Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
Concepto de patrimonio del Titulo XIII: Un conjunto de derechos y obligaciones, referibles a cosas u otras entidades,
sobre las que los ciudadanos pueden ejercer legtimamente derechos de disposicin o aprovechamiento, que tienen un
valor econmico y que deben ser valorables en dinero.
Teorias sobre patrimonio
- Concepcin econmica: es necesario que el patrimonio tenga un valor econmico estimable, no debiendo ser
protegidas por el Derecho Penal las cosas que estn desprovistas de un valor econmico objetivo, y que tienen un valor
subjetivo, afectivo o sentimental para el que las posee. Por tanto, la concepcin econmica, hace referencia al valor de los
elementos patrimoniales que pertenecen a una persona.
- Concepcin jurdica: Surge para complementarlos lmites del concepto econmico de patrimonio, es decir, se refiere a
los extremos del patrimonio a proteger por el Derecho Penal. Lo que caracteriza al concepto penal de patrimonio es tanto
el valor econmico de la cosa, como la proteccin jurdica que se le brinda a la relacin de una persona con esa cosa.
Por ello, es dominante en nuestra doctrina:
- Concepcin mixta jurdico-econmica de patrimonio: de los anteriores conceptos pero con matrices, caracterizada
por:
a) Objeto material de un delito patrimonial solo puede serlo aquellos bienes o derechos dotados de valor econmico.
b) Para ser sujeto pasivo de un delito patrimonial no basta con que el sujeto tenga una relacin fctica con la cosa, sino
que es preciso que est relacionado con ella en virtud de una relacin protegida por el ordenamiento jurdico, es decir, no
slo se protege la propiedad sino tambin la posesin obtenida mediante un arrendamiento, comodato, derecho de uso,
c) Sufrir un perjuicio patrimonial, entendido como toda disminucin econmicamente evaluable del acervo patrimonial que
jurdicamente corresponde a una persona.
DELUITOS DE LOS HURTOS (234-236 CP)
El hurto se ha configurado siempre como la figura bsica y residual de los delitos contra el patrimonio, sobre todo en lo
referente a apoderamiento material. Se trata de un delito patrimonial de apoderamiento no violento.
Tipo basico
art. 234 CP: El que, con nimo de lucro, tomare las cosas muebles ajenas sin la voluntad de su dueo ser castigado, como
reo de hurto, con la pena de prisin de seis a dieciocho meses si la cuanta de lo sustrado excede de 400 euros. Con la
misma pena se castigar al que en el plazo de un ao realice tres veces la accin descrita en el apartado 1 del artculo
623 de este Cdigo, siempre que el montante acumulado de las infracciones sea superior al mnimo de la referida figura
del delito.
Tipo objetivo
Bien Juridico protegido: Segn Mooz conde se protege la posesin e indirectamente la propiedad, la posicin mayoritaria
establece que se protegue la propiedad.
Sujeto: Activo, puede serlo cualquiera y Pasivo, el dueo de la cosa
Conducta tipica: Es tomar bienes ajenos (234 CP), hay un desplazamiento fisico de lacosa, se puede hacer por el propio
sujeto activo, pero tambin se puede valer de medios mecnicos para realizarlo, pero tambin puede ser utilizando
animales. En esta conducta, no hay violencia, ni intimidacion en las personas, ni fuerza en la cosas,
Iter criminis: En el hurto lo qu es esencial a efectos es lo que se denomina minima disponibilidad, es decir que el sujeto
activo tenga disponibilidad aunque sea minima, infima de la cosa, en cuanto a esto se entiende que el hecho esta
consumado.
FURTUM POSSESIONIS
Artculo 236 CP: Ser castigado con multa de tres a 12 meses el que, siendo dueo de una cosa mueble o actuando con el
consentimiento de ste, la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con perjuicio del mismo o de un
tercero, siempre que el valor de aqulla excediere de 400 euros.
