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Trabalhista
Autor
Lourival Pimentel
2009
2008 IESDE Brasil S.A. proibida a reproduo, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autorizao por escrito dos autores e do detentor dos
direitos autorais.
P644
ISBN: 978-85-7638-833-3
Sumrio
Contrato de trabalho | 7
Fase pr-contratual | 7
Registro do empregado | 9
Contrato individual de trabalho e contrato coletivo de trabalho | 11
Contrato de trabalho de experincia | 12
Contrato de trabalho por prazo determinado e contrato de trabalho por prazo indeterminado | 12
Alteraes do contrato individual de trabalho | 13
Empregado | 14
Empregador | 20
Jornada de trabalho | 27
Aspectos gerais | 27
Sobreaviso | 28
Acordo de prorrogao e acordo de compensao de jornada | 30
Quadro de horrio | 32
Intervalos para descanso | 32
Jornadas especiais | 33
Frias | 35
Efeitos da cessao do contrato de trabalho | 37
Prescrio | 38
Salrio e remunerao | 43
Salrio | 43
Remunerao | 46
Regras de proteo e pagamento do salrio | 51
Gabarito | 79
Referncias | 85
Contrato de trabalho
Lourival Pimentel*
Fase pr-contratual
Alguns problemas jurdicos podem surgir na fase pr-contratual, que aquela na qual o trabalhador ainda no considerado empregado pelo empregador.
Por exemplo, depois de celebrado contrato escrito para incio a posteriori do vnculo empregatcio,
este no se inicia em razo de desinteresse do empregador. No h previso legal na lei trabalhista para
a soluo do problema, contudo, se houver danos ao empregado, este far jus s reparaes, seja de
cunho material ou moral, ou ambas.
Outra hiptese, ocorre na fase probatria, quando o empregador solicita ao empregado que se
submeta a um teste, porm, este se estende por diversos dias, semanas, meses. Entende-se que o trabalhador que realiza os mesmos afazeres de outros empregados por tempo prolongado tem a feio de
empregado e no de pretendente vaga. A habitualidade e continuidade na funo do a essncia na
relao de emprego. Por isso, a sugesto que o empregador utilize-se do contrato de experincia.
Seleo profissional
O empregador, antes de contratar os prstimos de um profissional, deve fazer uma seleo para
se certificar de que ele rena as condies e aptides inerentes funo oferecida.
O empregador, para tanto, dever atentar para algumas questes pr-contratuais, em especial,
divulgar por meio de publicao em jornais ou outros peridicos, fixao de avisos internos ou mesmo
* Especialista em Direito Pblico pela Universidade Cidade de So Paulo (UNICID). Ps-graduando em Docncia no Ensino Superior pela UNICID. Membro do Tribunal de tica e Disciplina da Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional So Paulo (TED V). Professor de Direito do Trabalho,
Direito Processual do Trabalho e Direito Processual Civil nos Cursos de Direito e Tecnolgicos da Unicid. Advogado.
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fazer uso de servio externo, realizados, de regra, por agncias de emprego, observando as caractersticas
tcnicas de quem se quer contratar.
Em ato contnuo ao recrutamento, faz-se necessrio que o candidato, primeiramente, preencha
uma ficha solicitando o emprego, na qual dever apontar sua qualificao, experincia, instruo e informaes indispensveis para uma primeira anlise do empregador.
Aps a verificao desses dados, necessrio que submeta o candidato a uma entrevista, preferencialmente conduzida por pessoa responsvel do setor ou um profissional competente para tal seleo.
Na entrevista, o empregador analisar de forma superficial a cultura, a educao e os hbitos.
A entrevista tambm tem o escopo de extrair do empregado algumas informaes relativas sua
experincia profissional.
Por fim, poder exigir um teste de aptido para verificar a capacidade e o desempenho do empregado acerca do cargo pretendido.
Admisso
Preenchidos os requisitos legais, em posse dos documentos, o responsvel pelo departamento de
pessoal ou de recursos humanos dever providenciar a admisso do empregado, nos seguintes moldes:
a) efetuar o registro, no livro ou ficha de registro;
Contrato de trabalho
Registro do empregado
Assevera a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) que o empregado dever ser registrado no momento em que passa a prestar servios empresa. Com efeito, a falta de registro pode trazer dissabores
econmico, administrativo e inclusive criminal ao empregador. Por isso no h tolerncia para o registro.
O registro pode ser feito em livros, fichas, sistema eletrnico ou informatizado, que utilize meio
magntico ou ptico.
Para tanto, obrigatoriamente, dever conter:
a) a identificao do empregado, com nmero, srie da Carteira de Trabalho e Previdncia Social
ou nmero da cdula de identidade;
b) data de admisso e data de demisso;
c) cargo ou funo;
d) remunerao e forma de pagamento;
e) local e horrio de trabalho;
f ) concesso de frias;
g) identificao da conta vinculada ao FGTS e da conta PIS/PASEP;
1 A ttulo de exemplo podemos citar alguns documentos, como: comprovante de quitao com o servio militar, ttulo de eleitor, carteira
profissional, certido de registro de nascimento, certido de casamento, carteira de identidade de estrangeiro.
2 Reteno de documentos indevida constitui infrao penal, punvel com pena de priso simples de 1 ano e 3 meses ou com multa.
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Assim, teorias a parte, o contrato individual de trabalho o acordo, tcito ou expresso, correspondente relao de emprego (CLT, art. 442).
O segundo (Direito Coletivo de Trabalho) o ramo do direito do trabalho que estuda os sindicatos,
as demais organizaes sindicais, a representao dos trabalhadores nas empresas, os conflitos coletivos
de trabalho e suas formas de soluo, inclusive as convenes coletivas e a greve. Desenvolveu-se com
o reconhecimento do direito de associao dos trabalhadores aps a Revoluo Industrial do sculo
XVIII e afirmou-se com o crescimento do movimento sindical dos trabalhadores e as primeiras entidades
destinadas proteo dos seus interesses.
De acordo com nosso sistema sindical, consagrado no inciso II do artigo 8. da Constituio Federal (CF), no h a possibilidade da criao de mais de uma organizao sindical em qualquer grau,
o que inclui as federaes e confederaes representativas de categoria profissional ou econmica, na
mesma base territorial, que no poder ser inferior rea de um municpio.
A Carta Magna estabelece que a unicidade envolve a base territorial, impedindo a existncia de
vrios sindicatos de uma mesma categoria, inclusive de sindicatos por empresa. Limita unicidade sindical o direito de liberdade sindical, sendo produto artificial do sistema legal vigente. No deixa de ser
uma forma de controle, por meio do Estado, do sindicato e da classe trabalhadora, evitando que esta
faa reivindicaes ou greves.
Inexiste, portanto, a possibilidade da livre criao de sindicatos, bastando que os interessados
se reunissem e fundassem uma agremiao, de acordo apenas com seus desejos. A Constituio Federal dispe que o sindicato nico, no podendo ter base territorial inferior a um municpio. Dse a isso o nome de unicidade sindical, da possibilidade da criao de apenas um sindicato em dada
base territorial, o que importa dizer que no possvel a criao de mais de um sindicato na referida base territorial.
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Servios transitrios so servios que, pela natureza, justifiquem sua transitoriedade, como por
hiptese aquele trabalhador que presta servios na construo civil como pedreiro e que poder ser
admitido para determinada obra. Certamente, haver um contrato a prazo, pela natureza transitria
do servio. So servios cuja natureza justifique a predeterminao de prazo, por isso a denominao
transitrios, efmeros, temporrios. o servio que transitrio e no a atividade da empresa, que
permanente.
Quanto atividade empresarial transitria, a transitoriedade ser da prpria empresa, cuja existncia limitar-se- no tempo, pelos prprios a que se destina. Podemos citar alguns exemplos, tais como:
uma empresa constituda para construir um viaduto no interior de SP; casa de venda de fogos juninos;
produtos natalinos. Atividade empresarial passageira, ou seja, determinado servio (ex.: empresa produz lmpadas e resolve fabricar lustres durante certo perodo de tempo = atividade anormal, visando
atender determinados pedidos).
So espcies de contratos de prazo determinado: de tcnico estrangeiro (Decreto-Lei 691/69), de
atleta profissional de futebol (Lei 6.354/76, art. 3.), de artistas (Lei 6.533/78, art. 9.), de obra certa (Lei
2.959/58), de safra (Lei 5.889/73, art. 14).
Os contratos por prazo determinado regidos pela Lei 9.601/98 e Decreto 2.490/98, podero ser
utilizados por aquelas empresas que esto aumentando seu nmero de empregados, sendo vedada a
substituio dos empregados fixos e permanentes7.
Relativo ao contrato por prazo indeterminado, no se tem previso legal para sua resciso, de modo
que fica na dependncia da vontade do empregador e do empregado.
A justa causa, o motivo de fora maior, a culpa recproca, a aposentadoria compulsria, a despedida
indireta (justa causa motivada pelo empregador), o falecimento do empregado, a morte do empregador,
a paralisao temporria ou definitiva do trabalho motivado por ato da pessoa jurdica de Direito Pblico
interno so motivos que ensejam a ruptura do contrato de trabalho.
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servar as mesmas formas existentes para sua celebrao, previstas na CLT (art. 442), quer sejam, a expressa
ou a tcita. Por esse prisma, tem eficcia jurdica o documento assinado pelo empregado concordando
com as alteraes, bem como a inexistncia de oposio, o que caracteriza a aceitao tcita.
O empregador tambm tem direitos, que consistem na prerrogativa da empresa, em casos excepcionais, de modificar unilateralmente as condies de trabalho estipuladas no contrato.8 Tais alteraes,
de carter excepcional, podem ser relativas funo, ao salrio e ao local da prestao de servios.
Assim, no haver prejuzo caso o empregado retorne do emprego de confiana para a funo anterior
sendo o mesmo vlido para o caso de ocupao de cargo em comisso (CLT, art. 450), do empregado
readaptado em razo de deficincia fsica ou mental atestada pelo INSS (CLT, art. 461, 4.), e mudana
de horrio.9
A modificao de funo, no prevista em lei, tolerada quando a empresa extingue cargos, e
aproveita seus ocupantes em outras funes. Salientando-se a impossibilidade de modificao substancial das qualificaes. Porm, o empregado poder pleitear a resciso indireta do contrato de trabalho
alegando justa causa do empregador (CLT, art. 483, d).
Empregado
So cinco os requisitos que definem empregado, dos quais quatro esto expressos no artigo 3.
da CLT e um na definio de empregador, no artigo 2. da CLT. So eles: pessoa fsica, continuidade ou
habitualidade, subordinao e salrio, que devem ser conjugados com a prestao pessoal de servios.
Assim, temos:
[...] a) pessoa fsica: empregado pessoa fsica ou natural. No possvel empregado pessoa jurdica. A proteo da lei
destinada ao ser humano que trabalha, sua vida, sade, integridade fsica, lazer. No preciso ressaltar que esses
valores existem em funo da pessoa natural. No so bens jurdicos tutelveis nas pessoas jurdicas; b) continuidade: empregado um trabalhador no eventual, ou seja, aquele que exerce uma atividade de modo permanente;
c) subordinao: empregado um trabalhador cuja atividade exercida sob dependncia de outrem para quem ela
dirigida. Nossa lei usa a palavra dependncia. No entanto, em lugar dela, generalizou-se hoje outra expresso, a
palavra subordinao, da maior importncia, uma vez que permite dividir dois grandes campos de trabalho humano:
o trabalho subordinado e o trabalho autnomo. Empregado um trabalhador subordinado. Se o trabalhador no subordinado, ser considerado autnomo, no empregado. As leis trabalhistas so voltadas para a proteo do trabalhador subordinado e no para o trabalhador autnomo. A CLT aplicvel a empregados e no aplicvel a trabalhadores
autnomos. Quanto mais elevado o nvel do trabalhador, mais tnue a subordinao; d) salrio: empregado um
trabalhador assalariado, portanto, algum que, pelo servio que presta, recebe uma retribuio. Caso os servios sejam
executados gratuitamente pela sua prpria natureza, no se configurar a relao de emprego. Tal requisito tambm
pode ser designado pela onerosidade, tendo em vista os deveres das partes. O dever do empregado prestar os servios. O dever do empregador pagar os salrios; e) pessoalidade: empregado , finalmente, um trabalhador que presta
pessoalmente os servios. O contrato de trabalho ajustado em funo de uma determinada pessoa, ou seja, intuitu
personae. Assim, no pode o empregado, por sua iniciativa, fazer-se substituir por outra pessoa, sem o consentimento
do empregador. (2001, p. 265)
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Empregado em domiclio
Empregado em domiclio a pessoa que presta servios em sua prpria residncia ao empregador,
que o remunera. Nesse caso, esto presentes todos os elementos que ensejam a relao de trabalho:
pessoalidade, subordinao, salrio, pessoa fsica e habitualidade. Temos como exemplo a costureira
que trabalha na prpria residncia executando servios para empresas de confeco (CLT, art. 83).
Aprendiz
Aprendiz o menor de 14 a 24 anos condicionado formao profissional metdica do ofcio em
que exera seu mister. O aprendiz tem contrato de trabalho com o empregador, contudo sua relao na
realidade tem carter de aprendizado. A aprendizagem poder ser desenvolvida na indstria, no campo, no comrcio, nos transportes, possuindo o aprendiz todos os direitos do empregado comum.
Empregado domstico
O empregado domstico um tipo excepcional de empregado, por ter requisitos complementares e outros direitos especficos. assim considerado aquele que presta servios de natureza contnua
e de finalidade no-lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial desta (Lei 5.859/72, art. 1.).
A definio correta a medida em que o domstico exerce atividade contnua, indispensvel para
distingui-lo do empregado domstico eventual.
A finalidade no-lucrativa para determinar que a atividade se destina ao desenvolvimento da
vida do lar. Por exemplo, a faxineira contratada pelo dentista que tem seu consultrio dentro da residncia no domstica. Por tal razo, aquele que trabalha para penses no empregado domstico,
por se tratar de atividade lucrativa do proprietrio. No mesmo sentido, quem trabalha para condomnio
residencial regido pela CLT e no pela Lei dos Domsticos.
A expresso mbito residencial deve abranger todo local onde h o desenvolvimento da vida
do lar, incluindo as suas extenses, como a chcara recreativa. Porm, tambm necessrio verificar a
finalidade da chcara, se lucrativa ou no.
Nesse passo, a legislao que rege a profisso do domstico prev a anotao na CTPS, frias anuais e previdncia social. Prev tambm a responsabilidade civil da agncia de colocao do empregado
domstico, pelos danos que este acarretar aos patres (Lei 7.195/84).
Houve a ampliao dos direitos do empregado domstico: salrio mnimo; irredutibilidade da remunerao, 13. salrio; repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; aviso prvio
proporcional ao tempo de servio, no mnimo de 30 dias; licena gestante com durao de 120 dias;
licena-paternidade; frias com remunerao acrescida de um tero; aposentadoria. O FGTS fica a cargo
e opo do empregador, que na hiptese de concesso d ao empregado domstico o direito de soerguer o seguro desemprego.
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Empregado rural
Inicialmente, o empregado rural era regulamentado pelo Estatuto do Trabalhador Rural, o qual
procurava assegurar aos trabalhadores rurais quase todos os mesmos direitos ao trabalhador urbano.
Mas, teve pouca aplicao, tendo em vista a ausncia de fiscalizao e de Varas do Trabalho nos locais.
Portanto, o Estatuto fora revogado pela Lei 5.889/73, cujo critrio foi o da extenso, pura e simples, ao
trabalhador rural, da legislao trabalhista aplicvel ao trabalhador urbano, com algumas restries,
o que no alterou substancialmente o seu elenco de direitos. A Constituio Federal de 1988 (art. 7.),
tratou de equiparar os direitos do trabalhador rural.
Pressupe como sujeitos do contrato de trabalho rural, de um lado o empregador (toda pessoa que
exerce atividade agroeconmica, inclusive a explorao industrial em estabelecimento agrrio), e, de outro, o empregado rural. Portanto, empregado rural o trabalhador que presta servios em propriedade
rural, continuadamente e mediante subordinao. Assim, ser considerado como tal o trabalhador que
cultiva a terra, que cuida do gado etc. Tambm o pessoal necessrio para a administrao da empresa ou
atividade rural empregado rural.
O contrato de trabalho rural pode ter durao determinada e indeterminada. So admitidos contratos de safra (Lei 5.889/73), nos quais o trabalhador fica, durante o plantio ou a colheita, adstrito ao
empregador, terminando a relao de emprego com o trmino da safra.
Trabalhador temporrio
Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de
servios (Lei 6.019/74, art. 2.).
Compreende-se como empresa de trabalho temporrio a pessoa fsica ou jurdica urbana, cuja
atividade consiste em colocar disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores, devidamente qualificados, por elas remunerados e assistidos (Lei 6.019/74 art. 4.).
