26 08 - P Tributario - Resumo - Aula 01 PDF

Processo Tributrio
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.
Sumrio
1. Processo Judicial Tributrio. .................................................................................... 2
1.1
Aes de iniciativa do contribuinte. ............................................................... 2
1.1.1 Ao declaratria. ....................................................................................... 3

1.1.2 Ao Anulatria. ....................................................................................... 13
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Processo Tributrio
1. Processo Judicial Tributrio.

Objeto de estudo: aspectos tericos e prticos das aes judiciais que podem ser
ajuizadas pelo contribuinte (aes antiexacionais) e pela Fazenda (aes exacionais), no que
diz respeito obrigao e ao crdito tributrio.
Aes de iniciativa do contribuinte.
Ao anulatria.
Ao declaratria.
Ao de repetio de indbito.
Ao de consignao em pagamento.
Ao cautelar.
Mandado de segurana.
Embargos do executado.
Aes de iniciativa do Fisco.
Execuo fiscal.
Cautelar fiscal.
1.1 Aes de iniciativa do contribuinte.

A doutrina costuma instituir marcos temporais que separam a ao declaratria, a
ao anulatria e a repetio de indbito.
Na ao declaratria, a pretenso do contribuinte obter pronunciamento judicial a
respeito da existncia, inexistncia ou modo de existir de uma relao jurdica. Em regra,
esta ao ajuizada antes do lanamento (embora o STJ admita que seja ajuizada em
momento posterior), pois a inteno no desconstitui/anular/impugnar um ato
administrativo do poder pblico (ainda no h o que desconstituir).
Exemplo: Sujeito pretende que o juiz declare a inexistncia de relao jurdica
tributria que o obrigue a pagar IR.
Se o lanamento j tiver ocorrido, o contribuinte passa a ter uma pretenso
desconstitutiva/constitutiva negativa.
Exemplo: Contribuinte sofreu fiscalizao e foi lavrado um auto de infrao. Sua
pretenso judicial ser a desconstituio/anulao do auto de infrao. Neste caso, o
instrumento mais adequado sua pretenso seria a ao anulatria.
Para a ao repetitria, o marco temporal ser o pagamento. Assim, o pagamento
indevido do tributo que gerar o interesse de agir para a propositura desta ao.
Observao: possvel cumular os trs pedidos (declaratrio, anulatrio e
repetitrio) em uma s ao.
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Processo Tributrio
Exemplo: Determinada empresa est em dvida quanto alquota de tributo

incidente sobre sua atividade. A empresa acredita que deve ser tributada em 2%, no
entanto, vem incidindo alquota de 3%. possvel que ajuze uma s ao requisitando: i)
declarao de inexistncia de relao jurdica tributria que obrigue o pagamento com base
na alquota de 3%; ii) anulao dos lanamentos baseados na alquota de 3%; iii) devoluo
do que foi pago indevidamente nos ltimos 5 anos.
1.1.1 Ao declaratria.
As consideraes iniciais esto no art. 4 CPC:
Art. 4 O interesse do autor pode limitar-se declarao:
I - da existncia ou da inexistncia de relao jurdica;
II - da autenticidade ou falsidade de documento.
Pargrafo nico. admissvel a ao declaratria, ainda que tenha ocorrido a violao
do direito.
O objeto da ao declaratria limita-se declarao do direito.

O contribuinte pretende discutir a relao jurdica existente, objetivando provimento
judicial acerca da existncia, inexistncia ou modo de existir de uma relao jurdica.
Exemplo1: Sujeito acabou de receber uma verba indenizatria e pretender afastar a
incidncia de IR (ainda no houve lanamento). A partir disso, ajuza ao declaratria para
obter provimento no sentido de inexistncia de relao jurdica que ampare a incidncia do
IR.
Exemplo2: Quando a ao questionar apenas alquota aplicvel, a demanda ter
como objeto a declarao do modo de existir daquela relao jurdica.
Relao jurdica tributria = vnculo de natureza obrigacional que une um sujeito
ativo e um sujeito passivo em torno de um objeto (pagamento do tributo).
Neste sentido, o REsp 83.180/RS:
TRIBUTRIO. ISS. SERVIO DE COMPOSIO GRAFICA. AO DECLARATRIA. 1. - A AO
DECLARATRIA CABVEL PARA DECLARAR A EXISTNCIA OU A INEXISTNCIA DE UMA
OBRIGAO TRIBUTRIA ACESSRIA OU PRINCIPAL. O MEIO PROCESSUAL ADEQUADO
PARA QUE O CONTRIBUINTE OBTENHA A SEU FAVOR UMA DECISO JUDICIAL QUE
ESTABILIZE, CARACTERIZE E INDIVIDUALIZE OS LIMITES DA OBRIGAO TRIBUTRIA EM
CASOS CONCRETOS.
Observao: No cabe ao declaratria para interpretao de lei em tese.
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Processo Tributrio
Legitimidade
As partes legtimas so os titulares da relao deduzida em juzo. A legitimidade ad
causam, no processo judicial tributrio em geral, est adstrita aos sujeitos envolvidos na
relao tributria material em litgio, pouco importando a tanto:
a) Que haja responsabilidade de terceiro pelo pagamento, decorrente de contrato;
Exemplo: Imvel locado. A legitimidade para discutir o IPTU em juzo ser do
proprietrio, ainda que o contrato de locao determine o pagamento do tributo pelo
locatrio.
b) Quem seja a entidade federativa competente para legislar sobre determinado
tributo, se, em relao a ele, houve delegao de capacidade tributria ativa a outra.
Exemplo: Cabe Unio legislar sobre a taxa de controle e fiscalizao ambiental. No
obstante, a fiscalizao ambiental e a cobrana da taxa so promovidas pelo IBAMA. Neste
caso, o sujeito passivo de eventual ao declaratria dever ser o IBAMA, eis que titular da
relao jurdica.
Observao: IRPF estados. Art. 157, I CR.
Art. 157. Pertencem aos Estados e ao Distrito Federal:
I - o produto da arrecadao do imposto da Unio sobre renda e proventos de qualquer
natureza, incidente na fonte, sobre rendimentos pagos, a qualquer ttulo, por eles, suas
autarquias e pelas fundaes que institurem e mantiverem;
Assim, a receita do IR retido na fonte dos vencimentos dos servidores estaduais

