Ao 1,

Martes 14 de
setiembre
de 2004

PERFILES
El desarrollo
econmico se
basa en
principios simples

nmero

11

Entrevista a George L. Priest

S U P L E M E N TO D E A N L I S I S L E G A L D E L D I A R I O O F I C I A L E L P E R UA N O

Anlisis Econmico y Sistema Democrtico

Apuntes para

Reforma
Electoral*
la

Jos Luis
Sardn

Felizmente, desde fines del siglo pasado,

este sombro panorama ha empezado a
tener visos de cambios. Si bien ste no llega todava al nivel de las creencias, s alcanza al
de las ideas. Por tanto, si este cambio se sostiene
en el tiempo, stas terminarn contagiando a
aqullas.
La renovacin del pensamiento poltico encarna en lo que podramos llamar el nuevo constitucionalismo y es fruto, principalmente, de de-

todo Congreso
es reflejo no slo
de la sociedad sino
tambin del sistema
electoral con el que
es conformado.

Director de la Maestra en
Derecho de Empresa y
Director Ejecutivo de la Sociedad de Economa y
Derecho de la UPC.

ILUSTRACIN: TITO PIQU ROMERO

En el Per, los congresistas recuerdan,

cuando las crticas arrecian, que han sido
elegidos. As, insinan que, si el Congreso
no cumple sus funciones, sera porque es slo un
reflejo de la sociedad. Sin embargo, todo Congreso es reflejo no slo de la sociedad sino tambin
del sistema electoral con el que es conformado.
Subrayando esta idea, James Madison hizo,
en El Federalista N 10, un deslinde conceptual
entre democracia y repblica. Definida como un
esquema de representacin, Madison indic
que la repblica es lo deseable. Por el contrario, la
democracia pura implica el riesgo verse plagados
por la lucha de facciones.
Sin embargo, con el paso del tiempo, las advertencias de Madison han resultado olvidadas,
imponindose una visin romntica e ingenua de
la democracia, cuyo atractivo intelectual radica
en su simpleza. No obstante, los frutos de la
Constitucin de los Estados Unidos principal
obra de Madison saltan a la vista.
Curiosamente, desde inicios del siglo XX los
propios Estados Unidos han promovido a veces el
romanticismo democrtico. A partir de la presidencia de Woodrow Wilson, la poltica exterior
norteamericana ha propiciado democracias que
habran horripilado a Madison.
Tanto por su cercana a los Estados Unidos
como, sobre todo, por sus propias races histri-

cas y culturales, Latinoamrica ha resultado la regin que ha sufrido ms las consecuencias del romanticismo democrtico. El proceso poltico de
estos pases ha seguido un patrn pendular, oscilando entre el desgobierno y el autoritarismo,
De esta manera, en Latinoamrica no se
han encontrado frmulas de gobierno limitado,
en las que se tenga poder y lmites al poder en
proporciones que aseguren el estado de derecho
y las libertades econmicas de las que brota el
desarrollo.

sarrollos de la teora econmica, tales como la

nueva economa institucional, el anlisis econmico del derecho y, sobre todo, la teora de la
eleccin pblica.
Estas lneas de pensamiento comparten una
visin realista de la poltica y la democracia.Alguna vez, James Buchanan resumi la teora de la
eleccin pblica bajo el ttulo de la poltica sin
romanticismo. Igualmente, Patrick Gunning ha
titulado su reciente libro de introduccin a esta
teora Understanding Democracy.
Entender la democracia es ser consciente de
sus puntos fuertes y dbiles. La democracia puede implicar un inmenso salto cualitativo respecto
de las dictaduras y brindar las bases para un crecimiento econmico. Sin embargo, para que la democracia represente este avance debe ser sinnimo de estado de derecho.
Democracia y estado de derecho no necesariamente van de la mano. El concepto de democracia tiene que ver ms con los procedimientos
de eleccin de los autoridades, mientras el estado
de derecho tiene otros contenidos, tales como el
debido proceso y la preeminencia de los magistrados sobre los polticos y los burcratas.
contina pg. 2

El xito econmico del AED (3), El dominio originario sobre los recursos minerales (6-7),
Acelerando y desacelerando el Proceso Penal (8)

2 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 14 de setiembre de 2004

E D I T O R I A L

La eficacia del
sistema
stamos a punto de dar un paso de suma
trascendencia para nuestro desarrollo econmico con la esperada celebracin del Tratado de Libre Comercio (TLC) con Estados Unidos. Diversos sectores de la sociedad peruana
acondicionan sus estrategias y organizacin a este radical cambio que significar una embocadura mucho mayor a un sistema econmico competitivo y globalizado, y, tal vez, una oportunidad de
demostrar nuestra funcionalidad como pas a inicios del siglo XXI.
Ha quedado lamentablemente en evidencia
durante las negociaciones del TLC la debilidad de
nuestro sistema judicial, atacado por diversas taras (intervencin poltica, corrupcin, burocracia,
lentitud procesal, exceso de formalismos, etctera) a lo largo de su historia, que parecen, a veces,
imposibles de superar. Claro ejemplo de ello fue la
prolongada huelga de los trabajadores administrativos del Poder Judicial.
Pero esta ineficiencia del sistema no slo involucra a la administracin de justicia, sino tambin
a determinadas barreras conceptuales enquistadas en nuestra tradicin jurdica y manera de entender el derecho, que es ampliamente criticada
por la escuela del Anlisis Econmico del Derecho
(AED), tema central de nuestro suplemento.
Esta visin de las instituciones jurdicas fue
trada al Per, desde diversas universidades norteamericanas, a inicios de la dcada de 1990, por
jvenes abogados. stos, tras la experiencia del
fracaso econmico producido por el estatismo, intervencionismo y heterodoxia econmica, buscaron en el Law & Economics una manera de redefinir nuestras instituciones legales, a fin de lograr
una relacin ms estrecha y efectiva con las necesidades econmicas que los nuevos tiempos exigan al pas
Las teoras del AED son, sin duda, discutibles.
La simplicidad con que enfocan un determinado
problema y aportan soluciones a ste no resulta
fcil de digerir, como su a veces descarnada y
materialista visin de las relaciones jurdicas. Algunos critican su presuncin conceptual o su
intento de eliminar las valoraciones morales en el
derecho, aunque, a decir verdad, el deicidio valorativo es un rasgo de muchas corrientes de pensamiento venidas del mundo anglosajn.
Lo importante es que el AED ha aportado una
nueva e interesante visin a nuestro derecho, muchas veces solemnizado como una vieja columna
drica por principios que se creen inmunes al paso del tiempo. Entender el derecho como un templo imperecedero de conceptos inmutables es
condenarlo precisamente slo a una vida metafrica, en vez de que funcione como un verdadero
engranaje de la sociedad.