Existem empresas de locao de mo-de-obra temporria. Essas empresas so solicitadas por outra empresa que necessitar, por curto prazo, de determinado tipo de servio profissional. Nesse caso, o
cliente pede um trabalhador empresa de trabalho temporrio. O cliente, tomador dos servios, paga
um preo empresa de trabalho temporrio, mediante a celebrao de contrato escrito, contendo o motivo justificador da contratao (necessidade transitria ou substituio art. 9.). Esta tem uma relao
de trabalhadores cadastrados. Remete-os para atender solicitao do cliente. O vnculo trabalhista no
formado entre o cliente e o trabalhador. constitudo entre a empresa de trabalho e o trabalhador,
mediante a celebrao de contrato individual de trabalho, cujo prazo mximo de trs meses, salvo autorizao do rgo local competente (DRT, art. 10), uma vez que esta que responder pelos direitos do
trabalhador temporrio.
O trabalhador temporrio equiparado ao empregado (art. 12); em caso de falncia da empresa
de trabalho temporrio (ETT), existe a solidariedade10 com a empresa tomadora de servio (ETS), pelo
perodo do contrato.
10 Responsabilidade solidria definida por lei. Diz que uma pessoa deve responder pelos atos de outra em igual intensidade. Scios de responsabilidade solidria: a solidariedade passiva, aqui, consiste na possibilidade de se exigir o total da dvida de um, ou de todos os integrantes
da sociedade pelas dvidas sociais.
Contrato de trabalho
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Empregado e trabalhador temporrio, ambos so subordinados, porm, a subordinao jurdica do trabalhador temporrio ser com a empresa de trabalho temporrio, com a qual o contrato
mantido.
Diferenas com outras espcies de trabalhadores:
::: Empregado contratado a prazo certo contrato de trabalho direto com a empresa, que, por
tal motivo, responder por seus direitos e o subordinar;
::: Trabalhador eventual tem vnculo jurdico direto com o beneficiado pelo seu servio;
::: Agncias de colocao apenas coloca e no remunera nem tem vnculo de trabalho com a
pessoa por ela colocada (consultorias);
::: Locao permanente tambm uma empresa locadora de mo-de-obra, mas por prazo
indeterminado, como as empresas de vigilncia, que mandam guardas e vigilantes.
Trabalhador autnomo
A CLT no aplicvel ao trabalhador autnomo. O fundamento principal que distingue o trabalhador empregado do trabalhador autnomo a subordinao11. Os casos mais comuns referem-se a
vendedores externos, muitos considerados pelas empresas como autnomos. Porm, se esto sujeitos
a ordens seguidas de servio, no tm autonomia. So subordinados, portanto, empregados.
A concepo predominante de subordinao jurdica, ou seja, a situao contratual do trabalhador em decorrncia da qual est sujeito a receber ordens.
Outra caracterstica que a dependncia dos meios enseja o vnculo de emprego, como por exemplo: vendedor, editor, contador (pessoa fsica).
Trabalhador eventual
Trabalhador eventual a pessoa fsica contratada para prestar servios em determinado evento.
o trabalho prestado em carter ocasional, fortuito, espordico para o tomador dos servios. Necessrio esclarecer que o trabalho eventual no tem continuidade na prestao dos servios para o
tomador, enquanto esse requisito imprescindvel na relao de emprego. Exemplo emblemtico
de trabalhador eventual recai sobre a pessoa que contratada para consertar, reparar as instalaes
hidrulicas de uma empresa.
Trabalhador avulso
Da necessidade de carga e descarga de mercadorias no porto surgiu uma categoria prpria de
trabalhadores que exercem a sua atividade segundo caractersticas peculiares. So os estivadores, assim
denominados aqueles que fazem esse servio nos pores dos navios, os conferentes, consertadores de
11 A concepo predominante de subordinao jurdica, ou seja, a situao contratual do trabalhador em decorrncia da qual est sujeito
a receber ordens.
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Estagirio
A Lei 6.494/77 (regulamentada pelo Decreto 87.497/82), autoriza as empresas a admitir estagirios em suas dependncias segundo condies ajustadas com as faculdades ou escolas tcnicas, visando proporcionar experincia prtica.
O estagirio receber bolsa de estudos ou outra forma de contraprestao que vier a ser combinada (art. 4.) e ter uma jornada de trabalho a cumprir, compatvel com o seu horrio escolar (art. 5.).
O estagirio no empregado. No tem os direitos previstos na CLT aplicveis s relaes de emprego.
O estgio pressupe uma situao que obedece forma prevista em lei mediante termo de compromisso entre o estudante e a parte concedente, intervenincia obrigatria da instituio de ensino,
contratos-padro de bolsas de complementao educacional, obrigao da empresa de fazer, para o bolsista, seguro de acidentes pessoais ocorridos no local de estgio (art. 4.), encaminhamento do estagirio
s empresas pelas faculdades ou escolas tcnicas, observncia do prazo de durao do estgio constante
do contrato de bolsa e Carteira Profissional de Estagirio expedida pelo Ministrio do Trabalho.
S poder ser estagirio o aluno matriculado e que venha freqentando curso vinculado estrutura do ensino nos nveis superior, profissionalizante de Ensino Mdio e supletivo; o estgio somente poder verificar-se em unidades que tenham condies de proporcionar experincia prtica de formao
profissional e deve realmente propiciar ao estudante a complementao do ensino e da aprendizagem,
devidamente planejados, executados, acompanhados e avaliados em conformidade com os currculos,
programas e calendrios escolares.
Contrato de trabalho
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Empregado pblico
Segundo a lio de Sergio Pinto Martins, empregado pblico o trabalhador contratado pela
administrao pblica regido pela CLT (2007, p. 34). A Lei 9.962/2000 (art. 1.) dispe que a administrao federal direta, autrquica e fundacional poder contratar pessoal pelo regime da CLT, contudo a
contratao exige, luz do artigo 37, II, da Carta Maior, concurso pblico.
O contrato de trabalho por prazo indeterminado somente ter sua ruptura por ato unilateral da
administrao pblica quando da prtica de falta grave, entre aquelas elencadas nas alneas do artigo
482 da CLT, quando houver acumulao de cargos, empregos ou funes pblicas, quando necessrio
a diminuio de quadro de pessoal por excesso de despesas, e, por fim, insuficincia de desempenho,
verificada por meio de procedimento no qual assegure o contraditrio, o efeito suspensivo de qualquer
deciso e demais garantias constitucionais ao empregado.
Terceirizao
A terceirizao o processo de descentralizao das atividades da empresa, no sentido de desconcentr-las para que sejam desempenhadas em conjunto por diversos centros de prestao de servios e
no mais de modo unificado numa s instituio.
So muitos os estudos doutrinrios do direito do trabalho sobre a questo, inclusive com a
preocupao originria de evitar a intermediao de mo-de-obra como expediente para contornar ou
fraudar os direitos trabalhistas.
Nesse contexto, surgem argumentos contrrios terceirizao que podem ser assim resumidos:
::: afeta o ncleo do contrato individual de trabalho na CLT;
::: reduz direitos do empregado quanto promoo, salrios, fixao na empresa e vantagens
decorrentes de convenes e acordos coletivos.
E, tambm, argumentos favorveis terceirizao, quais sejam:
::: necessidade de modernizao;
::: administrao empresarial, visando novos mtodos de racionalizao administrativa;
::: aumento de produtividade e eficincia, alm de reduo dos custos.
A terceirizao restrita. permitida a terceirizao das atividades-meio e vedada a de atividades-fim. Essa a diretriz estabelecida pela Smula 331 do TST.12
12 TST Smula 331: I. A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador
dos servios, salvo nos casos de contrato temporrio (Lei 6.019, de 03/01/1974). II. A contratao irregular do trabalhador, atravs de empresa
interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica Direta, Indireta ou Fundacional (art. 37, II, da Constituio da
Repblica); III. No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei 7.102, de 20.6.83) de conservao e
limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistentes a pessoalidade e a subordinao
direta; IV. O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador dos
servios quanto quelas obrigaes, desde que este tenha participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
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Legislao Trabalhista
Atividades-meio so aquelas que no coincidem com os fins da empresa contratante, e atividades-fim so aquelas coincidentes. Se um estabelecimento bancrio contrata empresa de servios
de vigilncia, trata-se de contratao de atividades-meio, mas se contrata empresa de servios de
caixas trata-se de atividade-fim. Se um colgio se vale de empresa de limpeza contratada meio, mas
se contrata empresa de professores, a situao caracteriza-se como contratao de atividade-fim,
porque as aulas so a finalidade do colgio.
A idoneidade da prestadora tambm dado que deve ser considerado, uma vez que, evidentemente, no h proteo ao trabalhador se a empresa prestadora da qual empregado no tem meios
de responder, com o seu patrimnio, pelos dbitos trabalhistas ou se no apresenta condies mnimas de natureza econmica para funcionamento, aspecto que tem motivado a responsabilidade solidria entre o prestador e o contratante, encontrada em algumas leis estrangeiras e na lei de trabalho
temporrio do nosso pas, aplicvel analogicamente, face inexistncia de normatizao do tema.
Portanto, compreende-se por terceirizao o mecanismo pelo qual uma pessoa jurdica comete
a outra atividades no essenciais aos seus objetivos empresariais. A empresa que transfere a terceiro
etapas do processo de produo de bens ou servio, designa-se empresa cedente, contratante ou
tomadora. Aquela que passa a ser responsvel por fases ou atividades, denomina-se empresa subcontratada. Por meio desse processo de subcontratao, ocorre a fragmentao dos processos produtivos
e a exteriorizao de funes complementares, sobretudo no setor de servios.
A grande crtica sobre a terceirizao de permitir ao empresrio a concentrao de investimentos e atenes no foco de sua atividade, alm de evitar aglomeraes no mesmo estabelecimento,
enxugando o quadro de pessoal das grandes corporaes empresariais.
A terceirizao considerada maculada de fraude trabalhista quando os servios prestados so essenciais dinmica empresarial do tomador, passando esta a ser considerada ilcita, de modo que, se o
escopo do tomador de servios desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos de proteo ao
trabalho, os atos de contratao de mo-de-obra por prestadora de servios sero nulos (CLT, art. 9.).
Empregador
O art. 2. da CLT define a figura do empregador e adota o critrio de que empregador a empresa.
Por conseguinte, o pargrafo 1. do mesmo diploma legal trata de equiparados. Nesse sentido, empregador a pessoa fsica ou jurdica, pois o empregado domstico tem por empregador a pessoa fsica.
Empregador, portanto, todo ente, dotado ou no de personalidade jurdica, como tambm o
ser tanto a pessoa fsica como a pessoa jurdica.
Alm da empresa13, equipara a ela, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as
associaes recreativas e as instituies sem fins lucrativos. E, ainda, h outras figuras inclusas pela doutrina e jurisprudncia: o condomnio, a massa falida, o esplio, a Unio, os estados-membros, os municpios, as autarquias, as fundaes etc, a pessoa fsica ou jurdica que explora atividades agrcolas, pastoris
ou de indstria rural (Lei 5.889/73).
13 A empresa, certamente, o principal tipo de empregador pelo nmero de trabalhadores que rene e pela sua importncia como clula
econmica de produo de bens e prestao de servios.
Contrato de trabalho
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Empregador rural
Empregador rural a pessoa fsica ou jurdica, proprietria ou no, que explore atividade agroeconmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou por meio de prepostos e com auxlio
de empregados (art. 3. ). Da norma em comento verifica-se ainda que equipara-se ao empregador rural
pessoa fsica que, habitualmente, em carter profissional, e por conta de terceiros, execute servios de
natureza agrria mediante utilizao do trabalho de outrem (Lei 5.889/73).
Empregador domstico
Empregador domstico, por sua vez, a pessoa ou famlia que, sem finalidade lucrativa, admite
empregado domstico para lhe prestar servios de natureza contnua para seu mbito residencial. No
pode, portanto, o empregador domstico ser pessoa jurdica.
Grupo de empresas
A idia de grupo de empresa parte do princpio de duas ou mais empresas, nominadas como
controladora e controlada, ambas com autonomia individual e personalidade jurdica prpria.
As empresas integrantes do grupo devem manter uma relao de coordenao entre si, sem que
haja subordinao, pois a finalidade do instituto a garantia da solvabilidade dos crditos trabalhistas.
Alis, a lei do trabalhador rural (Lei 5.889/73, art. 3., 2.) deixa bem clara essa orientao.
A lei trabalhista no indica formas ou tipos de grupos, fazendo apenas a exigncia de que o grupo
seja industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica. Sem outras especificaes, no h
como limitar formas de grupos, podendo ser uma holding (empresa me/filhas), consrcio, coligao,
pool etc.
Pelo fato de estar o controle das empresas em mos de uma ou algumas pessoas fsicas detentoras
do nmero suficiente de aes para que esse elo se estabelea, no ficar descaracterizado o grupo,
uma vez que a unidade do comando econmico existir da mesma forma que ocorre quando a propriedade das aes de uma empresa. O grupo de empresas, sob o manto de nossa legislao no
empregador nico, pois a lei expressamente declara que no grupo as empresas devem ser autnomas,
cada uma tendo personalidade jurdica prpria, sendo individualmente considerada (CLT, art. 2., 2.).
Porm, h controvrsias entre os estudiosos14, com reflexos nas decises judiciais (TST, Smula 12915).
14 Nesse sentido o professor Amauri Mascaro Nascimento.
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Legislao Trabalhista
Ademais, existem inmeras implicaes sobre o contrato de trabalho decorrentes da tese que
se adotar quanto ao problema da solidariedade ativa e passiva do grupo econmico. A primeira a do
pagamento dos salrios, uma vez que, se o grupo empregador nico, o empregado que trabalha para
todas as empresas do grupo ter direito a um s salrio, porm, se as empresas do grupo no forem
consideradas como um s empregador, o empregado ter direito a todos os salrios quantas sejam
as empresas para as quais trabalha. Outro problema relaciona-se com a possibilidade ou no de transferncia, j que, se o empregador o grupo, nada impedir o deslocamento do empregado entre as
diversas empresas, com ou sem necessidade de servio.
Outra questo refere-se soma do tempo de servio sucessivamente prestado s diversas empresas
do mesmo grupo, figura que tem o nome de acessio temporis. Tambm surgem questes de representao dos trabalhadores, negociaes em nvel de empresa ou de grupo, garantia de condies uniformes
de trabalho, equiparao salarial etc.16
Alteraes na empresa
As empresas podem realizar alteraes em sua estrutura jurdica ou na mudana de sua propriedade, tais como: transformao de empresa individual para sociedade ou vice-versa; na alterao de
sociedade limitada para sociedade annima ou de uma outra forma da sociedade, desde que tais alteraes no causem prejuzos ao empregado (CLT, arts. 10 e 448).
16 JURISPRUDNCIA: GRUPO ECONMICO Configurao No Direito do Trabalho o grupo de empresas assume contornos mais flexveis,
menos rgidos que os do Direito Comercial, at porque para o trabalhador torna-se impossvel provar o gerenciamento subordinativo entre
empresas, dela apenas sentindo os efeitos no dia a dia do vnculo laborativo. Exatamente por tal motivo a Doutrina e a Jurisprudncia inclinamse pelo reconhecimento do grupo econmico no apenas quando ocorra subordinao hierrquica de empresas, mas tambm quando se
evidencie a administrao comum ou conjunta, verdadeira ligao consorcial de empresas perante o contrato de trabalho do autor. o que
ocorre quando, alm da identidade de diretores, o prprio nome das empresas revela a ligao empresarial e, mais importante, o trabalhador
constantemente transferido entre as mesmas, ora sendo empregado de uma, ora sendo empregado de outra, sempre atravs de rescisesadmisses suficientes a caracterizar verdadeira unicidade contratual (TRT 24. Regio Rec. Ord. 1.544/97-Campo Grande - MS; Rel. Juiz
Amaury Rodrigues Pinto Jnior; j. 09/06/1998; v. u.; ementa).
Contrato de trabalho
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17 O regulamento da empresa prescinde de homologao. Tambm no h necessidade de que seja elaborado em conjunto com o sindicato,
com o comit de empresa ou com rgo de representao dos trabalhadores. Ou seja: os regulamentos de empresa so facultativos, pois inexiste lei que imponha sua observncia, contudo, se feito, ante o princpio da publicidade, deve ser publicado para que possa ter validade.
18 So exemplos do poder de controle do empregador a revista pessoal do empregado ao deixar o local de trabalho, a marcao dos horrios
de entrada e sada, e a prestao de contas etc.
24
Legislao Trabalhista
Atividades
1.
Quem pode ser qualificado como empregador, para fins trabalhistas segundo a Consolidao das
Leis do Trabalho?
2.
Quem pode ser qualificado como empregado, para fins trabalhistas e quais so os requisitos que
caracterizam a relao de emprego, segundo a Consolidao das Leis do Trabalho?
3.
Contrato de trabalho
4.
5.
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Legislao Trabalhista
Jornada de trabalho
Aspectos gerais
Leciona Amauri Mascaro do Nascimento (1989, p. 34) que:
a Constituio aplicvel ao empregado e aos demais trabalhadores nela expressamente indicados, e nos termos que o
fez; ao rural, ao avulso, ao domstico e ao servidor pblico. No mencionando outros trabalhadores, como o eventual, o
autnomo e o temporrio, os direitos destes ficam dependentes de alterao da lei ordinria, qual se restringem.
