del derecho civil sin cambiarlo en uno de los grandes logros romanos:
hacer que se mantenga la recia arquitectura del ius civile y que al mismo tiempo lo
jurdico, que requiere marchar hacia delante en servicio de las nuevas necesidades,
est dotado de un nuevo frescor.
Fases de desarrollo del Derecho romano
Desde el s. VIII a. C. hasta el s. VI d. C. hay una sucesin histrica de normas y
principio de varios tipos. Esto no significa contraposicin, de hecho, la obra de la
jurisprudencia se explica por el engarce que dio a todos los rdenes para hacer de
ellos el rgimen jurdico romano.
En la evolucin del Derecho romano se distinguen 3 fases:

el ius civile

el ius gentium

el Derecho heleno- romano

Ius civile (754 a. C. - 201 a. C.) Es la poca del Estado- ciudad, integrado por una
reducida comunidad de hombres dedicados a la labranza y pastoreo. El Estado se
erige en grupo poltico supremo, comenzando la obra demoledora de los grupos
menores. Las gentes llegarn a desaparecer en la poca de la Repblica y la accin
estatal menoscabar la autonoma del consorcio familiar, que pierde funciones
originarias aunque logre mantener su antigua estructura en ciertos aspectos.
El ius civile es un conjunto de normas consuetudinarias de carcter rgido, formalista y
simple. Sobre estas normas y sobre la Ley de las XII Tablas labora la jurisprudencia, la
actividad de sta llega a un extremo que se identifica el ius civile con la interpretacin:
el derecho civil consiste en la interpretacin de los juristas.
Ius gentium (201 a. C.- 235 d. C.). Es la poca de la expansin de dominacin
mundial. El Imperio es uno y uno tambin es el ius gentium. Se trata de un Derecho
exento de formalidades, regulador del comercio, aplicable entre romanos y frente a
extranjeros. La jurisprudencia, el Edicto del pretor y la legislacin imperial contribuyen
a la formacin del Derecho cosmopolita.
Junto al ius civile y al ius gentium aparece el ius honorarium, proveniente de la
actividad del Pretor. Aunque nuevo y ms libre, se produce en torno al sistema
tradicional del derecho civil.
La jurisprudencia alcanza en este perodo su mximo apogeo.
La familia se configura de forma distinta. Al viejo sistema del parentesco agnaticio le
sucede el de la cognacin (vnculos de sangre).
Derecho heleno- romano (235 - s. VI). Como consecuencia de la crisis poltica del
ao 235, quiebran las fronteras del Estado y los brbaros invaden el Imperio romano.
Slo ms tarde se superar esta crisis, restaurndose el Imperio; pero el centro del
mismo estar ahora en Constantinopla. La constitucin Antoniana haba extendido el
Derecho romano a todos los habitantes del Imperio. El Derecho romano se transporta
a tierras extraas y tiene que luchar con los derechos locales, asumiendo un especial
significado en Oriente. Las costumbres y prcticas orientales penetran en el Derecho
romano. El Derecho helnico es ms gil pero menos equilibrado y prctico para los
romanos.
La familia acaba por perder su vieja estructura por influencia de las nuevas corriente y
especialmente de la cristiana.
Costumbre
El viejo ius civile descansa en preceptos de moralidad, de una moralidad hecha
tradicin. Los mores dan vida al primitivo ordenamiento que la interpretacin
jurisprudencial adapta a las nuevas exigencias. Los clsicos no contraponen
interpretacin y ley, integradoras ambas delius civile. En la ltima poca es clara la
anttesis entre costumbre y constitucin imperial. Todo el Derecho tiene fuerza en la
ley, respecto de la cual la costumbre cumple una funcin correctora o subsidiaria, sin
que pueda derogarla.
Ley
La Ley es una declaracin normativa que descansa en un acuerdo. La ley puede ser
pblica y privada. La ley pblica es la ley por antonomasia; nace por un convenio; es
precepto comn, convencin de la repblica.

Propuesta la ley por el magistrado que preside la asamblea comicial, el pueblo en sta
representado la acepta. Tras la aprobacin de la ley por los comicios viene el refrendo
del Senado.
Igual nota de bilateralidad se da en la ley privada, nacida por convenio de los
particulares.
El texto de la ley pblica o rogata consta de varias partes:

Praescriptio o prefacio: en l figura el nombre del magistrado proponente,

lugar y fecha en que tuvo lugar la asamblea, el nombre de la tribu que abri
la votacin y del ciudadano que en ella fue el primero en votar.

Rogatio o parte dispositiva

Sanctio, que fija los trminos precisos para asegurar su eficacia.

Las leyes se citan con el nombre del magistrado proponente y suelen llevar una
indicacin sumaria de su contenido.
La actividad legislativa en Roma no es abundante; pocas veces la ley penetra en la
esfera del Derecho privado. La actividad legislativa, por otro lado, atae
fundamentalmente a materias de Derecho pblico.
Las legis regia son normas muy antiguas enraizadas con preceptos de moralidad
tradicional y relativas a cuestiones religiosas o sagradas. No es probable que se deban
a deliberaciones de los comicios curiados bajo propuesta del rey, sino que
seguramente sean leyes dictadas por los reyes en cuanto sumos sacerdotes de
la civitas e interpretes de la voluntad divina.
La ley afecta escasamente a la esfera del Derecho privado, con excepcin de la Ley
de las XII Tablas, sta tiene su origen, segn la tradicin, en las reivindicaciones
jurdicas de los plebeyos.
Con la decadendia de los comicios y la afirmacin del poder del prncipe la ley cede
paso a las constituciones imperiales; la ley desaparece casi por completo en el S. I d.
C.
Plebiscito
Se trata de la deliberacin de la plebe en su asamblea. Al principio es un mandato de
la plebe para la plebe, pero tras la Lex Hortensia se equipara a la ley, obligando
tambin a los patricios. A partir de entonces ley y plebiscito no se diferencian.
Senadoconsultos
El Senado no ejerci funcin legislativa durante mucho tiempo, aunque influyese en la
formacin de las leyes comiciales. La funcin legislativa se origina en el Principado,
aunque, en rigor, slo sirve a las directrices del prncipe y, por otra parte, slo se
pronuncia en cuestiones de Derecho privado, cuando as lo aconsejan razones
superiores. La propuesta del prncipe da vida al senadoconsulto.
En el Imperio absoluto, las decisiones del Senado desaparecen por completo.
El senadoconsulto tiene una estructura similar a la de la ley: prefacio (con el nombre
del magistrado convocante, senadores que intervienen en la redaccin, lugar y
fecha, relatio (con motivos y propuestas) y sentencia o resolucin aprobada.
Constituciones imperiales

Durante el Principado y, sobre todo, en el Imperio absoluto, la constitucin imperial es

fuente primaria y casi nica del Derecho.
Justiniano afirma que slo el emperador est justamente reconocido como nico
legislador e intrprete de la ley. Hay que advertir que slo en poca muy adelantada
(desde el s. III) afecta a la rbita privada en trminos de cierta importancia.
Gayo define la constitucin imperial como aquello que el emperador establece por
decreto, edicto o epstola. Nunca se ha dudado que alcance fuerza de ley desde el
momento en que el emperador adquiere por ley el poder imperial.
Hay 4 tipos de constituciones imperiales:

Edicta. Son normas dictadas por el prncipe en uso del ius edicendi,

anejo a su imperio proconsulare, y que se asemejan a las de los antiguos

magistrados de la Repblica

Decreta. Son resoluciones extraordinarias en procesos civiles o

criminales de los que conoce el prncipe en primera instancia o en
apelacin.

Rescripta. Son respuestas a consultas planteadas por magistrados,

funcionarios o particulares

Mandata. Son instrucciones dadas por el prncipe, singularmente en

materia administrativa, a los funcionarios de la administracin provincial.