Recientemente, Fareed Zakaria ha recordado que en Occidente el liberalismo ha precedido a la democracia o, al menos, al sufragio universal. En 1800, por ejemplo, los ingleses
gozaban de amplias libertades civiles y econmicas; sin embargo, slo votaba 2% de los mismos.
En las elecciones de 1824, en los Estados Unidos, vot slo el 5% de estadounidenses. No obstante, en esos momentos,
nadie pona en tela de juicio que este pas gozaba de un estado de derecho. As lo demuestra el libro de Alexis de Tocqueville, La democracia en Amrica, escrito pocos aos despus.
Pero no existen slo ejemplos de pases con estado de
derecho pleno y democracia muy limitada. Adems, en el siglo XX, se ha tenido lo contrario: democracias que terminaron
arrasando con las libertades ciudadanas. Como seala Zakaria, los ejemplos van desde Hitler hasta Hugo Chvez, pasando por Vladimir Putin.
Por tanto, este cmulo de experiencias nos deben hacer
ms cautelosos y entender que no es deseable cualquier forma de democracia, puesto que en algunos tipos de ella pueden incubar las semillas del totalitarismo. Como lo seal Jacob L. Talmon, el totalitarismo no sera sino el fruto del romanticismo democrtico.
En todo caso, para que ello no ocurra debe tenerse claro que se requiere entre otras cosas, entre las que destaca
la educacin disponer las instituciones polticas de manera
que se establezcan frenos a los impulsos democrticos autodestructivos.

Latinoamrica ha resultado la regin

que ha sufrido ms las consecuencias
del romanticismo democrtico.

El punto de partida del nuevo constitucionalismo radica en concebir a los agentes polticos electores,
polticos, burcratas como sujetos que, al igual que
los agentes econmicos empresarios, consumidores, buscan maximizar su propio beneficio. De esta manera, su conducta responde a incentivos.
Qu incentivos pueden llevar a la estabilidad poltica?
Pienso que no es casual que prcticamente todas las democracias estables sean bipartidistas. El bipartidismo es la manera ms eficiente de estabilizar el proceso poltico, puesto
que, a travs de l, se consigue educacin poltica la preparacin para gobernar y ser gobernado.
Gracias al bipartidismo se consigue una visin de largo
plazo, puesto que el partido de gobierno sabe no slo que en
la siguiente eleccin podr pasar a la oposicin sino que en la
subsiguiente podr volver al gobierno. Gracias a ello, las conductas tienden a moderarse y a hacerse razonables.
En el multipartidismo, por el contrario, la nica conducta lgica es destrozar al adversario: quienes estn en el gobierno deben ir luego a la crcel. Quien est en el gobierno,
a su turno, slo puede pensar en aprovechar al mximo ello,
puesto que sabe el futuro que le espera.
Cmo puede incentivarse la reduccin de partidos? La
manera ms propicia es disear bien las reglas de juego poltico. A travs de stos que los votos se transforman en
asientos en el Congreso. Estas reglas son dos: 1. la magnitud
de los distritos electorales; y, 2. el criterio de asignacin de
las curules.
Lo primero depende del nmero de congresistas que se
elige en cada distrito. Existen distritos uninominales, en los
que se eligen a un solo congresista; y, plurinominales, en los
que se eligen a ms de un congresista. Estos distritos, a su
vez, pueden ser mltiples o nico, segn existan varios o uno
solo en un pas.
El criterio de asignacin de curules puede ser mayoritario o proporcional. Esto depende de que se asignen las curules slo al partido que obtiene la mayor votacin o se distribuyan entre los distintos partidos en relacin con la votacin.
Esta disyuntiva se plantea en los distritos plurinominales.
Ahora bien, el criterio mayoritario favorece la disminucin del nmero de partidos, ya que hace que el ganador se
lleve todas las curules en juego. Para los polticos, resulta mejor negocio ser cola de len que cabeza de ratn.

Tanto en economa como en ciencia poltica abundan

los anlisis de la representacin de mayoras y los
distritos pequeos. stos hacen que la relacin entre
los electores y los congresistas sea estrecha. En este sentido,
favorecen una ms fuerte rendicin de cuentas.
Sin embargo, en virtud de esta misma cercana, los congresistas se convierten en los gestores de los intereses de su
pequea circunscripcin. En este sistema, los grupos de inters se hacen ms agresivos, puesto que tienen mayores posibilidades para conseguir sus objetivos.
Adicionalmente, la cercana con los electores hace que
en este sistema las posibilidades de ser re-elegido aumenten.
La tasa de re-eleccin exitosa es mayor que la que se tiene
en los pases que utilizan la representacin proporcional. Por
tanto, tiende a surgir una clase poltica ms cerrada.
Por otro lado, la representacin de mayoras y los distritos pequeos excluyen del Congreso a las minoras ideolgicas, sociales y raciales. En los Estados Unidos, por ejemplo,
los negros son el 12% de la poblacin y, sin embargo, son slo el 2% del Congreso. Esto puede ser grave en sociedades
plurales.
No obstante, aunque la representacin de mayoras y los
distritos pequeos tengan estos bemoles, representan la manera ms propicia para alcanzar la estabilidad poltica. Qu
es preferible? Esta es la pregunta que cabe plantear ahora
que se ha reabierto el debate constitucional.

Versin resumida de la ponencia presentada en el VIII Congreso de la Asociacin Latinoamericana y del Caribe de Derecho y Economa (ALACDE), el 26 de marzo de 2004. Una versin ms amplia puede encontrarse en el Newsletter Derecho UPC.