El bien jurdico protegido no es la propiedad, sino la posesin legitima del que tiene la cosa mueble, frente al hurto propio,
este tiene la particularidad de que el sujeto activo es el dueo de la cosa mueble o alguien acta con su consentimiento. En
cuanto a los sujetos de este delito especial del 236 CP son:
-Sujeto activo: el dueo de la cosa mueble y -Sujeto pasivo: el que la posee legtimamente.
-Junto a los dos referidos sujetos puede aparecer un tercero: el perjudicado.
La accin consiste en sustraer, pero no en recibir la cosa mediante engao, ya que si no hablaramos de estafa. Tampoco
es sustraccin encontrarse con la cosa.
ROBO CON FUERZA EN LAS COSAS
El art.238 CP: Son reos del delito de robo con fuerza en las cosas los que ejecuten el hecho cuando concurra alguna de
las circunstancias siguientes:
1) Escalamiento: No contiene el CP vigente una definicin de los que se entiende por tal. En CP de 1932 se daba una que
debe considerarse vigente como criterio interpretativo: la entrada en el lugar del robo por una va que no fuera la
destinada a tal efecto, aunque posteriormente este criterio no ha sido seguido por la jurisprudencia posterior al 2001, no
entendiendo como escalamiento las verjas o ventanas abiertas a ras del suelo, sino que esta agravacin solo puede ser
contenida por el injusto derivado de un mayor desvalor de la accin que vulnera las barreras defensivas de la propiedad
empleando el sujeto activo suficiente energa criminal, esfuerzo de vulnerar obstculos predispuestos para la defensa
de la propiedad.
De todos modos es irrelevante el:
-Lugar por donde se penetre en el local, distinto del destinado a tal efecto: Huecos, ventanas, chimenea
-Medio utilizado para ello: Escalera, escalando, cuerda
-Que sea en sentido ascendente o descendiente
El escalamiento a de constituir un medio para la sustraccin, de tal modo que si se utiliza para salir o huir, despus de
sustraer la cosa, no cabe hablar de robo con escalamiento.
2) Rompimiento de pared, techo o suelo, o fractura de puerta o ventana: Es la denominada fractura exterior, y al igual
que el escalamiento requiere un acceso al interior del lugar, fuerza ad rem, siendo indiferente que sea un edificio o
cualquier otro lugar cerrado. Por fractura de puerta, debe entenderse tambin la de la cerradura de esta por frgil que
sea o la de cristales. Es fundamental que la fractura sea el medio para la sustraccin, por lo que no puede aplicarse para
salir del robo. Los daos producidos se subsumen en el delito de robo formando un delito complejo.
3) Fractura de armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o sellados, o forzamiento de sus cerraduras o
descubrimiento de sus claves para sustraer su contenido, sea en el lugar del robo o fuera del mismo
La fractura interna, supone que ya se ha entrado en el sitio donde se encuentran los objetos normalmente y lo que se
violenta es la cosa mueble u objeto en el que se hallan las cosas que el sujeto activo pretende sustraer (armario, arca,..).
-La apertura de sobres lacrados o precintados, sino requiere el empleo de fuerza es hurto.
-En el caso de forzamiento de cerraduras se incluye el descubrimiento de las claves de las mismas, es decir, la
apertura de los mecanismos de seguridad sin forzamiento, sino obteniendo los nmeros o cdigos.
-En el ltimo inciso: para sustraer su contenido, sea en el lugar del robo o fuera del mismo, recoge un supuesto de hurto
que por motivos poltico-criminales ha sido asimilado por el legislador al robo con fuerza en las cosas, donde el
forzamiento de dichos objetos debe llevarse a cabo para sustraer su contenido, que aunque el apoderamiento no se lleve
a cabo en el lugar del robo, sino posteriormente en otro sitio, exista ya robo con la sustraccin del objeto a forzar, y no
hurto. Aqu el delito de robo se consuma cuando el sujeto tiene la disponibilidad del objeto cerrado sin que se requiera el
efectivo apoderamiento de su contenido.