Portanto, a jornada de trabalho est inclusa no rol dos direitos nomeados como direitos sociais,
consoante elenco disposto no artigo 7., da Constituio Federal. (2006, p.177-180).
Nesse passo, a Carta da Repblica estabelece para efeitos de proteo ao empregado que a durao normal do trabalho no pode ser superior a 8 horas dirias e 44 horas semanais, facultada a compensao de horrio e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho (CF,
art. 7., XIII, XIV e XVI).
Jornada de trabalho o estudo que compreende no s a durao do trabalho, mas os horrios,
o intervalo e outros aspectos significativos para o Direito.
A lei, as convenes coletivas, o regulamento de empresa, o contrato individual ou ainda os usos
e costumes podem fixar jornadas laborativas menores, ao passo que jornadas maiores so ilegais, no
podendo ser objeto de conveno.
Fixa-se como jornada normal de trabalho, em turnos ininterruptos de revezamento, 6 horas dirias,
salvo negociao coletiva diminuindo esse patamar (a majorao proibida).
Horas extras (ou horas suplementares) so aquelas que ultrapassam a jornada normal fixada por
lei, conveno coletiva, sentena normativa ou contrato individual de trabalho. Caso tenha convencionado durao normal inferior legal, considerar-se-o extraordinrias as horas que ultrapassarem os
parmetros ditados pelo contrato individual.
Referente remunerao das horas extraordinrias, houve elevao do adicional pago para 50% no
mnimo, ficando revogada a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), que previa percentuais menores.
28
Legislao Trabalhista
As sentenas normativas podem criar adicionais de horas extras em percentuais acima dos limites
estabelecidos pela CLT.
Classifica-se a jornada de trabalho em jornada legal e sobrejornada. Na norma laboral (CLT, art.
4.) predomina a orientao de que a jornada de trabalho o tempo disposio do empregador no
centro de trabalho. Sobretudo, existem textos legais que contam o tempo no qual o empregado se desloca do centro para o local de trabalho, como no caso dos ferrovirios (CLT, art. 238), mineiros (CLT, art.
294) e estivadores, cujo percurso do porto ao navio est computado na jornada (CLT, art. 268, revogado
pela Lei 8.630/93).
Horas in itinere
A jurisprudncia deu um passo avanado, filiando-se teoria do tempo in itinere, isto , aquele em que o trabalhador transportado em conduo do empregador, estabelecido em local sem
outro meio de acesso pblico, de sua moradia para o emprego e vice-versa, considerando-se tal perodo
como jornada de trabalho. Esse critrio tambm j acolhido em nosso direito para fins de proteo do
trabalhador nos casos de acidentes do trabalho1.
Sobreaviso
Acrescem-se na jornada as horas de sobreaviso, que so aquelas nas quais, mesmo sem a execuo de servios, o empregado est disposio do empregador, como no caso de ferrovirios (art. 244,
2.) e eletricitrios2.
Durao da jornada
Quanto durao, a jornada pode ser subdividida em:
::: jornada ordinria (ou normal) que se desenvolve dentro de limites estabelecidos pelo ordenamento jurdico;
1 TST Enunciado 90 (RA 69/1978, DJ 26.09.1978 - Nova redao - RA 80/1978, DJ 10/11/1978 - Incorporadas as Smulas 324 e 325 e as Orientaes Jurisprudenciais 50 e 236 da SBDI-1 - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25/04/2005)
Conduo Fornecida pelo Empregador Jornada de Trabalho
I - O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de difcil acesso ou no servido por
transporte regular pblico, e para o seu retorno, computvel na jornada de trabalho.
II - A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte pblico regular circunstncia que
tambm gera o direito s horas in itinere. (ex OJ 50 da SBDI-1 - inserida em 01/02/1995)
III - A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas in itinere. (ex-Smula 324 - Res. 16/1993, DJ 21/12/1993)
IV - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas in itinere remuneradas limitam-se
ao trecho no alcanado pelo transporte pblico. (ex-Smula 325 - Res. 17/1993, DJ 21/12/1993)
V - Considerando que as horas in itinere so computveis na jornada de trabalho, o tempo que extrapola a jornada legal considerado como
extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo. (ex-OJ 236 da SBDI-1 - inserida em 20/06/2001).
2 TST, Smula 229 - Por aplicao analgica do art. 244, 2., da Consolidao das Leis do Trabalho, as horas de sobreaviso dos eletricitrios so
remuneradas razo de 1/3 (um tero) do salrio normal.
Jornada de trabalho
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::: jornada extraordinria (ou suplementar) que extrapola os limites normais definidos pelas
normas jurdicas;
::: jornada limitada quando h termo final preestabelecido para a sua prestao, geralmente
determinado em razo do dia ou da semana, ou, ainda que excepcionalmente, em funo de
outro critrio (exemplo: nmero de aulas dos professores);
::: jornada ilimitada que ocorre quando a lei no determina um termo final para a sua prestao (hipteses de fora maior);
::: jornada contnua quando sem interrupes, como nos casos de guardas noturnos;
::: jornada descontnua quando se tem interrupes ( a regra);
::: jornada intermitente com consecutivas suspenses, (como por exemplo, motoristas
rodovirios).
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Legislao Trabalhista
Vale ressaltar que as horas extras cumpridas nos casos de fora maior3 (CLT, art. 501) encontram
autorizao para sua realizao segundo regra contida no artigo 61 da CLT.
Tambm h permissivo legal para o empregado menor de 18 anos, excepcionalmente, por motivo de fora maior, prestar horas extras, que, somadas s normais, no poder ultrapassar 12 horas
dirias (CLT, art. 413, II).
Relativo ao perodo, considera-se jornada diurna se compreendida no perodo entre 5 e 22 horas,
nos centros urbanos, com critrios diferenciados nas zonas rurais. Noturna, se compreendida entre 22
horas de um dia e 5 horas do dia seguinte ou suas prorrogaes (art. 73, 5.), de modo que se poder
estender alm de 5 horas, com diferenciaes nos meios rurais. Mista, se compreendida tanto no perodo
diurno como noturno. Revezamento, semanal ou quinzenal, quando num perodo h trabalho durante o
dia, em outro perodo durante noite, sendo o mais utilizado em nosso meio o revezamento semanal.
No que se refere condio pessoal do trabalhador, ser jornada de mulheres, de homens, de menores e de adultos.
Referente profisso, h a jornada geral, de todo empregado, e jornadas especiais, em face das
vicissitudes de cada categoria profissional (mdicos, metrovirios, telefonistas, ferrovirios, jornalistas,
ascensoristas, bancrios etc.).
No tocante remunerao, a jornada pode ser classificada com acrscimo salarial ou sem acrscimo
salarial. A jornada noturna remunerada com adicional noturno; as extraordinrias, com adicional de
horas extras etc. Existem horas extras sem acrscimo salarial, podendo citar-se, como exemplo, as prestadas em decorrncia de acordos de compensao de horas.
Quanto rigidez do horrio, h jornadas inflexveis e flexveis. Esta ltima no prevista no ordenamento ptrio, mas tambm no vedada por ele. So flexveis as jornadas nas quais os empregados
no tm horrio fixado para iniciar ou terminar o trabalho. Devem impender determinado nmero de
horas semanais e comparecer em determinados horrios fixados, gozando de autonomia para cumprir
as horas de modo a ajustar as suas obrigaes de comparecimento ao local de servio com o atendimento de algumas necessidades pessoais.
H tambm o denominado trabalho por turnos, que consiste no modo de organizao da atividade
em virtude das quais grupos ou equipes de trabalhadores se sucedem na mesma empresa, no mesmo local
de servio, cumprindo horrios que permitam o funcionamento ininterrupto da indstria (CF, art. 7., XIV
jornada de 6 horas, salvo acordo coletivo ou conveno coletiva de trabalho fixando outra durao).
Alguns estudiosos sinalizam que o trabalho por turno tem fatores negativos, pois a ocupao do
empregado impede atividades recreativas, afasta-o de assistncia mdica permanente e compromete
os bons hbitos alimentares. De outro lado, ao empregador, h vantagem de ordem econmica, pois
fica eliminada a capacidade ociosa do estabelecimento.
Jornada de trabalho
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mento escrito. Caso o ajuste seja pactuado entre o sindicato dos trabalhadores e o de empregadores, ou
diretamente, uma ou mais empresas, a forma ser a conveno coletiva, que surtir efeito erga omnes,
para toda a categoria; ou ainda o acordo coletivo, de efeito intra-empresarial, quer seja restrito aos trabalhadores da(s) empresa(s) que resolveram celebr-lo (CLT, art. 59).
Via de regra, a sobrejornada cabvel para todo empregado. vedado ao trabalhador menor de
18 anos de idade (CLT, art. 413) a no ser no caso previsto no artigo 413, II da CLT, tambm, ao ascensorista e ao bancrio permitido apenas em casos excepcionais (CLT, art. 225).4
O acordo de prorrogao um contrato, podendo ser pactuado por prazo determinado ou indeterminado (este ltimo, o mais comum), estendendo-se por toda relao laboral; lembrando que, para
cess-lo, a forma deve igualar-se do contrato.
Os efeitos do acordo de prorrogao so salariais, isto , a obrigao do pagamento de adicional
de horas extras de pelo menos 50% (CF/88, art. 7.), e materiais, isto , a faculdade do trabalhador em
faz-la, majorando sua jornada de trabalho por at duas horas dirias (CLT, art. 59).
No aceitvel a interpretao segundo a qual o acordo obriga o empregador a conceder duas
horas extras todos os dias, eis que a lei coloca a questo em termos facultativos ao dispor que a jornada
poder ser acrescida de at duas horas extras e no que a jornada ser majorada. A faculdade das
duas categorias: o empregador, se achar conveniente, em face das necessidades do sistema produtivo,
poder propor aos empregados a majorao das jornadas e estes (individualmente), podero ou no
aceitar tal proposta. Entretanto, depois de firmado o acordo, o empregado no pode recusar-se em
cumprir horas extras, hiptese na qual surgem os efeitos disciplinares baseados no poder de comando
do empregador indisciplina ou insubordinao , hipteses de demisso por justa causa.
possvel a denncia do acordo de prorrogao, quer seja, a comunicao que uma das partes
faz outra, dando cincia de que no pretende mais a continuidade do pactuado. Ressalta-se que o
empregador tambm pode denunciar o acordo e suprimir as horas extras, consoante o contido na Smula 291 do TST.
Nas atividades insalubres5, perigosas ou noturnas, quaisquer prorrogaes s podero ser ajustadas
mediante licena prvia do Ministrio do Trabalho (CLT, art. 60).
O acordo de compensao consiste na distribuio das horas de uma jornada por outras jornadas
dirias da semana. comum a antecipao das horas dos sbados e que passam a ser feitas de 2. a 6.
feira em nmero de at duas horas por dia (art. 59, 2.).
As horas trabalhadas tm o carter de horas extraordinrias, mas no remuneradas com adicional.
Vale frisar que a Constituio Federal admite compensao de horas por meio de acordo ou conveno
coletiva de trabalho, contudo, a inobservncia da forma escrita prejudicar a eficcia do acordo6.
No se admite, contudo, a cumulao do acordo de prorrogao com o acordo de compensao,
pois ficariam derrogados os limites mximos permitidos pela lei.
4 TST, Smula 199 - A contratao do servio suplementar, quando da admisso do trabalhador bancrio, nula. Os valores assim ajustados
apenas remuneram a jornada normal, sendo devidas as horas extras com adicional de, no mnimo, 50% (cinqenta por cento).
5 So consideradas atividades ou operaes insalubres aquelas que, por sua natureza, condio ou mtodos de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia (NR 15 da Portaria 3.214/78), fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos (CLT, art. 189).
6 TST, Smula 85 - O no-atendimento das exigncias legais para adoo do regime de compensao de horrio semanal no implica a repetio do pagamento das horas excedentes, sendo devido, apenas, o adicional respectivo.
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Legislao Trabalhista
A compensao prevista pela CLT semanal (art. 59, 2.), porm a Constituio Federal no a
limita semana. Portanto, a compensao pode ser ampla: quinzenal, mensal ou at mesmo no s de
horas, mas de dias, desde que formalizada atravs de negociao coletiva com o sindicato.
A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesse
caso, as horas que ultrapassarem o mdulo semanal normal devero ser pagas como horas extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por
trabalho extraordinrio (TST, Smula 85, IV).
A CLT (art. 59, 2.) revela que o excesso de horas de um dia pode ser compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das
jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de 10 horas dirias. O
pargrafo 3., por sua vez, reza que no caso de resciso de contrato de trabalho sem que tenha havido a
compensao integral da jornada extraordinria, far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras
no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso.
H alguns empregados que so excludos da proteo legal da jornada de trabalho. Nesses casos,
as excluses ocorrem em virtude da funo. So os casos do gerente e do empregado domstico.
Quadro de horrio
O quadro de horrio deve ser afixado em lugar bem visvel na empresa, sendo que ser considerado discriminativo se no for nico para todos os empregados da mesma seco ou turma.
O quadro de horrio pode ser substitudo pelo carto de ponto, desde que este contenha a hora
de entrada e sada do empregado bem como a pr-assinalao do perodo de repouso ou alimentao
(Portaria 3.626/91, art.13).
As empresas com mais de dez empregados devero fazer com que assinalem o ponto. Os empregados que trabalhem externamente, mas com obrigao de ter horrio certo para comparecer empresa, devero utilizar ficha ou papeleta de servio externo, ficando esta em poder do empregado. O carto
de ponto deve ser, no final do ms, assinado pelo empregado, para que, quando haja uma reclamao
trabalhista, sua veracidade no seja contestada. E, por fim, os empregados em servios de transporte de
passageiros devero utilizar a ficha de horrio de trabalho em veculo de passageiros.
Jornada de trabalho
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Jornadas especiais
A jornada normal de trabalho de 8 horas dirias, 44 horas semanais ou 220 horas mensais. Assim,
o empregado que trabalha de segunda a sbado deve cumprir, diariamente, 7 horas e 20 minutos, ao
passo que o trabalhador que labora de segunda sexta-feira, deve cumprir 8 horas dirias.
Os empregados que trabalham em regime de revezamento de turnos tero a jornada de trabalho
de 6 horas ou 36 semanais e, conseqentemente, 180 horas mensais.
Salienta-se que algumas funes possuem jornada especial de trabalho, tais como: ascensoristas,
telefonistas, bancrios, dentistas, mdicos, auxiliares de laboratrio, fisioterapeutas, tcnicos radiologistas,
advogados, arquitetos, engenheiros, qumicos, dentre outros.
7 Orientao jurisprudencial o conjunto de determinados julgamentos, acerca de um mesmo assunto, que tm por finalidade orientar na
soluo de um conflito de interesses.
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Legislao Trabalhista
Jornada noturna
A jornada de trabalho noturna aquela compreendida entre as 22 horas de um dia s 5 horas do
dia seguinte.
Importante salientar que a hora noturna no tem 60 minutos: menor, pois se computa como
sendo de 52 minutos e 30 segundos. Desta forma, embora no relgio das 22 s 5 correspondam a 7 horas, pela reduo da jornada temos 8 horas cumpridas. E tm um acrscimo de, no mnimo, 20% (vinte
por cento).
O empregado rural no tem a reduo das horas no perodo noturno, que continuam sendo de
60 minutos. Considera-se servio noturno o trabalhado das 21 s 5 horas na lavoura e das 20 s 4 horas
na pecuria.
Jornada de trabalho
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Os empregados, cujos salrios no sofram descontos por motivo de feriados civis ou religiosos,
so considerados j remunerados por esses dias de repouso, tendo direito, entretanto, remunerao
dominical. O empregado mensalista ou quinzenalista j tem remunerados os dias de repouso semanal,
pois as faltas so calculadas com base no nmero de dias do ms ou de 30 e 15 dias, respectivamente
(Lei 605/49).
devida a remunerao do repouso semanal e dos dias feriados ao empregado comissionista, ainda
que pracista8 (TST, Smula 27)9.
Indevido, porm, o pagamento dos repousos semanais e feriados intercorrentes nas frias indenizadas. condio, para a remunerao do repouso semanal do empregado, a assiduidade e a pontualidade durante a semana anterior.
A remunerao ao empregado que trabalha em dias de repouso ou feriados deve ser em dobro,
exceto se o empregador conceder a folga em outro dia. Como corolrio, o trabalho prestado em domingos e feriados, no compensado, deve ser pago em dobro, sem prejuzo da remunerao relativa ao
repouso semanal (TST, Smula. 146)10.
Frias
Advindo do latim feria, o termo frias significa dias feriados, que por sua vez, eram dias em que
havia a suspenso do labor. Para os romanos, frias era o seu dia festivo.
Para Sergio Pinto Martins, (2004, p. 564)
frias so o perodo do contrato de trabalho em que o empregado no presta servios, mas aufere remunerao do empregador, aps ter adquirido o direito no decurso de 12 meses. Visam, portanto, as frias, restaurao do organismo
aps um perodo em que foram despendidas energias no trabalho.