DIRECTOR (e): GERARDO BARRAZA SOTO EDITOR: MARIO SOLS CRDOVA COLABORADOR: PEDRO TUCTO CALDERN EDITOR GRFICO: MARIANO VSQUEZ REYES DISEO Y DIAGRAMACIN: ADOLFO ZUBIETA
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: msolis@editoraperu.com.pe

Martes 14 de setiembre de 2004

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

El xito econmico del

AED

ILUSTRACIN: TITO PIQU ROMERO

un cuando no reciba la venia de algunos, el anlisis econmico del derecho (AED) tiene un gran xito en
nuestro pas. En la PUC y en la UL se dicta el
curso semestralmente, mientras que en la
UPC el AED atraviesa toda la malla curricular. En 1999, los artculos de AED aparecidos
en las dos revistas de estudiantes ms antiguas ya alcanzaban en conjunto casi el 10
por ciento de artculos publicados. En 2003,
este nmero se elev al 46.15 por ciento. Y,
sin duda, los mismos aumentarn con la
nueva Revista de Economa y Derecho de la
UPC. Adems, en los ltimos aos recibimos
las visitas de Douglass North, Richard Epstein y ahora ltimo del profesor George
Priest. Y no olvidemos que se han traducido
del ingls los libros El Anlisis Econmico del
Derecho y la Escuela de Chicago y Principios
para una Sociedad Libre.
A qu se debe esta masiva propagacin de las ideas del AED? Pues es posible
ensayar una respuesta econmica a esta
pregunta. Como indica Sunstein, existe un
mercado en el que se mueven las escuelas
de pensamiento: el de las ideas. Los acadmicos las producen pues alimentan el prestigio del que viven, mientras que estudiantes,
abogados y dems actores legales las consumen para distintos fines.
Todos sabemos que uno de los factores
que llevan a los consumidores a adquirir un
producto es el precio. El precio de las ideas
suele ser el tiempo que uno demora en aprenderlas. Las del AED, precisamente, tienen un
costo de adquisicin comparativamente inferior a las de otras visiones legales no tradicionales. Volverse especialista en el anlisis jurdico desde, por ejemplo, una escuela filosfica, demanda mucho ms tiempo que entender los simples principios econmicos que
permiten realizar complejos anlisis de la realidad legal.
Por otro lado, si el nivel de ganancia es el
mismo, usted preferira vender un producto de
virtudes fcilmente apreciables por el consumidor, pues supondr un menor esfuerzo para venderlo. Esto sucede con el AED. Por su
sencillez, el AED y sus aplicaciones son bastante ms fciles de vender que otras ideas,
por lo que buen nmero de acadmicos preferir dedicarse a vender stas en vez de las
de otras disciplinas.
Cuando recin salieron los primeros celulares al mercado eran sencillamente telfonos. Hoy en da son mucho ms: incluyen
agendas electrnicas, juegos, cmaras de fotos y acceso a Internet. La razn es que los
consumidores prefieren un producto que les
permita satisfacer un mayor nmero de necesidades. Tradicionalmente, la mayora de abogados se especializaba en una o dos reas del
derecho y rara vez salan de su cajoncito jurdico. Las herramientas del AED, por el contrario, permiten incursionar en mltiples reas
del derecho y tener algo novedoso que decir
sobre ellas. No es inusual encontrar que el
mismo especialista en AED escribi ayer sobre
la legalizacin de la droga, hoy sobre remedios contractuales y maana sobre el sistema
electoral. Y no olvidemos que esto ampla su
horizonte laboral.
Adicionalmente, en muchos mercados se
produce un fenmeno bastante comn. Gran
parte de los competidores siguen al lder. El lder de un mercado suele tener mayor capacidad de captar las preferencias de los consumidores. Eso hace que sus competidores copien

jurdica 3

El precio de las ideas

suele ser el tiempo que
uno demora en
aprenderlas. Las del
AED, precisamente,
tienen un costo de
adquisicin
comparativamente
inferior a las de otras
visiones legales no
tradicionales.
sus estrategias empresariales. Destacar en el
mundo acadmico es un buen trampoln para
impulsar una carrera profesional. Como varios
de los acadmicos lderes a nivel nacional e internacional resaltan debido a sus contribuciones desde el AED, es lgico que sus competi-

dores decidan copiar su estrategia profesional

realizando estudios en dicho campo.
Tampoco podemos olvidar que los mercados dependen de la poltica. Todos sabemos que el cigarro es daino para la salud.
Pero a pesar de ello por ms paternalista
que sea el Estado en el que vivamos sera
muy extrao que prohibieran su consumo. La
sencilla razn es que existe un grupo econmico que defiende y promueve la comercializacin de esta mercanca. Igualmente, en el
mercado de las ideas, tener el apoyo de un
grupo de poder colabora en la propagacin
de las mismas. Algo que ayud a la enorme
aceptacin de las ideas marxistas en su momento fue el enorme apoyo que recibieron
por las masas obreras. Sin su soporte, probablemente, El Capital no hubiese sido ms que
un tratado de biblioteca sin repercusin prctica alguna. El AED, por su parte, no se encuentra inherentemente vinculado a un grupo de poder determinado. De hecho, puede
hacerse AED desde cualquier perspectiva
ideolgica. Pero no es menos cierto que la
mayor parte de los acadmicos que desarrollan esta perspectiva suelen preferir mercados ms libres, pues hoy en da es raro encontrar un buen economista que deteste los

mercados. Y esto termina haciendo que sus

ideas sean cercanas a grupos de poder econmico y, por tanto, poltico.
Y mientras ms difundidas se vuelven
las ideas del AED, su posicin de dominio
se ve ms consolidada. Los mercados de informacin asimtrica son aquellos donde los
consumidores tienen poca informacin sobre
las caractersticas del producto que adquieren. Es el caso, por ejemplo, del mercado de
la informtica. La mayora de nosotros no tiene el nivel de conocimiento para evaluar si
una determinada computadora es un producto de calidad. Qu hacemos? Pues escogemos en funcin de la marca o de la reputacin de quienes comercian tales productos.
Lo mismo sucede en el mercado de las ideas.
Existe una gran asimetra informativa entre
quienes dominan un tema y quienes no lo
hacen. Las personas dispuestas a pagar el
precio de adquirir nuevo conocimiento tienen que escoger primero en qu conocimiento invertir. Mientras ms prestigiosa sea una
escuela de pensamiento y mientras ms reputados sean sus acadmicos, de ms renombre ser la marca de dicha escuela.
As, ser ms probable que los consumidores
de ideas no especializados decidan acercarse
a aquellas.
De otra parte, mientras ms personas
manejen el lenguaje caracterstico de una escuela, la misma va tomando ms valor por un
fenmeno que se produce en las economas
de red. stas son aquellas en las que los bienes tienen un mayor valor mientras ms individuos los utilicen. La telefona es un ejemplo
clsico. Si usted es el nico individuo que tiene telfono, ste le servir muy poco. Pero
con cada persona que adquiere un telfono,
el suyo toma ms valor, pues le ofrece mayor
posibilidad de comunicacin. El lenguaje
tambin es una economa de red. Si usted es
el nico que habla castellano, de poco le servir esta lengua, pero con cada nueva persona que aprenda la misma, su idioma se vuelve ms til. Asimismo, cada escuela de pensamiento maneja un lenguaje comn que
permite entenderse entre sus distintos usuarios. Entonces, mientras ms difundido se encuentra un grupo de ideas, ste cobra mayor
valor pues son ms quienes pueden entenderse entre s.
Creo que ello explica el presente del
AED. Pero sin lugar a duda el factor central
de su xito es la originalidad de sus propuestas dentro de la sencillez de sus premisas. Esto lo convierte en una poderosa herramienta.
Y es que, parafraseando a David Friedman,
cuando tenemos un martillo de ese calibre,
toda institucin legal se nos antoja como un
pequeo clavo.