4) Uso de llaves falsas: En el artculo 239 CP se define lo que hay que entender por llave falsa, se considerarn llaves
falsas:
1. Las ganzas u otros instrumentos anlogos.
2. Las llaves legtimas perdidas por el propietario u obtenidas por un medio que constituya infraccin penal.
3. Cualesquiera otras que no sean las destinadas por el propietario para abrir la cerradura violentada por el reo.
A los efectos, se consideran llaves las tarjetas, magnticas o perforadas, los mandos o instrumentos de apertura a
distancia y cualquier otro instrumento tecnolgico de eficacia similar. El concepto de llave falsa es funcional, bastando
con que se utilice algn instrumento que sirva para abrir un cierre mecnico y que el que la usa no est autorizado por su
propietario. Entre las llaves falsas se encuentran las sustradas, las extraviadas por su propietario y las indebidamente
retenidas, la jurisprudencia rechaza calificar de robo cuando la llave se halla en lugar visible y prcticamente a
disposicin de quien la toma.
En los casos en que las llaves se poseen legtimamente con autorizacin de su dueo:
a) Existe hurto si se utilizan para apoderarse del dinero u otros objetos
b) Apropiacin indebida si tambin se tiene la disponibilidad de los objetos
5) Inutilizacin de sistemas especficos de alarma o guarda: se trata de acceder a la posesin de alguna cosa mueble
custodiada con sistemas especficos de alarma, inutilizando dichos sistemas, no entran los llamados offendicula, que
suponen una defensa activa de la propiedad, incidiendo sobre el sujeto que va a cometer el robo
Las alarmas que se disparan automticamente al entrar el ladrn, perros adiestrados, valla electrificada, esta
circunstancia, queda reducida a los sistemas de alarma estticos que no agreden la integridad de los que intentan
sobrepasarlos los dispositivos de alarma incorporados al objeto que pitan al pasar por el control, se consideran que se
realizan para evitar su descubrimiento y no para conseguir la sustraccin del objeto, por lo que constituir hurto
ROBO Y HURTO DE USO DE VEHCULOS
En el art.244 CP: se tipifica el robo y hurto de uso de vehculos.
-Bien jurdico protegido: el derecho de uso o utilizacin que tiene el propietario sobre el vehculo a motor, incluyndose
por tanto el hurto de uso y adems lo que podramos llamar apropiacin indebida de uso de vehculo a motor. Podr
cometer este delito tanto el que se apodera del vehculo para usarlo, como el que poseyndolo legtimamente hace un uso
del vehculo distinto de aquel para el que haba sido autorizado por el propietario.
Suejto: -Activo, cualquiera excepto el propietario y -Pasivo, el propietario del vehiculo
-Tipo bsico (hurto de uso o utilizacin indebida)
Art 244.1CP: El que sustrajere o utilizare sin la debida autorizacin un vehculo a motor o ciclomotor ajenos, cuyo valor
excediere de 400 euros, sin nimo de apropirselo, ser castigado con la pena de trabajos en beneficio de la comunidad
de 31 a 90 das o multa de seis a 12 meses si lo restituyera, directa o indirectamente, en un plazo no superior a 48 horas,
sin que, en ningn caso, la pena impuesta pueda ser igual o superior a la que correspondera si se apropiare
definitivamente del vehculo. Con la misma pena se castigar al que en el plazo de un ao realice cuatro veces la accin
descrita en el art.623.3 de este Cdigo, siempre que el montante acumulado de las infracciones sea superior al mnimo de
la referida figura del delito.