Frias individuais
Frias individuais so aquelas concedidas de acordo com o direito prprio de cada empregado na
empresa. Para tanto, observam-se critrios preestabelecidos.
8 Vendedor pracista o profissional que vende produtos ou mercadorias em determinada praa, regio.
9 TST, Smula 27 - devida a remunerao do repouso semanal e dos dias feriados ao empregado comissionista, ainda que pracista.
10 TST, Smula 146 - O trabalho realizado em dia feriado, no compensado, pago em dobro e no em triplo.
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Legislao Trabalhista
O primeiro critrio diz respeito ao perodo aquisitivo que o empregado precisa cumprir para adquirir o direito de frias. Esse perodo de 12 meses (CLT, art. 130).
Por conseguinte, tem-se o perodo concessivo que o de 12 meses subseqentes ao perodo aquisitivo, em que o empregador dever conceder frias ao empregado. A inobservncia de tal regra sujeita o
empregador por fora do disposto no artigo 134 da CLT, a uma sano: pagamento em dobro.
As frias devem ser concedidas de uma s vez. Apenas em casos excepcionais possvel o fracionamento em dois perodos, sendo que um deles no poder ser inferior a 10 dias. Aos menores de 18 e
maiores de 50 anos de idade, vedado o fracionamento (CLT, art. 134).
Os menores de 18 anos tm o direito a frias coincidentes com as frias escolares. Pode haver coincidncia de frias para os membros da mesma famlia no mesmo emprego, se disso no resultar prejuzos
ao empregador (CLT, art. 136).
Quanto designao, o empregado no pode exigir do empregador determinado ms para as
frias, uma vez que a lei dispe que a concesso ser no perodo concessivo, na poca que melhor consulte os interesses do empregador (CLT, art. 136).
Durante as frias o empregado est legalmente proibido de prestar servios a outro empregador,
salvo se estiver obrigado a faz-lo em virtude de contrato de trabalho regularmente mantido com aquele.
A concesso ser participada por escrito com antecedncia de, no mnimo, 30 dias (CLT, art. 135).
A norma trabalhista tambm trata a respeito da perda do direito de frias, podendo ocorrer nos
seguintes casos: nas hipteses de afastamento decorrente da concesso, pelo INSS, do auxlio-doena,
previdencirio ou acidentrio, o empregado perde o direito s frias quando o afastamento for superior
a 6 meses, contnuos ou descontnuos. Caso contrrio, no haver reduo, pois considera-se que no
houve falta ao servio (CLT, arts. 131 a 133); a licena por mais de 30 dias fulmina o direito, bem como a
paralisao da empresa por igual perodo.
As frias sero gozadas em dias corridos. A durao das frias depende da assiduidade do empregado,
sofrendo diminuio na proporo das suas faltas injustificadas. Sendo assim, a durao das frias ser de 30
dias, quando o empregado, durante o perodo aquisitivo, no tiver mais de 5 faltas injustificadas. Ser de 24
dias, para aquele que tiver de 6 a 14 faltas. De 18 dias, para quem tiver de 15 a 23 faltas. De 12 dias, no caso
de 24 a 32 faltas. Com mais de 32 faltas injustificadas, o empregado no ter frias do perodo aquisitivo em
questo (CLT, art. 130). So faltas justificadas, para tanto, as legalmente previstas no artigo 473 da CLT.
Durante as frias a remunerao do empregado ser a mesma, como se estivesse em servio, coincidindo com a do dia da concesso, acrescida de um tero (CF, art. 7., XVII).
Quando o salrio for pago por hora, com jornadas variveis, ser calculada a mdia das horas trabalhadas no perodo aquisitivo e sobre esse nmero aplicado o valor da remunerao horria do dia da
concesso. Na hiptese de salrio pago por produo, ser calculada a mdia mensal de produo do perodo aquisitivo e sobre esse nmero aplicado o valor unitrio da pea ou produto da data da concesso.
Entretanto, se o pagamento for por comisso ou percentagem, apurar-se- a mdia dos pagamentos dos
12 meses anteriores concesso. Por fim, se o salrio pago parcialmente em utilidades, o valor destas ser
computado na remunerao, salvo se durante as frias o empregado continuar desfrutando da utilidade.
Os adicionais salariais, como de horas extras, noturno etc., integram a remunerao das frias. Se
na poca das frias no houver mais pagamento de adicional, ser tirada a mdia do perodo aquisitivo,
com atualizao dos percentuais dos reajustamentos salariais coletivos.
Jornada de trabalho
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Frias coletivas
As frias coletivas podero ser concedidas a todos os empregados de uma empresa ou de determinados estabelecimentos ou setores da empresa, permitido o fracionamento em at dois perodos
anuais, desde que nenhum seja inferior a 10 dias. Mister se faz, no entanto, prvia comunicao Delegacia Regional do Trabalho e ao Sindicato de Trabalhadores, com antecedncia mnima de 15 dias (CLT,
arts. 134 e 135).
Surge um problema jurdico referente aos empregados admitidos com menos de 12 meses. A lei
dispe que iniciar-se-, terminadas as frias e em relao a esses empregados, novo perodo aquisitivo.
Assim, a empresa no poder prejudic-los, pois ficaram disposio do empregador nos dias em que
a empresa parou coletivamente e no podem perder o direito aos salrios respectivos. Nem vivel a
compensao desses com outros dias futuros de frias, falta de autorizao legal. O nus do empregador, a quem favorecem as frias coletivas (CLT, art. 140).
Abono
A lei no permite a converso total das frias em pagamento em dinheiro. Apenas permitida essa
converso quanto a 1/3 das frias (exemplificando, o trabalhador que tiver direito a 30 dias de frias, poder vender, ao empregador, 10 dias). Assim, o abono de frias a transformao de 1/3 da durao das frias em dinheiro. Provocar a reduo do nmero de dias de frias e aumentar o ganho do empregado.
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Legislao Trabalhista
Prescrio11
Extinto o contrato, de dois anos o prazo para ingressar com processo judicial; e durante a relao de emprego de cinco anos (CF, art. 7., XXIX). A prescrio do direito de frias, durante o vnculo
empregatcio contada a partir do fim do perodo concessivo e no do perodo aquisitivo.
Enquanto estiver no emprego, o trabalhador dispor de cinco anos para reclamar na Justia do
Trabalho as frias vencidas e no gozadas. Quanto mais retardar tal demanda, mais perodos de frias
vencidas vo sendo fulminados pela prescrio.
Quando o contrato de trabalho, por qualquer causa, extinguir-se, o empregado ter dois anos
para reclamar judicialmente os pagamentos correspondentes s frias no usufrudas, inclusive proporcionais. A no observao desses prazos acarretar a prescrio do direito de ao.
Texto complementar
Frias: choque entre o artigo 136 da CLT e a realidade do trabalho
Noes prvias
De todos os direitos que o empregado faz juz, as frias, asseguradas constitucionalmente (artigo
7., inciso XVII da Carta Magna de 1988), indubitavelmente constituem um dos direitos mais benficos e almejados pelo obreiro, por proporcionar ao mesmo a recuperao fsica e mental da fadiga
provocada aps um ano de trabalho, a convivncia familiar e social, o acesso amplo ao lazer, entre
outros benefcios.
O direito s frias adquire-se aps um ano de vigncia do contrato de trabalho trata-se de
um perodo aquisitivo (art. 130 da CLT) , sendo que aps ser completado tal perodo aquisitivo,
o empregador possui at um ano para pagar e conceder as frias (perodo concessivo artigo 134
da CLT) ao empregado, ou seja em se tratando das primeiras frias do trabalhador, o empregador
possui at 11 meses para pagar as frias (obrigao de dar), e conceder as frias (obrigao de fazer)
e abster-se de no conceber frias (obrigao de no fazer) ao empregado.
Todavia, recentemente foi feita uma pesquisa, que revelou que, passando 06 meses de trabalho, o empregado j necessita tirar frias, a fim de se recuperar do estresse, do cansao fsico e
mental, provocado pelo trabalho.
11 Por exemplo: um empregado que trabalhou por mais de dez anos em uma mesma empresa (que foi admitido em janeiro de 1995), que tenha sido dispensado em maro de 2005, se props reclamao trabalhista no dia seguinte dispensa, eventuais direitos anteriores a cinco anos
da propositura da ao estaro prescritos, ou seja: direitos anteriores maro de 2000 no podero ser questionados judicialmente (prescrio
quinquenal). Porm, se o empregado esperar mais de dois anos, a contar da data da dispensa, para propor a ao, estar prescrito o direito de
ingressar com o processo direito de ao (prescrio bienal).
Jornada de trabalho
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A partir desse dado estatstico e ftico, parece-nos interessante que o empregado desde que
isso no seja prejudicial ao servio parcele as suas frias em 02 perodos, 10 e 20 dias, ou duas vezes de 15 dias, tal como facultado pelo artigo 134 pargrafo 1. da CLT.
No que concerne poca de concesso de frias, inicialmente precisamos recordar que, no
obstante o contrato de trabalho ser de adeso (pois as clusulas so normalmente fixadas unilateralmente pelo empregador), exceo de profissionais altamente qualificados, e os atletas profissionais de futebol, a bilateralidade constitui uma de suas caractersticas marcantes.
Essa bilateralidade significa que o contrato, desde sua formao e durante toda sua vigncia,
depende dos dois sujeitos do contrato de trabalho, empregador e empregado, o que significa que
as clusulas e condies de trabalho dependem da anuncia de ambas as partes, e um empregador
no pode, em regra geral, alterar unilateralmente o contrato de trabalho contra a vontade do empregado e se tal alterao lhe causar prejuzo (art. 468 da CLT).
Todavia o artigo 136 da CLT, que estabelece que a poca da concesso das frias ser a que
melhor consulte os interesses do empregador, est em desconformidade com a realidade laboral e
com a Conveno 132/99 da OIT, consoante demonstraremos a seguir.
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Legislao Trabalhista
possui a obrigao trplice de dar (pagar as frias) de fazer (conceder as frias) e no fazer, abster-se de
impedir que o empregado tire frias (obrigao de no fazer).
Percebe-se, portanto, que o artigo 136 da CLT, alm de contrariar formalmente o artigo 10 da
Conveno 132/99 da OIT, est totalmente dissociado da realidade laboral.
E a norma jurdica em desconformidade com a realidade do contrato de trabalho, mostra-se
inadequada e insatisfatria.
A Cincia Jurdica como um todo, mas sobretudo o Direito do Trabalho, no pode regular uma
matria como o caso do artigo 136 da CLT de forma totalmente contrria ao que ocorre na
concretude de um contrato de trabalho, e, o que pior, prejudicando o sujeito hipossuficiente.do
contrato de trabalho.
(LYCHOWSKI, Rodrigo. Temas Controversos de Direito do Trabalho. Duque de Caxias: Peneluc, 2005, p. 62-64.)
Atividades
1.
2.
Jornada de trabalho
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3.
4.
De quantos dias devero ser as frias do empregado que faltar, de forma injustificada, mais de
cinco vezes no ano?
5.
O que acarretar ao empregador, caso conceda frias ao empregado depois do perodo de 12 meses
subseqentes aquisio do direito de goz-las?
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Salrio e remunerao
Salrio
A CLT, em seu artigo 457, utiliza as denominaes salrio (1.) e remunerao (caput), sem diferenci-las. Diante da omisso da norma laboral, coube aos doutrinadores criarem o conceito de salrio,
que no sentido econmico, a contraprestao do trabalho, considerado este como o conjunto da fora
dos trabalhadores utilizada pelo capital.
H uma tendncia, expressada como a teoria do salrio social, que considera salrio, de modo amplo, toda retribuio da sociedade para o trabalho. Porm, na esfera do contrato individual de trabalho,
o conceito de salrio tem objetivo prtico para designar, dentre os dois grandes tipos de pagamentos
resultantes do trabalho, indenizaes e salrios.
Para Amauri Mascaro Nascimento (2003, p. 845).
salrio o conjunto de percepes econmicas devidas pelo empregador ao empregado no s como contraprestao
do trabalho, mas tambm, pelos perodos em que estiver disposio daquele aguardando ordens, pelos descansos
remunerados, pelas interrupes do contrato de trabalho ou por fora de lei.
Em suma, salrio valor fixo, pactuado pelas partes, empregado e empregador, como contraprestao dos servios prestados, podendo ser por tempo, hora, dia, semana, quinzena ou por ms.
O empregado ao trabalhar por hora deve ter como coeficiente 220 horas mensais. Com efeito, dever laborar 7 horas e 20 minutos dirios de segunda a sbado. O descanso semanal remunerado deve ser
pago com base de 7 horas e 20 minutos.
Os horistas tm seu salrio mensal pago com base nos dias do ms, ou seja, 30, 31 ou 28 dias. O
empregado que se ativa por ms, tem seu salrio acertado com base em 30 dias, ou 220 horas, independente do nmero de dias do ms.
As caractersticas do salrio so: habitualidade, periodicidade, quantificao (salrio complessivo1, que significa pagamento global, sem especificaes), essencialidade, reciprocidade.
1 Salrio complessivo (ou completivo) aquele que engloba, em uma importncia fixa ou proporcional ao ganho bsico, a remunerao conjunta de vrios institutos, sem sua individuao. Assim, a remunerao inclui horas extras, trabalho noturno, descanso semanal remunerado,
comisses etc.
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Quanto forma, estipula-se que o salrio pode ser fixo (quantia pr-determinada), varivel (comisses, porcentagens) e misto (hiptese quando o salrio formado pela parte fixa mais varivel).
Salrio em dinheiro
Orienta o artigo 463 da CLT que o salrio deve ser pago em moeda corrente, evitando-se, assim, o
pagamento em vales, cupons, bnus etc (denominado como truck system) (BARROS, 2007, p. 799-801),
e o pagamento em moeda estrangeira2.
Salrio em utilidades
Salrio em utilidade tambm conhecido como salrio in natura, sendo que a forma de pagamento,
denominada de utilidade, advm do contrato ou do costume, na qual o empregado recebe em bens
econmicos, como alimentao e habitao, na parcela de no mximo 30% (art.458, 81, 1., e art. 82,
pargrafo nico). A enumerao das utilidades estampada na lei exemplificativa, sendo permitidas outras,
com exceo de bebidas alcolicas ou drogas.
2 Ressalva-se que, se a obrigao for cumprida em pas diverso, o pagamento em numerrio estrangeiro permitido.
Salrio e remunerao
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O salrio em utilidades a forma mais antiga de salrio (MARTINS, 2004, p. 240). Alis, a palavra
salrio vem de sal, forma de remunerao das legies romanas. Os antigos pagavam o trabalho em animais, leo, alimentos etc. Atualmente, os salrios em utilidades se mantm, especialmente no que tange
habitao e alimentao. Observam-se meios sofisticados de tal espcie, como os cartes de crdito,
pagamento das mensalidades escolares dos dependentes do empregado, o automvel, vesturio etc.
Referente habitao, so consideradas verbas salariais aquelas atribudas pela prestao de servios e no-salariais aquelas que o so apenas para a prestao de servios. Por exemplo: o zelador que
mora no edifcio O condomnio no pode descontar valor referente moradia sob a justificativa de ser
salrio utilidade pois a moradia para a prestao de servios (MARANHO, 1966, p.164).
Nos moldes do artigo 458, pargrafos 3. e 4., h empresas que do habitao gratuita para o
empregado, caso em que salrio-utilidade. Outras pagam o aluguel do imvel habitado pelo trabalhador, sendo semelhante soluo. Quando o empregado paga pelo aluguel, na qualidade de locatrio,
inquilino, desvirtuando a natureza salarial da ocupao do imvel. H situaes mais complexas, em
que o imvel condio para o exerccio da profisso, no sendo fornecido ao empregado pela prestao dos servios, mas sim para que possa exerc-los. Nessa situao, no se caracteriza a habitao,
porque o imvel instrumento de trabalho. Por conseqncia, no considerado como utilidade.
No interpretado como salrio-utilidade os descontos para repasse a clubes de lazer. A empresa
mera arrecadadora, sendo o desconto opo do empregado, cuja autorizao d-se por escrito ou
tacitamente, pela repetio sem oposio.
H controvrsias no que concerne educao gratuita para filhos de empregado. Existem doutrinadores que a classificam como salrio-utilidade. Outros defendem que tem o condo de iniciativa
social, mas no de pagamento de salrios, por tal motivo no poderia ser includa na remunerao do
trabalhador.
Os seguros3 so considerados como salrio in natura4, mediante autorizao inequvoca e vlida
do empregado.
O transporte fornecido gratuitamente tambm se caracteriza como salrio. J a complementao
de aposentadoria paga por entidade privada no tem natureza salarial.
Quando o assunto carro e motorista preciso distinguir se o carro para uso somente em ser
vio ou estende-se ao uso pessoal e familiar. Caso seja de uso pessoal e particular fora das horas de servio, ter a feio de salrio-utilidade. Em caso diverso (uso unicamente em servio) no considerado
salrio-utilidade. Nesse sentido, Jos Martins Catharino (1982, p. 175) distingue entre a utilidade fornecida para a prestao de servios e pela prestao de servios, esta salarial, aquela no, funcionando
como meio, instrumento de trabalho.
