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Direito Penal e Processual Penal

ALGUMAS CONSIDERAES SOBRE O DECRETO-LEI N 3.240/41

Bruno Fabiani Monteiro2


Juiz Federal Substituto - Vara Federal de So Pedro da Aldeia - RJ
RESUMO: O tema em estudo tem por escopo trazer algumas abordagens sobre a decretao do sequestro nos crimes que acarretem prejuzos Fazenda Pblica, tratado no Decreto-Lei n 3.240/41,
fazendo uma breve referncia natureza cautelar da medida e sua vigncia. Traaremos algumas
distines quanto ao tratamento dado ao instituto no Cdigo de Processo Penal, tendo por enfoque
alguns entendimentos consolidados na doutrina e na jurisprudncia. Adiante, comentaremos a diferenciao do sequestro com a hipoteca legal. Por fim, faremos uma abordagem quanto legitimidade ativa do Ministrio Pblico para o requerimento do sequestro de que trata o decreto-lei.
PALAVRAS-CHAVE: Sequestro. Decreto-Lei n 3.240/41. Ministrio Pblico.

1 Nota introdutria
A higidez do aparelho estatal requer o pleno funcionamento dos instrumentos
de arrecadao. A receita, gesto e aplicao dos recursos pblicos se do por intermdio da atividade financeira do Estado. Porm, o mais significativo incremento dos
cofres ocorre pela receita tributria. Atravs dela, o Estado encontra meios de movimentar a mquina administrativa e viabilizar a consecuo das polticas pblicas em
favor dos administrados.
Da mesma forma, no menos corrente a noo de que o pagamento dos tributos no se consubstancia num ato de benevolncia dos contribuintes. Ningum recolhe
tributo porque quer, mas porque a lei assim o determina.3 Dessa certeza decorre a necessidade de que o Estado exera de maneira firme a atividade fiscalizadora, dotando
os agentes de instrumentos eficazes de arrecadao e de represso sonegao de
tributos. Invariavelmente, as manobras realizadas pelos sonegadores para burlar o Fisco
so previstas como crimes contra a ordem tributria, tipificados pela Lei n 4.729/65 e,
posteriormente, pela Lei n 8.137/90.
O Decreto-Lei n 3.240/41 traz um importante instrumento de combate a estes
crimes, o sequestro (rectius, arresto) dos bens dos acusados como meio de garantir a
aplicao da lei penal em matria tributria. sobre este diploma, de pouco destaque
na doutrina e na jurisprudncia, que se tratar nestas breves consideraes.
2 As medidas cautelares no processo penal
O interesse quanto anlise das medidas cautelares no processo penal est vinculado aos efeitos decorrentes do reconhecimento da pretenso acusatria, permitindo
Enviado em 2/9, aprovado em 11/10, aceito em 25/10/2010.
E-mail: bruno.monteiro@jfrj.jus.br.
Neste sentido, o ilustre Ives Gandra da Silva Martins (1995, p. 26) expe: Ora, o contribuinte apenas um produtor de tributos.
Trabalha para sustentar-se e sustentar o Estado, assim como os detentores do poder. Sempre que tentado a no pagar impostos - e
isto sempre ocorre quando a carga tributria devedora ultrapassa os limites do razovel - tem o Estado o mecanismo de represso
suficiente. Ao Estado, todavia, interessa muito mais que o contribuinte continue a produzir tributos do que permanecer enjaulado.
De certa forma, os detentores do poder tm sempre a vocao de senhores feudais....
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a consentnea utilizao do aparato processual e o direcionamento ao amparo e satisfao dos danos advindos pela ocorrncia de crimes em que as fazendas pblicas figurem
como vtimas (BRAGA, 2003, p. 220).
As medidas cautelares so providncias urgentes, com as quais se busca evitar
que a deciso da causa, ao ser obtida, no mais realize o direito da parte e no alcance,
assim, a finalidade instrumental do processo, consistente em uma prestao jurisdicional justa (FERNANDES, 2007, p. 323). As medidas cautelares eliminam ou, ao menos,
amenizam o perigo de comprometimento da atuao jurisdicional ou da eficcia e utilidade do julgado. Nas lies de Jos Frederico Marques (2000, p. 11), destinam-se elas
a impedir que o desenrolar demorado do processo, com trmites do iter procedimental
que a lei traa previamente, possa tornar incua a prestao jurisdicional que as partes
procuram conseguir.
Com as providncias cautelares, como salienta Vittorio Denti (apud MARQUES,
op. cit., p. 11), busca-se garantir, ao processo, a consecuo integral de seu escopo, para que os meios de que deve servir-se ou a situao sobre a qual ir incidir no
se modifiquem ou se tornem inteis, antes ou durante o desenrolar do procedimento,
frustrando, em consequncia, a atuao da vontade da lei material. Dessa maneira,
assegura-se a permanncia de uma situao at o momento em que servir tornar vivel
ou dotada de eficcia a futura situao processual.
Na doutrina, paira certo embate em torno da existncia ou no de um processo
penal cautelar distinto, ao lado do processo de conhecimento e de um processo de execuo penal, talvez por falta de expressa organizao de um processo cautelar no Cdigo
de Processo Penal (CPP). Controvrsias parte, o fato que jamais se poder negar
que o processo penal conta com uma srie de medidas cautelares que, em ltima anlise, esto dispostas na lei processual penal para instrumentalizar, quando necessrio, o
exerccio da jurisdio (NOGUEIRA DA GAMA; GOMES, 1999, p. 322).
Como regra, tais medidas dependem da presena de dois requisitos essenciais: o
fumus boni iuris e o periculum in mora. Quanto ao primeiro, busca-se auferir a plausibilidade do direito que pleiteado pelo autor: cabe a este demonstrar, no mnimo, indcios do
que afirma para bem merecer a tutela pretendida. Por outro giro, sempre que se verificar
perigo iminente de dano por perecimento, desvio, destruio, deteriorao, mutao ou
prejuzo de bens (coisas) ou provas a ponto de prejudicar a provvel manifestao no processo principal, presente estar o periculum in mora. Como bem salienta Rogrio Pacheco
Alves (2002, p. 234), no basta o perigo genrico, tnue, exigindo-se a demonstrao de
que, provavelmente, a alterao do status quo, razoavelmente demonstrada, esvaziar a
atuao jurisdicional, tornando-a irremediavelmente imprestvel.
A doutrina (LIMA, 2006, p. 227) destaca quatro caractersticas determinantes
em relao s cautelares: a) acessoriedade, entendida como a subordinao do processo cautelar ao processo principal; b) preventividade, posto se tratar de uma medida que busca evitar danos futuros, com o decurso do tempo; c) instrumentalidade
hipottica, segundo a qual se exige, ao menos hipoteticamente, a qualidade do direito