Enrique
Pasquel
Rodrguez
Profesor de Contratos
y docente a tiempo
completo en la UPC

4 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

PERFILES
Entrevista a George L. Priest

El desarrollo econmico se basa

en principios

simples
Propuestas como la eliminacin del salario mnimo, de los beneficios mnimos del
empleo y de las trabas legales para la generacin de riqueza son propias del
pensamiento del profesor de la Universidad de Yale George L. Priest, figura cardinal de
la escuela del Anlisis Econmico del Derecho, la expresin jurdica del liberalismo
contemporneo. Aprovechamos su visita al Per para conversar con esta personalidad
de la ciencia jurdica actual sobre diversos puntos de la reconocida escuela del Law &
Economics.

...una nacin no
es rica porque no
hay suficiente
produccin, as
que tomar el
gasto pblico de
actividades
productivas y
llevarlo a las
que no lo son
reduce el
bienestar
general.

Por qu adscribirse al Anlisis Econmico del Derecho?

Pienso que el enfoque del Anlisis Econmico del Derecho (AED) es el que de manera ms
exitosa y efectiva, describe cmo funciona o cmo se debe entender el sistema jurdico de un
pas, tomando como centro de su anlisis el
efecto real de este sistema sobre los habitantes
de un Estado.
Si esto es as, cual ha sido el impacto del AED en el sistema legal norteamericano
De hecho, el campo de aplicacin del AED
empez en las dcadas de 1960 y 1970. En estos aos tempranos se aplic sobre todo a actividades corporativas y empresariales, as tambin a la legislacin antimonopolio, al derecho
a la competencia y a la regulacin econmica.
Un tanto menos en la regulacin de proteccin
al consumidor. Despus de la dcada de 1980 la
influencia del AED ha crecido tremendamente.
Yo dira que hoy este afecta a todos los campos
del derecho. Considero, por tanto, que su aplicacin ha sido sumamente exitosa.
Pero existen reas no patrimoniales donde hay sistemas valorativos
que no se condicen con los principios
del AED
Hay varias reas que han sido un tanto resistentes. Sobre todo las referidas a las relaciones personales como el derecho de familia o a
temas un tanto complejos como el trabajo de la
mujer en el hogar. Otra rea donde no se ha
aplicado mucho el AED es en el de los derechos
civiles (civil rights), donde hay una preocupacin mas por la igualdad. Ahora, no creo cierta
la acusacin de que el AED carece de considera-

EL DESARROLL
Las polticas que promueven el desarrollo el desarrollo econmico aumentan los ingresos y las riquezas de la sociedad en
el agregado y aumentan los ingresos y riqueza de los menos
talentosos. En realidad, la promocin del desarrollo econmico
y la remocin de impedimentos al mercado son el mtodo seguro para aumentar los ingresos y la riqueza de esos ciudadanos con ms bajas destrezas. Generalmente, las polticas de redistribucin gubernamentales se defienden con la invocacin

EL CAPITAL HUMANO
En tiempos modernos, la ms importante fuente del desarrollo econmico ha sido el aumento en el valor del capital humano. El capital humano es mejorado por el desarrollo de nuevas
destrezas y talentos de todos los ciudadanos en una sociedad.A
pesar de que existen muchas declaraciones contrarias en la historia respecto del debate entre el desarrollo y la igualdad, debe
ser manifiesto que no existe ningn conflicto entre el desarrollo
o crecimiento econmico y empleo completo; en realidad, sucede lo contrario. Una sociedad logra su mximo potencial econmico donde cada miembro de la sociedad hombre y mujer, minoritario y no minoritario, capaz y de alguna manera inhabilitado maximice su produccin en funcin de sus talentos. Y el desarrollo econmico de la sociedad est maximizado donde cada
uno de estos ciudadanos se esfuerza constantemente para aumentar esos talentos y la productividad de todos los recursos con
que trabajan.*
ciones valorativas. Por ejemplo, en el tema de la equiparacin que se hace gracias al AED del trabajo de la mujer en
la casa con el trabajo del hombre hay un reconocimiento y
un ejercicio de un esquema valorativo.
Cree que la aplicacin del AED es mejor en

Martes 14 de setiembre de 2004

jurdica 5

EL EVENTO
ntre las iniciativas acadmicas que
apuntan a la difusin de nuevas y
liberales corrientes de pensamiento
en las ciencias jurdicas, la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas
(UPC), en colaboracin con el Estudio
Muiz, Forsyth, Ramrez, Prez Taiman
y Luna Victoria Abogados, efectu el
jueves 9 y viernes 10 el seminario internacional Cdigo Civil: una vejez
prematura. El evento tuvo una notable participacin del pblico, dada la
categora de los acadmicos participantes y, en especial, por la visita de
uno de los ms importantes exponentes del anlisis econmico del derecho, George L. Priest, de la Universidad de Yale.
El seminario se enfoc como una
propuesta de reforma de nuestro Cdigo Civil, bsicamente en el rea del
derecho patrimonial, con la perspectiva de las teoras del Law & Economics. Las cidas crticas al entendimiento tradicional de nuestras normas civiles, caracterizadas por su ineficacia econmica, su oposicin en algunos casos al dinamismo comercial,
su proteccionismo, ausencia de promocin contractual, y seguridad de
los derechos relativos a la propiedad
caracterizaron las exposiciones de los
participantes. Mencin aparte merece
la participacin de Priest, quien expuso de manera magistral las ponencias
Cdigo Civil o Ley de Nueva York?
y Propiedad y Pobreza.