pertence ao respectivo estado. Trata-se de situao anmala, pois o IR imposto federal.
Smula 447 STJ:
Os Estados e o Distrito Federal so partes legtimas na ao de restituio de imposto de
renda retido na fonte proposta por seus servidores.
A relao jurdica no IR estabelecida com a Unio, qualquer pessoa, seja ou no

servidor pblico, dever entregar declarao de bens e rendimentos Receita Federal.
Ocorre que, pela lgica do art. 157, I CR, se o servidor estadual ajuizar ao de
restituio de IR retido na fonte e esta for julgada procedente, na prtica, o prejuzo ser do
prprio estado, que deixar de receber aquela parcela.
A regra geral determina que legitimidade para a ao pertence aos titulares da
relao jurdica deduzida. No obstante, no caso em tela, como o total da verba em
discusso pertence ao estado, a ao deve ser contra ele proposta, perante a justia
estadual.
No h que se falar em litisconsrcio entre Unio Federal e estado.
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Processo Tributrio
Conforme j asseverado pelo STJ, esta regra se aplica s aes de restituio, bem
como s declaratrias e anulatrias.
Interesse de agir
No se admite a ao declaratria para esclarecimento de fatos ou para
interpretao do direito em tese. O Poder Judicirio no rgo consultivo, ou seja, o juiz
no pode oferecer consultas/opinies/pareceres sobre qual a lei aplicvel a determinado
caso em abstrato.
Neste sentido, o Resp 72417/RJ:
A ao declaratria exige, para sua propositura, que haja incerteza objetiva e jurdica,
isto , relativa a direitos e obrigaes j existentes e atuais e no apenas possveis.
E tambm o Resp 232296/MG:

A propositura de ao declaratria de existncia ou inexistncia de relao jurdicotributria legitimada pelo fato de o contribuinte desejar obter a certeza sobre a
existncia ou inexistncia de uma relao jurdico-tributria (se h ou no, em relao a
ele ou ao seu caso, imunidade, no-incidncia ou iseno). No pode versar sobre a lei
em tese, e sim sobre fato gerador determinado. Visa a extrair do Poder Judicirio a
declarao de que o fato realizado d ensejo a posterior exigncia tributria.
pacfica a adoo do critrio do fato gerador para caracterizar o interesse na ao

declaratria. Assim, a pretenso levada ao Poder Judicirio em ao declaratria deve
pressupor fato gerador j ocorrido.
O professor entende que seria at aceitvel ajuizar ao declaratria relativa a fato
gerador em vias de ocorrer, desde que no fosse algo totalmente hipottico.
Cleide Previtalli Cais adota o seguinte posicionamento:
Distino que se h de fazer entre ao anulatria e declaratria que a anulatria
pressupe um lanamento, que se pretende desconstituir ou anular; a declaratria no o
pressupe. Atravs desta pretende-se declarar uma relao jurdica como inexistente,
pura e simplesmente. (O Processo Tributrio, pgs. 495/496).
No texto acima, lanamento deve ser interpretado em sentido amplo, abrangendo

todos os meios de constituio do crdito tributrio (declarao do contribuinte, auto de
infrao etc).
Observao: irrelevante a designao (nome) dada pela parte autora ao ajuizar a
ao. Na prtica, a confuso tanta que se criou uma nomenclatura redundante para evitar
dvidas: quando a pretenso for apenas declaratria, a respectiva ao denominada ao
declaratria pura e simples. Por outro lado, quando alm da pretenso declaratria houver
outros pedidos de natureza diversa (anulatrio, restituio), a denominao ser ao
declaratria.
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Processo Tributrio
Esta questo da nomenclatura ter vrios efeitos, influindo at na questo no prazo

prescricional. A doutrina entende que a ao declaratria pura e simples imprescritvel.
Por outro lado, se a ao declaratria tiver contedo constitutivo ou condenatrio, estar
sujeita a prescrio.
Neste sentido, o Resp 947206/RJ:
O prazo prescricional adotado em sede de ao declaratria de nulidade de lanamentos
tributrios qinqenal, nos moldes do art. 1 do Decreto 20.910/32.
No precedente acima, a ao declaratria tinha uma pretenso constitutiva negativa