Tipo objetivo
-La accin: consiste en sustraer el vehculo o utilizarlo sin la debida autorizacin, siendo indiferente que lo conduzca el
mismo que lo ha sustrado o un tercero, por lo que ambos pueden considerarse sujetos activos del delito o coautores, as
como el amplio precepto de utilizare abarca al copiloto y pasajeros del vehculo objeto del delito. A diferencia con el
robo con fuerza en las cosas, en los robos de uso, no se exige fuerza ad rem, pudiendo ser vlida tambin la aplicacin
de la fuerza in rem, que depender arbitrariamente del lugar donde se enjuicie el caso.
-Objeto material: es vehculo a motor o ciclomotor ajenos (lanchas son atpicas).
Tipo subjetivo
Se exige necesariamente que no haya nimo de apropiacin (244: sin nimo de apropirselo), configurado este elemento
subjetivo de una manera negativa consistente en la ausencia de voluntad de apropiacin, pero al mismo tiempo exige el
dolo en el uso del vehculo, aunque este uso sea al menos potencial y no efectivo, una vez que se tiene la posesin y
disponibilidad efectivas del vehculo.
Tipos cualificados
Fuerza en las cosas (robo de uso) (244.2 CP)
Si el hecho se ejecutare empleando fuerza en las cosas, la pena se aplicar en su mitad superior. Concepto normativo que
hay que buscar en el art. 238, la concurrencia de alguna de las circunstancias all enumeradas en el apoderamiento del
vehculo, constituyendo esta cualificacin:
-La llave falsa, entendida por la jurisprudencia la puesta en marcha del vehculo mediante dispositivos no destinados a
tal efecto. -Romper la cadena o pitn empleada para asegurar la motocicleta constituye fuerza por inutilizacin de los
sistemas especficos de guarda
No restitucin en las 48 horas (244.3 CP)
Las 48 horas se entienden desde el momento de la sustraccin, hasta el momento de la devolucin (no del hallazgo). El
hecho de que no se restituya el vehculo dentro de las 48 horas no implica siempre un nimo de apropiacin, pero que el
legislador por razones de poltica-criminal y por las dificultades probatorias del nimo de apropiacin del sujeto, y con
ello la dificultad de distincin entre este delito y hurto/robo, ha establecido un baremo objetivo, de tal forma: hurto/robo
de uso 48 horas se convierte en hurto/robo comn
Concursos
-El art.290 CP se aplica preferentemente, por principio de especialidad, respecto de la falsedad documental (art. 392 CP);
as como en casos coincidentes, seguira siendo preferente del 392 por tener una pena superior en su lmite mnimo.
2) ADMINISTRACIN DESLEAL
El art, 295 CP:Los administradores de hecho o de derecho o los socios de cualquier sociedad constituida o en formacin,
que en beneficio propio o de un tercero, con abuso de las funciones propias de su cargo, dispongan fraudulentamente de
los bienes de la sociedad o contraigan obligaciones a cargo de sta causando directamente un perjuicio econmicamente
evaluable a sus socios, depositarios, cuentapartcipes o titulares de los bienes, valores o capital que administren, sern
castigados con la pena de prisin de seis meses a cuatro aos, o multa del tanto al triplo del beneficio obtenido.
-El bien jurdico protegido: Es ms que el patrimonio individual, un conjunto de derechos, por un lado de los socios,
depositarios, cuentapartcipes o titulares de los bienes, valores y capital, y por otro, los de la sociedad, ya que los delitos
de apropiacin indebida lesionan un patrimonio, apreciado de manera singular; en tanto que, en los delitos societarios, se
atenta, adems, frente al orden socioeconmico, en la medida que la conducta del administrador que se comporta de este
ilcito modo daa tambin la confianza ciudadana en la participacin en el mercado. El mbito de determinacin de las
vctimas de cada una de estas infracciones, ms especial el del delito societario.