Entre las formas enumeradas tienen especial relevancia los decreta y rescripta, en
cuanto sirven fundamentalmente a una obra de reforma o correccin del derecho
vigente.
La constitucin imperial da lugar a la formacin de un ius nuevo, extraordinario.
Edictos de los magistrados
El ius edicendi es la facultad que tiene todo magistrado de dirigirse al pueblo, de
palabra o por escrito. Esta facultad se expresa en el edicto, que es un programa de
actuacin.
El pretor, los ediles curules y, en las provincias, los gobernadores y cuestores, fijan en
el edicto las normas a las que se han de atener en el ejercicio de su funcin. El edicto
vigente por el ao del cargo es el edicto perpetuum; mientras que el que se mantiene
vigente de un ao para otro es el edicto tralaticium. De todas formas, el magistrado no
tiene que ajustarse frreamente al programa anual por l fijado, sino que puede
proveer segn lo requieran las especiales circunstancias, en el conocimiento y
providencia sobre casos concretos.
De especial importancia es el edicto del pretor, que asume la tarea de ayudar, suplir o
corregir al ius civile. El pretor administra justicia civil y, por va procesal, da actuacin a
una nueva formacin jurdica que nutre y vigoriza al sistema tradicional.
El Derecho honorario o pretorio alcanza su auge en los 2 ltimos siglos de la
Repblica. Durante el Principado, el prncipe pone lmites a la actividad pretoria.
Adriano encarga dar una redaccin definitiva a las reglas y procedimientos edictales
de los tiempos anteriores; esta obra compiladora se conoce como Edicto perpetuo y
pone fin a la labor secular del pretor.
La ciencia jurdica

El prudens (el perito en materia jurdica) interpreta el ius, revela el Derecho, el ius
civile, acomodndolo a las exigencias vitales de cada momento. Ius
civile e interpretatio llegan a ser una misma cosa.
El jurista ayuda y aconseja al particular, instruyndolo sobre las frmulas de los
negocios o contratos y de los pleitos y facilitndole respuestas a sus consultas. Al
jurista acuden en busca de asesoramiento el pretor y el juez.
La jurisprudencia, o ciencia del Derecho, es ejercida en los primeros tiempos por los
pontfices. A fines del s. IV y comienzos del s. III a. C., la jurisprudencia deja de ser
pontifical y se convierte en oficio libre, y ornado con la mxima dignidad.
Tras Apio Claudio (censor en el 312) hay que citar entre los antiguos juristas a Sesto
Elio Peto Cato (cnsul), autor de unos Tripertita sobre la Ley de las XII Tablas,
la interpretatio y las legis actiones.
Del s. II a. C son:

Marco Poncio Catn (censor)

Catn Liciano (hijo del anterior), autor de la regla Catoniana

Manilio (cnsul)

Publio Mucio Scevola (cnsul)

Bruto
En el ltimo siglo de la Repblica estn los ms famosos juristas de esta poca:

Quinto Mucio Scevola (cnsul), autor del primer ensayo sistemtico del
Derecho civil

Servio Sulpicio Rufo (cnsul), autor de la stipulatio Aquiliana y de la frmula

de la actio doli. Escribi numerosas obras y es maestro de otros insignes
juristas. Cicern lo considera el iniciador de la verdadera ciencia jurdica
La poca urea de la jurisprudencia comprende un perodo que va, aproximadamente
desde Augusto a los Severos (27 a. C. - 235 d. C.); en estos 2 siglos y medio la
jurisprudencia alcanza su mximo esplendor. No desentendidos de la tradicin
heredada, los juristas clsicos se afanan por proveer a las necesidades del Derecho
de su tiempo. Su oficio se basa en la bsqueda de lo que es bueno y justo; al amparo
de este oficio los juristas han posible la pervivencia, con notas de elasticidad, de los
viejos principios, reglas, mdulos o esquemas.
El prncipe no logra domear la actividad libre de los juristas, aunque lo intenta por
varios mtodos. De esta forma, Augusto concede a algunos de los ms clebres el ius
respondendi, que es una especie de consagracin pero sin tener la fuerza vinculante
del responsumpara el juez, aunque influya en la sentencia del mismo. Por otro lado,
Adriano nombra miembros del concilio del prncipe (organismo oficial) a los juristas de
gran prestigio.
Los juristas clsicos son siempre privatistas, otros se encargas de las cuestiones
relativas a los negocios jurdicos.
La jurisprudencia clsica se inicia con 2 famosas escuelas fundadas por Laben y
Capitn pero que son conocidas por sus respectivos sucesores: Prculo y Sabino:

Escuela proculeyana; dentro de ella, adems de Prculo, destacan los Celso

y los Nerva

Escuela sabiniana: dentro de ella destaca, adems de Sabino, sobre todo,

Salvio Juliano.
De los fundadores de estas escuelas slo tiene relieve como jurista Laben.
Sabino es autor de libros de repuestas, de un comentario al Edicto y de tres libros
de iris civilis que sirven de modelo a juristas posteriores.
Salvio Juliano, el jurista ms excelso de Roma, es autor de la ordenacin del Edicto
(Edicto perpetuum) y de un Digesta en 90 libros.
A mediados del s. II no persisten ya las 2 escuelas, salvo por la afiliacin de Gayo a la
escuela sabiniana. De este siglo, adems de Gayo, son Pomponio, Marcelo y Q.
Cervidio Scevola.
Gayo es autor de un compendio de Derecho romano que ha perdurado hasta nuestros
tiempos y de las famosas Institutiones que Justiniano toma como modelo para las
suyas. El libro de Gayo, acogido con gran fervor en tiempos posteriores, fue objeto de
alteraciones (interpolaciones y glosemas); sin embargo, ofrece un valioso testimonio
del Derecho de la poca clsica.
Del s. III son 4 grandes juristas: Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino.
Papiniano comparte con Salvio Juliano la fama de ser el ms insigne entre los juristas
romanos. Es autor, entre otros, de 37 libros de cuestiones, 19 de responsas y 2 de
definiciones. Destaca entre sus escritos su sentido prctico.
Paulo es discpulo de Scevola. Es autor de numerosos escritos: 80 libros de
comentarios al ad edictum, 16 de comentarios al ad Sabinum, 26 de cuestiones, 23
de responsa, 3 de Institutiones, 6 de regulae...
Ulpiano es asesor de Papiniano junto con Paulo. Autor fecundo, es ms conocido por
su conocimiento de la literatura jurdica ms que por su obra creadora. Buen
compilador, sus escritos son acogidos con especial favor en los Digesta de Justiniano,
hasta el punto de constituir el ncleo fundamental de stos.
Modestino, discpulo de Ulpiano, no es de gran relieve es autor de, entre otros, 10
libros de regulae, 10 de responsa y 12 de pandectae.
Las codificaciones
Compilaciones prejustinianeas
Decada la jurisprudencia, en el Imperio absoluto se realiza la tarea de extractar,
ordenar y compilar, con miras a la prctica, las obras de la jurisprudencia (iura) y las
constituciones imperiales (leges). Las compilaciones son de varios tipos:
Ordenacin del ius. Compilaciones de iura. Con la finalidad de facilitar la consulta
de los iura clsicos, y a la hora de ser invocados en los tribunales, se establece por
una constitucin imperial de Teodosio II del ao 426 que tiene eficacia legal, en
trminos de obligar al juez, las opiniones de Papiano, Ulpiano, Paulo, Gayo y
Modestino. Es la llamada ley de citas, que tambin regula el modo segn el cual han
de tenerse en cuenta las opiniones de los mismos: opuestos los pareceres, prevalecen
los de la mayora; prevalece el de Papiniano en caso de empate, y, si no es posible
aplicar ninguno de estos 2 criterios, el juez el libre de adoptar el que estime oportuno.