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ou pretenso do autor como probabilidade, e no simples possibilidade de xito; e


d) provisoriedade, uma vez que a cautelar s se torna necessria para preservar o
resultado do processo principal.
No que concerne provisoriedade, Hlio Tornaghi comenta:
Do carter meramente instrumental das providncias cautelares, decorre sua
transitoriedade: elas so tomadas para viverem apenas algum tempo, isto , at
que se possam tomar as definitivas. E essa outra caracterstica dessas medidas.
Compare-se, por exemplo, a priso preventiva e a priso em virtude de sentena
condenatria. A primeira cessa e perde a razo de ser no momento em que a segunda comea. (TORNAGHI, 2000, p. 1.307)

As medidas cautelares no sistema processual penal brasileiro podem ser classificadas


em: a) pessoais, quando relacionadas ao suspeito ou acusado; b) reais, quando relacionadas
reparao do dano e c) probatrias, tanto para efeito penal quanto para efeito civil.
Para o tema proposto neste trabalho, intessam-nos as medidas cautelares reais,
notadamente o arresto e o sequestro de bens, que sero abordados adiante.
3 Da vigncia do Decreto-Lei n 3.240/41
Mesmo aps a vigncia do atual Cdigo de Processo Penal, que disciplinou as medidas assecuratrias, o Decreto-Lei n 3.240/41 manteve-se em vigor, como reconhecido
pela jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, verbis:
PENAL. SEQUESTRO DE BENS. CRIME DE SONEGAO FISCAL. DECRETO-LEI N 3.240,
DE 1941. APLICAO. A teor de orientao j firmada na Sexta Turma do STJ, no
est revogado, pelo Cdigo de Processo Penal, o Decreto-Lei n 3.240, de 1941,
no ponto em que disciplina o sequestro de bens de pessoa indiciada por crime de
que resulta prejuzo para a fazenda publica. Recurso Especial conhecido e provido. (Recurso Especial n 132.539-SC, 6 Turma, rel. min. William Patterson, DJU
9/2/1998, p. 48)

Na legislao, o Decreto-Lei n 359/68 dispe, no artigo 11, que continuam em


vigor o Decreto-Lei n 3.240, de 8 de maio de 1941, e as Leis n 3.164, de 1 de junho
de 1957, e 3.502, de 21 de dezembro de 1958, no que no colidirem com o disposto com
este Decreto-Lei.
Dessa forma, no h de se falar em revogao da medida cautelar de sequestro
(rectius, arresto) de bens prevista no Decreto-Lei n 3.240/41 pelo Captulo VI (artigos
125 a 133) do diploma processual penal (Decreto-Lei n 3.689/41), considerando-se queambos os institutos tratam de situao diversa, como ora se passa a demonstrar.
4 Do sequestro previsto no decreto-lei sob anlise: distines e peculiaridades
Diversas modalidades de sequestro so previstas na legislao ptria. Contudo,
com maior acerto, o ajuste terminolgico levaria ao reconhecimento do arresto em

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alguns desses diplomas.4 A prpria Lei n 11.435/2006 foi sancionada para corrigir o
equvoco redacional dos artigos 134 a 143 do Cdigo de Processo Penal, ao substituir a
expresso sequestro por arresto.
Como efeito, o sequestro, no mbito penal, a reteno judicial do bem imvel
ou mvel, havido com os proveitos da infrao, com o fim de assegurar as obrigaes
civis advindas deste (NORONHA, 1989, p. 74); ao passo que o arresto remete arrecadao de todo e qualquer bem passvel de garantir o ressarcimento dos danos ou da
pretenso levada a efeito pela parte.
Se o bem mvel for, ele prprio, o produto da infrao, a medida cabvel ser a
busca e apreenso prevista no art. 240, b, do CPP sendo incabvel, no caso, o pedido
de restituio (art. 118), por se tratar de coisa (produto de crime) sujeita pena de
perdimento, consoante previsto no art. 91 do Cdigo Penal.
O sequestro como medida acautelatria vem previsto em diversos diplomas legais, entre os quais se destacam o Cdigo de Processo Penal (artigos 125 a 144, com o
escopo de assegurar a reparao civil dos danos decorrentes do crime, recaindo sobre os
bens adquiridos com os proveitos da infrao); o artigo 4, I, caput, da Lei n 9.613/98
(que busca o acautelamento dos bens, direitos ou valores do acusado, ou existentes em
seu nome, auferidos pela prtica de um dos crimes listados no artigo 1 da referida lei);
o Decreto-Lei n 3.240/41 (por crimes de que resulte prejuzo Fazenda Pblica); e o
artigo 16 da Lei de Improbidade Administrativa (Lei n 8.429/92).
Com o referido sequestro, no se confunde o propsito da medida cautelar fiscal,
tracejada na Lei n 8.397/92, uma vez que esta, nas precisas lies de Andras Eisele
(1998, p. 210), torna indisponveis bens do devedor tributrio, eis que esta tem natureza
civil e aplicvel para fins de execuo fiscal e no indenizao por dano ex delicto.
O sequestro previsto no Decreto-Lei n 3.240/41 diverge daquele estatudo no
Captulo VI do CPP, motivo pelo qual o Superior Tribunal de Justia reconheceu sua plena
vigncia,5 entendendo que a legislao especial no versa sobre a mera apreenso do
produto do crime, mas, sim, configura especfico meio acautelatrio de ressarcimento
da Fazenda Pblica.
Por certo, o referido instituto busca nada mais do que resguardar a aplicao
de um dos efeitos da condenao, previsto no artigo 91, I, do Cdigo Penal, qual seja:
tornar certa a obrigao de indenizar o dano causado pelo crime.
O artigo 4 do referido decreto-lei assim expe:
Art. 4 O sequestro pode recair sobre todos os bens do indiciado, e compreender os
bens em poder de terceiros desde que estes os tenham adquirido dolosamente, ou
com culpa grave. Os bens doados aps a prtica do crime sero sempre compreendidos no sequestro.
1 Quando se tratar de bens mveis, a autoridade judiciria nomear depositrio,
que assinar termo de compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargo e de
assumir todas as responsabilidades a este inerentes.
Doravante, trataremos o arresto indicado no Decreto-Lei n 3.240/41 como sequestro, valendo-nos da terminologia utilizada na
referida legislao.
Nesse sentido, v. REsp 149.516/SC, 5 T., rel.: min. Gilson Dipp, DJ 17/6/2002, p. 287.