nela incorporada, eis que visava anular lanamentos. Neste caso, o prazo prescricional ser
de 5 anos.
Exemplo1: Sujeito ajuza ao objetivando que o juiz declare o seu direito de
compensar valores indevidamente pagos a ttulo de IR. Neste caso, a pretenso no
meramente declaratria. Alm de declarar o direito, o juiz necessariamente ter que
reconhecer o pagamento indevido. Com isso, a sentena ter inequvoco contedo
condenatrio (dever da Unio de compensar os valores).
Exemplo2: Sujeito pretende a declarao de seu direito de compensar valores
indevidamente recolhidos h 6 anos atrs. Neste caso, a ao estar prescrita, eis que o
pedido no meramente declaratrio, e o prazo para compensao de 5 anos.
Neste sentido, os seguintes precedentes do STJ:
Ao declaratria pura imprescritvel, mas, quando tambm h pretenso
condenatria, restituio do indevido, sujeita-se ao fenmeno da prescrio.( REsp
750620/ES 25/04/2007).
A ao declaratria com carga constitutiva, como o caso da constitutiva negativa, est
sujeita prescrio.(REsp 748996/RJ 26/03/2007).
O STJ tambm j se pronunciou no sentido que:

No h interesse jurdico em obter tutela declaratria quando, ocorrida a
desconformidade entre estado de fato e estado de direito, j se encontrar prescrita a
ao destinada a obter a correspondente tutela reparatria.
O prazo para ao repetitria de 5 anos. No caso concreto, o contribuinte j havia

perdido o prazo para ao repetitria. Com isso, ajuizou ao declaratria, objetivando
provimento judicial no sentido de que no havia relao jurdica tributria a amparar o
pagamento daquele tributo devido h X anos atrs. Em tese, tal ao seria imprescritvel,
pois o pedido era puramente declaratrio. Ocorre que o STJ entendeu que, se a pretenso
reparatria (restituio) j estiver prescrita, no h interesse de agir em ao declaratria.
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Processo Tributrio
Por fim, consignou o STJ que:

Expressiva hiptese de interesse de agir prevista em lei a do art. 4 do CPC, e seu
pargrafo nico, no qual o legislador permite a propositura de ao declaratria ainda
que a parte possa promover, de logo, a ao condenatria.
Na prtica uma situao pouco provvel de ocorrer, pois o contribuinte passar

logo ao condenatria (repetio do indbito/restituio), no havendo porque propor
uma ao declaratria antes.
Ao declaratria e repetio de indbito
A ao declaratria pode ser cumulada com a repetio de indbito.
Ao declaratria e execuo
A sentena na ao declaratria comporta execuo de valores pecunirios?
possvel execuo na forma do art. 730 CPC?
R: Importante ressaltar que o questionamento no se refere s verbas
sucumbenciais, que seguramente podero ser objeto de execuo.
Para a doutrina tradicional, a ao declaratria no comporta execuo, porque
pretende acertar a relao jurdica controvertida.
Ao responder tal pergunta, preciso atentar a j mencionada questo da
nomenclatura das aes. certo que uma ao declaratria pura e simples no comportar
este tipo de execuo pecuniria. Por outro lado, a sentena em ao declaratria que tenha
algum pedido condenatrio poder ser executada.
O STJ se pronunciou nos seguintes termos:
No atual estgio do sistema do processo civil brasileiro no h como insistir no dogma de
que as sentenas declaratrias jamais tm eficcia executiva. Tem eficcia executiva a
sentena declaratria que traz definio integral da norma jurdica individualizada. No
h razo alguma, lgica ou jurdica, para submet-la, antes da execuo, a um segundo
juzo de certificao. (ERESP 609266, 11/09/2011).
Esta controvrsia surgiu concretamente no mbito dos pedidos de compensao. Na

esfera federal, a compensao regulada pelo art. 74 da Lei 9430/96:
Art. 74. O sujeito passivo que apurar crdito, inclusive os judiciais com trnsito em
julgado, relativo a tributo ou contribuio administrado pela Secretaria da Receita
Federal, passvel de restituio ou de ressarcimento, poder utiliz-lo na compensao
de dbitos prprios relativos a quaisquer tributos e contribuies administrados por
aquele rgo. (Redao dada pela Lei n 10.637, de 2002) (Vide Decreto n 7.212, de
2010) (Vide Medida Provisria n 608, de 2013) (Vide Lei n 12.838, de 2013).
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Processo Tributrio
A Lei 9430/96 admite a compensao de valores pagos indevidamente/a maior com