Acogida dicha constitucin en el Cdigo Teodosiano, Teodosio otorga tambin eficacia

vinculante a los autores citados en sus obras por los 5 juristas mencionados.
Los juristas posclsicos prestan especial atencin al aspecto didctico. En sus
reelaboraciones utilizan, principalmente, las Instituciones de Gayo: resumido y
simplificado est el Eptome de ste, que los visigodos tambin resumen y reforman,
insertndolo en la Lex Romana Wisigothorum.
Entre las reelaboraciones de materiales clsicos figuran los Tituli de Ulpiano y las
Sentencias de Paulo. El liber singularis regularum de Ulpiano es obra fundamental del
s. IV d. C.
Compilaciones de leges. Con la doble finalidad de poder utilizar ante los tribunales y
la enseanza de las muchas y dispersas leges, se procede en Oriente a su
compilacin. Aparecen compiladas en 2 obras de iniciativa privada: Cdigo Gregoriano
y Cdigo Hermogeniano, y en una de carcter oficial: Cdigo Teodosino.
El Cdigo Gregoriano recoge constituciones dictadas entre los aos 196 y 295; costa
de 15 libros divididos en ttulos. Sigue una ordenacin sistemtica.
El Cdigo Hermogeniano est hecha a finales del s. III o comienzos del s. IV y consta
de un solo libro dividido en ttulos, recoge constituciones promulgadas entre los aos
291 y 324. Es a manera de apndice del Cdigo Gregoriano.
El Cdigo Teodosiano fue ordenado por Teodosio II. Consta de 16 libros divididos en
ttulos y recoge las constituciones dictadas desde Constantino a Teodosio II.
La comisin compiladora, integrada por 16 funcionarios, recibi autorizacin para
hacer variantes o alteraciones en los textos, segn lo aconsejaran las exigencias de la
prctica.
Con posterioridad a la promulgacin del Cdigo Teodosiano fueron dictadas nuevas
constituciones imperiales, que se conocen como Novelas posteodosianas. De ellas se
hicieron varias compilaciones en Oriente y Occidente. Dentro de las occidentales
destaca la Lex Romana Wisigothorum.
Compilaciones de iura y leges. Entre las varias compilaciones mixtas destacan
los Fragmenta Vaticana, que son fragmentos de una compilacin privada. Es una obra
amplia dividida en ttulos, en los cuales se recogen pasajes de Papiano, Ulpiano,
Paulo y del autor (desconocido), junto con constituciones imperiales, especialmente de
Dioclesiano.
El libro siro- romano es un manual de Derecho romano, de ius civile, sin mencin
del ius honorarium, con las modificaciones provenientes de constituciones imperiales a
partir de Constantino.
En el Occidente anegado por los brbaros los reyes promulgaron una serie de leyes
destinadas a los vencidos, donde se recogen, con singular simplicidad, preceptos
mixtos de iura y leges, como es la Lex Romana Wisigothorum y el Edicto Teodorico.
De primer rango es la Lex Romana Wisigothorum o Brevario de Alarico, que fue
promulgada por Alarico II y que estuvo en vigor entre los hispanorromanos. Tuvo una
enorme difusin en la Alta Edad Media. Estuvo vigente en Espaa, hasta la publicacin
del Liber Iudiciorum (s. VII) y fue fuente general en Francia, Alemania e Inglaterra
hasta los s. XI y XII.

El Cdigo contiene un eptome de las Instituciones de Gayo, textos de las Sentencias

de Paulo, un pasaje de Papiano y extractos de los Cdigos Gregoriano y
Hermogeniano y, sobre todo, del Cdigo Teodosiano y de las Novelas posteodosianas.
Los fragmentos y extractos, salvo el epitome de Gayo, llevan una interpretacin, ndice
y glosa que se cree que es anterior a los compiladores del Cdigo de Alarico.
Compilacin de Justiniano
Justiniano hace realidad la aspiracin de Teodosio II de reunir en un solo cuerpo
general y sin mezclarlos ni confundirlos, los iura y las leges.
La obra compiladora de Justiniano, llevada a cano en un corto perodo de tiempo (528533), trata de servir a las demandas de su tiempo. Justiniano imprime a obra un sello
de unidad, trayendo a concierto el cmulo legislativo y jurisprudencial formado en
ambientes distintos y en distintos siglos.
A la hora de compilar, y siempre que las circunstancias lo permiten, se guarda respeto
por la tradicin clsica. En todo caso, las discordancias o contradicciones de los viejos
textos o la imposibilidad de su llana aplicacin a las nuevas necesidades, recomienda
su modificacin.
Los compiladores estn expresamente autorizados por Justiniano para alterar los
textos, en trminos formales o sustantivos. Las alteraciones se traducen en adiciones,
omisiones, cambios o sustracciones al contenido de los textos y se denominan
interpolaciones. La bsqueda de tales interpolaciones no es sencilla debido a que no
aparecen expresamente declaradas como tales en los textos, por lo que hay que
recurrir a distintos mtodos para hacerlo, como la bsqueda de anacronismos.
La obra codificadora comienza con una constitucin del ao 528, por la que se
encarga a una comisin de 10 miembros la tarea de redactar un Cdigo sobre la base
de los precedentes (Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano) y de las
constituciones imperiales posteriores a ellos. La comisin encargada de elaborarlo fue
presidida por Juan (ex cuestor) y forman parte de ella Triboniano y Tefilo. Cumplida la
tarea en poco tiempo, se promulga el Codex, que ser sustituido luego por otro.
Por una constitucin del ao 530 se ordena a Triboniano que forme una comisin para
agrupar en una obra el material jurisprudencial, que se llamar Digesta. La comisin,
integrada por 16 miembros (los profesores Constantino, Tefilo, Cratino, Isidoro y
Doroteo, y 11 abogados) cumple el encargo en 3 aos, otorgndose a la obra fuerza
de ley.
No acabada la compilacin del Digesto, Justiniano encarga a Triboniano y a los
profesores Tefilo y Doroteo la labor de redactar un libro para uso de los escolares El
libro se llamar Institutiones y entra en vigor junto al Digesto.
Debido a las innovaciones legislativas posteriores al Cdigo, Justiniano ordena su
revisin, enriquecindolo con las nuevas constituciones, a Triboniano, Doroteo y 3 de
los abogados redactores del Digesto.
Continuada por Justiniano su actividad legislativa, da a las nuevas constituciones el
nombre de Novellae constitutiones post Codicem y promete realizar su compilacin,
aunque no llegar a hacerse nunca por va oficial.
Terminada la tarea compiladora, Justiniano prohibe la confrontacin de los textos
codificados con los originales, as como todo comentario a la obra por l realizada, a lo
sumo permite hacer traducciones al griego, ndices y cortas dilucidaciones.

La obra de Justiniano, integrada por las Instituciones, el Digesto, el Cdigo y las

Novelas, se conoce como el Corpus iuris civilis.
Instituciones. Son una obra elemental destinada a los estudiantes, redactada sobre la
base principal de las Instituciones de Gayo y de la obra del pseudo Gayo. Adems, se
incorporan extractos de las obras de las instituciones de Paulo, Ulpiano, Marciano y
Florentino, junto con fragmentos de constituciones imperiales y de textos acogidos en
el Digesto.
Las Instituciones tienen carcter compilatorio, pero no se hace mencin sobre la
procedencia de los fragmentos o extractos que constituyen su contenido.
Consta de 4 libros, divididos en ttulos, cada uno de los cuales lleva una rbrica
especial. Los ttulos se dividen, a su vez, en prrafos.
La obra est ordenada segn el sistema de Gayo: el libro I est dedicado a las
personas, los Libros II, III y los 5 primeros ttulos del Libro IV a la res y el resto del
Libro IV a las acciones.
Los manuscritos ms antiguos de las Instituciones se remontan a s. IX, entre los que
destaca la Glosa turinense.
Digesto. Los Digesta o Pandectae es una compilacin del material jurisprudencial. Los
compiladores utilizan un enorme cmulo de textos clsicos: cerca de 2000 libros. Los
fragmentos ms abundantes son los de Ulpiano (la tercera parte del Digesto), Paulo,
Papiniano y Juliano; se utilizan los textos de 39 juristas (3 de la Repblica). Contra lo
dispuesto por Justiniano, se incluyen fragmentos de juristas que no tuvieron el ius
respondendi.
Consta de 50 libros, cada uno de los cuales (salvo los libros 30, 31 y 32) se divide en
ttulos. Los ttulos llevan sus correspondientes rbricas, contienen fragmentos de los
juristas clsicos y se encabezan con una inscripcin en la que consta el nombre del
autor, la obra y libro de donde proceden. A partir de los juristas medievales, los
fragmentos ms extensos se dividen un principio y en uno o varios prrafos. El Digesto
va precedido de un ndice en el que constan las obras seleccionadas en su redaccin.
Los 50 libros del Digesto estn repartidos segn el orden del Edicto Perpetuo. El
Digesto se divide en 7 partes para servir a los fines didcticos, segn el esquema del
Edicto.
El manuscrito ms antiguo del Digesto es el florentino, que difunde el Digesto a travs
de la Europa medieval y moderna.
Cdigo. Es una compilacin de leges que comprende 12 libros, divididos en ttulos,
cada uno de los cuales contiene un determinado nmero de constituciones imperiales
ordenadas cronolgicamente. Cada constitucin tiene una inscriptio con el nombre del
emperador y del destinatario de la ley, y una subscriptio, relativa a la fecha.
Est integrado por constituciones que van desde Adriano hasta Justiniano y fue objeto
de interpolaciones.
Las materias del Codex estn distribuidas del siguiente modo:

Libro I: Derecho eclesistico, fuentes del Derecho y funcionarios pblicos

Libro II- VIII: Derecho privado

Libro IX: Derecho penal

Libro X- XII: Derecho administrativo

Novelas. De las Novelas o constituciones imperiales posteriores al Cdigo han llegado
a nuestros tiempos 3 colecciones privadas:

Eptome Juliani. Es una coleccin de 124 novelas, dispuestas por orden

cronolgico. Es de tiempos de Justiniano

Autntica. Es una coleccin de 134 novelas, que van desde el ao 535 al

556, ordenadas cronolgicamente hasta el nmero 124. Es del s. XI y ha
llegado a nosotros en manuscritos de este siglo, a los que se fueron
incorporando otras constituciones (extravagantes).

Coleccin de 168 novelas realizada bajo Tiberio II. Las novelas pertenecen
mayoritariamente a Justiniano pero tambin hay de Justino II y Tiberio II. De
esta coleccin ha llegado a nosotros un manuscrito de Venecia del s. XIII y
otro de Florencia del s. XIV.
Compilaciones posjustinianeas
Las necesidades didcticas y de la prctica obligan a incumplir la prohibicin de
Justiniano de hacer comentarios a su obra y, concretamente, al Digesto. Se hacen
glosas y obras monogrficas. (...)
Supervivencia del Derecho romano

Panormica general

Historia de los estudios de Derecho romano

Tema 4: Ideas romanas del Derecho

El ius es el arte de lo bueno y de lo justo. La aequitas, impregnada de sentido moralsocial, domina el territorio del ius.
El Derecho romano tiene su base en unos principios enraizados en un mundo de
creencias, impulsos, necesidades polticas, econmicas y de otra ndole que no se
vierten del todo en lo jurdico positivo; sin embargo, actan difusa e impalpablemente
en el conjunto de la vida colectiva como complementos que aseguran la razn de ser,
la vitalidad y la validez misma del Derecho.
Los rasgos del Derecho romano son los siguientes:

La conexin con la realidad de las cosas; esto es, la naturalidad

El concierto entre tradicin y progreso

La concrecin, al prestar atencin a cada caso real

La simplicidad, reflejada en la no proliferacin de figuras dentro de cada

campo del Derecho privado. Una figura puede servir a varios fines. Se
procura que cada figura tenga claros y definidos linderos, evitando las
mezcolanzas o interferencias

Abundancia jurdica frente a la escasez legislativa. Las leyes de Derecho

privado son escasas; salvo excepciones, la ley pblica no se entromete en el
mbito del ius

Posicin privilegiada del derecho de familia frente a los restantes rdenes.

El paterfamilias se erige como el gran protagonista del Derecho privado

Potenciacin de los actualmente llamados derechos subjetivos, troncados en

verdaderos poderes, como se pone de manifiesto en eldominium,
la obligatio, la patria potestas, en la ms antigua herencia

Consagracin de la libertas del hombre individual y la de la Repblica: tanto

se ampara la libertad del hombre como que la cosa pblica no se vea
atenazada por el poder desptico

Persecucin del bonum et aequum

Casticismo. Lo nacional romano est patente en el conjunto del

ordenamiento jurdico, imprimiendo su sello a las instituciones forneas
recibidas
Ius
Este trmino es utilizado por los romanos para designar tanto el Derecho objetivo (ius
civile, ius gentium, ius Romanum)como el subjetivo.
En sentido objetivo se define como el arte de lo bueno y lo justo. El ius civile antiguo
es un cuerpo de normas que surge con la propia estirpe y con la fuerza de razn que
est en la razn misma de las cosas; pero esta razn es sometida a la forma y de ella
queda prisionera.
Los significados del sustantivo ius pueden reducirse a 4 categoras o grupos:

Principio objetivo y supremo de determinacin del modo de ser o de

funcionar de una comunidad social

Situacin, poder, facultad de un individuo o de un ente

Determinacin concreta de un acontecimiento por parte de quien tenga
el poder de hacerla

Lugar en el que el magistrado ius dicit

Ius y fas
El nexo cordial entre Derecho y religin se manifiesta en todas las normas primitivas;
se produce una contraposicin entre el ius y el fas, entre la ley humana y la divina.
En un primer momento ius y fas expresan la licitud de un determinado acto o
comportamiento; es decir, su conformidad con la voluntad de los dioses. De concebir la
licitud en concreto, se pasa a considerarla en abstracto, y uno y otro trmino designan
entonces lo lcito.
Los pontfices, los primeros juristas de Romano, comienzan entre derecho divino y
derecho humano, entre normas que, naciendo todas de la voluntad divina, tienen por
objeto relaciones distintas: el derecho divino atae a las relaciones entre el hombre y
los dioses; el derecho romano, a las relaciones de los hombres entre s. La sucesiva
afirmacin del poder poltico llevar a sentar una nocin de ius como Derecho creado
por los hombres y puesto bajo el amparo de rganos magistratuales.

Aequitas
El ius debe adaptarse a las singularidades de cada hecho, negocio o relacin, habida
cuenta de la mudanza cotidiana a que es llevada la vida social.
Hay cuestiones que la ley deja sin responder, sea por defectuosa diccin, por su
angostura formal, o porque el espritu de los nuevos tiempos la ha agotado y
envejecido. En este caso, interviene la aequitas, restableciendo la justa proporcin
entre Derecho y vida.
La acomodacin del ius a las nuevas exigencias fue realizada por el Pretor y los
emperadores, bajo la gua prudente de los juristas. Laaequitas triunfa en el ius
gentium, abriendo camino al Derecho universal.
El Derecho justinianeo asigna a la aequitas el significado que albergan los trminos
piedad, caridad, humanidad, benevolencia. La aequitasclsica trae a concierto
Derecho y justicia. Sustancia del Derecho es la aequitas, si por aequitas se entiende
las justa adhesin de la norma positiva a la mudable vida social que regula.
Iustitia
El Derecho romano no es ciencia anclada en el mundo de los valores ideales, sino
justicia, y la justicia se cierne sobre la realidad viva del suceso humano. Ulpiano define
la iustitia como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno su derecho. La
justicia no es la justicia pura, la ms alta justicia, sino la justicia terrena que,
estableciendo una cierta igualdad entre los hombres, propende a la consecucin del
bien comn. La justicia se concreta en ordenar las acciones exteriores de conformidad
con los mandatos del Derecho positivo.
Lo que falta en la definicin romana es una determinacin de la regla que sirva para
descubrir el derecho de cada cual en los distintos momentos y en las diferentes
situaciones, en las contingencias de hecho a que est sometida la vida social. Sin
embargo, no carece el jurista de criterio preciso para distinguir lo justo de lo injusto, lo
lcito de lo ilcito.
Iurisprudentia
Ulpiano la define como el conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de
lo justo y de lo injusto.
Si el Derecho se refiere a la vida, la ciencia jurdica ha de ser, ante todo y sobre todo,
un quehacer vital, un ocuparse de lo necesario; el jurista debe descubrir el brote
espontneo de esa regla que est en la naturaleza de las cosas.
En cualquier caso, el conocimiento de las cosas divinas y humanas no es de orden
especulativo, sino prctico: la prudentia no es conocimiento en s y por s, sino que
consiste en el arte que nos lleva a alcanzar algunas cosas y huir de otras. Puesta la
mirada siempre en lo que es bueno y justo, ha de encontrar solucin a problemas
vitales.
El jurista romano no coloca los fros y rgidos esquemas doctrinales por encima de los
fines y de las necesidades de la vida. Antes de meter el Derecho en un cuadro de rigor
lgico, lo que interesa es acomodar el razonamiento jurdico a las exigencias prcticas.
El jurista romano es un intrprete de lo humano eterno, de la tradicin inderogable que
es sustancia de la historia.
Tria iuris praecepta