Tipo objetivo
La administracin desleal es un delito de difcil distincin respecto de la figura de la apropiacin indebida, ya que el
presupuesto de ambos es que el sujeto activo est, con anterioridad a la realizacin de la accin tpica, en la posesin
legtima de determinados bienes patrimoniales, en virtud de un ttulo que no supone transmisin de la propiedad sobre
ellos, y a los fines de su gestin o administracin. Ambos son delitos especiales propios (de los que slo pueden ser
autores directos quienes se encuentren en las especiales situaciones que se describen en los respectivos tipos) y en
ambos, adems, el sujeto activo abusa de las funciones propias del cargo en virtud del que ha recibido la posesin de los
bienes, y procede a disponer de ellos, causando un perjuicio econmico concreto, y evaluable econmicamente, resultado
ste propio del delito. Las diferencias entre ambas figuras son ms tenues:
Sujetos:
-Activo, pueden ser tanto los administradores de derecho o de hecho, como los socios que estn en condiciones de
realizar la conducta tpica
-Pasivo, los titulares del bien jurdico protegido, que pueden ser tanto los socios, depositarios, cuentapartcipes, o
titulares de los bienes, valores o capital que administre el sujeto activo.
- La conducta tpica es:
1. disponer fraudulentamente de los bienes de la sociedad (lo que supone realizar actos de transmisin dominical o
gravamen sobre los mismos, pero sin contraprestacin real y adecuada para la sociedad, y con beneficio para el autor o
un tercero).
2. contraer obligaciones a cargo de esta, lo que significa asumir deudas o compromisos de pago o de mero hacer, si
tienen trascendencia econmica-, sin un correspondiente incremento patrimonial, y a los fines de beneficiarse
econmicamente el autor del hecho o un tercero); todo ello realizado desde la situacin de ventaja que proporciona la
condicin de administrador, de hecho o de Derecho, o de socio, de una compaa mercantil.
Se exige siempre, para la consumacin del delito, un perjuicio econmicamente evaluable, que es un dao o merma
patrimonial concretos, y del que slo pueden ser vctimas tpicas los socios, depositarios, cuentapartcipes y titulares de
los bienes que administren los autores.
Tipo subjetivo
Es un delito doloso que exige que el sujeto activo acte en beneficio propio o de un tercero y con abuso de las funciones
propias de su cargo. De ah que las operaciones mercantiles de riesgo, aunque puedan suponer un perjuicio para la
sociedad, no sern tpicas si se realizan respetando los mandatos representativos, dentro de las atribuciones que a los
administradores concedan la ley y los respectivos estatutos societarios.
Pena y concursos
El delito de administracin desleal se castiga con la pena alternativa de prisin de 6 meses a 4 aos, o multa del tanto al
triplo del beneficio obtenido. En cuanto a los concursos, este delito es especial frente a la apropiacin indebida del art.
252 CP, por lo que debe aplicarse preferentemente a ste (conforme a la regla del art. 8.1 CP), con independencia del
privilegio punitivo que ello puede comportar.
TTULO XIV: DELITOS CONTRA LA HACIENDA PBLICA Y LA SEG.SOCIAL
EL DELITO CONTABLE
El art. 310 CP: Ser castigado con la pena de prisin de cinco a siete meses el que estando obligado por ley tributaria a
llevar contabilidad mercantil, libros o registros fiscales:
a) Incumpla absolutamente dicha obligacin en rgimen de estimacin directa de bases tributarias.
b) Lleve contabilidades distintas que, referidas a una misma actividad y ejercicio econmico, oculten o simulen la
verdadera situacin de la empresa.
c) No hubiere anotado en los libros obligatorios negocios, actos, operaciones o, en general, transacciones econmicas, o
los hubiese anotado con cifras distintas a las verdaderas.
d) Hubiere practicado en los libros obligatorios anotaciones contables ficticias.
La consideracin como delito de los supuestos de hecho, a que se refieren los prrafos c y d anteriores, requerir que se
hayan omitido las declaraciones tributarias o que las presentadas fueren reflejo de su falsa contabilidad y que la cuanta,
en ms o menos, de los cargos o abonos omitidos o falseados exceda, sin compensacin aritmtica entre ellos, de
240.000 euros por cada ejercicio econmico.