Em relao ao empregado rural, os descontos das prestaes in natura so calculados apenas
sobre o salrio mnimo (Lei 5.889/73, art. 9.), observando os seguintes critrios:
::: at o limite de 20% pela ocupao da moradia;
::: at 25% pelo fornecimento de alimentao sadia e farta, atendidos os preos vigentes na
regio; e
3 Seguro de vida em grupo; seguro de sade; seguro viagem; seguro contra terceiros;
4 TST Smula 342 - Descontos salariais efetuados pelo empregador, com a autorizao prvia e por escrito do empregado, para ser integrado
em planos de assistncia odontolgica, mdico-hospitalar, de seguro, de previdncia privada, ou de entidade cooperativa, cultural ou recreativa associativa dos seus trabalhadores, em seu benefcio e dos seus dependentes, no afrontam o disposto pelo artigo 462 da CLT, salvo se ficar
demonstrada a existncia de coao ou de outro defeito que vicie o ato jurdico.
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Legislao Trabalhista
Remunerao
O legislador determinou que as gorjetas integrassem o mbito salarial. Como as gorjetas no so
pagamentos feitos pelo empregador ao empregado, de forma direta5, a soluo encontrada foi introduzir
na lei a palavra remunerao.
Segundo o preclaro Sergio Pinto Martins (2007, p. 44-45)
remunerao um conjunto de retribuies recebidas habitualmente pelo empregado pela prestao de servios, seja
em dinheiro ou em utilidades, provenientes do empregador ou de terceiro, mas decorrentes do contrato de trabalho,
de modo a satisfazer as suas necessidades vitais bsicas e de sua famlia (art. 457 da CLT).
O significado do vocbulo, de acordo com a lio de Valentim Carrion (2006, p. 310), inclui o salrio indireto (gorjetas) e o salrio direto pago pelo empregador (em dinheiro ou utilidades).
5 Apesar de entendimento contrrio (Lei estadual 4.159/2003), oriunda do Parlamento Paulista, que obrigada o pagamento de gorjetas, conforme LYCHOWSKI, Rodrigo. Temas controversos de direito do trabalho. Duque de Caxias, RJ: PENELUC, 2005. p. 41-44.
Salrio e remunerao
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Abonos
Abono significa antecipao em dinheiro, adiantamento salarial. Tem previso legal no artigo 457,
pargrafo 1. da CLT, integrando o salrio.
Adicionais
Considera-se adicional o acrscimo salarial oriundo de trabalho em condies mais gravosas para
seu prestador. H obrigatoriedade. Temos como exemplo: adicionais de horas extras, adicional noturno,
adicional de insalubridade, adicional de periculosidade e o adicional de transferncia.
Adicional de insalubridade
O adicional de insalubridade devido ao empregado que se ativa em atividades insalubres, sendo
calculado base de 10% (grau mnimo), 20% (grau mdio) e 40% (grau mximo) sobre o salrio mnimo
legal (CLT, art. 192).
6 TST Smula - 340 - Comissionista. Horas extras. Reviso do enunciado n. 56. O empregado, sujeito a controle de horrio, remunerado base
de comisses, tem direito ao adicional de, no mnimo, 50% (cinqenta por cento) pelo trabalho em horas extras, calculado sobre o valor das
comisses a elas referentes.
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Adicional de periculosidade
O adicional de periculosidade devido ao empregado que se ativa em contato permanente com
elementos inflamveis ou explosivos (CLT, art. 193, 1.). Os empregados que trabalham no setor de energia eltrica tambm fazem jus ao adicional de periculosidade (Lei 7.369/85). O empregado, ao exercer
suas funes em condies perigosas, tem direito ao adicional de 30% sobre seu salrio, de forma integral, mesmo que se ative de maneira intermitente.
Adicional de transferncia
O adicional de transferncia, base de 25% sobre o salrio, conforme preconiza o artigo 469,
pargrafo 3. da CLT, devido ao empregado na hiptese deste ser transferido, ainda que em carter
provisrio, para local diverso, caso tal situao implique em mudana de residncia, ressaltando que,
quando definitiva a mudana, o adicional no devido.
Ajuda de custo
A ajuda de custo um pagamento destinado ao auxlio do empregado, para que este possa executar seus servios. No se presta para custear despesas de viagens. De acordo com a regra explicitada
pelo pargrafo 2. do artigo 457, da CLT, as ajudas de custos no so inclusas no salrio.
Comisses
A comisso est prevista no artigo 457, pargrafo 1. da CLT, sendo usual, no mbito comercial, o
pagamento com base em percentuais sobre as transaes que o empregado efetua, quer seja, o conhecido salrio por comisso.
Oportuno distinguir as figuras da comisso e da porcentagem, de forma tcnica e legal. Nesse diapaso, tem-se que comisso o valor determinado, preestabelecido em dinheiro (exemplo: R$1,00 por
unidade vendida), j a porcentagem o percentual que incidir sobre as vendas (exemplo: 3% sobre o
montante das vendas).
Em nosso ordenamento jurdico, a comisso regida pela Lei 3.207/57, e admitida como forma
exclusiva ou no de retribuio; irredutvel; a aceitao da venda pela empresa representa o momento de aquisio do direito; e, nenhuma implicao resultar da cessao da relao de emprego
quanto s comisses por vendas j realizadas e ainda no pagas; a inexecuo do negcio, salvo a insolvncia do cliente, no prejudicam o vendedor.
Vale ressaltar que o salrio mnimo legal garantido (CLT, arts. 466, 457, pargrafo nico, art. 142,
3., art. 478, 4., CF, art. 7., VI). Por exemplo: empregado que trabalha por comisso, se no efetuar
vendas, tem, pelos menos, o direito a um salrio mnimo mensal.
Salrio e remunerao
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Gorjeta
Gorjeta, propina, mancia so denominaes encontradas para exprimir a entrega de dinheiro,
pelo cliente de uma empresa, ao empregado que o serviu, por satisfao pelo tratamento recebido.
Duas so as modalidades de gorjetas:
::: as obrigatrias (sistema alemo), quando fixadas na nota de despesas; e
::: as facultativas (sistema latino), quando espontneas.
As gorjetas, que no Brasil no podem ser conjugadas pelo empregador para complementao
do salrio mnimo, integram a remunerao para todas as finalidades, mormente indenizao, frias
etc. (art. 457). Os sindicatos dispem de tabelas estimadas das mdias de gorjetas, sendo tais ndices
utilizados pelas empresas para seus clculos.
Gratificaes
Gratificaes significam, em sua origem, liberalidades do empregador que deseja agradar seu funcionrio por qualquer motivo. Por sua etimologia, gratificao equivale demonstrao de agradecimento, de reconhecimento, fruto, portanto, da espontaneidade.
O artigo 457, pargrafo1. da CLT, considera salariais as gratificaes ajustadas. Porm, a jurisprudncia entende que, desde que habitual, so convencionadas tacitamente.7
Portanto, em havendo reiterao no pagamento, as gratificaes vm sendo consideradas, por
decises judiciais, como compositoras do salrio. a habitualidade o elemento fundamental, ou seja,
consoante a jurisprudncia, desde que paga mais de uma vez.8
No que tange a periodicidade do pagamento, as gratificaes podem ocorrer de forma mensal,
bimestral, trimestral ou anual. Quanto ao valor, podem ser fixas ou variveis.
No que concerne fonte de obrigao, podem ser autnomas ou heternomas, em decorrncia
da deliberao dos interessados (contrato individual de trabalho) ou grupal (convenes coletivas de
trabalho); unilaterais (criadas pelo empregador) e bilaterais (criadas por mtuo acordo entre empregado e empregador).
Relativo ao tipo de ajuste, podem se apresentar de maneira expressa verbal ou escrita , e tcita, na ausncia de consentimento expresso. Quanto causa, podem ser oriundas da funo; balano
(lucros); festas; tempo de servio, sendo que esta integra o clculo das horas extras.9
13. salrio
O 13. salrio uma gratificao obrigatria por determinao legal e guarda natureza salarial.
conhecida, tambm, pela denominao de gratificao natalina.
7 STF, Smula 207. As gratificaes habituais, inclusive a de Natal, consideram-se tacitamente convencionadas, integrando o salrio.
8 TST Smula 78 - A gratificao peridica contratual integra o salrio, pelo seu duodcimo, para todos os efeitos legais, inclusive o clculo da
natalina da Lei 4.090/62.
9 TST Smula 226. - A gratificao por tempo de servio integra o clculo das horas extras.
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Legislao Trabalhista
Foi criado no Brasil pela Lei 4.090/62, como um pagamento a ser efetuado no ms de dezembro
e no valor de uma remunerao mensal. Para o empregado que no trabalhou o ano todo, deve-se observar a proporcionalidade de 1/12 por ms trabalhado, sendo considerada a frao igual ou superior a
15 dias como ms inteiro, no se computando a frao menor.
A Lei 4.749/65 desdobrou em dois os pagamentos do 13. salrio. A primeira metade paga entre os meses de fevereiro e novembro ou, se o empregado quiser, por ocasio de suas frias, mediante
requerimento escrito dirigido ao empregador no ms de janeiro. A segunda metade paga at 20 de
dezembro.
Nos casos de demisso sem justa causa, extino do contrato a prazo (ainda que cessados antes
de dezembro), demisso voluntria, ou, ainda, aposentadoria do trabalhador, faz jus o empregado ao
13. salrio proporcional aos meses trabalhados10. Todavia, no faz jus benesse quando despedido
por justa causa.
Em face de sua natureza salarial, o 13. salrio computado na remunerao que serve de base
para os clculos das indenizaes de dispensa do empregado. No caso do empregado perceber gratificaes, estas integraro o clculo do 13. salrio.
O desdobramento do pagamento do 13. ocasionou um problema jurdico. O empregado despedido com justa causa no faz jus ao 13. salrio proporcional. Caso j tenha recebido a primeira metade, h permissivo legal para compensao do seu valor com qualquer crdito trabalhista (Lei 4.749,
art. 3.).
No possvel o pagamento do 13. salrio em utilidades, tendo em vista a natureza alimentar do
salrio, sob pena de infrao administrativa a ser apurada e punida pela Delegacia Regional do Trabalho.
Prmios
No h previso legal, mas so observados como forma de pagamento. O prmio um salrio vinculado a fatores de natureza pessoal do trabalhador, como a produo, a eficincia etc. No pode ser forma nica de pagamento. Caracteriza-se, tambm, pelo aspecto condicional, eis que, uma vez satisfeita a
condio de que procede, deve ser pago.
Salrio e remunerao
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condio, circunstncia esta verificao de lucros pela empresa. Sem este, no h que se falar pagamento, por isso, tratada como remunerao.
A participao nos lucros ou resultados ser objeto de acordo entre empregado e empregador, trazendo no seu bojo algumas orientaes dos procedimentos a serem escolhidos pelas partes
em comum acordo (Lei 10.101/2000, art. 2.). Por fim, no h incidncia de FGTS e de contribuio
previdenciria.
PIS-Pasep
Programa de Integrao Social (PIS), foi criado pela Lei Complementar 7, de 7 de setembro de
1970, e o Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico (PASEP), foi institudo pela Lei Complementar 8, de 3 de setembro de 1970.
Estabeleceu o artigo 239 da Constituio Federal que o PIS e o Pasep financiariam o programa de
seguro-desemprego e o abono. O pargrafo 2. do artigo 239 da Carta Magna especificou que haveria
a preservao dos patrimnios do PIS e do Pasep, mantendo-se os critrios de saque de acordo com
os casos previstos na lei, eliminando-se a hiptese de saque por motivo de casamento. Ficou vedada,
outrossim, a distribuio de arrecadao do PIS-Pasep para depsito nas contas individuais dos participantes, sendo que foram mantidos, porm, os patrimnios acumulados at 4 de outubro de 1988.
O teto para recebimento de um salrio mnimo anual 2 salrios mnimos de remunerao mensal,
j computado naquele valor o rendimento das contas individuais, no caso daqueles que participavam
anteriormente do sistema at a data da promulgao da Constituio (art. 239, 3.). Ainda se exige
como requisito o fato de que o trabalhador esteja cadastrado h pelo menos cinco anos no PIS ou no
Cadastro Nacional do Trabalhador para recebimento do referido benefcio.
possvel sacar o saldo total em caso de aposentadoria, invalidez permanente, reforma militar,
transferncia para a reforma remunerada e morte do participante.
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Legislao Trabalhista
O empregador devedor de salrio que, at a primeira audincia da Justia do Trabalho no faz seu
pagamento, ter o saldo salarial acrescido de 50%, nos moldes da regra contida no artigo 467 da CLT,
combinado com a Smula 69 do TST.
A CLT, no seu artigo 464, prev como prova de pagamento do salrio o recibo. O comprovante de
depsito bancrio tambm se presta como tal. Em processo judicial, a prova testemunhal no aceita,
pois a fraude patente, a no ser pela confisso do prprio reclamante.
Vale ressaltar que o empregador no pode fazer alteraes no salrio sem o consentimento do
empregado. Nesse sentido, reza o artigo 468 da CLT. Mesmo com a anuncia do empregado, sero consideradas nulas, se prejudiciais, como por exemplo, o empregado que ganha por comisso e passa a
receber salrio fixo.
A irredutibilidade de salrio uma garantia constitucional prevista no artigo 7., VI, da Constituio Federal. Todavia, tm-se as excees, quer seja, a reduo geral de salrios s ser lcita se
resultante de acordo ou conveno coletiva de trabalho, ou, ainda, mediante reduo do trabalho e
do correspondente salrio mediante negociaes com o sindicato (art. 7., XIII).
Nos casos de falncia ou recuperao de empresas, os crditos trabalhistas so pagos com preferncia.
Pelo princpio da intangibilidade, defeso ao empregador, como regra geral, efetuar descontos
nos salrios (CLT, art. 462), excepcionadas previses legais. A lei permite descontos de contribuies
previdencirias, contribuies sindicais (art. 578), imposto de renda, descontos destinados ao pagamento de prestaes alimentcias (CPC, art. 733 e ss.), ao pagamento de pena criminal pecuniria, ao
pagamento de custas judiciais, ao pagamento de dvidas contradas para a aquisio de unidade habitacional e reteno do saldo salarial por falta de aviso prvio do empregado que pede demisso (art.
487, 2.).
Os equipamentos de proteo individual no podem ser descontados do salrio, eis que o fornecimento gratuito, segundo o artigo 166 da CLT. As convenes coletivas de trabalho tambm podem prever descontos salariais. A CLT (art. 462, 1.) disciplina os descontos por danos acarretados pelo
empregado ao empregador, permitindo-se no caso de dolo do empregado e condicionando-os previso contratual no caso de culpa (imprudncia, impercia ou negligncia).11
Equiparao salarial
O princpio da igualdade salarial conceituado como o direito assegurado aos trabalhadores de
receberem o mesmo salrio, na medida em que exeram servios considerados de igual valor, ou, ainda,
segundo os requisitos exigidos pela legislao. Origina-se do Tratado de Versalhes, e tem previso constitucional (art. 7., XXX), sendo, ainda, disciplinado pela CLT, no artigo 461.
So requisitos:
11 TST, Smula 342 - Descontos salariais efetuados pelo empregador, com a autorizao prvia e por escrito do empregado, para ser integrado
em planos de assistncia odontolgica, mdico-hospitalar, de seguro, de previdncia privada, ou de entidade cooperativa, cultura e ou recreativa associativa dos seus trabalhadores, em seu benefcio e dos seus dependentes, no afrontam o disposto pelo artigo 462 da CLT, salvo se
ficar demonstrada a existncia de coao ou de outro defeito que vicie o ato jurdico.
Salrio e remunerao
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::: trabalho para o mesmo empregador, ainda que seja do mesmo grupo econmico;
::: na mesma localidade (mesma empresa, diferente estabelecimento; mesmo municpio, tendo
em vista as diferenas de padres econmicos);
::: entre empregados da mesma funo (mesmo enquadramento sindical);
::: com diferena de tempo de funo no superior a dois anos (contagem de tempo na mesma
funo)12;
::: exerccio do trabalho com a mesma produtividade;
::: possuidores da mesma perfeio tcnica, sendo irrelevante o curso tcnico.
No veda a equiparao o fato de o paradigma (empregado que ganha salrio maior) ser mais
novo no emprego que o empregado reclamante.
H requisito doutrinrio, a saber, a simultaneidade na prestao de servios, que significa que
podero pleitear equiparao salarial na Justia do Trabalho empregados que, ainda que no estejam
mais na empresa, tenham, em algum perodo, trabalhado concomitantemente com o paradigma e desde
que no tenha decorrido o prazo de prescrio para a propositura da ao.
Quanto ao quadro de carreira, esta uma liberalidade do empregador, que pode organizar as carreiras e respectivas referncias salariais existentes na empresa. A promoo se d por antigidade ou merecimento, alternativamente (CLT, art. 461, 2.).