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2 Tratando-se de imveis:
1) o juiz determinar, ex officio, a averbao do sequestro no Registro de Imveis;
2) o Ministrio Pblico promover a hipoteca legal em favor da Fazenda Pblica.

Com efeito, a teor do mencionado artigo, o sequestro pode recair sobre todos os
bens do indiciado e compreender os bens em poder de terceiros, contanto que estes os
tenham adquirido com dolo ou culpa grave. Exige-se, para o deferimento da constrio,
a existncia de indcios veementes da responsabilidade e a indicao dos bens que devam ser objeto da medida (artigo 3).6
Por outro giro, o sequestro tratado nos artigos 125 7 e seguintes do CPP aplica-se aos
bens mveis e imveis do indiciado ou acusado ainda que em poder de terceiros quando
adquiridos com proveito da infrao. Exige-se, para a sua decretao, a existncia de indcios veementes da procedncia ilcita dos bens, como indica o artigo 126 do diploma legal.
A peculiaridade da medida acautelatria do decreto-lei baseia-se na possibilidade
de submeter todo o patrimnio da pessoa suspeita de ter praticado crime de que resulte
prejuzo para a Fazenda Pblica como meio de garantir o ressarcimento do Errio, e no
apenas aqueles que forem produto, ou adquiridos com produto do crime. No importa a
procedncia, mas avaliar os bens comparativamente ao montante do dbito.8
Como decorrncia dessa distino, no decreto-lei no h previso da oposio
de embargos para que a parte possa pleitear o levantamento da constrio: s cabe
a oposio destes por terceiros, na defesa do seu patrimnio. J o artigo 130 do CPP
menciona o termo embargos, embora, na essncia, trata-se de mera contestao ou
impugnao ao ato de constrio (NUCCI, 2008, p. 355). A defesa do acusado, ao opor
embargos, no discute a existncia do crime ou sua autoria: limita-se a demonstrar que
o bem sequestrado no tem qualquer relao com a infrao penal.
Na via recursal, a apelao o meio adequado deciso que indefere ou determina (ibid., p. 354) o sequestro (art. 593, II, do CPP). Contudo, em interessante julgado,
o TJ-RS9 admitiu o uso do mandado de segurana em face da deciso deferitria, desde
que no procure limitar a medida ou reclamar de pretenso excesso.
O art. 2 do decreto-lei10 prev que o sequestro seja decretado pela autoridade
judiciria, sem audincia da parte, com base em requerimento do Ministrio Pblico
fundado em representao da autoridade encarregada do processo administrativo ou do
inqurito policial. Como se verifica, no h previso de que o juiz o decrete de ofcio,
como prev o art. 125 do CPP. Salienta-se que, mesmo quanto legitimidade ativa do
Ministrio Pblico para requerer a medida, a questo ainda suscita controvrsia, embora
hoje j praticamente sepultada, como ser abordado adiante em um tpico especfico.
6
Art. 3 Para a decretao do sequestro necessrio que haja indcios veementes da responsabilidade, os quais sero comunicados ao
juiz em segredo, por escrito ou por declaraes orais reduzidas a termo, e com indicao dos bens que devam ser objeto da medida.
7
Consoante a redao do art. 125 do Cdigo de Processo Penal, caber o sequestro dos bens imveis, adquiridos pelo indiciado com
os proventos da infrao, ainda que j tenham sido transferidos a terceiro.
8
TJ-RS, RCR n 694027921, 2 Cmara Criminal, rel.: des. Milton Martins Soares, DJ 17/11/94.
9
MS n 70004324810, 4 Cmara Criminal, TJ-RS, rel.: Vladimir Giacomuzzi, j. 6/6/2002, verbis: PENAL - SEQUESTRO DE BENS.
EXCESSO. MANDADO DE SEGURANCA. Denega-se a segurana que visa excluir alguns dos bens sequestrados e, ou, arrestados, para
garantia do ressarcimento do prejuzo decorrente da pratica do crime, quando, como no caso, os fatos caracterizadores do excesso
no se mostram lquidos e certos. Indispensabilidade de prvia instruo sobre o tema objeto da segurana.
10
Art. 2 O sequestro decretado pela autoridade judiciria, sem audincia da parte, a requerimento do Ministrio Pblico fundado
em representao da autoridade incumbida do processo administrativo ou do inqurito policial. 1 A ao penal ter incio dentro
de 90 (noventa) dias contados da decretao do sequestro. 2 O sequestro s pode ser embargado por terceiros.