dbitos que surgirem em perodos posteriores.
Exemplo: Contribuinte comete erro e recolhe dois DARFs do IR ao invs de um s.
Neste caso, ainda na via administrativa, j poder pedir a restituio do valor indevidamente
pago ou a compensao com um dbito de perodo subsequente de apurao.
O problema surge quando Fazenda e contribuinte controvertem quanto ao fato do
pagamento ter sido ou no indevido. (hiptese que no ocorre no exemplo acima).
Exemplo: Contribuinte entende que no incide IR sobre indenizao recebida a ttulo
de dano moral. A Receita Federal, por sua vez, entende que incide.
certo que, no ltimo exemplo, a Receita Federal no homologaria eventual
compensao feita pelo contribuinte.
Diante de tal quadro, os contribuintes passaram a ajuizar aes denominadas
declaratrias, objetivando que fosse declarada a inexistncia de relao jurdica tributria
que o obrigasse ao pagamento certo tributo. Requisitavam, ainda, que fosse declarado o
direito de compensar os valores indevidamente recolhidos nos ltimos 5 anos na via
administrativa.
Conforme possvel verificar, o pedido no era a condenao da Unio para que
devolvesse as quantias indevidamente pagas por meio de precatrio (execuo pelo art. 730
CPC). O que se pretendia era uma ordem judicial autorizando compensao em via
administrativa, nos termos do art. 74 da Lei 9430/96.
Ocorre que, em muitos casos, aps a sentena de procedncia, o contribuinte
percebia que seria muito mais vantajoso receber aquele valor indevidamente pago do que
compensar. Deve-se ter em mente que estas aes se arrastam por anos no Judicirio, e que
ao final o valor em discusso ser corrigido monetariamente, incidiro juros etc.
Embora a sentena fosse meramente declaratria, este contribuinte iniciava a sua
execuo para receber o valor discutido, e no mais fazer a compensao em via
administrativa.
A Unio, em sede de embargos, argumentava que tal execuo violava a coisa
julgada, eis que no havia contedo condenatrio na sentena e, por conseguinte, nenhum
ttulo a ser executado.
Em uma anlise inicial, a Fazenda estaria certa, pois deve-se respeitar a coisa julgada.
Se a sentena apenas autorizava a compensao, no pode o contribuinte pretender
execut-la para receber os valores.
Em que pese tal argumento, a posio do contribuinte tambm deve ser considerada.
para esses casos que deve-se aplicar aquele entendimento do STJ segundo o qual tem
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Processo Tributrio
eficcia executiva a sentena declaratria que traz definio integral da norma jurdica
individualizada. No h razo alguma, lgica ou jurdica, para submet-la, antes da
execuo, a um segundo juzo de certificao. Desta forma, no haveria lgica em obrigar o
contribuinte a ajuizar nova ao quando j teve o seu direito declarado.
Para uma melhor anlise, passa-se visualizao do caminho percorrido pelo juiz
para chegar a uma hipottica sentena condenatria (restituio):
1) Ainda que no explicitado no dispositivo da sentena, necessariamente dever
existir em sua fundamentao afirmativa no sentido de que o pagamento foi indevido.
2) A partir da afirmativa anterior, surge o argumento base para condenar a Unio a
restituir aqueles valores.
Por sua vez, para chegar sentena declaratria (do direito de compensar), o
caminho percorrido pelo juiz ser o seguinte:
1) Verificar se o pagamento foi ou no indevido. Tal anlise pressuposto lgico para
confirmar o direito compensao.
2) Analisar o pressuposto da restituio. Somente far jus compensao aquele que
tiver pago indevidamente um valor passvel de devoluo.
Exemplo: Se a verba em questo estiver prescrita, ainda que paga indevidamente,
no haver direito compensao.
3) Verificar se cabvel o direito compensao.
Exemplo: Juiz verificou que o pagamento foi indevido e que a verba no est
prescrita. No obstante, julga improcedente o pedido, pois a forma de compensao
requisitada pelo contribuinte vedada por lei.
Conforme possvel perceber, se ambas as sentenas fossem divididas em captulos,
o contedo seria bastante parecido, com a diferena que a declaratria possuiria um tpico
a mais tratando do direito compensao.
Diante disto, afirma o STJ ser perfeitamente possvel a execuo da sentena
declaratria, eis que seu contedo, em essncia, basicamente o mesmo de uma sentena
condenatria.
Inobstante, preciso ficar atento para os casos nos quais os contribuintes tentam
realizar manobras para ir alm do que de fato foi pedido.
Exemplo: Contribuinte requisitou a declarao de inexistncia de relao jurdica
tributria que o obrigue a pagar IR. Alega ser isento do pagamento do tributo. No fez
qualquer pedido de compensao e/ou restituio. O pedido foi julgado procedente. Com o
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Processo Tributrio
trnsito em julgado, o contribuinte ingressa com execuo da sentena na forma do art. 730
CPC para reaver os valores indevidamente pagos.
Neste caso, o pedido se restringia unicamente declarao de inexistncia de relao
jurdica que o obrigasse a pagar o tributo. Assim, no h titulo executivo a lastrear um
processo de execuo, pois o pedido formulado pelo contribuinte no demandava qualquer
anlise quanto a pagamento indevido e direito restituio e/ou compensao.
Neste sentido, o entendimento do STJ:
Ocorre que o posicionamento retratado nos julgados transcritos no se aplicam
hiptese dos autos. Em ateno ao pedido da ao de conhecimento, a sentena
alcanada pela recorrente declarou unicamente ...a inexistncia da obrigao de
recolher a contribuio prevista no art. 3, inciso I, da Lei 7787/89, incidente sobre a
remunerao paga a administradores e trabalhadores autnomos. Nada decidiu, por
exemplo, sobre o regime de compensao a que estaria sujeito o contribuinte, sobre a
prescrio tributria ou ainda, ante o art. 166 CTN, sobre a sua legitimidade para reaver
os supostos pagamentos indevidos, matrias essenciais ao reconhecimento do direito de
compensar o indbito tributrio, mesmo que administrativamente.
Observao1: A respeito do tema execuo de sentena declaratria, havia duas