LO ECONMICO
de metforas tales como red de seguridad y seguro social
contra la adversidad econmica. La red ms fuerte y la forma
ms efectiva de asegurarse para una persona como destrezas
bajas, de la posible adversidad econmica en el futuro no es
una actividad redistributiva del gobierno, sino la tenencia de
capacidad productora de beneficio, conjuntamente con el conocimiento de que un mercado libre en las destrezas permite
que la capacidad pueda ser desarrollada en el futuro.*
los pases del common law que en los de tradicin romano germnica?
No creo que eso sea as, ya que en los Estados Unidos
no se ha aplicado el AED por el hecho de pertenecer al
Common Law. La aplicacin del AED resulta independiente del sistema jurdico en el que se desarrolle. Me pregunto por qu no podra funcionar en otro sistema?. Por
ejemplo hay un aumento sustantivo en Europa del inters
por AED y ya existe una asociacin de anlisis econmico
muy activa y que esta teniendo cada vez ms influencia.
Debe percatarse que estamos hablando de pases que incluso, podramos decir, han creado la tradicin del civil law.
Entonces, usted podra ver en el AED un punto de unin entre ambos sistemas?
Esto todava no ha ocurrido pero fcilmente puede pasar, porque en esencia el AED observa la funcin o funcionalidad del derecho y de las leyes. Esa funcin es igual en los
pases del common law o de la escuela romano-germnica.
En qu medida el AED podra ayudar a los
pases del tercer mundo a mejorar sus sistemas
legales?
Pienso que el AED puede ayudar en todas las reas del
derecho a las naciones en va de desarrollo y la razn de
eso es a que el AED se enfoca en cmo hacer la ley ms
efectiva y en como hacer para que la ley ayude al desarro-

llo econmico. Hay un excelente ejemplo ac en

el Per con el trabajo del Indecopi en la dcada
de 1990. Ha sido una aplicacin de los principios del AED, de lo que se espera que haga una
institucin a la luz de este.
Usted sostiene que el desarrollo econmico se basa en principios simples.
Cuando uno observa la realidad cuesta
creer que esto sea as.
El desarrollo econmico se basa en principios simples, pero en una nacin complicada como es el Per lo difcil es aplicar o implementar
esos principios, por diversas razones. Pero es
ciertamente posible que esto se lleve a cabo si se
mira en aos ms tempranos la labor de Cofopri
al dar ttulos de propiedad sobre la tierra a gente muy pobre. Esa era una aplicacin de principios simples.Tengo, adems, una relacin personal con Cofopri, consider tan valiosa a esta institucin, que mi esposa y yo enviamos a nuestra
hija dos veranos consecutivos para trabajar en
ella.
Sostiene usted que el gasto estatal
en pobreza relativa genera ms pobreza
absoluta. La eliminacin de este gasto
no producira una crisis social?
Este puede ser un punto poltico, pero no
econmico. El simple punto econmico es de especial importancia en pases en vas de desarrollo, pues, entiendo que se debe dedicar el gasto
pblico a empresas productivas. La razn por la
que una nacin no es rica es porque no hay suficiente produccin, as que tomar el gasto pblico de actividades productivas y llevarlo a las
que no lo son reduce el bienestar general. No
quiero disminuir los problemas sociales que podran surgir. Muchas veces, el gasto en los po-

bres puede ayudarlos a stos a mejorar; pero el

concepto de pobreza relativa no se relaciona
con la productividad.
De qu manera el AED puede ser
una herramienta efectiva para las personas que estudian derecho?
Es una buena pregunta. Creo que es necesario ensear el AED y los principios del
derecho, algunos de los cuales no se relacionan con la economa. Ensear el AED desde
el inicio de los estudios podr ser difcil para los estudiantes; sin embargo, una vez que
se conviertan en abogados tendrn una mejor idea de cmo usar la ley para contribuir
al desarrollo de la sociedad. Adicionalmente,
porque en Estados Unidos muchos jueces y
abogados ya son conscientes de la utilizacin de esta corriente. Por ende, es fundamental para los estudiantes entender el AED
a fin de ser efectivos con los jueces al momento de observar una causa. Actualmente,
no existe facultad de derecho en Estados
Unidos que no ensee el AED.
Cmo analiza usted la experiencia
de los abogados peruanos difusores de
las teoras del Law & Economics?
En la Universidad de Yale tuvimos alumnos peruanos muy destacados y de hecho
ahora admitimos estudiantes provenientes
del Per como una prctica regular.
Contamos con graduados peruanos cada
ao, lo que no era comn en la dcada de
1980. Como resultado de esto, establec un
programa llamado Seminario en Latinoamrica (Sela), que rene a profesores de derecho de todo Sudamrica y en el que sobresalen especialmente los peruanos.

De esta manera, Luis Pizarro, Fernando Cantuarias, Alfredo Bullard, Jos

Juan Haro y Sergio Salinas, entre otros,
analizaron temas tan variados como
nuestro sistema de contratacin y de
propiedad, e incluso la crtica al sistema
peruano de acceso al crdito y el estudio de la eficacia econmica del matrimonio, que sin duda estarn presentes
en la agenda modificadora de nuestro
Cdigo Civil y que generarn seguramente respuestas de la otra orilla an
tradicionalista de nuestro derecho.
Cabe destacar el esfuerzo de la
UPC en organizar este tipo de eventos
de gran nivel, en concordancia, adems, con una clara tendencia liberal
que identifica esta casa de estudios,
que aunque no sea compartida por muchos, contribuye a enriquecer el desarrollo de las ciencias jurdicas en el pas.

Coordinadores
del Seminario
Internacional
Codigo Civil:
Una vejez
prematura.

Tomado del artculo

*
Poverty, Inecuality and
Economics Growth
Simple Principles.

6 jurdica

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

MISCELNEA

Martes 14 de setiembre de 2004

Jaime Tejada
Gurmendi
Catedrtico de Derecho Minero de la USMP

os ltimos acontecimientos suscitados

por comunidades aledaas a centros de
produccin minera nos obliga a realizar
varias preguntas vinculadas con el ordenamiento legal minero: a quin pertenecen los recursos minerales?, quin ejerce el dominio sobre
ellos?, qu es un yacimiento minero, mina, minerales o una concesin minera? El presente artculo tiene como objetivo analizar y responder
estas preguntas desde el punto de vista jurdico:

1. Yacimiento minero
Podemos definirlo, pese a que nuestra legislacin no lo hace, como el lugar de la superficie
terrestre, suelo o subsuelo, o domino martimo,
donde fsica y naturalmente se encuentran acumulados los recursos minerales de los cuales se
podr obtener un provecho o beneficio econmico. Algunos tratadistas sostienen que no necesariamente debemos obtener un provecho o
un beneficio econmico producto de la explotacin de los recursos minerales que se encuentran en el yacimiento, posicin que no compartimos por cuanto necesariamente todos los yacimientos mineros deben tener una significacin econmica para que consecuentemente
exista un inters en su aprovechamiento y desde ese momento obtenga relevancia jurdica.