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No obstante o silncio legislativo, entendemos possvel que o magistrado venha,


de ofcio, a decretar a constrio sobre todos os bens do acusado, uma vez presentes os
requisitos para se adotar a medida cautelar. Comentando sobre a redao do art. 125 do
CPP, assim se posiciona Eugnio Pacelli de Oliveira:
A autorizao concedida ao juiz, para a decretao de ofcio da medida, pode ser
explicada tanto pelo fato da presena do interesse pblico em determinados processos, quanto por se tratar de matria estreitamente ligada ao mrito (proventos
resultantes da ao criminosa, sujeitos pena de perdimento) da ao penal, submetida, portanto, ao amplo conhecimento judicial. (OLIVEIRA, E., 2004, p. 312)

Ora, a ratio justificadora da decretao do sequestro de ofcio na sistemtica do


CPP encontra-se presente no mbito das disposies do Decreto-Lei n 3.240/41, sem que
tal medida afronte o sistema acusatrio, tendo em vista seu carter meramente assecuratrio e acessrio ao principal, a ser intentada pelo rgo acusador. Certamente, e rememorando um dos clssicos brocardos latinos, onde existe a mesma razo fundamental,
prevalece a mesma regra de direito ubi eadem ratio, ibi eadem legis dispositio.
Cabe frisar que, na dico do j mencionado artigo 2, o sequestro prescinde
da oitiva da parte adversa para ser decretado, considerando-se o srio risco de que a
prvia audincia inviabilize o sucesso da medida. Contudo, esse contexto no impede a
intimao aps a apreenso dos bens corpreos e a anotao nos registros ou no sendo
estes localizados aps a inscrio devida assim como, posteriormente, a averbao do
sequestro no cartrio do registro geral de imveis, em respeito aos princpios constitucionais da ampla defesa e do devido processo legal. Tal garantia foi bem explicitada pelo
ministro Gilmar Mendes, em recente voto proferido no julgamento do Hbeas Corpus n
91.386/BA, de 19/2/2008, verbis:
O exame da garantia constitucional do due process of law permite nela identificar alguns elementos essenciais sua prpria configurao, destacando-se, dentre
eles, por sua inquestionvel importncia, as seguintes prerrogativas: a) direito ao
processo (garantia de acesso ao Poder Judicirio); b) direito citao e ao conhecimento prvio do teor da acusao; c) direito a um julgamento pblico e clere,
sem dilaes indevidas; d) direito ao contraditrio e plenitude de defesa (direito
autodefesa e defesa tcnica); e) direito de no ser processado e julgado com
base em leis ex post facto; f) direito igualdade entre as partes; g) direito de no
ser processado com fundamento em provas revestidas de ilicitude; h) direito ao benefcio da gratuidade; i) direito observncia do princpio do juiz natural; j) direito
ao silncio (privilgio contra a autoincriminao); l) direito prova; e m) direito de
presena e de participao ativa nos atos de interrogatrio judicial dos demais
litisconsortes penais passivos, quando existentes.

Evidencia-se, de tal sorte, que o devido processo legal no pode ser visto como mero
sinnimo de procedimento, mas sim como respeito s garantias constitucionais individuais,
aludindo-se a formas instrumentais adequadas (SILVA, 1998, p. 432-433) de molde a assegurar
a bilateralidade deciso que determina o sequestro, ainda que esta venha a ser postergada,
em prol da efetividade. Nesse sentido, cabe destacar o julgado citado a seguir:

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AGRAVO REGIMENTAL. INDEFERIMENTO DE LIMINAR EM MANDADO DE SEGURANA.


WRIT IMPETRADO OBJETIVANDO O ACESSO AOS AUTOS DE PROCEDIMENTO CRIMINAL
DIVERSO NO QUAL FOI DEFERIDA MEDIDA CAUTELAR DE SEQUESTRO (ARRESTO) DE
BENS. 1. Na coliso entre o direito ampla defesa e contraditrio e a efetividade
da tutela jurisdicional solicitada pelo Ministrio Pblico Federal deve-se fazer uma
ponderao de valores onde impe-se a preservao do ncleo essencial dos dois
direitos, aplicando-se a menor restrio possvel. 2. Para atingir esta finalidade
urge avaliar-se a adequao e necessidade da medida judicial que decretou o sigilo
dos autos at a efetivao da medida cautelar. 3. No caso, verifica-se que a publicidade dos atos determinados pelo Juzo frustraria sua realizao, consumando-se
a ineficcia da prestao jurisdicional que visa o ressarcimento do dano causado
sociedade. Logo, adequado e necessrio para assegurar a utilidade da jurisdio
o diferimento do direito ampla defesa e contraditrio para aps a efetivao do
arresto. 4. Antinomia de princpios deve ser resolvida em prol da efetividade da jurisdio, revelando-se na hiptese este o devido processo legal a ser adotado, e no
aquele que prioriza a ampla defesa desde o incio do processo. 5. Agravo regimental
conhecido e improvido. (TRF 4 Regio AGMS n 2003.04.010426542, 7 Turma,
rel.: des. fed. Maria de Ftima Freitas Labarrre, DJ 3/3/2004, p. 516)

Decerto que o exerccio dos direitos fundamentais no ostenta carter absoluto:


lcito, em vista de interesse pblico relevante, que se lhe imponha restries. Assim,
a postergao do contraditrio no sequestro/arresto encontra justificativa como medida
de resguardo de interesses pblicos relevantes.
Se pouco aproveita ao acusado alegar que os bens constritos no foram auferidos
com a atividade criminosa j que todo o seu patrimnio responde em garantia pela
prtica do crime em questo de nada adiantaria formular pedido de reconsiderao da
deciso que decretou a medida cautelar. A liberao dos bens somente poderia advir da
sentena a ser prolatada na correspondente ao penal, o que se dessume da inteligncia do artigo 6 do decreto-lei:
Art. 6 Cessa o sequestro, ou a hipoteca:
1) se a ao penal no iniciada, ou reiniciada, no prazo do artigo 2, pargrafo nico;
2) se, por sentena, transitada em julgado, julgada extinta a ao, ou o ru
absolvido.