posies no STJ. Teori Zavascki entendia tratar-se de uma eficcia executiva da sentena
declaratria. Em outro sentido, Luiz Fux consignava que a sentena, embora denominada
declaratria, tinha na verdade contedo condenatrio. A despeito da diferena de
conceituao, ambos defendiam a possibilidade de execuo de tal sentena.
Observao2: Atualmente, tanto a repetio de indbito quanto a compensao so
vistas pelo STJ como formas de devoluo de quantias pagas indevidamente.
Segue acrdo da relatoria do Ministro Luiz Fux (ainda no STJ):
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. SENTENA CONDENATRIA DO DIREITO
COMPENSAO DE INDBITO. REPETIO POR VIA DE PRECATRIO. POSSIBILIDADE.
ALEGAO DE AUSNCIA DE DEDUO DE QUANTIA RETIDA NA FONTE E J RESTITUDA
POR CONTA DE DECLARAO DE AJUSTE ANUAL. 1. A obteno de deciso judicial
favorvel transitada em julgado, proferida em ao condenatria, confere ao
contribuinte a possibilidade de executar o ttulo judicial, pretendendo o recebimento do
crdito por via do precatrio, ou proceder compensao tributria. (STJ - AgRg no Ag:
929194 SC 2007/0168767-5, Relator: Ministro LUIZ FUX, Data de Julgamento:
13/05/2008, T1 - PRIMEIRA TURMA, Data de Publicao: DJe 16/06/2008)
Outro precedente relatado pelo Ministro Teori Zavascki:

A sentena declaratria que, para fins de compensao tributria, certifica o direito de
crdito do contribuinte que recolheu indevidamente o tributo, contm juzo de certeza e
de definio exaustiva a respeito de todos os elementos da relao jurdica questionada
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Processo Tributrio
e, como tal, ttulo executivo para a ao visando satisfao, em dinheiro, do valor

devido (REsp n. 614.577/SC, Ministro Teori Albino Zavascki).
Ao declaratria e tutela antecipada

possvel a antecipao dos efeitos da tutela em ao declaratria para impedir a
administrao de exigir, mediante execuo fiscal, o pagamento do crdito em discusso
(art. 151, V CTN).
Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio:
V a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao
judicial;
Exemplo: Quando o contribuinte ajuza ao declaratria, em tese, o fato gerador j

ocorreu, mas ainda no foi feito o lanamento. Teoricamente, no h pretenso anulatria,
deseja-se apenas a declarao de inexistncia de relao jurdica tributria. Ocorre que no
decorrer da ao, possvel que a Fazenda proceda ao lanamento. Para evitar que o
lanamento seja feito, o contribuinte aduz pedido de antecipao dos efeitos da tutela.
possvel que o contribuinte atue neste sentido, impedindo que a Fazenda exera o
seu poder-dever de lanar?
R: O STJ entende que no, pois no cabe ao juiz impedir que o Poder Pblico
constitua seu crdito tributrio via lanamento. A concesso de tutela antecipada em ao
declaratria apenas impedir o respectivo procedimento de execuo fiscal.
As premissas a serem observadas so as seguintes:
O art. 151, V CTN fala apenas em suspenso da exigibilidade do crdito tributrio,

o que significa que o crdito uma vez constitudo no poder ser exigido/cobrado,
no poder haver inscrio em dvida ativa e ajuizamento de execuo fiscal. No
h qualquer meno impeditiva do lanamento, que no s pode como deve ser
feito, a fim de que se evite a decadncia.
Quando ocorre suspenso da exigibilidade do crdito por meio de concesso de
liminar, a Fazenda pode efetuar o lanamento, mas no pode prosseguir na
cobrana do crdito. A retomada da cobrana depender do resultado da ao
judicial.
Hugo de Brito Machado entende que a concesso da liminar no seria propriamente

para suspender a exigibilidade, e sim para impedir que, caso venha a ser lanado, o crdito
possa ser exigido.
Se ao final a ao for julgada improcedente, o crdito que estava com exigibilidade
suspensa poder ser cobrado.
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Processo Tributrio
Por sua vez, se o pedido for julgado procedente (confirmao da liminar), a sentena
desta ao declaratria necessariamente ter eficcia constitutiva negativa do crdito
(efeito tpico das aes anulatrias). A consequncia final ser a anulao do crdito pela
Fazenda.
Resumindo:
De acordo com o STJ, a deciso judicial no pode impedir a Administrao Pblica de
efetuar o lanamento, ou seja, de constituir o crdito. A deciso judicial impede apenas atos
de cobrana (inscrio em dvida ativa e ajuizamento de execuo fiscal). Sobre o tema, o STJ
se posicionou nos seguintes termos:
A suspenso da exigibilidade do crdito tributrio impede a Administrao de praticar
qualquer ato contra o contribuinte visando cobrana de seu crdito, tais como
inscrio em dvida ativa, execuo e penhora mas no impossibilita a Fazenda de
proceder sua regular constituio para prevenir a decadncia do direito de lanar.
Observao: Se a Fazenda deixar de lanar o crdito no prazo, ainda que o pedido

seja julgado improcedente ao final da ao, restar materializada a decadncia.
Valor da causa nas aes declaratrias
De acordo com o STJ:
Ainda que se cuide de ao declaratria, o valor da causa deve corresponder ao do seu
contedo econmico, considerado como tal, aquele referente ao benefcio que se
pretende obter com a demanda, conforme os ditames dos artigos 258 e 259, I, do Cdigo
de Processo Civil. (REsp 926535/SP).
Exemplo: Contribuinte pretende a declarao de inexistncia de relao jurdica