2. Mina

En el ordenamiento jurdico

El dominio originario sobre los

recursos

minerales

Este trmino tampoco se define en la legislacin nacional y resulta siendo sinnimo de yacimiento, Es el depsito, acumulacin, formacin, amontonamiento o criadero de sustancias
minerales. Pero, adems, contiene la exigencia
de que los recursos minerales encontrados en
ella deben ser econmicamente tiles para su
aprovechamiento por accin humana y congregar todo un circuito de operaciones que se encuentran vinculadas directamente con ella, adquiriendo a partir de ese momento importancia
econmica y relevancia jurdica. La doctrina, al
referirse al vocablo mina considera tres significados: a) excavacin en un yacimiento mineral
que se hace por pozos, galeras y socavones o a
cielo abierto para extraer minerales, b) sitio o lugar de la tierra donde se encuentran naturalmente los minerales (sinnimo de yacimiento
mineral) y c) derecho que el Estado otorga para
extraer minerales en una extensin determinada (sinnimo de concesin minera), entendiendo esta ltima definicin como un acto jurdico posterior a la investigacin minera (cateo
o prospeccin) que debi realizar el interesado
y que determin que el yacimiento minero era
econmicamente viable y materia de la formulacin de una concesin minera.

3. Minerales
Cuando hablamos de minerales, nos referimos
a cualquier sustancia inorgnica que se encuentra y se extrae de la superficie terrestre, suelo o
subsuelo, as como en el dominio marino, cuyo
conjunto constituye un yacimiento minero, para
su aprovechamiento econmico o para otros fines. Los minerales son la materia prima a extraer de los yacimientos o depsitos naturales.

Martes 14 de setiembre de 2004

MISCELNEA

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Constituyen recursos imprescindibles que una

vez transformados sern utilizados por el hombre para satisfacer necesidades bsicas .
Nuestra Ley General de Minera, aprobada
por D.S. N 014-92-EM, no regula la definicin
de minerales, pero en el artculo II de su Ttulo
Preliminar seala que todos los recursos minerales pertenecen al Estado.

BIBLIOJURIS
EL ANLISIS ECONMICO DEL
DERECHO Y LA ESCUELA DE
CHICAGO
Lecturas en honor de Ronald
Coase
Eric A. Posner. Compilador
Centro de Investigacin-UPC/
2002. 335p

4. Sistemas de dominio de
los recursos minerales
La doctrina clasifica el ejercicio de dominio sobre los recursos minerales en dos formas: el
Dominio Originario de los Minerales que pertenece desde su origen a una persona (Estado o
particulares y no reconoce titular anterior) y el
Dominio Derivado de los Minerales que reconoce la preexistencia de otro titular . Revisemos
los principales sistemas jurdicos que regulan el
domino originario de los minerales, que es el tema que nos compete:
4.1. Sistema de accesin o fundario
Este sistema sostiene que el yacimiento minero
es accesorio al dominio del suelo superficial,por
cuanto lo accesorio corre jurdicamente la suerte del principal. No hace distincin entresuelo,
subsuelo y yacimiento. El propietario de un inmueble o terreno superficial en virtud de su ttulo de propiedad y, en aplicacin del principio
de accesin, se convierte automticamente en
propietario del yacimiento que se encuentra en
los lmites de su propiedad. En consecuencia, el
propietario de la superficie o el suelo lo es tambin del subsuelo y del yacimiento minero. Este
sistema tiene como sustento jurdico el principio
de la propiedad absoluta (desagregado en los
clsicos derechos de poseer, enajenar, disponer
y reivindicar). Adems,tiene tambin como sustento el derecho natural pues, como apunta Catalano, por Derecho Natural los Yacimientos
que existen en un terreno forman parte de ste
y pertenecen al propietarios como la hierba y
los cultivos.
Este sistema rige actualmente con algunos
matices agregados por cada legislacin en los
pases vinculados con el Common Law: Estados
Unidos, Gran Bretaa, Sudfrica, Australia, Canad, Nueva Zelanda y Sri Lanka. No es adoptado por nuestra legislacin
4.2. Sistema de ocupacin
Se basa en el principio de que los minerales no
pertenecen a nadie ni al Estado, y quien pueda
poseer el dominio del yacimiento minero ser
quien lo ocupe o descubra y trabaje primero.
Adems, hace una distincin entre el suelo o
subsuelo con el yacimiento minero, separndolos con regmenes legales propios. Segn la
doctrina, este sistema no ha tenido aceptacin
por legislacin minera alguna.
4.3. Sistema res nullius o cosas de nadie
Este pregona los dos principios fundamentales
del sistema de ocupacin: la separacin legal
del suelo o subsuelo con el yacimiento minero y
el supuesto de que los yacimientos mineros no
pertenecen a nadie pero el Estado se conduce
como tutor de la riqueza pblica y otorga derechos sobre los yacimientos a las personas que
renan las mejores condiciones para llevar a cabo una explotacin conveniente, fijando plazos
y condiciones .
Como podemos apreciar, este sistema padece de restricciones en su otorgamiento, porque se prefiere no a quien posee mayor dere-

jurdica 7

cho, sino a quien proponga mayores garantas

en la explotacin, con desmedro del legtimo
derecho del descubridor del yacimiento minero,
esto es, a quien demuestre mayores recursos
econmicos para extraer la riqueza minera.
Este sistema es de aplicacin en pases como Francia, Blgica, Portugal, Mxico y otros.

Adems, en fiel cumplimiento del sistema

dominalista regalista, nuestro ordenamiento jurdico nacional separa la superficie, suelo o subsuelo del yacimiento minero, creando una ficcin jurdica con regmenes legales propios, como bien lo establece el artculo 954 del Cdigo
Civil. El artculo 9 del TUO de la Ley General de
Minera se refiere tambin a esta situacin.