Demonstra-se irrelevante o fato de algum dos bens constritos ter sido adquirido
pelo acusado antes da prtica dos fatos objeto da imputao, consoante reconhecido no
julgado do TRF da 1 Regio, verbis:
[...] O Decreto-Lei n 3.240, de 8 de maio de 1941, cuja vigncia foi afirmada
pelo Superior Tribunal de Justia, cf. MS n 4.161-1/PB e Resp n 132.539/SC, s
autoriza o sequestro de todos os bens do acusado, mesmo os adquiridos antes do
crime, na hiptese de crime de que resulte prejuzo para a Fazenda Pblica. (AC n
94.01.085072, 3 Turma, rel.: des. fed. Cndido Ribeiro, DJ 29/10/1999, p. 178)

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Da mesma forma, a jurisprudncia do TRF da 4 Regio afasta a pretenso de se


excluir do sequestro o bem de famlia seja por no se tratar de penhora seja por reconhecer no ato uma medida assecuratria com fins penais, que no se confunde com a
pretenso fazendria em sede de execuo fiscal. Nesse sentido, insta trazer colao
o julgado abaixo:
SEQUESTRO DE BENS. DECRETO-LEI N 3.240/41
- O Decreto-Lei n 3.240/41 no incompatvel com os arts. 125 e seguintes do
CPP, porquanto regulam situaes diversas. Caso em que no se vislumbra nenhuma ilegalidade ou afronta Constituio Federal na deciso que determinou
o sequestro de bens de pessoas denunciadas por crimes que, em tese, lesaram a
Fazenda Pblica.
- A impenhorabilidade de imvel residencial (art. 1, Lei n 8.009/90) no oponvel situao em que se busca atravs de medidas acautelatrias garantir
futura execuo de sentena penal condenatria, consoante exceo do art. 3, VI,
da mesma lei. (ACR n 9.360/RS, 8 Turma, rel.: des. fed. Volkmer de Castilho, DJ
4/6/2003, p. 765)11

De fato, o acusado no est sendo expropriado dos seus bens com a medida excepcional, que tem justamente o objetivo de viabilizar futura execuo. Por esse motivo, no
deve ser oponvel a impenhorabilidade do imvel residencial prevista na Lei n 8.009/90.
O sequestro pode ser incidental, quando oferecido em conjunto com a denncia
ou preparatrio, situao em que tem a sua eficcia condicionada ao ajuizamento da
ao penal no prazo mximo de 90 dias (artigo 2, 1, do decreto-lei). Tal medida busca evitar a supresso, dilapidao ou ocultao dos bens pelo acusado, suficientes ao
ressarcimento do Errio. Em se tratando de processo incidente, o pedido de sequestro
dever ser autuado em apartado.
O artigo 4 do Decreto-Lei n 3.240/41, com bastante pertinncia, prev a possibilidade de o sequestro alcanar as doaes efetuadas aps o cometimento do crime.
Quando o sequestro recair sobre mveis, ser necessrio nomear um depositrio (art.
4, 1) devidamente compromissado em desempenhar os deveres inerentes ao cargo,
alguns dos quais listados no artigo 5: informar sobre a existncia de outros bens; fornecer penso mdica para a subsistncia do indiciado e seus dependentes, custeada pelos
bens arrecadados; e prestar contas dos seus atos mensalmente.12
Caso no haja apreenso da coisa pelo depositrio, far-se- a anotao da
constrio judicial nos especficos registros da propriedade, quer se trate de veculos
(Departamento de Trnsito); navios e embarcaes (Registro da Propriedade Marinha, a
ser realizado no Tribunal Marinho e posteriormente comunicado Capitania dos Portos,
a teor dos arts. 12 a 14 da Lei n 7.652/88); aeronaves (Registro Aeronutico Brasileiro,
consoante os arts. 72 a 76 da Lei n 7.565/86); marcas e patentes (INPI); quotas sociais
(Junta Comercial); aes (CVM), entre outros rgos.
11
No mesmo sentido, vide TRF da 4 Regio, MS n 2004.04.01.0125546/PR, 8 Turma, rel.: des. fed. lcio Pinheiro de Castro,
DJ 14/7/2004, p. 559.
12
Art. 5. Incumbe ao depositrio, alm dos demais atos relativos ao cargo: 1) informar autoridade judiciria da existncia de bens
ainda no compreendidos no sequestro; 2) fornecer, custa dos bens arrecadados, penso mdica, arbitrada pela autoridade judiciria,
para a manuteno do indiciado e das pessoas que vivem a suas expensas; 3) prestar mensalmente contas da administrao.

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Cabe salientar que a decretao da indisponibilidade parcial ou total das quotas