Segn Ulpiano, 3 son los preceptos jurdicos fundamentales: vivir honestamente, no

daar a otro y dar a cada uno lo suyo.
Ius publicum y ius privatum
Por publicum entendemos aquello que pertenece a la comunidad ciudadana, a
la civitas o Estado; por privatum, lo que pertenece al particular.
La expresin ius publicum (que entra en uso hacia fines de la Repblica) tiene 2
significados:

Derecho emanado de los rganos estatales, integrado por las normas

que derivan de las XII Tablas o de otras leges publicae como los
senadoconsultos y, en poca republicana, las constituciones imperiales, aun
refirindose a materias que actualmente consideramos de Derecho privado.
No pertenecen al ius publicum las normas fijadas por la jurisprudencia.

Derecho referente a la estructura, a la actividad, organizacin y

funcionamiento del status rei Romanae; as lo define Ulpiano: Derecho

pblico es el que atae al gobierno de la repblica; y Cicern lo define de la
misma forma: lo que es propio de la ciudad y del imperio.
En un principio, se contraponen la lex (norma emanada de la civitas) y el ius -civile(emanado de los rganos infraestatales). La civitas y los grupos familiares tienen
ordenamientos diferentes. La diferencia, sin embargo, es slo de extensin, y no de
esencia. No es de esencia porque las relaciones intrafamiliares coinciden con las
internas de un Estado, y las interfamiliares con las interestatales. En esta primera
etapa la lex no se inmiscuye en el mbito del ius.
Con el desarrollo de las nuevas fuentes, se pasa de la contraposicin entre el ius y
la lex, a la contraposicin entre ius (civile) y ius publicum. Ius publicum es el Derecho
emanado de los rganos de la civitas, en cuanto expresan la voluntad de sta. Tal
Derecho se diferencia por la diversidad de fuente de que dimana, del complejo de
principios conservados, elaborados y revelados por la jurisprudencia.
Segn Ulpiano, dos son los aspectos de este estudio: el pblico y el privado. Derecho
pblico es el que atae al gobierno de la repblica; privado, el que vela por los
intereses de los particulares, pues hay cosas de utilidad pblica y otras de inters
privado. El Derecho pblico consiste en el ordenamiento referente a la religin, al
sacerdocio y a las magistraturas. El Derecho privado es tripartito, est recogido en
preceptos naturales, de derecho de gentes y civiles.
Ulpiano no divide el Derecho en 2 campos opuestos; simplemente seala 2
posiciones. Existe de un lado, la comunidad y, de otro, el individuo. La norma jurdica
considera, en primer lugar, a la comunidad como ser colectivo, como sujeto primario
del ordenamiento; tambin considera al individuo, atribuyndole una rbita de poder.
Sin embargo, los derechos privados no interesan exclusivamente al individuo en una
actividad independiente, sino en una actividad encaminada a la consecucin del bien
comn. Individualidad y comunidad se unen en cada norma, si bien una y otra pueden
presentarse en planos de mayor o menor prevalencia. El derecho pblico no puede ser
alterado por los pactos de los particulares.
Ius scriptum y ius non scriptum
En las Instituciones de Justiniano se dice Nuestro Derecho es escrito y no escrito,
como entre los griegos... Pertenecen al derecho escrito la ley, los plebiscitos, los
senadoconsultos, los edictos de los magistrados, las constituciones imperiales y las

respuestas de los jurisconsultos... Derecho no escrito es el que confirm el uso. Pues

las costumbres de larga duracin y refrendadas por el consentimiento unnime de los
que las usan, son semejas a la ley.
Tal distincin, inspirada en la que hacan los griegos entre leyes escritas y no escritas
no responde a la concepcin propia de la poca clsica. No conoce sta la anttesis
entre interpretatio y lex, sino que, al contrario, comprende ambas entidades en la
misma categora delius civile. Adems, el derecho no escrito no se identifica con lo que
actualmente llamamos costumbre. Cuando se habla de mores no debe pensarse en un
Derecho que nace espontneamente del tcito consenso popular; para los romanos,
los principios nuevos derivan de los antiguos, y son trados a la luz por los juristas,
nicos capaces de revelar el Derecho.
La contraposicin entre ley y costumbre es expresiva de la realidad que ofrece la
nueva poca. Justiniano encierra todo el Derecho en la ley, que emana de la voluntad
del prncipe, y la costumbre es slo un correctivo de aqulla.
Ius commune y ius singulare
Es derecho comn el integrado por normas vigentes con carcter general, esto es, con
referencia a una serie limitada de casos, prefijados genricamente. Es derecho
singular el que, por motivos morales, tiles o de bien pblico, excluye para
determinadas situaciones las reglas comunes.
Segn Paulo, derecho singular es el que, contra el tenor de la razn del derecho, ha
sido introducido por la autoridad de quienes lo constituyen a causa de alguna utilidad.
El derecho singular no niega la razn del derecho comn, sino que reconoce, bajo
ciertos aspectos, una razn distinta, una razn especfica, aplicable a particulares
relaciones o categoras especiales de personas o cosas.
La norma del derecho singular se da para atender a una utilidad concreta, y su esfera
de accin no debe sobrepasar los linderos de la misma. El derecho singular no debe
ser llevado a consecuencias que acarreen una alteracin del sistema jurdico ordinario.
Las fuentes hablan de beneficios, esto es, de ventajas concedidas a persona o
personas determinadas. Sin embargo, ni los beneficios suelen designarse por los
romanos como constitutivos de derecho singular, ni implican necesariamente una
excepcin a norma de alcance ms general. Dentro del Derecho justinieaneo, por
beneficio se entiende la ventaja de que pueden aprovecharse, siempre que lo pidan
expresamente, todos aquellos que se encuentren en una determinada situacin.
En relacin con el derecho singular se encuentra el privilegio. En los tiempos
antiguos, era algo perjudicial, introducido en detrimento de una determinada persona;
sin embargo, en poca ms avanzada significa una excepcin de la regla comn y se
interpreta en sentido favorable. En muchos casos, result difcil diferenciar el terreno
justo del privilegio y del derecho singular.
Ius civile, ius gentium, ius naturale
Ius civile es el derecho propio y privativo de los cives. De acuerdo con el principio de
personalidad de las leyes, los extranjeros se mueven en sus relaciones privadas fuera
de la rbita del ius civile Romanorum. Tal situacin no poda ser definitiva; las nuevas
necesidades comerciales y el desarrollo de la vida social y civil abren puertas a un
Derecho romano universal: el ius gentium.