Tipo objetivo
Las cuatro modalidades de este delito son infracciones especiales (pues slo las pueden cometer, a ttulo de autor,
quienes se encuentren obligados por las leyes tributarias a llevar contabilidad, o libros o registros oficiales), y de mera
actividad, sin perjuicio de que las dos ltimas, segn se expresa en el mismo texto legal, slo se consideren como
delictivas si hubieran dado las dos condiciones de punibilidad all establecidas (que se hayan omitido las declaraciones
tributarias o que las presentadas fueren reflejo de su falsa contabilidad; y que la cuanta de los cargos o abonos omitidos
o falseados exceda, sin compensacin aritmtica entre ellos, de 240.000 por cada ejercicio econmico). Para que exista
el delito es necesario que la doble contabilidad persiga fines defraudatorios tributarios. La conducta debera ser impune si
la doble contabilidad no llega a utilizarse con tal finalidad.
Tipo subjetivo
El delito contable slo castiga conductas dolosas, siendo imposible la punicin de comportamientos imprudentes.
Antijuricidad
Pueden aplicarse a este delito, siempre que se den sus propios requisitos, todas las eximentes previstas en el art. 20 CP,
sin ninguna nota de especial consideracin.
Autora y participacin
El delito contable es una infraccin especial que slo puede cometer, a ttulo de autor, quien se encuentre obligado por las
leyes tributarias a llevar contabilidad, o libros o registros fiscales. No obstante, la jurisprudencia posibilita la
participacin de extranei en los delitos especiales. Tambin pueden ser autores de este delito las personas jurdicas.
Formas de ejecucin
El delito contable admite solamente la punicin de la tentativa acabada y de la consumacin. No permite la punicin de
actos preparatorios.
Circunstancias modificativas
En este delito pueden aplicarse todas las circunstancias atenuantes y agravantes previstas en el CP, con las nicas
excepciones ya expresadas en el apartado correspondiente al delito de defraudacin tributaria.
Penas y concursos
El delito contable tiene prevista una pena de prisin de 5 a 7 meses. Y si la infraccin se imputa a una persona jurdica, la
pena aplicable ser de multa de 6 meses a 1 ao, ms las previstas en las letras b) a g) del art. 33.7 CP. Adems de las
sealadas, se impondr a la persona jurdica responsable la prdida de la posibilidad de obtener subvenciones o ayudas
pblicas y del derecho a gozar de los beneficios o incentivos fiscales o de la SS durante el perodo de tres a seis aos.
Podr imponerse la prohibicin para contratar con las APs.
Respecto de los concursos, este delito queda absorbido, cuando se cumplen sus respectivos presupuestos de hecho, en el
de defraudacin tributaria.
TTULO XIX. CAPITULO V. DEL COHECHO
-cohecho pasivo propio quid pro quo, a cambio de algo (funcionario en su cargo)
-cohecho activo impropio no quid pro quo, sin nada a cambio (particular)
Se suele clasificar estos tipos delictivos en cohecho activo y cohecho pasivo, segn se entienda desde el punto de vista
del:
- Funcionario que acepta o solicita una promesa o ddiva para realizar un acto relativo a su cargo (cohecho pasivo)
- Particular que corrompe al funcionario con sus ofrecimientos y ddivas (cohecho activo)
Esta divisin en activo y pasivo, responde a 2 delitos distintos aunque el bien jurdico protegido sea el mismo, pero para
proteger este bien jurdico se protege mediante:
El Delito de cohecho es consumado por la solicitud de ddiva del funcionario que no es aceptada por el particular (autoofrecimiento o autocorrupcin) y el intento de corrupcin por parte del particular no aceptado por el funcionario
-Bien jurdico protegido: la no venalidad en el desempeo de las funciones pblicas, es decir, la prohibicin de
obtener lucro ilcito.