sociais e aes se justifica pela necessidade de proteger o seu contedo econmico,
e, por conseguinte, preservar a garantia da pretenso ressarcitria, havendo fundados
indcios da dilapidao do patrimnio societrio pelo acusado sem que se pretenda acarretar qualquer bice ou embarao s atividades lcitas e comerciais da pessoa jurdica
(BRAGA, 2003, p. 231).
Em se tratando de imveis, o juiz determinar, ex officio, a averbao do sequestro na circunscrio imobiliria devida (art. 4, 2, item 1).
O referido art. 4, caput, contempla ainda a possibilidade de a constrio determinada pelo juzo recair sobre bens em poder de terceiros, contanto que estes os
tenham adquirido dolosamente ou com culpa grave que poderia ser reconhecida, e.g.,
na aquisio com um preo vil. Busca o legislador, com essa medida, coibir situaes
que importem locupletamento ilcito e transmisso ardilosa da propriedade de bens pelo
acusado a terceiros, como forma de livrar seu patrimnio da constrio judicial. No caso
de terceiro sem qualquer vinculao ftica com o acobertamento dos bens em litgio e
estranhos da relao causal, a lei oferece-lhes a via dos embargos, a fim de resguardar
seu patrimnio dos efeitos da medida cautelar (art. 2, 2).
5 Da hipoteca legal
Consoante a dico do art. 4, 2, item 2 do decreto-lei, a hipoteca legal ser
promovida pelo Ministrio Pblico em favor da Fazenda Pblica. Fernando da Costa
Tourinho Filho nos ensina:
Hipoteca legal. Esta outra medida assecuratria que pode ser requerida perante o
Juiz penal. Diverge profundamente do sequestro de que cuidam os arts. 125 e 132,
muito embora haja entre ambos os institutos profundos laos que os aproximam.
Os bens sequestrados ou hipotecados ficam seguros e, alm disso, servem de garantia
para a satisfao do dano ex delicto. Com esta diferena: o bem hipotecado destina-se,
exclusivamente, ao ressarcimento do dano e despesas processuais, enquanto o bem sequestrado de que tratam os arts. 125 e 132 visa a satisfao do dano e, eventualmente,
se apurado mais do que o montante que deve ser dado ao lesado ou terceiro de boa-f,
reverter as sobras para os cofres da Unio. (TOURINHO FILHO, 1997, p. 293)

O instituto da hipoteca legal destina-se a assegurar a indenizao do ofendido pela prtica do crime, assim como pelo pagamento das custas (quando a legislao o previr)
e das despesas processuais; e independe da origem ou da fonte de aquisio da propriedade. Trata-se de medida cujo nico objetivo garantir a solvabilidade do devedor, na liquidao de obrigao ou responsabilidade civil decorrente de infrao penal
(OLIVEIRA, E., 2004, p. 314).
H, pois, necessidade de se determinar que imveis ficaro vinculados ao cumprimento da obrigao. O registro e a especializao da hipoteca legal, no Direito Civil,
incumbem primordialmente a quem est obrigado a prestar a garantia.

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No mbito dos crimes contra a ordem tributria, entende Andras Eisele (1998,
p. 211) que a especializao de bens em hipoteca legal disciplinada pelo artigo 135 do
Cdigo de Processo Penal. H entendimento,13 contudo, no sentido de ser mais apropriado seguir o procedimento de jurisdio voluntria previsto nos artigos 1.205 a 1.210 do
Cdigo de Processo Civil. Segundo prev o art. 1.207 deste diploma, findo o procedimento por sentena, o juiz determinar que se proceda inscrio da hipoteca. Ressalte-se
ainda que, subsidiariamente, a inscrio da garantia pode ser exigida pelo interessado
ou pelo Ministrio Pblico em seu lugar (Cdigo Civil, art. 1.497). Completa-se o processo de especializao de hipoteca com o registro da sentena no Registro de Imveis (Lei
n 6.015/73, art. 167, II).
No caso do Decreto-Lei n 3.240/41, caber ao Parquet apontar os bens imveis
sobre os quais a hipoteca dever incidir, tornando-os indisponveis. Dever o requerimento de especializao da hipoteca fazer referncia ao penal e medida cautelar
levada a efeito, instruindo-o com a prova da deciso deferitria do arresto; do demonstrativo financeiro da Fazenda Pblica apurando o valor atualizado dos prejuzos causados; da relao do imvel ou imveis; e com documentos comprobatrios do domnio
(MIRABETE, 1998, p. 242).
Uma vez transitada em julgado a sentena condenatria, esta importar a perda, em favor da Fazenda Pblica, dos bens que forem produto, ou adquiridos com o
produto do crime, resguardando-se o direito de terceiro de boa-f, como dispe o
artigo 8 do decreto-lei.
Uma leitura aodada do dispositivo levaria ao entendimento de que o Decreto-Lei
n 3.240/41 traria uma contradio nos prprios termos, ao prever, no artigo 4, que a
medida cautelar recaia sobre todos os bens do indiciado ou acusado; e, mais adiante, no
artigo 8, ao dispor que somente os bens que sejam produto ou adquiridos com o produto
do crime sejam perdidos em favor da Fazenda Pblica. Tal compreenso errnea acarretaria o reconhecimento da prpria revogao das disposies deste decreto-lei pelo CPP.
Logo a seguir, no artigo 9, o legislador previu que se tais bens adquiridos com o
proveito da infrao, no forem suficientes para a cobertura do prejuzo ao Errio, ser promovida, no juzo competente, a execuo da sentena condenatria sobre todos
os bens necessrios para o completo ressarcimento dos cofres pblicos. Este dispositivo
mantm firme a caracterstica peculiar do arresto promovido pelo decreto-lei, qual seja,
a de recair sobre todo o patrimnio do indiciado ou acusado, lcito ou ilcito, garantia
esta que perdura at a completa reparao do dano sofrido pela Fazenda Pblica.14
BRAGA, 2003, p. 240. O autor relaciona como argumentos para esse entendimento o fato de que a hipoteca um instituto marcadamente civil (tem-se o direito privado como o campo prprio e o estatuto processual civil como o meio flido s injunes e
questionamentos junto da jurisdio civil) e que, por aceder ao penal levada a efeito, cujo regramento amiudemente contemplado pelo Codex processual civil, permite a plena observncia da ampla defesa e do devido processo legal. Alm disso, ressalta
que a disciplina da hipoteca legal prevista no Cdigo de Processo Penal (arts. 134 e 135) est centrada sobre os imveis adquiridos
pelo indiciado com os proventos da infrao e no engloba a hiptese de incidncia do Decreto-Lei n 3.240/41 todos os bens do
acusado oriundos da prtica de crimes contra a Fazenda Pblica. Em apoio ao seu entendimento, cita a deciso proferida no MS n
70004885240, 4 Cmara Criminal, TJ-RS, rel.: Vladimir Giacomuzzi, j. 24/10/2002.
14
Nesse sentido, dispem os mencionados artigos: Art. 8 Transitada em julgado, a sentena condenatria importa a perda, em favor da Fazenda Pblica, dos bens que forem produto, ou adquiridos como o produto do crime, ressalvado o direito de terceiro de boaf. Art. 9 Se do crime resulta, para a Fazenda Pblica, prejuzo que no seja coberto na forma do artigo anterior, promover-se-, no
juzo competente, a execuo da sentena condenatria, a qual recair sobre tantos bens quantos bastem para ressarci-lo.
13