El ius gentium es derecho positivo romano, pero no exclusivista o personalista, sino

llamado a regir entre romanos y extranjeros. Fruto, de una parte, de la vigorizacin del
sistema tradicional, representa, de otra parte, la acogida de principios jurdicos
extraos. El ius gentium es un ius civile abierto y progresivo, atemperado a nuevos
modos, en los que triunfa el principio de la libre forma contractual, frente a la angostura
y rigidez de los viejos moldes. Su nervio est constituido por los negocios. En Roma
no fue necesario un Derecho mercantil especial, bast con adaptar el viejo Derecho
civil a las nuevas exigencias.
Segn Gayo, el derecho de gentes es el que la razn natural establece entre todos los
hombres. Para los romanos, natura es la realidad, que es concrecin. Slo en la poca
posclsica se concibe como lgica natural de orden trascendente. En la poca
justinianea, una precisa visin teolgica sita el reino ideal de los valores puros, no
sujeto a mudanza o variacin, sobre el reino natural del ser. El ius naturae, que no se
identifica ya con el ius gentium, es un Derecho de origen divino. Segn Paulo, el
Derecho natural es aquello que siempre es bueno y justo; y, segn Ulpiano, es aquel
que la naturaleza ense a todos los animales, pues este derecho no es exclusivo de
hombre; sin embargo, tal definicin no corresponde al pensamiento justinianeo.
Ius civile y ius honorarium
Para un romano, hablar de Derecho es hablar de ius civile, que es el nico sistema
jurdico entregado de unos a otros por fuerza de grave y constante razn. El jurista
revela el ius; pero la capacidad del jurista tiene lmites y no slo propios, sino tambin
marcados desde fuera; ha de desenvolver el sistema sin salirse de una lnea lgica. El
jurista puede deducir de una norma lo que lgicamente derive de ella, pero no otra
cosa; adems, se exige que lo nueve descanse en lo antiguo y conocido.
La interpretacin entra en crisis en el momento en que el jurista no puede hacer
revoluciones; de forma que se llega a un punto en que el desarrollo de la sociedad es
tal que el Derecho no puede ser slo interpretacin de los juristas, desenvolvimiento
lgico de principios y preceptos tradicionales. Si ningn arte del jurista puede subvenir
a la imperiosa necesidad de una regulacin jurdica, lo nico que procede es un acto
de imposicin, pero tal acto de imposicin slo puede provenir de una persona
investida de imperium.
El Pretor acta el ius, pero slo cuando lo considera conforme a lo bueno y lo justo; en
otro caso, una orden suya lo pone fuera de vigencia. Si el jurista no puede ir ms all
del sistema, ni contra el sistema mismo, al Pretor no le es permitido crear ius. Mas el
Pretor puede ordenar a los particulares, de forma que, dejando intacto el ius, lo deja
fuera de vida.
La actividad pretoria crea un nuevo edificio jurdico, cuyos pilares son lo bueno y lo
justo. Por medio del Pretor llega la jurisprudencia a donde no puede llegar ella misma.
En lo formal, el ius queda ileso. El Derecho honorario slo vive y se impone en el
terreno procesal. Superadas las instituciones fundamentales del viejo Derecho civil, se
da justa contestacin a las nuevas demandas de la vida social y comercial, al
extraordinario desarrollo de la vida.
Cada uno de estos Derechos -Derecho civil y Derecho honorario- rige tanto en cuanto
no rige el otro. El Derecho honorario rige en la medida en que determinadas
instituciones civiles no tienen vida en concreto, convirtindose en sobrevivencias
histricas, es decir, en algo qie est ms all de las realidades actuales. De todas
formas, el Derecho honorario no nace como entidad orgnica indiferente al ius civile.

El Derecho honorario se apoya en el ius civile, y lo supone, aunque sea de forma

tcita.

LIBRO I: PARTE GENERAL

Tema 1: El sujeto de Derecho

Persona y capacidad
Causa de la constitucin de todo derecho es el hombre; sin embargo, en Roma, sujeto
de derecho no es todo hombre, sino slo el hombre. Sujeto de derecho es aquel en
quien, sobre la condicin humana, concurren otras 3:

Ser libre

Ser ciudadano

Ser sui iuris

Lo es tambin el ente distinto del hombre al que la ley reconoce capacidad jurdica.
Actualmente se dice que el hombre es sujeto de derechos o que es capaz de
derechos; sin embargo, en Roma, falta un trmino para designar la capacidad jurdica
(la aptitud del hombre para ser sujeto de relaciones jurdicas, para tener derechos y
contraer obligaciones.
La personalidad o capacidad jurdica del hombre, as como la de las personas jurdicas
slo fue reconocida en pocas avanzadas; en los primeros tiempos, la cualidad del
hombre no es bastante, por s sola, para otorgar la capacidad. Sujeto de derecho slo
es el paterfamilias, por lo que la plenitud de la capacidad jurdica implica la
concurrencia de 3 condiciones:

Libertad

Ciudadana

No sometimiento a una autoridad familiar

A lo largo de los tiempos permaneci firme la idea de vincular la capacidad al hombre
libre; no ocurri as con las otras condiciones: primero se reconoci capacidad limitada
al no ciudadano, si bien con referencia al ius gentium; despus, la constitucin
Antoniana sancion el principio de la igualdad jurdica entre todos los hombres libres
del Imperio.
Centrada originariamente la capacidad jurdica en el paterfamilias, poco a poco fue
afirmndose una tendencia favorable a hacer coincidir aqulla con la simple cualidad
de hombre; y aunque tal tendencia no lleg a triunfar definitivamente, la capacidad
patrimonial de los alieni iuris termin por consagrarse frente a la regla general que la
negaba.
La teora de las personas fsicas o naturales implica el examen del status personarum;
es decir, de la condicin en que se encuentra una persona respeto de una
determinada situacin (status). La situacin (status) puede afectar decisivamente a la
capacidad jurdica, en cuanto que no goza de sta quien no tiene libertad (status
libertatis) o la ciudadana (status civitatis). De otra parte, slo la distinta situacin en la

familia influye en la capacidad jurdica: tanto el sui iuris como el alieni

iuris tienen status familiae pero slo el primero es capaz de pleno.
Persona fsica. Existencia del hombre
Nacimiento y muerte sealan el comienzo y el fin de la persona fsica. Respecto al
nacimiento, se exigen por la ley los siguientes requisitos:

Nacimiento efectivo. Se requiere el total desprendimiento del claustro

materno puesto que el que todava no ha sido dado a luz se considera
porcin de la mujer. Este requisito se mantiene actualmente

Forma humana del nacido. Si una mujer hubiese dado a luz algo

monstruoso o prodigioso, nada es provechoso; porque no son hijos los que

son procreados con forma contraria a la del gnero humano. Este requisito
no se exige actualmente; se consideran hijos los siameses, los nacidos con
malformaciones...

Nacimiento con vida. Los nacidos muertos no se consideran nacidos ni

procreados. Este requisito se mantiene actualmente.

El que ha de nacer (nasciturus) no es considerado hombre; sin embargo, no siendo el

concebido sujeto de derecho, la ley tiene en cuenta su futura humanidad, dispensando
anticipada proteccin en su propio y exclusivo beneficio, a derechos que le
correspondern una vez que acaezca el nacimiento. Se admiti, en efecto, que el
magistrado nombrase, a peticin de la madre, un curator con la finalidad especial de
salvaguardar los intereses del nasciturus. El status personal se resuelve para el nacido
con referencia al momento en que slo era concebido.
De tales principios, entroncados en el Derecho clsico, hace la regla general la
legislacin justinianea.
Nacido un hombre, el Derecho romano no le confiere, sin ms, la capacidad jurdica;
se exige que el nacido sea libre (status libertatis) y ciudadano (status civitatis).
Status libertatis. Libres y esclavos
Esclavitud. Situacin jca del esclavo
Segn la ley romana, los hombres se dividen en libres y esclavos.
Esclavo es al que la ley positiva priva de libertad; su destino es el de servir al hombre
libre, y tal destino define su estado personal.
Por esclavo no se entiende como aquel que est en propiedad de otro, ya que, aunque
existen esclavos condueo, los hay que carecen de l (servi sine dominio). El esclavo
est destinado a servir permanentemente y, sirviendo o no, slo cesa su status cuando
se realiza una declaracin de libertad.
La institucin de la esclavitud tuvo en los primeros tiempos de Roma un carcter
distinto; su posicin no debi ser diferente de la miembros familiares sometidos a
la manus del pater. Fue ms tarde, a principios de la Repblica, cuando tal comunidad
cedi paso ante las grandes explotaciones agrcolas e industriales, convirtindose el
esclavo el mero instrumento de trabajo, entrando en la categora de las res.
Reducida a cortos lmites en los orgenes, la esclavitud alcanz gran auge tras las
conquistas de los ltimos tiempos republicanos y primeros del Imperio con la afluencia
de gran nmero de prisioneros.