tributria que o obrigue a pagar R$ 100.000,00. Como a consequncia desejada que este
pagamento seja afastado, o valor da causa deve ser tambm de R$ 100.000,00.
Observao: H quem entenda que nas aes declaratrias no existe contedo
condenatrio, portanto, no seria possvel estipular um exato valor para a causa, que
deveria ser estabelecido por meio de estimativas.
Ao declaratria incidental
Quando o estado de incerteza ocorre no curso de processo j iniciado.
Exemplo: Se no curso do processo de ao de rito ordinrio venha a se tornar
duvidosa determinada relao jurdica entre as partes , de cuja existncia ou inexistncia
depender o julgamento da lide.
Instrumento pouco utilizado em sede de direito tributrio.
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Processo Tributrio
1.1.2 Ao Anulatria.
Objeto e cabimento.
Pode ser promovida pelo contribuinte contra a Fazenda Pblica, tendo como
pressuposto a preexistncia de um lanamento fiscal.
No h interesse em propor ao anulatria se o crdito tributrio, seja tributo ou
multa, ainda no foi constitudo. No se verifica o interesse de agir.
Conforme destaca Arruda Alvim:
A distino que se h de fazer entre ao anulatria e declaratria que a anulatria
pressupe um lanamento, que se pretende desconstituir ou anular; a declaratria no o
pressupe. Atravs desta pretende-se declarar uma relao jurdica como inexistente,
pura e simplesmente.
A pretenso do contribuinte anular um ato administrativo (lanamento).

Observao: Muitas vezes, a constituio do crdito decorre de declarao do
prprio contribuinte. No obstante, possvel que o contribuinte pretenda a desconstituio
do ato praticado por ele prprio.
Exemplo: Fez a declarao com base em determinada lei, mas pretende a
desconstituio do crdito alegando que aquela lei inconstitucional.
Ao anulatria e depsito
O depsito imprescindvel nas aes anulatrias que visem anular um crdito j
inscrito em dvida ativa (art. 38 da Lei 6830/80)?
Art. 38 - A discusso judicial da Dvida Ativa da Fazenda Pblica s admissvel em
execuo, na forma desta Lei, salvo as hipteses de mandado de segurana, ao de
repetio do indbito ou ao anulatria do ato declarativo da dvida, esta precedida do
depsito preparatrio do valor do dbito, monetariamente corrigido e acrescido dos
juros e multa de mora e demais encargos.
A lei fixa um novo marco, que seria a inscrio em dvida ativa.

Como a inscrio em dvida ativa confere certeza e liquidez para o crdito, a partir
deste momento, a sua discusso somente poderia ser feita com a garantia do juzo. Em sede
de execuo fiscal, a discusso quanto ao crdito feita por meio dos embargos execuo
fiscal. Pela lgica da Lei 6830/80, a oposio destes embargos sempre ir pressupor a
garantia ao juzo (penhora, fiana, depsito).
Da mesma forma, eventual ao anulatria do ato de inscrio em dvida ativa
tambm ficaria sujeita garantia do juzo, o que segundo a Lei 6830/80, seria feita por meio
de depsito.
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Processo Tributrio
exceo do mandado de segurana, todas as demais aes dependeriam de

garantia do juzo.
Observao: Na ao repetitria de indbito, o pagamento anterior do tributo
pressuposto lgico de sua existncia, o que tambm representa a garantia do juzo.
Posio STJ: no considera o depsito como pressuposto da ao anulatria.
O entendimento do STJ em sentido contrrio ao sistema do solve et repete, que
funciona da seguinte forma: primeiro paga depois, caso o pagamento seja julgado indevido,
os valores so restitudos. Alm disso, a exigncia de depsito viola tambm a isonomia,
uma vez que somente os contribuintes que possam efetuar o depsito tero a oportunidade
de impugnar a cobrana.
O tema foi objeto de smula do extinto TFR:
Smula 247: No constitui pressuposto da ao anulatria do dbito fiscal o depsito de
que cuida o Art. 38 da Lei 6.830, de 1980.
Smula Vinculante 28:

inconstitucional a exigncia de depsito prvio como requisito de admissibilidade de
ao judicial na qual se pretenda discutir a exigibilidade de crdito tributrio.
No obstante, o depsito confere algumas vantagens ao contribuinte:

1) Impossibilidade de cobrana do dbito durante a discusso judicial.
Se o contribuinte no depositar, e se no houver concesso de liminar suspendendo
a exigibilidade do crdito, poder haver inscrio em dvida ativa e ajuizamento de execuo
fiscal no curso da ao anulatria.
2) A excluso da responsabilidade do contribuinte pelos encargos referentes ao
dbito.
O depsito corretamente realizado impede que o contribuinte responda, a partir
daquele momento, pelos acrscimos/correes/multas.
3) Impedimento ou suspenso da inscrio do contribuinte no CADIN (Cadastro de
Inadimplentes).
Neste ponto, a realizao de deposito especialmente vantajosa para empresas que
participam de licitaes, contratam com o Poder Pblico.
4) O direito do contribuinte de obter certido positiva com efeito de negativa. Art.
151, III CTN c/c art. 205 e 206 CTN.
Art. 205. A lei poder exigir que a prova da quitao de determinado tributo, quando
exigvel, seja feita por certido negativa, expedida vista de requerimento do
interessado, que contenha todas as informaes necessrias identificao de sua
14
Processo Tributrio
pessoa, domiclio fiscal e ramo de negcio ou atividade e indique o perodo a que se