1) COHECHO PASIVO
Los distintos preceptos relacionados con este delito suelen clasificarse por la doctrina en cohecho propio e impropio.
a) Cohecho propio
Los arts.419 y 420 recogen las 2 modalidades principales de cohecho propio pasivo:
-El art 419 CP: La autoridad o funcionario pblico que, en provecho propio o de un tercero, recibiere o solicitare, por s o
por persona interpuesta, ddiva, favor o retribucin de cualquier clase o aceptare ofrecimiento o promesa para realizar
en el ejercicio de su cargo un acto contrario a los deberes inherentes al mismo o para no realizar o retrasar
injustificadamente el que debiera practicar, incurrir en la pena de prisin de tres a seis aos, multa de doce a
veinticuatro meses e inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de siete a doce aos, sin perjuicio de
la pena correspondiente al acto realizado, omitido o retrasado en razn de la retribucin o promesa, si fuera constitutivo
de delito.
-El art 420 CP: La autoridad o funcionario pblico que, en provecho propio o de un tercero, recibiere o solicitare, por s o
por persona interpuesta, ddiva, favor o retribucin de cualquier clase o aceptare ofrecimiento o promesa para realizar
un acto propio de su cargo, incurrir en la pena de prisin de dos a cuatro aos, multa de doce a veinticuatro meses e
inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico por tiempo de tres a siete aos.
Tipo objetivo
-Sujeto activo: autoridad y funcionario pblico. A ellos se equiparan expresamente por el 423CP: jurados, rbitros,
-La accin: consiste en solicitar o recibir por s o por intermediario, equiparndose tanto el acuerdo bilateral como la
solicitud unilateral del funcionario.
-Ddiva, favor o retribucin y ofrecimiento de promesa referidos sobre la accin, que deben ser de contenido
econmico.
-Contenido econmico que es indiferente que suponga un enriquecimiento para el funcionario o un tercero, entrando en
el tipo las donaciones hechas a terceros o partidos polticos y discutidamente por la doctrina podr entrar tambin los
accesos carnales (propios hechos por el particular, ya que pagarle una putillas entra perfectamente en el tipo).
-La cuanta de la ddiva o promesa debe ser relevante en orden de motivar al funcionario en su actuacin,
considerndose atpicos los que sean socialmente aceptables: el art 54.6 Ley 7/2007 EBEP: Se rechazar cualquier
regalo, favor o servicio en condiciones ventajosas que vaya ms all de los usos habituales, sociales y de cortesa, sin
perjuicio de lo establecido en el Cdigo Penal.
-Es indiferente tambin que la ddiva se perciba antes o despus de realizar el hecho, siempre que haya sido
pactada o solicitada con anterioridad a su realizacin, debiendo existir conexin causal entre la ddiva y el acto a realizar.
-El art 421 CP: Las penas sealadas en los artculos precedentes se impondrn tambin cuando la ddiva, favor o
retribucin se recibiere o solicitare por la autoridad o funcionario pblico, en sus respectivos casos, como recompensa
por la conducta descrita en dichos artculos.
Los actos tienen que estar relacionados con el cargo del funcionario, en los casos que el funcionario no tenga
competencia o atribuciones sobre el acto, habr todo lo ms estafa y/o trfico de influencias, si solicita la remuneracin
con el pretexto de tener unas relaciones que realmente no tiene, o una participacin en el cohecho, si el funcionario
interviene como persona intermedia para sobornar a otro funcionario.
-Evidentemente, el 419 CP dispone que el acto puede ser constitutivo adems de un delito, que entrar en concurso con el
cohecho. En la modalidad de abstencin o retraso, el hecho tambin puede ser constitutivo de un delito omisivo, que
tambin entrar en concurso Cohecho 419 y no persecucin de un delito 408. Adems de las penas impuestas penalmente,
tambin existir un ilcito administrativo, en cuyo caso, tambin subsistente la posibilidad de una sancin disciplinaria.