4.4. Sistema dominalista

El sistema dominalista distingue tambin la
superficie, suelo o subsuelo del yacimiento
minero como elementos distintos con regulacin propia y, adems, atribuye el dominio
originario de los recursos mineros a la colectividad representada por el Estado, consagrando dos grandes variantes: a) El Sistema
Dominalista Regalista que consagra el dominio originario de los recursos mineros y petroleros a favor del Estado, que puede realizar su explotacin a travs de empresas estatales o entregarla a entidades netamente privadas mediante el sistema de concesiones,
contratos o permisos; y b) El Sistema Dominalista Socialista que reserva el dominio originario de los yacimientos exclusivamente a
favor del Estado, estando prohibido su otorgamiento en concesin a particulares.
La diferencia entre ambos la encontramos
en que mientras en el sistema dominalista regalista cualquier persona natural (con capacidad de ejercicio) o jurdica y hasta el propio Estado puede ejercer actividades mineras mediante un rgimen legal de concesiones, contratos o licencias, el sistema dominalista socialista limita la explotacin de los recursos minerales nica y exclusivamente al Estado, salvo
casos excepcionales.
Nuestro ordenamiento constitucional y
minero adopta el sistema dominalista regalista que lo encontramos regulado en el artculo
66 de la Constitucin, al establecer que los recursos naturales, renovables y no renovables,
son patrimonio de la Nacin. El Estado es soberano en su aprovechamiento. Asimismo, el
artculo II del Ttulo Preliminar del TUO de la
Ley General de Minera aprobado por D.S N
014-92-EM, establece que Todos los recursos minerales pertenecen al Estado, cuya propiedad es inalienable e imprescriptible... el
aprovechamiento de los recursos minerales se
realiza a travs de la actividad empresarial del
Estado y de los particulares, mediante el rgimen de concesiones.

5. Concesin minera
En nuestro pas la concesin minera tiene
una naturaleza jurdica especial, es considerada un acto jurdico emanado de la autoridad competente, impulsado de parte, producto de la formulacin de un petitorio minero, basado en el principio de prioridad en
el tiempo (el primero que formule el petitorio minero tendr el mejor derecho sobre el
rea), que generar un procedimiento administrativo (procedimiento ordinario minero,
D.S. N 018-92-EM) basado en los principios
de simplicidad y estandarizacin en el procedimiento.
El procedimiento concluir con el otorgamiento del ttulo de la concesin minera,. Esta,
desde su otorgamiento y posterior inscripcin
en el Registro de Derechos Mineros, ser considera un bien inmueble, elevado a la categora
jurdica de derecho real, materia de trfico comercial; sobre ella podremos celebrar contratos
de transferencia, contratos de cesin, contratos
de opcin, otorgarlas en garanta mediante una
hipoteca minera; es transmisible mediante la
sucesin y sobre ella se puede celebrar tambin
contratos de joint venture, cuya regulacin de
esto ltimo la encontramos en la Ley General
de Minera, siendo sta la pionera en la regulacin de contratos de este tipo en nuestro pas;
entre otros.
En conclusin, el dominio eminente y originario sobre los recursos minerales lo ejerce el
Estado, que otorgar el ttulo de la concesin
minera a quien lo solicite primero y nicamente
para ejercer el derecho a explorar y explotar el
rea de sta. Si bien es cierto que el titular de la
concesin minera ejercer dominio derivado y
un derecho real sobre el rea de sta, el Estado
seguir ejercicio su dominio originario y eminente sobre todos los recursos minerales, imponiendo y regulando a travs de su jus imperimun las obligaciones que los titulares de concesiones mineras debern cumplir, en beneficio de
la colectividad.

1 Guillermo Garca Montufar Militza Franciskovic Ingunza. Derecho Minero Comn, Editorial Grfica Horizonte. Lima, 2001 2 Catalano Edmundo F. Ob. Cit. 3 Guillermo Garca Montufar Militza Franciskovic Ingunza. Derecho Minero Comn, Editorial Grfica Horizonte. Lima, 2001 4 Belaunde Moreyra, Martn. Derecho
Minero y Concesin, Editorial San Marcos. Lima, 1998.

La UPC ha tenido el acierto de editar

este volumen de artculos enteramente
dedicados al Anlisis Econmico del Derecho, disciplina originada en los Estados Unidos que
viene siendo incorporada en los
currculos de casi
todas las facultades de Derecho.
El homenaje
hecho a Ronald
Coase por sus
colegas de la
Universidad de Chicago se justifica por
los aportes de este investigador. El principal, el llamado Teorema de Coase, segn el cual, si no existen costos de transaccin, no tiene sentido la intervencin
del estado en la asignacin de recursos.
Sin duda, las teoras del Law & Economics, desarrolladas en la presente publicacin, estn deviniendo en un nuevo
paradigma para la aplicacin y el estudio del Derecho en el siglo XXI.
REVISTA DE ECONOMA Y
DERECHO
Sociedad de Economa y Derecho
Invierno 2004
Nmero 3. 84P.
El tercer nmero de esta revista editada
por la Sociedad de Economa y Derecho
de la UPC viene a consolidar un innovador esfuerzo orientado a la comprensin
de la economa de mercado y el estado
de derecho.
En este nmero Alfredo Ferrero, puntualiza los aspectos del TLC con Estados
Unidos, Enrique Ghersi analiza el mito del
neoliberalismo, o mejor dicho, el presunto mito del neoliberalismo, utilizando su
propia presentacin. Se incluyen
tambin trabajos
de Richard B. Stewart, que ofrece
una perspectiva del
derecho administrativo en el nuevo
siglo.
Merece destacar el artculo de Enrique Pasquel, sobre
propiedad intelectual. El autor propone
eliminar las patentes, los derechos de autor (incluso los suyos?) y el subsidio estatal a la produccin de informacin. Utiliza para sus conclusiones ejemplos tomados de nuestra actualidad tecnolgica, que vuelve obsoleta, la proteccin de
los derechos de autor tal como los conocemos. Un artculo verdaderamente polmico. (JULIO VICCINA AGUILAR)

8 jurdica

MISCELNEA

SUPLEMENTO DE ANLISIS LEGAL

Martes 14 de setiembre de 2004

Acelerando y desacelerando

el proceso
M

ediante el Decreto Legislativo N

959 se han modificado diversos artculos del Cdigo de Procedimientos
Penales (CP Penales) con el objetivo de obtener
una mejor regulacin de algunas instituciones
procesales y, asimismo, con la finalidad de otorgarle mayor celeridad al proceso penal. En tal
sentido, comentaremos algunos de los cambios
ms resaltantes. En primer lugar se han modificado los artculos 33, 34 y se ha agregado el artculo 34-A al CP Penales, que estn referidos a la recusacin o inhibicin del magistrado que tiene a
su cargo un proceso penal.