Havendo quadro de carreira, no cabe a um empregado ingressar com ao de equiparao salarial. Tal restrio justificada, pois o quadro j constitui, de per si, uma prvia equiparao das funes
similares em torno de salrios aproximados. Mas, a empresa no pode deixar de observar as regras que
instituiu, devendo realizar as promoes no momento cabvel.13
Caso no haja cumprimento das normas internas, caber, em tese, a possibilidade de ingresso de
ao judicial, com escopo de reclassificao do empregado no quadro, caso em que tambm receber
diferenas salariais, a ttulo de reclassificao. H aes judiciais destinadas a obter promoo por sentena. Quando tratar-se de promoo na modalidade antigidade, e caso a empresa tenha deixado de
cumprir as clusulas regulamentares, a Justia do Trabalho14 tem acolhido pretenses dessa natureza.
Quando se trata de promoo por merecimento, o entendimento que prevalece o de que no pode o
juiz interferir na esfera de determinao do empregador.
O quadro de carreira deve ser homologado pelo Ministrio do Trabalho e Administrao15.
Salrio mnimo
O salrio mnimo um salrio horrio, dirio ou mensal. inderrogvel, sendo vedado ao empregado no aceit-lo. Caso o trabalhador receba salrio inferior ao mnimo legal, far jus reclamao na
12 TST, Smula 202. Na equiparao de salrio, em caso de trabalho igual, toma-se em conta o tempo de servio na funo, e no no emprego.
13 TST, Smula 127 - Quadro de pessoal organizado em carreira, aprovado pelo rgo competente, excluda a hiptese de equiparao salarial, no obsta reclamao fundada em preterio, enquadramento ou reclassificao.
14 TST, Smula 19 - A Justia do Trabalho competente para apreciar reclamao de empregado que tenha por objeto direito fundado no
quadro de carreira.
15 TST, Smula 6 - Para os fins previstos no 2. do art. 461 da Consolidao das Leis do Trabalho, s vlido o quadro de pessoal organizado
em carreira quando homologado pelo Ministrio do Trabalho.
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Legislao Trabalhista
Justia do Trabalho, pleiteando as diferenas (art.118). Acordo ou conveno coletivos podem reduzir
salrios acima do mnimo (CF, art. 7., VI). Porm, a reduo no poder atingir o salrio mnimo por ser
a contraprestao mnima devida.
A Organizao Internacional do Trabalho dotada de Convenes destinadas proteo do
salrio mnimo. Na nossa Carta Maior de 1988, temos as garantias constitucionais, na qual o salrio
mnimo assegurado a todo empregado, alm do que:
::: sua fixao sempre por meio de lei;
::: verifica-se a unificao nacional; ocorrer manuteno do seu valor por meio de reajustes
peridicos;
::: proibe-se sua utilizao como referencial (reajustes de preos ou honorrios, como exemplo);
::: indicam-se as necessidades vitais do trabalhador e de sua famlia.
Consoante o enfoque ao direito do trabalho, o salrio mnimo tem como caractersticas a imperatividade, a generalidade, a irrenunciabilidade e a intransacionalidade.
Atualmente, no Brasil, observa-se que o salrio mnimo fixado pelo governo no atinge sua finalidade, quer seja, permitir ao trabalhador o suprimento das necessidades mnimas para uma vida digna,
em face das constantes, verificando-se expressar um dos menores valores no mbito mundial.
Atividades
1.
Salrio e remunerao
2.
3.
4.
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56
5.
Legislao Trabalhista
Segurana e Medicina
do trabalho
Fundamentos da proteo jurdica ao trabalhador
Revelam os ordenamentos internacionais que muitos pases objetivam melhorar as condies no
ambiente de trabalho, incentivando e desenvolvendo as polticas de segurana e higiene no mbito
laboral.
Os fatores tcnicos e econmicos da produo de bens no podem acarretar total desvinculao
s condies basilares necessrias para que o obreiro possa desenvolver seu mister, pautado por condies humanas e protegido por garantias direcionadas preservao da sua personalidade.
Devem ser observadas condies mnimas para os empregados em vrios aspectos: instalaes
onde as oficinas e demais dependncias localizam-se; condies de contaminao de agentes nocivos
sade; ou, ainda, de perigo que oferece atividade ou funo exercida.
A segurana do trabalho , pois, o conjunto de aes que tratam de condies peculiares de instalao do estabelecimento e de seus maquinrios, com intuito de garantir a segurana do empregado
em face da natural exposio aos riscos prprios do exerccio da atividade profissional.
A higiene, por sua vez, ramo da medicina cuja finalidade a manuteno da sade, seja como
carter preventivo ou repressivo, este ltimo relacionado s providncias curativas.
58
Legislao Trabalhista
taria MTb 3.214/78 Norma Regulamentadora 5 - NR51, com alteraes precedidas pela Portaria 8, de
23/02/99.
Vale asseverar que as empresas pblicas e privadas, as sociedades de economia mista, as instituies beneficentes, associaes recreativas e as cooperativas so compelidas a manter a CIPA. No
diferente com os empregadores rurais, em face da obrigatoriedade de manuteno da Comisso Interna de Preveno de Acidentes do Trabalho Rural (CIPATR).
Em face de suas peculiaridades, as empresas de construo civil devem estabelecer a CIPA de acordo com o nmero de trabalhadores.
Exemplificando, as empresas de demolio, reparos e construo devero manter a CIPA em cada
canteiro de obra ou frente de trabalho com mais de 100 empregados. Nos canteiros de obra ou frentes
de trabalho com nmero inferior, a empresa dever organizar uma CIPA centralizada, com um membro
eleito e outro indicado pela companhia para cada grupo de 50 trabalhadores, sem prejuzo da CIPA do
escritrio central.
Todavia, quando a empresa estiver dispensada da CIPA, dever ser nomeado um responsvel pelo
cumprimento de suas imputaes, devendo o empregador promover seu treinamento atravs de curso
sobre preveno de acidente de trabalho.
Importante lembrar que a empresa pode adotar formas de participao dos empregados, por meio
de negociao coletiva.
Quanto aos membros da CIPA, seu presidente indicado pelo empregador. O vice-presidente
indicado pelos representantes do empregador, dentre os membros titulares eleitos, por voto secreto.
Assumiro a qualidade de membros titulares os candidatos mais votados.
Caso ocorra empate, deve assumir o candidato com maior tempo de casa, assumindo, os demais
votados, observando-se a ordem decrescente de votos, a condio de suplentes.
O secretrio e seu substituto devem ser escolhidos por conveno dos representantes do empregador e dos empregados, e podero ser ou no membros da CIPA. imperioso que tenham curso de
cipeiro. Quando no for membro da CIPA, indispensvel a aquiescncia do empregador.
Vale lembrar, por oportuno, que cada titular ter um suplente, dando-se preferncia s pessoas que
laborem no mesmo setor da empresa. Os suplentes dos representantes dos trabalhadores assumiro como
membros titulares da CIPA, em virtude de deposio do titular (no caso de quatro faltas injustificadas a
quatro reunies ordinrias), na ocorrncia de perda de mandato do titular, ou, ainda, tendo este seu contrato de trabalho rescindido.
Oportuno frisar tambm que os representantes titulares dos empregadores, por fora do artigo 10
do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) da Constituio Federal, tm direito estabilidade provisria, com a conseqente proibio de dispensa sem justa causa, desde o registro de sua
candidatura at um ano aps o final de seu mandato.
Observam-se os seguintes quesitos para a caracterizao da estabilidade: empregado eleito; cargo
de direo ou titulares; representao dos empregados.
1 NR5 COMISSO INTERNA DE PREVENO DE ACIDENTES CIPA tem como objetivo a preveno de acidentes e doenas decorrentes do
trabalho, de modo a tornar compatvel permanentemente o trabalho com a preservao da vida e a promoo da sade do trabalhador.
| 59
O Tribunal Superior do Trabalho (TST), por meio da Smula 339, estendeu a garantia da estabilidade no emprego aos suplentes, nos termos do artigo 10, II, a do ADCT da Constituio da Repblica
de 1988. Por outro lado, o secretrio da CIPA no goza de estabilidade provisria.
A eleio dever ser realizada durante a jornada normal da empresa, respeitados os turnos, e ser
compulsria, com participao de, no mnimo, a maioria absoluta (metade mais um) dos empregados
de cada setor.
Para cada eleio, dever haver folha de votao que a empresa ter que arquivar por, no mnimo,
trs anos.
Em caso de irregularidades, a Delegacia Regional do Trabalho tem poderes para anular a eleio.
A convocao para nova eleio da CIPA dever ser promovida pelo empregador, com prazo mnimo de
45 dias antes do trmino do mandato atual. A nova eleio dever ser realizada com, no mnimo, 30 dias
do trmino do mandato em andamento.
A convocao deve ser feita por escrito, em modelo oficial do Ministrio do Trabalho.
A empresa dever protocolizar, em at 10 dias, na Delegacia Regional do Trabalho, cpia dos atos de
eleio e de posse e calendrio anual das reunies ordinrias. Os membros eleitos da CIPA sero empossados no primeiro dia til aps o trmino do mandato anterior.
Anotam-se, por fim, algumas determinaes da NR5, da CIPA:
Os titulares da representao dos empregados no podero ser transferidos para outra localidade, salvo quando houver concordncia expressa dos mesmos, quando ento perdero nessa
ocasio o seu mandato.
O mandato dos membros eleitos da CIPA ter a durao de 1 (um) ano, permitida uma reeleio.
Os suplentes tambm podero ser reeleitos por igual perodo, desde que durante seu mandato
tenham participado de mais da metade do nmero de reunies da CIPA.
O titular da CIPA que venha a faltar a mais de 4 (quatro) reunies sem qualquer justificativa,
perder o seu mandato, sendo substitudo pelo seu suplente.
O empregador dever promover para todos os membros da CIPA um curso especializado sobre preveno de acidentes do trabalho, em horrio de expediente, com carga horria mnima de
18 (dezoito) horas, de acordo com o currculo bsico.
O curso dever ser realizado antes da posse dos membros de cada mandato. Na hiptese de
estarem os membros exercendo mandato inicial da CIPA, o curso deve ser realizado no prazo mximo de 30 (trinta) dias a contar da data da eleio.
O curso deve ser realizado de preferncia pelo Servio Especializado em Engenharia de Segurana e Medicina do Trabalho SESMT da empresa e na impossibilidade, por entidade especializada em segurana do trabalho, entidades sindicais para a categoria profissional correspondente ou
por centros e empresas de treinamentos credenciadas para esse fim perante a Delegacia Regional
do Trabalho.
Anualmente, deve ser promovida a Semana Interna de Preveno de Acidentes do Trabalho
pela CIPA em conjunto com o SESMT Servio Especializado em Engenharia de Segurana e Medicina do Trabalho, quando o empregador for obrigado a constituir esse rgo na empresa.
60
Legislao Trabalhista
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Tm-se por agentes fsicos as diversas formas de energia em que possam estar expostos os empregados (rudos, presses anormais, vibraes, temperatura externa, infra-som, ultra-som, radiaes noionizante etc).
So considerados agentes qumicos as substncias compostas ou, ainda, os produtos que possam
penetrar no organismo, quer por via respiratria (fumos, poeiras, nvoas, neblinas, gases ou vapores)
quer atravs da absoro, pela pele ou ingesto.
So considerados agentes biolgicos os fungos, bactrias, parasitas, bacilos etc.
A elaborao, implantao, acompanhamento e avaliao do PPRA podem ser realizadas pelo SESMT,
por pessoa ou equipe de pessoas, a critrio do empregador.
O conhecimento e a percepo que os trabalhadores tm do trabalho e dos riscos ambientais
presentes, incluindo os dados consignados no mapa de riscos, devero ser sopesados para fins de planejamento e execuo do PPRA, em todas as suas fases4.
Transporte, movimentao,
armazenagem e manuseio de materiais
Transcreve-se, por auto-explicativas, as determinaes da NR11:
::: Nos equipamentos de transporte motorizado, os operadores devero ser habilitados e s podero dirigir se durante o horrio de trabalho portarem um carto de identificao com o
nome e fotografia em lugar visvel;
::: O carto ter validade por 1 (um) ano, salvo imprevisto, e para a revalidao, o empregado
dever passar por exame de sade completo, por conta do empregador;
::: Os equipamentos de transporte motorizado devero possuir sinal de advertncia sonora;
::: Para o transporte manual de um saco, fica estabelecida a distncia mxima de 60m (sessenta
metros);
::: proibido o transporte manual de saco, atravs de pranchas sobre vos superiores a 1m (um
metro) ou mais de extenso;
::: Na operao manual de carga e descarga de sacos em caminho ou vago, o trabalhador ter
o auxlio de um ajudante;
::: O material empilhado deve ficar afastado das estruturas laterais do prdio, a uma distncia de
50cm (cinqenta centmetros);
::: As pilhas de sacos nos armazns tero altura de 30 fiados de sacos quando for usado o processo mecanizado de empilhamento e de 20 fiados quando for usado o processo manual de
empilhamento.
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Legislao Trabalhista
Mquinas e equipamentos
As mquinas e os equipamentos, nos termos da NR12, devem ter dispositivos de acionamento e
parada, visivelmente identificados.
Os servios de reparos, limpeza, ajuste e a inspeo somente podem ser executados com as mquinas paradas, salvo se o movimento for indispensvel sua realizao.
Nas reas de trabalho com mquinas e equipamentos, a permanncia dever ser restrita ao operador e s pessoas autorizadas.
vedado aos operadores afastarem-se das reas de controle das mquinas sob sua responsabilidade.
Os operadores de motosserra devero ter treinamento para a utilizao segura do equipamento,
com durao mnima de 8 horas relativas ao seu manuseio e manuteno.
Os fabricantes e importadores devem afixar em lugar visvel, uma identificao com as seguintes
caractersticas: Este equipamento atende aos requisitos de segurana da NR12.
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Segundo o artigo 191 da CLT, funo da Delegacia Regional do Trabalho a fiscalizao e notificao das empresas quanto s atividades consideradas insalubres, em consonncia ao quadro do
Ministrio do Trabalho.
A realizao de trabalho, em condies consideradas insalubres, garante ao empregado o direito
percepo do adicional de insalubridade, que ser no percentual de 40%, 20% ou 10% do salrio mnimo vigente, dependendo das condies no caso concreto. Dessa forma, seu valor no recair sobre o
salrio contratual.
Preconiza o artigo 60 da CLT que a prorrogao das jornadas de trabalho nas atividades insalubres s permitida mediante prvia autorizao da Delegacia Regional do Trabalho.
Importantssimo frisar que a eliminao ou neutralizao da insalubridade acarretar a cessao
do pagamento do adicional respectivo, verificando-se tais hipteses nos seguintes casos:
::: adotando-se medidas de ordem geral que mantenham o ambiente de trabalho dentro dos
limites tolerados pela lei;
::: utilizando-se equipamentos de proteo individual.
Portanto, o simples fornecimento de equipamentos de proteo no elide o pagamento do adicional de insalubridade e, por extenso, no exime a empresa das responsabilidades por negligncia: deixar
de atender a regras de segurana e de sade do trabalho.
As empresas e os sindicatos das categorias profissionais interessadas podem requerer Delegacia Regional do Trabalho a realizao de percia em estabelecimento ou setor deste, com o objetivo de
caracterizar, classificar ou determinar a insalubridade.
O perito, em seu laudo, expor a tcnica e aparelhagem utilizadas na realizao das percias requeridas Delegacia Regional do Trabalho, indicando o percentual do adicional devido.
64
Legislao Trabalhista
ciados. O juiz designar um perito que far o laudo (art. 195, 2.). Segundo a lei, as diferenas vencidas sero devidas, observado o prazo prescricional. No entanto, condiciona o direito incluso
da atividade no quadro do Ministrio do Trabalho. Assim, s haver direito se a atividade estiver
contida no quadro (art. 196).
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Atividades
1.
O que se entende por Comisso Interna de Preveno de Acidentes CIPA? Como so indicados
seus membros? E qual a extenso da estabilidade do empregado, membro dessa Comisso?
2.
Qual a medida aplicvel ao obreiro que, injustificadamente, no atender s instrues do empregador relativas s precaues a tomar para evitar acidentes do trabalho ou doenas ocupacionais,
ou ainda, se recusar a usar os equipamentos de proteo individual?
66
Legislao Trabalhista
3.
4.
5.
Resciso do contrato
de trabalho
Extino do contrato de trabalho
A relao de emprego um bem jurdico tutelado pelo Estado (Constituio Federal, art. 7., I), por
isso que o trmino do contrato de trabalho um mal que deve ser evitado sempre que possvel.
Nesse passo, apontamos algumas formas de ruptura do pacto laboral.
68
Legislao Trabalhista
o efeito emanado de ato ilcito do empregado que, violando alguma obrigao legal ou contratual, explcita ou implcita, permite ao empregador a resciso do contrato sem nus (pagamento de indenizaes ou percentual sobre os
depsitos do FGTS, 13. salrio e frias, estes dois proporcionais).
Em nosso ordenamento jurdico, o critrio taxativo (numerus clausus), no sendo possvel, pois,
validar outras formas de justa causa previstas de maneira diversa, tais como convenes coletivas,
regulamento de empresas, ou, ainda, no contrato individual de trabalho, em face da observncia do
princpio, anlogo ao direito penal, da anterioridade: nulla justa causa sine lege1.