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De tal sorte, o sequestro somente se mantm enquanto durar o processo penal, pois
se a ao penal no foi iniciada no prazo de 90 dias a contar da sua decretao tratando-se,
pois, do sequestro incidente ; ou decretado incidentemente ao processo, no for reiniciado
naquele prazo, assim como se o acusado vier a ser absolvido ou ter declarada extinta a sua
punibilidade, cessar a eficcia da medida (artigo 6 do decreto-lei).
Cabe, por fim, salientar que, consoante a redao do artigo 7, a cessao do
sequestro ou da hipoteca no exclui o direito de a Fazenda Pblica pleitear a reparao
do dano de acordo com a lei civil.
6 Da legitimidade ativa do Ministrio Pblico para requerer o sequestro dos bens dos
autores de crimes que acarretem prejuzo Fazenda Pblica
Para assegurar a futura execuo da reparao do dano, como decorrncia automtica da sentena penal condenatria no crime contra a ordem tributria, est o
Ministrio Pblico ativamente legitimado a promover a medida cautelar de sequestro
prevista no Decreto-Lei n 3.240/41. o que se dessume da redao do artigo 2.
Passados tantos anos da edio do decreto-lei, o dispositivo ainda causa controvrsia na jurisprudncia. Nesse sentido, j decidiu o TJ-SC:
Recurso crime. Apelao. Sequestro de bens. Deciso interlocutria mista que denegou a concesso. Cabimento. Processo penal. Sequestro de bens. Crime de sonegao fiscal. Decreto-Lei n 3.240/41. Interesse meramente patrimonial da Fazenda
Estadual. Ilegitimidade do Ministrio Pblico. Deciso Mantida. (TJ-SC, Apelao
Criminal n 98.015.731-5, 2 Cmara Criminal, rel.: des. Nilton Macedo Machado.
J. em 23/2/1999).

Na referida deciso, entendeu o tribunal catarinense que o interesse patrimonial protegido pela medida cautelar de sequestro no se confunde com o direito de punir do Estado,
visto que o titular do interesse patrimonial-fiscal a Fazenda Pblica e que, ao pretender
resguard-lo, o Parquet estaria assumindo a funo de representante judicial dos interesses
fazendrios, contrariamente vedao consignada no art. 129, IX, da Constituio.
Em abono a este entendimento, o relator do v. acrdo cita a Smula n 139 do
Superior Tribunal de Justia, segundo a qual cabe Procuradoria da Fazenda Nacional
propor execuo fiscal para cobrana do crdito relativo ao ITR, dando azo inarredvel
concluso de que o papel destinado aos rgos de representao do Estado em processos de
natureza fiscal no pode ser assumido pelo Ministrio Pblico, porquanto o interesse meramente patrimonial do Estado no equivale a interesse social ou individual indisponvel.15
Data vnia, tal entendimento esposado no acrdo em comento no merece prevalecer. Inicialmente, a literalidade do decreto-lei j indica a aceitao legal pela legitimidade ativa do Ministrio Pblico para requerer a medida cautelar de sequestro,
perdurando esta legitimidade aps a vigncia da Constituio de 1988, consoante o
magistrio de Carlos Alberto lvaro de Oliveira e Galeno Lacerda (1998, p. 66).
15

Acrdo publicado na ntegra no Boletim IBCCrim, n. 81 ago./1999.

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Por certo, no a origem do bem a ser sequestrado que infirma a legitimidade do


Parquet, e sim a ocorrncia da infrao penal e a possibilidade de se promover o ressarcimento dos prejuzos por ela causados pelo ru, uma vez transitada em julgado a condenao.
De mais a mais, se compete ao Ministrio Pblico requerer o sequestro de bens
luz dos preceitos do CPP com o escopo de garantir o ressarcimento futuro da vtima do
delito , com maior razo ser cabvel a sua legitimidade para requerer a medida quando
lesado for o patrimnio pblico, em face de crime contra a ordem tributria (BISSOLI
FILHO; MARCOS, 1999).
Por outro giro, no h como prevalecer a ideia de restrio da atuao do
Ministrio Pblico em se tratando de qualquer tema afeto defesa do Errio. Os recursos
suprimidos ou reduzidos em detrimento da Fazenda Pblica no podem ser compreendidos como mero interesse fazendrio. Interesse da Fazenda Pblica interesse pblico,
interesse de toda a sociedade, rene as caractersticas de direito e interesse difusos
(AREND, 2000, p. 41). Como j exposto, so os tributos que permitem a uniformidade do
tecido social e a consecuo das polticas pblicas em favor do administrado, cabendo
ao Ministrio Pblico zelar pelo pleno funcionamento da ordem tributria, abalada pela
prtica desses crimes.
A legitimao ativa decorre do seu compromisso constitucional, posto se tratar
de instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, com a incumbncia de promover a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses
sociais e indisponveis, como consagra a redao do artigo 127 da CF88.
Neste sentido, e contrrio ao entendimento sustentado no acrdo citado, o TRF
da 4 Regio se pronunciou, verbis:
PROCESSUAL PENAL - SEQUESTRO DE BENS - ART. 137, CPP - CRIME DE SONEGAO
FISCAL - LEGITIMIDADE PARA PROPOSITURA DA MEDIDA - MINISTRIO PBLICO - ART. 142,
CPP E DECRETO-LEI N 3.240/41 - RECURSO CABVEL - APELAO - ART. 593, II, CPP
1 O sequestro dos bens de acusado em ao penal medida destinada a assegurar a
futura reparao do dano, isto , visa assegurar a efetividade da aplicao da Lei Penal.
Em caso de condenao, os bens sequestrados tanto podem ressarcir a Fazenda Pblica
nos crimes de sonegao fiscal quanto assegurar a reparao de dano ex delicto, bem
como garantir a efetividade da sano pecuniria e o pagamento de custas processuais,
porventura fixadas. 2. Nos termos do art. 142 do CPP, detm o Ministrio Pblico legitimidade para requerer medida assecuratria de sequestro (art. 137 do CPP e DecretoLei n 3.240/41) em havendo interesse da Fazenda Pblica. 3. O recurso cabvel da
deciso que, nos prprios autos da ao penal, determinar o sequestro dos bens do
acusado o recurso de apelao (CPP, art. 593, II). (ACR n 1999.71.00.007320-9/RS.
7 T. Rel.: des. fed. Vladimir Freitas. DJU 26/3/2003, p. 805)