- En el 420 CP, el acto en cuestin debe ser propio de su cargo y por tanto perfectamente lcito, pero lo que se castiga
aqu es la recepcin o solicitud de una recompensa a la que no se tiene derecho, aunque la pena parece algo excesiva si
adems no existe ningn perjuicio para la Administracin ni para el particular.
Tipo subjetivo
Es solo punible la comisin dolosa, bastando el dolo eventual, el funcionario debe ser consciente del carcter y finalidad
de la solicitud, aceptacin o recepcin de la ddiva o promesa y actuar a pesar de ello, siendo indiferente el mvil que lo
impulse.
Consumacin
-El delito se consuma cuando solicita, recibe o acepta, as lo equipara el CP. Basta por tanto que el funcionario se dirija
a alguien en solicitud de ddiva para que el delito se consume, independientemente de que se acepte o no.
-En el caso de que el funcionario sea sujeto pasivo del ofrecimiento, el delito se consuma con la aceptacin o
recepcin de la ddiva.
-No caben por tanto las formas imperfectas de ejecucin.
Algunos consideran que existe tentativa cuando la solicitud del funcionario se haya transmitido a travs de un
intermediario o por cualquier causa no llegue a su destinatario, aunque en este caso se entiende que una vez hecha la
solicitud formal, el delito ya se ha consumado.
Participacin
Cabe la participacin del extrao o del funcionario que no acta en el ejercicio de su cargo como persona intermedia a
ttulo de cooperador necesario, cmplice o incluso como inductor. Aunque deben excluirse aquellos casos
constitutivos de cohecho activo a castigar autnomamente por el 424 CP.
b) Cohecho impropio
- El art 422 CP: La autoridad o funcionario pblico que, en provecho propio o de un tercero, admitiera, por s o por
persona interpuesta, ddiva o regalo que le fueren ofrecidos en consideracin a su cargo o funcin, incurrir en la pena
de prisin de seis meses a un ao y suspensin de empleo y cargo pblico de uno a tres aos.
Aunque en el ejercicio de la funcin pblica el funcionario no debe admitir del particular ningn tipo de contraprestacin
econmica, ni siquiera indirecta, pertenece a los usos sociales, sobre todo en comunidades pequeas, ofrecer al
funcionario algn tipo de regalo correspondiente a pequeos favores o gratificaciones que este puede hacer. Invitar a
un caf, o a un cigarrillo.
Mientras que estas dadivas o regalos no pasen de cuantas moderadas o de lo que los usos sociales (variables segn zona
geogrfica o carcter de sus gentes) se considere forma habitual de relacin amistosa, el artculo 422 no debe ser
aplicado, por mas que el regalo se realice en consideracin a su cargo o funcin. El problema se plantea cuando estos
regalos o dadivas exceden de lo que se considera adecuado socialmente, aunque ello no fuera entidad suficiente como
para mover la voluntad del funcionario a conceder sus favores.
Invitar a un restaurante de 4 tenedores, vacaciones pagadas en un hotel propiedad del agradecido, recibir por su
cumpleaos 10 jamones pata negra, invitaciones a Congresos de 1 semana en las Bahamas
En todos estos casos podemos hablar de la aceptacin de dadiva a cambio de nada no quid pro quo, fundamental sobre
todo para cuando no se pueda probar el cohecho propio.
2) COHECHO ACTIVO
El cohecho activo es el reverso del pasivo contemplado en 419, 420, 421, 422.
-En el 424 se recogen varias modalidades de cohecho activo, en las que el particular interfiere con su soborno en la
actuacin de la autoridad o funcionario pblico.
-Bien jurdico protegido: la no venalidad en el desempeo de las funciones pblicas, referido a el respeto debido por
parte del particular al correcto funcionamiento de los rganos estatales, en la vertiente del deber de imparcialidad.
Tipo bsico