Penal

La recusacin

El interrogatorio
En segundo trmino, con el objetivo de brindarle mayor agilidad al juzgamiento, se ha modificado la forma de interrogar al acusado. En efecto,
el interrogatorio del acusado es actualmente indirecto, por medio del director de debates de la sala.
La modificacin introducida (artculo 244 del CP
Penales) establece que el interrogatorio es directo,
es decir, las partes no deben realizar la pregunta dirigida al director de debates de la sala para que ste, en un acto repetitivo, devuelva la pregunta al
acusado, sino que deben dirigirla, sin ningn tipo
de intermediacin, directamente a ste.
Si bien ni la norma modificatoria ni el CP

ILUSTRACIN: TITO PIQU ROMERO

En este proceso, una de las instituciones

ms utilizadas (muchas veces maliciosamente)
por el procesado es la recusacin, que est relacionada con la falta de imparcialidad del magistrado. Se tena que una vez recusado un magistrado, ste slo poda desarrollar determinadas
actuaciones procesales sealadas de manera taxativa en el artculo 34 del CP Penales, con lo que
la actividad procesal y el desarrollo del proceso
en s sufran un retardo innecesario. Con la modificacin establecida, se estatuye como regla general que el magistrado recusado puede desarrollar todos los actos o diligencias procesales, y slo deber abstenerse de emitir resoluciones que
pongan fin a la instancia o al proceso.
Sin embargo, no obstante lo expuesto, la norma modificatoria establece que en supuestos razonablemente graves, a instancia de parte se puede
recurrir ante la Sala Superior Penal para que ordene al magistrado recusado abstenerse de realizar
toda actividad procesal o limitarse al cumplimiento de actos urgentes.
Se ha establecido tambin el plazo para la interposicin de la recusacin (tres das desde que se
conoce la causal que se invoque para la recusacin: artculo 34 inciso 1 del CP Penales) y las causales por las que los magistrados deben rechazar
de plano las recusaciones o pedido de inhibicin: 1)
no se especifica la causal de recusacin, 2) la causal es manifiestamente improcedente, 3) no se
ofrecen los medios probatorios o 4) la recusacin
se formula cuando el caso est listo para resolver
(artculo 34-A).

Penales establecen igual forma para interrogar a

los testigos y peritos, ello, sin embargo, no debe
constituir un obstculo para interrogar directamente a estas personas. En efecto, lo que se busca es la celeridad en las actuaciones procesales,
en consecuencia, estando permitido el interrogatorio directo al acusado, no hay razn o fundamento para no adoptar la misma forma de interrogar a los testigos y peritos.
Un comentario aparte merece el interrogatorio
en los procesos penales sumarios. En primer lugar,
se debe tener presente que en la realidad la gran
mayora de procesos penales se tramitan en esta
va. En segundo lugar, en sta no existe una audiencia oral propiamente dicha, por lo que los principios
fundamentales de esta etapa, como la contradiccin y el derecho de defensa de la parte civil (agraviado), son aplicados restringidamente. Actualmente, en los procesos penales sumarios no hay un momento procesal en el que la parte civil tenga la
oportunidad de preguntar directamente al inculpado, los testigos o peritos. En tal sentido y en virtud
del artculo 3 del Dec. Leg. N 124 se debera permitir que la parte civil, en los procesos sumarios, interrogue directamente al inculpado, peritos y testigos. Asimismo, sera interesante modificar el artculo 122 CP Penales a efectos de permitir el interrogatorio del inculpado por la parte civil durante la
instruccin en los procesos sumarios.
La norma modificatoria establece que las preguntas deben ser directas, claras, pertinentes y tiles. De no tener estas caractersticas, pueden ser declaradas inadmisibles (artculo 247 CP Penales), asimismo, estn prohibidas las preguntas capciosas o

que contengan respuestas sugeridas. Esto es comprensible por cuanto las preguntas que se hacen en
un proceso penal deben estar dirigidas slo a establecer o determinar los hechos objeto de imputacin y las circunstancias en que ocurrieron stos.
Asimismo, la modificatoria del artculo 256 del
CP Penales expresa que la sala, de oficio o a pedido de parte, puede ordenar que el acusado no se
encuentre en determinados interrogatorios.
Esta disposicin tiene por finalidad brindar
la ms amplia libertad para que los testigos, peritos u otros procesados puedan declarar sobre
lo que han podido captar respecto de los hechos
de imputacin o sobre la participacin del acusado en tales hechos. Esto, sin embargo, no significa que el acusado no podr conocer lo que
han declarado los testigos, peritos u otros procesados en su ausencia. Ello constituira un atentado contra su derecho de defensa. Por esta razn, el ltimo prrafo del artculo 256 expresa:
tan pronto el acusado est presente de nuevo,
la Sala debe instruirle sobre el contenido esencial de aquello que se ha dicho o discutido en su
ausencia.

La queja
En tercer lugar, al analizar el nuevo artculo
297, que regula la queja ordinaria y la excepcional. Esta norma modificatoria incorpora esta ltima institucin procesal, con lo cual lejos de acelerar y disminuir la carga procesal ante la Sala Penal
de la Corte Suprema (lo cual pareca ser la finalidad
de esta norma modificatoria), se producir el efecto contrario.

El nuevo artculo 297 inciso 1 regula la queja

ordinaria, que procede contra la denegatoria del recurso de nulidad interpuesto contra las resoluciones establecidas en el artculo 292 del CP Penales.
Al respecto, no hay mayores novedades.
Sin embargo, el inciso 2 de dicho artculo
regula la denominada queja excepcional, que
procede contra la denegatoria del recurso de nulidad interpuesto entre otras resoluciones,
contra las sentencias y resoluciones que extingan la accin o pongan fin al procedimiento o la
instancia.
Lo expuesto anteriormente permite arribar a
dos conclusiones: 1) nuevamente los procesos sumarios por medio de este recurso de queja excepcional pueden tramitarse ante la Corte Suprema y
2) el artculo 9 del Dec. Leg. N 124 est derogado
tcitamente. En efecto, este artculo en su primer
prrafo estableca que el recurso de nulidad es improcedente en los casos sujetos al procedimiento
sumario y que el recurso de queja slo proceda por
denegatoria del de apelacin.
Con la modificacin establecida, por medio del
recurso de queja excepcional, se puede llegar a la
Sala Penal de la Corte Suprema, interponiendo la
nulidad contra una sentencia o resolucin que ponga fin a la instancia o al proceso, incluso en los procesos sujetos al trmite sumario.
La introduccin de la queja excepcional,
desde nuestro punto de vista, slo nos regresa
hasta antes de la Ley N 27833 (21 de setiembre
de 2003), que estableci la queja para los procesos sumarios slo por denegatoria del recurso de
apelacin.

Javier A.
Aguirre Ch.
Ex profesor de
Derecho Penal en la
PUCP
Agente titular del
Estado peruano ante
la Corte
Interamericana de
Derechos Humanos.