O elemento subjetivo a culpa do empregado, em sentido amplo (negligncia, imprudncia ou
impercia).
Os requisitos objetivos para a caracterizao da justa causa so:
::: a gravidade do comportamento do empregado;
::: o imediatismo da resciso, eis que a sua ausncia resulta em perdo tcito;
::: causalidade, que a relao causa/efeito entre a justa causa e a dispensa;
::: a singularidade, pois vedada a dupla punio pela mesma justa causa2, consoante estabelece o princpio do non bis in idem3.
Pode ocorrer justa causa decorrente de ato instantneo (como por exemplo, a insubordinao) e
de ato habitual (como por hiptese, no caso de embriaguez habitual).
Quanto forma de dispensa, no h previso legal, podendo, inclusive, ser meramente verbal. Existem, todavia, convenes coletivas e sentenas normativas prevendo a necessidade de carta de dispensa.
Na Carteira de Trabalho e Previdncia Social constar apenas a baixa, sem elencar motivos, de modo que
a inobservncia de tal cautela por parte do empregador pode dar ensejo medida judicial de reparao
de danos.
Inobstante no haver exigncia legal, existem empresas que, por fora de acordo ou conveno
coletiva, fazem sindicncia para apurao dos fatos e definio das responsabilidades. Nesse sentido, h
orientao pacificada dos Tribunais4.
A justa causa ocorrer no estabelecimento ou fora dele. H empregados que exercem funes externas: o seu local de trabalho a rea geogrfica ampla em que atuam, na qual podero praticar a justa
causa. Outros embora exercentes de funes internas, podem ter comportamento fora da empresa qualificador tambm da justa causa, como por exemplo, a prtica de atos de concorrncia ao empregador.
No h prazo para que o empregador despea, mas h a exigncia da imediao. Significa que entre a dispensa e a justa causa deve haver uma proximidade no tempo. Salienta-se que, o imediatismo deve
ocorrer entre o conhecimento do fato ensejador da justa causa e a dispensa do empregador e no sobre a
ocorrncia do fato em si.
1 O Princpio da Legalidade um princpio jurdico fundamental que estabelece que no existe delito fora da definio da norma escrita da lei
e nem se pode impor uma pena que nessa mesma lei no esteja j definida.
2 JUSTA CAUSA EMBRIAGUEZ HABITUAL PROVA Compete empresa provar de forma cabal e inconteste a reincidncia da falta pelo empregado, vez que no se admite que a dispensa tenha ocorrido em razo do mesmo fato que j ensejara a pena de advertncia, sob pena de se
caracterizar dupla punio. (TRT 23. Reg., RO 4.031/1996, ac. do TP 320/1997, rel. Juza Maria Berenice, in DJ-MT de 17/03/1997);
3 O princpio em comento estabelece que ningum poder ser punido mais de uma vez por uma mesma infrao penal.
4 TST, Smula Nula a punio de empregado se no precedida de inqurito ou sindicncia internos a que se obrigou a empresa por norma
regulamentar.
| 69
6 Improbidade. A imputao de improbidade ao empregado para seu despedimento sumrio a mais grave das hipteses contempladas
pelo artigo 482 consolidado. Como tal, deve ser provada de modo irrefutvel sob pena de sua imprestabilidade para este fim (TRT/SP, RO
028600013495, Dlvio Buffulin, Ac. 8. T. 8.404/87).
7 Sursis significa suspenso condicional da pena.
70
Legislao Trabalhista
Observam-se duas formas que sustentam a despedida justificada pela embriaguez. Ainda que
fora do ambiente de trabalho, a embriaguez habitual justifica a demisso, desde que tenha reflexos
no servio; ainda que instantnea, a embriaguez no ambiente do servio se consuma em um s ato,
perfazendo-se com a simples apario do funcionrio em estado de embriaguez, ou, ainda, quando
se embriague durante o trabalho. A celeuma sobre o tema repousa na caracterizao ou no da
embriaguez como doena, passvel, inclusive, de afastamento do trabalho, pelo INSS8. Nesse passo, h
entendimento de que se houver comprovado a doena profissional9 10,inaplicvel a reprimenda11 e, por
conseguinte, no h que se falar em justa causa12. Em sentido contrrio13.
Temos tambm a justa causa por violao de segredo (CLT, art. 482, g), que a divulgao, sem
autorizao do empregador, de segredos relativos s patentes de inveno, mtodos de execuo, frmulas, escrita comercial e, enfim, de todo fato, ato ou coisa que, de uso ou conhecimento exclusivo da
empresa, no possa ou no deva ser tornado pblico, sob pena de causar prejuzo remoto, provvel ou
imediato empresa.
No que concerne indisciplina (CLT, art. 482, h), a justa causa fundada em descumprimento
de regras gerais de servio, contidas em circulares, portarias, instrues gerais da empresa, escritas ou
verbais. Como exemplo, temos a hiptese do empregado que se recusar revista obrigatria na sada
do expediente.
8 EMBRIAGUEZ. DESPEDIDA SUMRIA. Estando o laborista acometido de Sndrome de Dependncia do lcool, com sucessivos encaminhamentos ao INSS e tratamentos em clnicas especializadas, se mostra injusta a despedida sumria por embriaguez e perda de confiana, ainda
mais sem prova de exame de dosagem alcolica e tratando-se de empregado com mais de quinze anos na empresa e uma nica punio disciplinar datada de sete anos atrs. Despedida que se anula, convertendo-a em despedida sem justa causa, inexistindo amparo legal pretendida
reintegrao. (TRT 2. Reg., no RO 02960271623, ac. da 4 T. 02970546226, rel. Juiz Ricardo Cesar Alonso Hespanhol, julgado em 14/10/1997, in
DJ-SP de 24/10/1997);
9 EMPREGADO ALCOLATRA DESDIA ABANDONO DE EMPREGO I O alcoolismo doena, conforme o classifica a Organizao Mundial
de Sade em sua Classificao Internacional de Doenas. Quem dela padece, necessita de tratamento adequado, como o que providenciou
em situao pretrita a reclamada. II. No se confunde, portanto, a queda de produo do empregado alcoolista com conduta desidiosa. III A
alegao de abandono de emprego pede prova cabal, frente ao princpio da continuidade da relao empregatcia. Provado que durante o
trintdio alegado para o abandono, o autor, alcolatra crnico, esteve sob cuidados mdicos, com conhecimento da r, ausente o elemento volitivo ademais comprometido pela doena e definitivamente afastada falta grave. (TRT 9. Reg., no RO 14.073/1998, ac. da 2. T. 15.966/1999,
rel. Juiz Ney Jos de Freitas, in DJ-PR de 23/07/1999);
10 O alcoolismo doena e, por isso, no enseja a resoluo culposa do contrato. Doena no constitui justa causa. Segundo a Organizao
Mundial da Sade que a classificou em trs categorias distintas psicose alcolica, sndrome de dependncia do lcool e abuso alcolico, sem
dependncia, atribuindo a cada um Cdigo Internacional de Doenas (CID), o alcoolismo molstia crnica e incurvel, tendendo desagregao total da personalidade, embora em muitos casos possa ser posta sob controle. Da porque a prova do fato relatado na defesa seria de
todo ociosa. (TRT 1. Reg., no RO 13.663/1996, ac. da 1. T. julgado em 29/09/1998, rel. Juiz Luiz Carlos Teixeira Bonfim, in Dicionrio de Decises Trabalhistas, B. Calheiros Bomfim, Silvrio dos Santos e Cristina Kaway Stamato, Edies Trabalhistas, 30. ed. p. 244, verbete n 875);
11 ALCOLATRA JUSTA CAUSA NO CARACTERIZAO A hiptese capitulada na letra f do artigo 482 da CLT no pode ser confundida
com o alcoolismo, que doena e, como tal, tem de ser tratada. Nesse caso no h caracterizao da justa causa para a dispensa do empregado como alis vem decidindo a mais recente jurisprudncia de nossos Tribunais. (TRT 3. Reg., no RO 13.517/1992, ac. da 4. T., rel. Juiz Nereu
Nunes Pereira, in DJ-MG de 05/02/1994, p. 97);
12 DESPEDIDA INJUSTA ALCOOLISTA Embora confessadamente alcolatra, o empregado, durante todo o perodo trabalhado, apenas
uma nica vez se apresentou ao servio aps ter ingerido bebida alcolica. O fato no enseja a despedida por justa causa, mesmo porque uma
advertncia ou suspenso, alm de lhe proporcionar nova oportunidade, serviriam de estmulo a que o reclamante pudesse perseverar em sua
luta contra o vcio. Afasta-se a justa causa, porquanto demasiadamente severa. (TRT 9. Reg., no RO 7.207/1990, ac. da 3. T. 2.128/1992, rel. Juiz
Roberto Coutinho Mendes, in DJ-PR de 20/03/1992);
13 O alcoolismo uma figura tpica de falta grave do empregado ensejadora da justa causa para a resciso do contrato de trabalho. Mesmo
sendo uma doena de conseqncia muito grave para a sociedade motivo de resciso contratual porque a lei assim determina. O alcoolismo
um problema da alada do Estado que deve assumir o cidado doente, e no do empregador que no obrigado a tolerar o empregado
alcolatra, que pela sua condio, pode estar vulnervel a acidentes de trabalho, problemas de convvio e insatisfatrio desempenho de suas
funes. Revista conhecida e desprovida (TST, RR 524.378/98.0, Lucas Kontayanes, Ac. 3. t./99).
| 71
A justa causa motivada por insubordinao (CLT, art. 482, h) se caracteriza pelo descumprimento
de ordens pessoais de servio. Difere da indisciplina porque a ordem infringida no dirigida a todos os
funcionrios, mas to-somente quele funcionrio, pessoal e no geral. o exemplo do empregado
que se recusa a proceder retirada de um documento, uma certido, em rgo competente.
Configura-se a justa causa por abandono do emprego (CLT, art. 482, i) mediante a ausncia continuada do empregado com o animus de no mais exercer atividades para aquele empregador. So dois
os requisitos: a) decurso de um perodo determinado de ausncia ao servio (elemento objetivo) e b) a
inteno manifesta do empregado em romper o contrato (elemento subjetivo). Ambos, em conjunto,
configuram a justa causa. A jurisprudncia exige, por vezes, 30 dias; Porm, mesmo em prazos menores,
o abandono pode estar plenamente configurado.
O artigo 482, j, da CLT, assevera acerca do ato lesivo honra e a boa fama a ofensa honra,
do empregador ou terceiro. Para sua caracterizao, o ato injurioso deve relacionar-se com o servio,
mediante injria, calnia ou difamao, tipos legais previstos nos artigos 13814, 13915 e 14016 do Cdigo
Penal Brasileiro.
A CLT trata tambm (art. 482, k) acerca da ofensa fsica, tentada ou consumada, contra o superior
hierrquico, empregadores, colegas ou terceiros, no local do trabalho ou em estreita relao com o servio. Nesse contexto, as vias de fato tambm esto includas (agresso sem leso). O local da agresso
ser a empresa ou outro qualquer, desde que a violncia em si tenha relao direta com o servio. A
legtima defesa excludente da falta e a sua prova compete ao empregado.
Tem-se, igualmente, a hiptese de justa causa decorrente da prtica constante de jogos de azar
(CLT, art. 482, l). So jogos de azar apenas aqueles assim descritos pela legislao contravencional em
vigor no pas, como por exemplo, o jogo do bicho, rifas no autorizadas, apostas de corridas de cavalo
fora de local autorizado etc. A habitualidade necessria para a configurao da falta.
Por fim, h outras justas causas. Quanto ao bancrio, prev o artigo 508 da CLT, que a falta contnua de pagamento de dvidas legalmente exigveis enseja a justa causa. A falta reiterada do aprendiz,
aos trabalhadores escolares do curso de aprendizagem em que esteja matriculado (CLT, art. 433, III,
como nova redao dada pela Lei 10.097/2000). A recusa do ferrovirio ao cumprimento horas extraordinrias, em se tratando de casos de urgncia ou acidentes (CLT, art. 240, pargrafo nico). A recusa
injustificada de observar as instrues expedidas pelo empregador e o uso dos equipamentos por ele
14 Art. 138. Caluniar algum, imputando-lhe falsamente fato definido como crime:
Pena deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, e multa.
1.- Na mesma pena incorre quem, sabendo falsa a imputao, a propala ou divulga.
2.- punvel a calnia contra os mortos.
3.- Admite-se a prova da verdade, salvo:
I - se, constitudo o fato imputado crime de ao privada, o ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel;
II - se o fato imputado a qualquer das pessoas indicadas no n. I do art. 141;
III - se do crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por sentena irrecorrvel.
15 Art. 139. Difamar algum, imputando-lhe fato ofensivo sua reputao:
Pena - deteno, 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa.
16 Art. 140 - Injuriar algum, ofendendo-lhe a dignidade ou o decoro: Pena deteno, de um a seis meses, ou multa.
1. - O juiz pode deixar de aplicar a pena: I quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria; II no caso de retorso
imediata, que consista em outra injria.
2. - Se a injria consiste em violncia ou vias de fato, que, por sua natureza ou pelo meio empregado, se considerem aviltantes: pena deteno, de trs meses a um ano, e multa, alm da pena correspondente violncia.
3. Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia, religio, origem ou a condio de pessoa idosa ou portadora
de deficincia: Pena recluso de um a trs anos e multa.
72
Legislao Trabalhista
fornecidos, para segurana do trabalho (CLT , art. 158, pargrafo nico). A expresso ato faltoso equivale justa causa, tanto assim que a recusa, em questo, configura ato de indisciplina ou insubordinao
(CLT, art. 158).
Reitera-se que o excesso por parte do empregador, em detrimento ao direito do empregado, mormente, no que concerne honra, imagem, dignidade poder ensejar o pleito de reparao de danos
(materiais e morais)17.
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processo sero discutidas to somente se o empregado tem direito s reparaes econmicas. Julgada
improcedente a ao, o empregado no as ter. Consoante reza o pargrafo 4. do artigo 487, da CLT,
devido o aviso prvio na despedida indireta.
Nesse diapaso, so figuras de justa causa na dispensa indireta:
::: exigncia de servios superiores capacidade do empregado (v.g., exigncia de carregamento, por mulher, de pesos acima do permitido pela lei);
::: exigncia de servios com proibitivo legal (v.g., trabalho de menores noite);
::: exigncia de servios contrrios moral e aos bons costumes do trabalhador;
::: exigncia de servios estranhos ao pactuado no contrato de trabalho (como alterao de funo);
::: rigor excessivo contra determinado empregado, impondo-lhe obrigaes diferentes dos
demais, nas mesmas condies, com denso desestmulo ao emprego;
::: exposio do trabalhador a situaes de risco considervel (situaes, por exemplo, que exponham a vida e a integridade fsica do trabalhador e de sua famlia, riscos estes alheios ao
contrato de trabalho);
::: descumprimento das obrigaes contratuais (atraso e falta de pagamento do salrio, por
exemplo);
::: ofensas honra do empregado ou sua famlia;
::: ofensas fsicas ao empregado, como a agresso corporal, permitida a legtima defesa;
::: reduo do trabalho por pea ou tarefa, afetando, de modo substancial, o ganho do empregado.
Em duas hipteses previstas no artigo 483, pargrafo 3. descumprimento de obrigao contratual e reduo do trabalho por pea ou tarefa, afetando sensivelmente o ganho do empregado ,
h permissivo legal para que o empregado decida permanecer no emprego, dando por rescindido o
contrato de trabalho. Mesmo assim, a ao judicial imprescindvel. Se improcedente a ao, como permaneceu no emprego, est encerrado o problema da dispensa indireta e o vnculo jurdico prosseguir,
a menos que venha a ser extinto por outra forma. Caso contrrio, ser extinto o contrato de trabalho,
com as reparaes econmicas devidas.
Tambm pode ocorrer a propositura de ao de pedido de dispensa indireta com permanncia
no emprego depois de alguns meses e despedido diretamente. A soluo ser a espera da sentena
judicial, onde ficar apurada a causa da dispensa, convencionando-se a a soluo econmica da lide19.
74
Legislao Trabalhista
So transferveis: FGTS, saldo salarial, frias vencidas, frias proporcionais, se o tempo de casa
superior a um ano, e o 13. salrio proporcional.
De outra banda, no se transferem: a mera expectativa de direito, cujo pressuposto a dispensa
sem justa causa, bem como as frias proporcionais se o tempo de casa inferior a um ano.
A morte do empregador pessoa fsica, de per si, no gera a extino do contrato se o negcio prosseguir com outros titulares. Interfere apenas se houver extino da empresa.
Nesse ltimo caso, autorizado o saque dos depsitos do FGTS, como tambm se houver a extino da empresa por outros motivos: fora maior, ato do governo (desapropriao), impossibilidade
do prosseguimento do negcio.
Preleciona o artigo 483, pargrafo 2., da CLT, que no caso de morte do empregador constitudo em
empresa individual, facultado ao empregado rescindir o contrato de trabalho, porm no tem direito a
perceber a multa do FGTS.