An aplicndose al estado de esclavitud normas del derecho de cosas, no se le neg

la personalidad natural. En el rgimen de las XII Tablas, las lesiones inferidas al
esclavo son consideradas como corporales y slo por razn de la medida de la pena
se distinguen de las causadas al hombre libre. Fue ms tarde cuando la lex Aquilia de
damno dato contempl las heridas hechas a esclavos como dao en las cosas.
En tiempos de la Repblica se produce, aunque slo sea de hecho y no legislativa,
una corriente humanitaria encaminada a mejorar la situacin de los servi y a favorecer
las declaraciones de libertad. En el Imperio esta corriente humanitaria penetra con
firmeza.
Claudio declar la libertad del esclavo abandonado por su dueo ob gravem
infirmitatem; Antonio Po dispuso que si alguien mataba al propio esclavo, se le haca
responsable de la misma manera que si se tratase de la muerte del esclavo ajeno;
Constantino lleg a calificar de homicidio la muerte intencionada del esclavo;
Justiniano, bajo la influencia del cristianismo, considera iguales a todos los hombres y
deja sin fuerza ciertas antiguas causas de esclavitud, introduce nuevas de liberacin y
prohibe que el esclavo sea objeto de cualquier clase de crueldad.
La situacin del esclavo puede resumirse en los siguientes trminos:

El esclavo carece de capacidad jurdica, ya sea personal o patrimonial.

No es sujeto de derecho sino cosa.

Tiene capacidad de obrar, esto es, capacidad para negociar y capacidad

penal; aunque todo lo que adquiere con la realizacin de negocios jurdicos

pasa al patrimonio del dueo, sobre el cual, por lo dems, cabe que recaiga
la responsabilidad dimanante de ciertas normas pretorias. No slo ingresa
en el patrimonio del dueo lo que adquiera el esclavo por negocio jurdico,
sino tambin lo proveniente de cualquier otro acto; el esclavo puede ser
instituido heredero, aceptando la herencia con la autorizacin del dueo; y
la herencia se pierde para ste si muere aqul antes de la aceptacin. El
esclavo puede cometer delitos; por los delitos privados es responsable civil
el dueo, si bien cabe a ste la posibilidad de librarse de la correspondiente
condena pecuniaria entregando el esclavo a la persona perjudicada.

Goza de personalidad natural. Puede constituir relaciones familiares de

naturaleza y fines semejantes a las propias de los hombres libres. La unin

entre esclavos no difiere, en esencia, del matrimonio entre libres y carece
de sancin legal, aunque los vnculos de sangre fueron reconocidos
jurdicamente en materia de impedimentos matrimoniales y de sucesin
legtima, con relacin a aquellos que hubieran alcanzado la libertad. Se
prohibi en ciertos casos que las familias de esclavos se separaran y se
consider impo separar a los padres de los hijos.
El esclavo puede tener una pequea cantidad de bienes o dinero (peculio) que el
dueo le confiere en disfrute y administracin, si bien la posesin y propiedad quedan
vinculadas al ltimo.

El esclavo tiene personalidad en el orden religioso

Causas de la esclavitud
Las causas principales por las que se incurre en esclavitud son las siguientes:

Nacimiento. Nace esclavo el hijo de madre esclava, aunque sea

concebido por hombre libre. Al principio se atenda a la condicin de la

madre en el momento del parte, pero en el Derecho clsico se reconoci la

libertad del hijo si la madre fue libre en algn momento de la concepcin.

Cautividad de guerra. Es la causa ms importante. La cautividad se

define en el ius gentium. Son esclavos tanto los extranjeros apresados por
los romanos como los ciudadanos romanos apresados por el enemigo,
aunque el ius civile Romanorum slo considera servi iusti a los primeros.
Los extranjeros prisioneros de Roma pasan a ser propiedad del Estado, el cual puede
destinarlos a servicios pblicos, puede venderlos a particulares o, lo menos frecuente,
puede cederlos a los soldados. El ius civile les niega, en absoluto, la personalidad
jurdica.
El cautivo romano no es, desde el punto de vista de la ley romana, un esclavo, aunque
as se le llame. Un esclavo sufre una prdida total de sus derechos; sin embargo, la
cautividad slo acarrea la extincin de las relaciones jurdicas de hecho, como el
matrimonio y la posesin, que no pueden ser interrumpidas. Las dems relaciones
(patria potestad, tutela, propiedad, derechos y obligaciones patrimoniales...) se
mantienen en suspenso.
Si el cautivo retorna dentro de Roma o de una ciudad aliada a Roma con la intencin
de quedar en la patria, readquiere la libertad y se reintegra en todos sus derechos.
Si el cautivo muere apud hostes, lo que es suspensin temporal de derechos se
convierte en prdida definitiva con efecto retroactivo; esto es, se considera que muere
en estado de esclavitud, lo cual acarrea graves consecuencias en materia de sucesin
hereditaria: la prdida de libertad determina la negacin del derecho a testamentar, de
forma que ni el cautivo puede testar ni se otorga validez al testamento anteriormente
hecho. Esto fue solucionado por la lex Cornelia, que establece el principio de que la
muerte del ciudadano se entenda ocurrida en el momento de caer prisionero (cuando
todava era libre).

Condena penal. Caan en esclavitud los condenados a ciertas penas

graves, como los condenados a morir o a trabajos forzados en las minas o

los gladiadores.

Disposicin especial de la ley. En el Derecho clsico, incurran en

esclavitud en hombre libre y mayor de 21 aos que se haca vender como

esclavo para dividir el precio con el fingido vendedor al recobrar la libertad;
la mujer libre, romana o latina, que mantena relaciones concubinarias con
esclavo sin atender a la triple intimidacin del dueo de ste para que
cesaran las mismas; faltar el pago de los impuestos, eludir el servicio de las
armas; sustraerse al censo; desertar del Ejrcito; causar ofensa al Derecho
de gentes; cometer hurto en ocasin de ser sorprendido; y no pagar a los
acreedores.
Extincin de la esclavitud
La esclavitud se extingue por acto voluntario del dueo (manumisin) o por decisin
legal.
Manumisin. Consiste en un acto de disposicin por virtud del cual el esclavo se hace
libre y ciudadano. No es un simple abandono o renuncia de propiedad, que slo
convertira al esclavo en res nullius y, como tal, susceptible de apropiacin. La
declaracin de voluntad del dueo se dirige a liberar al esclavo; pero tambin tiene
trascendencia en la esfera pblica. De afectar a los intereses de la res publicaderiva

en algunos casos la intervencin del magistrado y la puesta en prctica de

determinadas limitaciones legales a los actos de liberacin.
Los modos de manumisin del antiguo Derecho civil son los siguientes:

Manumissio vindicta. Consiste en un proceso fingido celebrado

conforme al ritual de la in iure cessio, sobre la condicin de libertad. Se

acta frente a un magistrado y comparece el dueo y un tercero (adsertor).
ste, previamente convenido con el dueo, interviene en lugar del esclavo
(carente de capacidad procesal) tocndole con una varita y afirmando
solemnemente que es hombre libre. Tal afirmacin no es contradicha por el
dueo, y el magistrado confirma la declaracin.
Tal formalidad fue sustituida ms tarde por la simple declaracin del manumisor ante el
magistrado. En lugar del adsertor, intervino un lictor, pero sin carcter de forzoso,
pudiendo tambin verificar la manumisin en cualquier lugar en donde se hallase el
magistrado, y no necesariamente ante el tribunal. En el Derecho justinianeo fue
posible la manumisin domino tacente.