Desta forma, no h como se alijar o Ministrio Pblico do seu dever constitucional de promover as medidas tendentes a garantir a reparao dos danos quando a
vtima for o Estado, ainda que este tenha sua representao judicial, pois est presente
o interesse pblico primrio.

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7 Concluso
A ordem tributria constitui uma das bases fundamentais para a manuteno
da atual ordem democrtica constitucional brasileira. Dela se espera a capacidade de
custear e suprir os anseios da coletividade, garantindo, em ltima anlise, o efetivo
exerccio da cidadania.
Iniciamos este trabalho dizendo ser imperioso que o Estado exera de maneira
firme a atividade fiscalizadora, dotando os agentes de instrumentos eficazes de arrecadao e de represso sonegao de tributos. A efetividade da jurisdio penal
imperativo impostergvel no Brasil, onde viceja a mcula de impunidade (TRS, 2002,
p. 6). Recente estudo do Instituto Brasileiro de Planejamento Tributrio (IBPT) mostra
que a sonegao fiscal cresceu 6,97% de 2002 para 2004 entre as empresas, ano em que
29,45% das empresas pesquisadas apresentaram fortes indcios de sonegao fiscal.
Por setores da economia, o comrcio o registra o maior nmero de empresas que praticam algum tipo de sonegao: 31,23%. Em seguida, aparece a indstria, com indcios de
sonegao em 27,02% das empresas. No setor de servios, h indcios de sonegao em
22,45% das empresas.16
Os prejuzos decorrentes dos crimes contra a ordem tributria, ao atingirem as
finanas pblicas, prejudicam fundamentalmente os servios pblicos essenciais, bem
como a fruio dos direitos individuais pelos cidados. Portanto, de suma importncia
que a lei contemple mecanismos que garantam um alcance mais eficaz do combate
sonegao de tributos, assegurando que a pretenso ressarcitria do Estado logre xito
ao trmino da persecuo penal.
O Decreto-Lei n 3.240/41 revela-se como um poderoso instrumento assecuratrio
dessa pretenso, ao permitir que os bens dos acusados da prtica de crimes lesa-ptria
como tambm so conhecidos tais crimes na doutrina sejam arrestados e excutidos
para a reparao do dano sofrido pelos cofres pblicos.
Houvemos por bem frisar a natureza cautelar da medida prevista nesse decretolei e traar as devidas distines do instituto com o sequestro (rectius, arresto) de
bens previsto no CPP, evidenciando o tratamento que lhe tem sido conferido pela
jurisprudncia dos nossos Tribunais e lanando comentrios sobre os dispositivos considerados mais pertinentes.
Buscamos, ainda, enfatizar que a legitimao do Ministrio Pblico para formular
pedidos de sequestro fundados nesse diploma legal no encontra qualquer obstculo na ordem constitucional ou legal. Muito pelo contrrio: revela-se como uma exortao para uma
sociedade que clama pelo fim da impunidade, mormente quanto aos crimes que tomam de
assalto o Errio e impingem a repartio dos prejuzos sobre todos os contribuintes.
Ainda que exija do intrprete uma releitura de alguns dos seus dispositivos sob
a tica constitucional vigente, o Decreto-Lei n 3.240/41 encontra-se plenamente em
16

Fonte: <http://www1.folha.uol.com.br/folha/dinheiro/ult91u99401.shtml>. Acesso em: 20 maio 2008.

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vigor no nosso ordenamento jurdico, e deve ser prestigiado o seu propsito de assegurar
a eficcia da medida cautelar nele tratada, sobretudo em tempos nos quais os maus pagadores costumeiramente so agraciados com o beneplcito estatal anistias, isenes,
refinanciamentos, entre tantas outras benesses.
preciso desestimular a sonegao dos tributos, considerando os seus efeitos
deletrios no corpo social. Uma nao que assume na sua lei maior o compromisso de
promover o bem comum, fundamentado numa sociedade livre, justa e solidria, no
pode aceitar impassvel o sacrifcio dos seus cidados, o enfraquecimento do Estado e o
esfacelamento das suas instituies.

CONSIDERATIONS ON DECREE-LAW N. 3,240/41


ABSTRACT: The study aims to bring some approaches to the enactment of the abduction crimes
which result in losses to the Treasury, addressed in the Decree-Law n. 3,240/41. It makes a brief
reference to the interim nature of the measure and its duration. Some distinctions are drawn about
the handling of the institute in the Code of Criminal Procedure, focusing on some understandings
consolidated in doctrine and jurisprudence. Then, there are comment on the abduction with the
differences from legal mortgage. Finally, we approach the legitimacy of the active prosecutors for
the application of this decree.
KEYWORDS: Abduction. Decree-Law n. 3,240/41. Prosecutors.

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