refere o pedido.
Art. 206. Tem os mesmos efeitos previstos no artigo anterior a certido de que conste a
existncia de crditos no vencidos, em curso de cobrana executiva em que tenha sido
efetivada a penhora, ou cuja exigibilidade esteja suspensa.
Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio:
II - o depsito do seu montante integral;
Tanto o CTN quanto as demais leis, exigem que para celebrao de certos atos,
recebimento de certos valores do Poder Pblico, o contribuinte deve possuir uma CND
(Certido Negativa de Dbitos) ou pelo menos uma Certido Positiva com efeitos de
negativa.
Se ao final a ao for julgada improcedente, o depsito efetivado converte-se em
renda da Fazenda Pblica.
Depsito e ao judicial
O depsito pode ser efetuado nos autos de qualquer ao judicial, inclusive no
mandado de segurana.
No h necessidade de ao prpria para efetuar o depsito, anteriormente era
preciso que o contribuinte ajuizasse uma cautelar de depsito.
O depsito pode ser feito independentemente de autorizao judicial. Na rea
federal, o contribuinte pode realizar o depsito pelo preenchimento e recolhimento de um
DARF.
Observao: A jurisprudncia majoritria ainda aceita a propositura de ao cautelar
de depsito.
O depsito deve ser sempre integral e em dinheiro.
Smula 112 STJ:
O depsito somente suspende a exigibilidade do crdito tributrio se for integral e em
dinheiro.
O depsito no se confunde com a garantia do juzo, que pode ser feita por meio de
diversos bens penhorveis. No mbito de ao anulatria, no faz sentido que bens diversos
garantam o juzo, pois a finalidade desta ao no executria, no se objetiva levar coisas
hasta pblica para satisfazer o crdito fazendrio. O que se pretende a anulao do
crdito.
Observao: No passado, o STJ chegou a admitir a prestao de fiana bancria em
ao anulatria, que estaria em posio intermediria entre o depsito e prestao de
garantia mediante a entrega de bens. Atualmente, a fiana no mais admitida, pois o art.
15
Processo Tributrio
151 CTN determina que somente o depsito est apto a suspender a exigibilidade do
crdito.
No entanto, no h bice para que a fiana bancria e entrega de outros bens
ocorram no mbito das execues fiscais.
A impossibilidade de apresentao de fiana e entrega de outros bens em ao
anulatria se deve aos seguintes fatores:
a) Trata-se de uma ao de conhecimento, e no de uma execuo. Caso a entrega de
bem fosse permitida, se ao final o pedido fosse julgado improcedente, haveria necessidade
de se iniciar uma fase executria para transformar aquele bem em dinheiro. esdrxulo
imaginar o desenvolvimento de uma execuo fiscal como fase seguinte a um processo de
conhecimento.
b) A Lei 9703/98, que regula os depsitos em mbito federal, determina que o
depsito ser feito perante a Caixa Econmica Federal, que o transferir CUT (Conta nica
do Tesouro Nacional). Posteriormente, caso haja procedncia do pedido, a Unio devolve o
depsito ao contribuinte. Caso fosse dado um bem como garantia, haveria violao
sistemtica instituda pela lei, pois a posse de tais bens no seria transferida Unio. O
mesmo pode-se dizer quanto fiana bancria, cuja sistemtica determina que seja
controlada por um banco particular, no havendo transferncia do valor da fiana para
Unio.
Exemplo: Contribuinte com crdito j vencido precisa urgentemente de Certido
Positiva de Dbito com efeitos de negativa para participar de licitao. Na forma da CTN, os
meios possveis para conseguir tal documento seriam a suspenso da exigibilidade do
crdito ou uma penhora efetivada em execuo fiscal. Supondo que no caso a execuo
fiscal ainda no tivesse sido ajuizada, restaria ao contribuinte apenas a tentativa de
suspender exigibilidade do crdito.
Neste caso, a suspenso da exigibilidade poderia ocorrer das seguintes formas: i) por
meio de deciso judicial liminar em ao anulatria; ii) depsito.
Como a possibilidade da liminar no ser concedida razoavelmente alta, na prtica,
resta ao contribuinte a realizao do depsito. Ocorre que muitas vezes os montantes
devidos so elevadssimos, e retirada daqueles valores dos cofres da empresa representaria
um desequilbrio muito grande em suas contas. Diante de tal cenrio, no incomum que os
contribuintes, ao invs de fazer o depsito, queiram oferecer em garantia algum bem imvel
de valor at mais elevado do que o dbito. Conforme j mencionado, a Smula 112 STJ no
permite que isto seja feito.
No caso hipottico apresentado, a execuo fiscal ainda no foi ajuizada. Na forma
do CTN, o prazo para tanto seria de 5 anos contados da constituio definitiva do crdito.
16
Processo Tributrio
Supondo que o crdito tenha sido constitudo definitivamente h apenas dois meses, ainda
restaria Fazenda 4 anos e 10 meses para ajuizar a execuo. Diante de tais fatos, tambm
no haveria como o contribuinte aguardar para oferecer bens penhora em futura execuo
fiscal e obter a respectiva certido positiva com efeitos de negativa.
Para contornar tal situao, criou-se a figura da antecipao de garantia na futura
execuo fiscal.
As alegaes dos contribuintes partem dos seguintes pressupostos: execuo fiscal
neste caso realidade inexorvel, eis que o crdito j se encontra definitivamente
constitudo. Trata-se apenas de questo de tempo para que seja ajuizada e ocorra a
penhora.
O professor entende que a ao que veicula a antecipao de garantia na futura
execuo fiscal se assemelha, em muito, a uma cautelar para produo antecipada de
provas. Ambas objetivam a prtica antecipada de um ato processual, visando evitar prejuzo
futuro irreparvel, que se verificar caso o ato no seja praticado urgentemente.
No caso hipottico apresentado, se o contribuinte no conseguisse a certido em
tempo hbil, no poderia participar da licitao.
O STJ admite tal ao, tendo se pronunciado nos seguintes termos:
O contribuinte pode, aps o vencimento da sua obrigao e antes da execuo, garantir
o juzo de forma antecipada, para o fim de obter certido positiva com efeito de
negativa. (AGRESP - 924645).
A antecipao de garantia no se confunde com a suspenso da exigibilidade. A