Manumissio censu. Consiste en la inscripcin del esclavo, con el

consentimiento de su dueo, en las listas del censo de ciudadanos. Esta

forma de manumisin desapareci a finales de la Repblica.

Manumissio testamento. Es una declaracin de libertad hecha por el

dueo en testamento, bien de modo directo o indirecto. La primera se

realiza con palabras imperativas y se otorga la libertad del esclavo cuando
la herencia es aceptada (ordeno que tal esclavo sea libre); el esclavo se
convierte en liberto del difunto y no de su heredero. La manumisin
testamentaria indirecta implica un simple ruego del testador a cualquier
beneficiario de conceder la libertad a un esclavo determinado; la persona a
quien se dirige el ruego est obligada a manumitir al esclavo, el cual se
convierte en liberto suyo.
La manumisin testamentaria (no las otras) puede hacerse condicionadamente. Si
durante la pendencia de la condicin el heredero enajena o da en prenda al esclavo, o
lo adquiere alguien por usucapin, el esclavo puede adquirir la libertad cumplida la
obligacin. El heredero tiene prohibido realizar cualquier acto que impida el
cumplimiento de la condicin, y en caso de hacerlo, se decreta la libertad del esclavo.
La eficacia de la manumisin depende de que se cumpla por quien tiene sobre el
esclavo el dominium ex iure Quiritum, como de que se observe alguna de las formas
establecidas por el Derecho civil. La manumisin hecha por el propietario bonitario no
confiere la libertad, ni la realizada sin acomodarse al dictado formal de la ley. En
ambos casos, aunque el esclavo viva de hecho en libertad, jurdicamente sigue sujeto
a esclavitud.
El Pretor intervino en ambos casos, negando accin al dueo para vindicar al esclavo,
surgiendo manumisiones menores que no otorgan la libertad y la ciudadana, pero
hacen que el esclavo est con ayuda del pretor como si fuera libre. Tales
manumisiones son las siguientes:

Manumissio inter amicos. Consiste en la declaracin de libertad hecha ante

testigos

Manumissio per epistulam. Se realiza por carta de liberacin dirigida al

esclavo

Manumissio per convivii adhibitionem o per mensa. Consiste en sentar al

esclavo a la propia mesa.
La situacin de semejantes hombres libres de hecho pero esclavos de iure fu regulada
por la lex Iunia Norbana, que les concedi la situacin jurdica de libertad pero no la
ciudadana. Tuvieron, por tanto, el commercium, pero slo inter vivos y sin adquirir
sobre las cosas el dominio ex iure Quiritum. Carecen de testamentifactio (capacidad
de otorgar testamento y de ser instituidos herederos o legatarios); a su muerte, el
patrimonio que tuviesen pasa al del dominus, como si fuese peculio. Su situacin
puede resumirse en la siguiente mxima: viven como libres y mueren como esclavos.
Esta forma de latinidad fue en declinacin, desde no ser frecuente (en poca
posclsica) a desaparecer (con Justiniano).
Constantino reconoce una norma forma de manumisin: manumissio in ecclesia, que
consiste en una declaracin de libertad hecha por el dueo en la iglesia ante las
autoridades eclesisticas y el pueblo cristiano. Al igual que las antiguas manumisiones
del Derecho civil, el esclavo adquiere la ciudadana con la libertad.
Por decisin legal. Por concesin del Estado, fueron declarados libres en tiempos de
la Repblica los esclavos que hubieran observado una conducta benemrita. En la
poca imperial, se otorga la libertad, entre otros casos, al esclavo con la condicin de
que el comprador lo manumitiese dentro de cierto tiempo cuando ello no se hiciese; a
la esclava vendida con la condicin de no ser prostituida cuando as sucediese; al
esclavo abandonado por su dueo ob gravem infirmitatem; al esclavo que de buena fe
hubiese vivido durante 20 aos en condicin de libre.
En el Derecho justinianeo, cualquier forma de manumisin implicaba la adquisicin de
la libertad y de la ciudadana. Subsisten las manumisiones vindicta, testamento e in
ecclesia, y para las hechas per epistulam e inter amicos se exige la presencia de 5
testigos.
Restriccin a la libertad de manumitir
Razones polticas, morales y raciales hicieron que Augusto pusiese coto a la libertad
de manumitir, que era ilimitada. Las manumisiones estaban a la orden del da,
engrosando el nmero de los ciudadanos. La no siempre recta conducta de los
manumitidos, el peligro de su predominio en lo poltico y su variado origen tnico
obligaron a una poltica protectora de la romanidad, en el ms amplio sentido.
La lex Fufia Caninia orden que las manumisiones testamentarias se hiciesen
nominativamente, fijando para las mismas ciertos lmites. El dueo de 3 esclavos slo
poda manumitir 2; el de 3 a 10, la mitad; el de 11 a 30, el tercio; el de 31 a 100, el
cuarto; el de 101 a 500, el quinto. En cualquier caso, nadie poda manumitir ms de
100 esclavos. Esta ley fue derogada por Justiniano.
La lex Aelia Sentia estableci varias cuestiones:

El manumisor debe tener cumplidos 20 aos y el esclavo no deba ser

menor de 30, ano ser que mediase una justa causa, en cuyo caso la
manumisin deba hacerse en forma de vindicta.

Se consideran nulas las manumisiones hechas en fraude de acreedores

Los esclavos delincuentes manumitidos no adquiran la ciudadana ni la

latinidad, sino slo la condicin de peregrinos dediticii

Los libertos y el patrono

El esclavo manumitido se llama liberto (en contraposicin del ingenuo, que nace y
permanece libre); mientras que se llamaba patrono al antesdominus. Aunque que
liberto adquiera la libertad, y participa casi siempre la ciudadana y en la situacin
familiar, no logra ni en lo pblico ni en lo privado equipasrarse plenamente al ingenuo.
Se le prohibe el acceso a determinados cargos y se le disminuye la eficacia del voto
mediante su agrupacin en pocas tribus, junto a la masa plebeya de la ciudad. En la
rbata privada, se regula el matrimonio entre senadores y sus descendientes con
libertos y el distinto rango de la mujer liberta respecto a su ius liberorum.
A todo esto hay que aadir la relacin de dependencia en que queda el liberto
respecto del patrono. El liberto debe respetar al patrono como padre. El patrono y sus
descendientes agnatacios ms prximos son tutores del liberto, y uno y otros tienen
tambin, con relacin a ste, y siempre que no deje herederos agnados, un derecho
de sucesin legtima y contra el testamento.
El derecho del patrono se trasmite a los descendientes del patrono pero no alcanza a
los hijos del liberto, que se consideran ya ingenuos.
Patrono y liberto tienen la recproca obligacin de prestarse alimentos en caso de
necesidad.
El patrono no puede ser infiel a un fundamental deber de proteccin y ayuda.
El liberto adquiere la ingenuidad, tenindosele para todos los efectos como si hubiese
nacido libre, mediante decreto del prncipe con el consentimiento del patrono.
Situaciones afines a la esclavitud
Ciertas categoras de personas ocupan una posicin semeja a la de los esclavos:

Status civitatis
Ciudadanos. Latinos. Peregrinos
Adquisicin de la ciudadana
Status familiae
Cap. jca y de obrar. Causas modificativas
Capitis deminutio: Concepto y clases. Efectos
Muerte
Personas jurdicas
Ntza de la personalidad jurdica
Personalidad jurdica en el DR
Asociaciones
Definicin. Nombres y especies
Requisitos
Capacidad jurdica
Organizacin interna

 Fundaciones
Cc