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se seu proceder foi regular, a jurisprudncia entende que a cessao da atividade faz parte do risco
empresarial e tambm isenta o Poder Pblico do encargo; o temor de longa durao dos processos judiciais contra a Fazenda Pblica tambm responde por essa tendncia dos julgados20. O melhor exemplo,
so os trabalhadores de Bingo, em face da determinao do governo em fechar tais casas.
Aviso prvio
O aviso prvio um instituto relacionado com a extino do contrato de trabalho, conforme prescreve o artigo 487 e seguintes da CLT.
Aviso prvio significa a comunicao que a parte que deseja rescindir o contrato sem justa causa
deve fazer outra. Ou seja, o perodo que, aps essa comunicao, o empregado ainda ficar trabalhando na empresa21.
A CLT exige o aviso prvio nos contratos por prazo indeterminado (CLT, art. 487), sendo considerado dever recproco ( devido tanto na dispensa sem justa causa pelo empregador, quanto no pedido
de demisso pelo empregado, alm dos casos de resciso indireta). inexigvel nos contratos por prazo
determinado, inclusive no contrato de experincia.
Como so equiparveis a extino da empresa e a dispensa sem justa causa, possvel concluir
que, nesse caso, o aviso prvio assegurado ao empregado.
No h forma prevista em lei para a concesso do aviso prvio. Trata-se, portanto, de ato informal,
com o que ser verbal ou escrito. praxe, entretanto, a carta de aviso prvio. O tempo de durao do
contrato aps o aviso prvio integra-se no contrato para todos os efeitos legais. A extino s se verificar depois do transcurso do perodo posterior ao aviso22.
Caso o empregado no conceda o aviso prvio ao empregador, este ter o direito de reter o saldo
de seu salrio (art. 487, 2.), no valor correspondente ao nmero de dias do aviso prvio no concedido.
Se a falta de aviso do empregador, ter de pagar ao empregado os salrios dos dias referentes ao tempo entre o aviso que deveria ser dado e o fim do contrato, caso esse perodo fosse cumprido, tempo esse
que ser do mesmo modo includo na durao do contrato (art. 487, 1.). Quanto natureza jurdica,
duas so as teorias: salrio ou indenizao23.
luz do artigo 489 da CLT, pode haver a reconsiderao do aviso prvio, caso em que o contrato
ter o seu curso normal.
Durante o prazo do aviso prvio cumprido pelo empregado em razo de dispensa pelo empregador, haver reduo da jornada de trabalho em duas horas por dia ou sero concentradas essas horas
20 No h que se falar em factum principis quando a ao do Poder Pblico visa resguardar o interesse maior da populao, atingido pelo
inadimplemento da empresa no cumprimento das obrigaes assumidas quando da concesso da linha de transporte urbano (TST, RR
5.931/86.8, Norberto Silveira, Ac. 3. T., 2.610/87) in VALENTIN CARRION, in Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho, ed. RT, p. 371.
21 Portanto, aviso prvio a comunicao da resciso do contrato de trabalho pela parte que decide extingui-lo, com a antecedncia a que
estiver obrigada e com o dever de manter o contrato aps essa comunicao at o decurso do prazo nela previsto, sob pena de pagamento de
uma quantia substitutiva, no caso de ruptura do contrato.
22 TST, Enunciado 73 Falta grave, salvo a de abandono de emprego, praticada pelo empregado no decurso do prazo do aviso prvio, dado
pelo empregador, retira quele qualquer direito indenizao.
23 TST, Smula 305 O pagamento relativo ao perodo de aviso prvio, trabalhado ou no, est sujeito contribuio para o FGTS.
76
Legislao Trabalhista
em dias corridos: sete dias, segundo o pargrafo nico do art. 448, da CLT. Entretanto, ilegal a substituio desse perodo por pagamento de horas correspondentes24, inclusive, com o escopo de proteger
o empregado contra fraude25.
Homologao
oportuno salientar que h interesse pblico na regularidade dos pagamentos devidos ao empregado pela extino do contrato de trabalho. Da a pertinncia do controle desse ato, pelo Ministrio
do Trabalho ou pelos sindicatos atravs de assistncia prestada ao trabalhador para que sejam conferidos
os valores e ttulos pagos. A essa assistncia prevista em lei d-se o nome de homologao, para dar a
idia de que os pagamentos so conferidos e autorizados.
A homologao no obrigatria em todos os contratos de trabalho. Sua obrigatoriedade observada na homologao de pagamentos a empregados com mais de um ano de servio; se inferior, vale, para
todos os fins, recibo elaborado pela empresa. Para tanto, temos os efeitos jurdicos da homologao26.
Os pagamentos efetuados na homologao tero o efeito de quitao restrita, isto , especfica
quanto aos direitos que foram pagos.
Todavia, a nova discusso judicial de pagamento efetuado, s ser possvel mediante apontamento de ressalva expressa, na homologao. Ressalvar excluir dos efeitos da quitao um pagamento que
est sendo efetuado. A ressalva deve ser escrita e anotada no documento homologado pelo Sindicato ou
Ministrio do Trabalho que prestar a assistncia para a homologao.
Em conformidade com a regra do pargrafo 6., do artigo 477 da CLT, os pagamentos decorrentes
da resciso devero ser efetuados nos seguintes prazos:
::: at o primeiro dia til imediato ao trmino do contrato;
::: at o dcimo dia, contado da data da notificao da demisso, quando da ausncia do aviso prvio, indenizao do mesmo ou dispensa do seu cumprimento.
Havendo atraso no prazo de homologao, devida multa para a Administrao Pblica
(art. 477, 8.).
Quando o empregado no comparece na homologao h mora accipiendi. Para o empregador
se precaver, relevante proceder ao depsito bancrio ou judicial (consignao em pagamento) dos
valores devidos, cujos efeitos so comprobatrios no sentido de evitar a caracterizao da mora de
sua parte.
24 TST, Smula 230 ilegal substituir o perodo que se reduz da jornada de trabalho, no aviso prvio, pelo pagamento das horas correspondentes.
25 TST, Smula 276 O direito ao aviso prvio irrenuncivel pelo empregado. O pedido de dispensa de cumprimento no exime o empregador de pagar o valor respectivo, salvo comprovao de haver o prestador dos servios obtido novo emprego.
26 TST, Smula 330 A quitao passada pelo empregado, com assistncia de Entidade Sindical de sua categoria, ao empregador, com observncia dos requisitos exigidos nos pargrafos do artigo 477 da Consolidao das Leis do Trabalho, tem eficcia liberatria em relao s parcelas expressamente consignadas no recibo, salvo se oposta ressalva expressa e especfica ao valor dado parcela ou parcelas impugnadas.
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Atividades
1.
No que concerne justa causa o que se entende por elemento subjetivo e requisitos objetivos?
2.
Qual o reflexo jurdico da falta grave, considerada como justa causa para a ruptura do contrato de
trabalho, cometida por empregado, na vigncia do aviso prvio dado pelo empregador?
78
Legislao Trabalhista
3.
4.
5.
Apontar cinco razes para a ruptura do contrato de trabalho por iniciativa do empregado, devido
justa causa do empregador (resciso indireta).
Gabarito
Contrato de trabalho
1.
De acordo com o que se extrai do artigo 2. da CLT, empregador toda entidade que se utiliza
de trabalhadores subordinados, prestando servios contnuos, em troca de salrio, podendo ser
pessoa fsica ou jurdica.
2.
luz do artigo 3. da CLT combinado com o artigo 2. do mesmo diploma legal, empregado qualquer pessoa fsica que presta servios de forma permanente (ou por tempo determinado, mas no
eventual) a empregador, de forma subordinada, individual e mediante remunerao. Para tanto, na
caracterizao da relao de emprego, mister se faz os seguintes requisitos: pessoalidade, subordinao, continuidade, onerosidade e exclusividade.
3.
A resposta negativa, pois todo empregado trabalhador, mas a recproca no verdadeira. Se por
hiptese o empregado prestar servios pessoalmente a terceiro e delegar, transferir a tarefa a qual
foi incumbido, no ser considerado empregado. Ademais, servios prestados de forma voluntria
por qualquer pessoa, profissional qualificado ou no, no a caracterizam como empregado.
4.
5.
O artigo 443 da CLT refere-se ao contrato de experincia, como uma das modalidades do contrato
de trabalho por prazo determinado, explicitando sua durao mxima de 90 dias, sem prorrogao,
sob pena de ser convolado em contrato por prazo indeterminado.
80
Legislao Trabalhista
Jornada de trabalho
1.
Jornada normal de trabalho o interregno de tempo durante o qual o empregado dever prestar
servio ou permanecer disposio do empregador, com habitualidade, excetuadas as horas extraordinrias. Sua durao, consoante preconiza o inciso XIII, do artigo 7. da Constituio Federal
vigente, dever ser de at 8 horas dirias, e 44 horas semanais.
2.
A jornada extraordinria, de acordo com o comando legal previsto no inciso XVI, do artigo 7. da
Carta Magna, dever ser remunerada, no mnimo, com acrscimo de 50% sobre o valor da hora
normal, percentual esse que poder ser maior, por fora de lei, de acordo coletivo, de acordo individual ou de sentena normativa.
3.
4.
5.
Nos termos do artigo 137 da CLT, o empregador dever pagar em dobro a respectiva remunerao, caso no conceda frias ao empregado, no perodo devido.
Salrio e remunerao
1.
Inobstante os dois termos sejam utilizados indistintamente, a diferena feita pela doutrina a seguinte: salrio a importncia paga diretamente pelo empregador ao empregado, enquanto remunerao o conjunto dos valores que o empregado recebe, direta ou indiretamente pelo trabalho
realizado, a exemplo, as gorjetas e a participao nos lucros e resultados.
2.
De conformidade com a regra disposta nos artigos 458, 81, pargrafo1., e 82, pargrafo nico, da
CLT, salrio in natura aquele que o empregado recebe em bens econmicos, ou seja, pago em
utilidades, tais como transporte, alimentos ou habitao, e no em dinheiro.
3.
Salrio mnimo o menor valor da contraprestao devida e paga pelo empregador a todo trabalhador, para que atenda s suas necessidades bsicas e s de sua famlia como moradia, alimentao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e Previdncia Social.
4.
Originrio do Tratado de Versalhes, com previso constitucional (art. 7., XXX), e disciplinado pelo
artigo 461 da CLT, os requisitos em questo so: a) trabalho para o mesmo empregador, ainda que
seja do mesmo grupo econmico; b) na mesma localidade (mesma empresa, diferente estabeleci-
Gabarito
| 81
mento; mesmo municpio, tendo em vista as diferenas de padres econmicos); c) entre empregados da mesma funo (mesmo enquadramento sindical); d) com diferena de tempo de funo
no superior a dois anos (contagem de tempo na mesma funo); e) exerccio do trabalho com a
mesma produtividade; e f) possuidores da mesma perfeio tcnica, sendo irrelevante o curso tcnico. Ademais, no h bice da equiparao o fato de o paradigma (empregado que ganha salrio
maior) ser mais novo no emprego que o empregado reclamante. H tambm requisito doutrinrio,
qual seja: a simultaneidade na prestao de servios, ou seja, podero pleitear equiparao salarial
na Justia do Trabalho empregados que, ainda que no estejam mais na empresa, tenham, em algum perodo, trabalhado concomitantemente com o paradigma e desde que no tenha decorrido
o prazo de prescrio para a propositura da ao.
5.
A participao nos lucros e resultados tem a feio de remunerao, pois, hodiernamente, vista
como uma forma de complementao salarial. cedio que a exterioridade de participao no
integra o salrio. Ademais, por tratar-se de um pagamento sob condio, circunstncia esta verificao de lucros pela empresa. Sem este, no h que falar em paga. Ademais, no h incidncia de
FGTS e de contribuio previdenciria.
A Comisso Interna de Preveno de Acidentes CIPA rgo interno obrigatrio em empresas que tenham em seu quadro mais de 50 empregados, constituda de acordo com instrues
e normas emanadas pelo Ministrio do Trabalho, composta de representantes dos empregados
e do empregador. Os representantes da empresa so por eles indicados, inclusive os suplentes e
os representantes dos obreiros so eleitos e designados por escrutnio secreto, pelos empregados interessados, independentemente da filiao sindical. No que concerne estabilidade, prev
o artigo 10 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT), da Constituio Federal,
que o titular eleito para a Comisso Interna de Preveno de Acidentes no pode ser dispensado
de forma arbitrria ou sem justa causa, a partir do momento do registro de sua candidatura, e at
um ano aps o final de seu mandato. Isso se estende ao suplente.
2.
O empregado que agir dessa forma, ou seja, deixar de atender as normas de segurana e higiene
do trabalho, ou recusar-se a usar os equipamentos de proteo, comete ato faltoso, cuja conseqncia dependendo da gravidade e das circunstncias poder ensejar uma simples advertncia,
uma suspenso, ou resciso do contrato de trabalho, motivada por justa causa, consoante prev
o artigo 482 da CLT.
3.
Consoante prev o artigo 189 da CLT, so consideradas atividades ou operaes insalubres aquelas que, por sua natureza, condio ou mtodos de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia (previstos nos anexos 1, 2, 3, 5, 11 e 12 da
NR15 da Portaria 3.214/78) fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo
de exposio aos seus efeitos. Para complementar a lei, o Ministrio do Trabalho baixar Portaria,
com os limites de tolerncia aos agentes agressivos, os meios de proteo e o tempo mximo de
exposio do empregado a esses agentes (art. 190).
82
Legislao Trabalhista
O obreiro que se ativa em condies consideradas insalubres tem o direito percepo do adicional
de insalubridade, que ser no percentual de 40%, 20% ou 10% do salrio mnimo vigente, dependendo das condies no caso concreto.
4.
5.
Negativo. O simples fornecimento de equipamentos de proteo no elide o pagamento do adicional de insalubridade e por extenso no exime a empresa das responsabilidades relativas
questo. A eliminao ou neutralizao da insalubridade acarretar a cessao do pagamento do
adicional respectivo, quando verificada as seguintes hipteses: a) quando o empregador adotar
medidas de ordem geral que mantenham o ambiente de trabalho dentro dos limites tolerados
pela lei; b) quando utilizar-se de equipamentos de proteo individual.
Elemento subjetivo da justa causa a culpa do empregado, em sentido amplo (negligncia, imprudncia ou impercia). Os requisitos objetivos da justa causa so: a gravidade (do comportamento do
empregado), o imediatismo (caso contrrio h perdo tcito); causalidade (nexo de causa e efeito entre a justa causa e a dispensa) e a singularidade (vedada a dupla punio pela mesma justa causa).
2.
O empregado que incorrer em falta disciplinar durante o perodo do aviso prvio perder o direito ao prazo restante (do aviso prvio), bem como o direito a quaisquer outras indenizaes, eis
que o empregador converter a dispensa de imotivada para motivada.
3.
4.
O aviso prvio um instituto relacionado com a extino do contrato de trabalho, conforme prescreve o artigo 487 e seguintes da CLT. Portanto, o aviso prvio expresso que tem trs acepes: a
Gabarito
| 83
Temos algumas causas que ensejariam a resciso do contrato por culpa do empregador, quais
sejam: 1) exigncia de servios superiores s suas foras ou contrrios ao bons costumes; 2) tratamento com rigor excessivo, pelo empregador ou pela chefia, com repreenses ou punies injustificadas; 3) existncia de manifesto perigo no ambiente de trabalho, sem que o empregador
tome providncias para evit-lo; 4) descumprimento grave do contrato de trabalho, por parte do
empregador, como atraso salarial por mais de trs meses, por exemplo; 5) prtica de atos lesivos
honra ou boa fama do empregado ou a pessoas de sua famlia, praticados pelo empregador ou
pelas chefias.
Referncias
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Jurdicos.
_____. Direito do Trabalho. 8. ed. So Paulo: Atlas, 2007. Srie Fundamentos Jurdicos.
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MELO, Nehemias Domingos de. Dano Moral Trabalhista: doutrina e jurisprudencial. So Paulo:
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_____. Direito do Trabalho na Constituio de 1988. So Paulo: Saraiva, 1989.
_____. Iniciao ao Direito do Trabalho. 27. ed. So Paulo: LTR, 2001.
_____. Iniciao ao Direito do Trabalho. 29. ed. So Paulo, LTR, 2003.
SILVA, De Plcido e. Vocabulrio Jurdico. 27. ed. Atualizadores: Nagib Islaib Filho e Glucia Carvalho.
Rio de Janeiro, 2007.
Hino Nacional
Poema de Joaquim Osrio Duque Estrada
Msica de Francisco Manoel da Silva
Parte I
Parte II
Ptria amada,
Idolatrada,
Salve! Salve!
Ptria amada,
Idolatrada,
Salve! Salve!
Terra adorada,
Entre outras mil,
s tu, Brasil,
Ptria amada!
Terra adorada,
Entre outras mil,
s tu, Brasil,
Ptria amada!
Atualizado ortograficamente em conformidade com a Lei 5.765, de 1971, e com o artigo 3. da Conveno Ortogrfica
celebrada entre Brasil e Portugal em 29/12/1943.