antecipao de garantia surge porque a execuo fiscal ainda no foi ajuizada, mas o
contribuinte gostaria de poder oferecer bens a penhora para obter certido positiva com
efeitos de negativa. A suspenso da exigibilidade causaria uma situao paradoxal, pois
retardaria ainda mais o incio da execuo fiscal.
A competncia para analisar a antecipao de garantia do juzo da execuo fiscal,
que ficar prevento desde logo. No h que se falar em competncia de vara cvel.
Segundo STJ, o fato do contribuinte querer desde j antecipar a garantia na execuo
fiscal em nada prejudica a Unio.
Depsito e decadncia
Exemplo: Contribuinte fez o depsito. Aps de 10 anos, a ao foi julgada
improcedente, sem que a Fazenda tivesse efetivado o lanamento. Com o fim da ao e a
improcedncia do pedido, o Procurador da Fazenda pretende levantar o valor do depsito. O
contribuinte por sua vez, alegar que em virtude da decadncia, a Fazenda no pode
levantar o depsito.
17
Processo Tributrio
Segundo STJ, neste caso, a Fazenda ter direito a levantar o depsito.

Quando o juiz concede liminar suspendendo a exigibilidade de crdito, haver a
obrigao de lanar, sob pena de decadncia. Ocorre que quando a suspenso da
exigibilidade for fundada em depsito, no haver obrigatoriedade de lanar. Isto porque
para o STJ, a quantia depositada equivale quantia confessada pelo contribuinte como
sendo a quantia devida, caso o pedido seja julgado improcedente. Esta confisso
materializada pelo depsito valer como instrumento de constituio do crdito. Por
conseguinte, sobrevindo a improcedncia do pedido, poder a Unio levantar o respectivo
depsito.
Nos tributos sujeitos a lanamento por homologao, o depsito judicial faz s vezes
do pagamento antecipado, de forma que a Fazenda deve efetuar apenas o lanamento das
eventuais diferenas que entenda devidas. Vide Lei 9703/98.
Exemplo: Contribuinte declarou que devia RS 20.000,00, e fez o depsito deste valor.
Para esta parcela, no haver necessidade de lanamento, pois o depsito j constituiu o
crdito. No entanto, se a Fazenda entender que o montante devido R$ 25.000,00 e no R$
20.000,00, dever proceder ao lanamento desta diferena de R$ 5.000,00.
Assim, nos tributos lanados por homologao, o depsito dispensa o ato formal de
lanamento, no havendo falar em decadncia.
Ainda de acordo com o STJ, o levantamento deve ser efetuado em funo do
resultado da demanda:
a) Procedente: Contribuinte levanta o valor depositado corrigido.
b) Improcedente: Converso em renda. Art. 156, VI do CTN.
Art. 156. Extinguem o crdito tributrio:
VI - a converso de depsito em renda;
c) Pedido parcialmente procedente: levantamento e converso na proporo fixada

pela sentena.
d) Extino sem julgamento de mrito: converso em renda do ente poltico.
Legitimidade na ao anulatria
A legitimidade ad causam passiva e ativa na ao anulatria diz respeito aos sujeitos
da relao obrigacional tributria que deu ensejo ao lanamento que se pretende
desconstituir.
Interesse de agir na ao anulatria.
O interesse na propositura da ao anulatria do dbito fiscal surge naturalmente,
aps a realizao do lanamento, que vem a ser o prprio objeto dela.
18

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Processo Tributrio

Aes de iniciativa do contribuinte. ............................................................... 2

1.1.1 Ao declaratria. ....................................................................................... 3

1. Processo Judicial Tributrio.

Aes de iniciativa do Fisco.

1.1 Aes de iniciativa do contribuinte.

Exemplo: Determinada empresa est em dvida quanto alquota de tributo

O objeto da ao declaratria limita-se declarao do direito.

Observao: No cabe ao declaratria para interpretao de lei em tese.

Assim, a receita do IR retido na fonte dos vencimentos dos servidores estaduais

A relao jurdica no IR estabelecida com a Unio, qualquer pessoa, seja ou no

E tambm o Resp 232296/MG:

pacfica a adoo do critrio do fato gerador para caracterizar o interesse na ao

No texto acima, lanamento deve ser interpretado em sentido amplo, abrangendo

Esta questo da nomenclatura ter vrios efeitos, influindo at na questo no prazo

No precedente acima, a ao declaratria tinha uma pretenso constitutiva negativa

O STJ tambm j se pronunciou no sentido que:

O prazo para ao repetitria de 5 anos. No caso concreto, o contribuinte j havia

Por fim, consignou o STJ que:

Na prtica uma situao pouco provvel de ocorrer, pois o contribuinte passar

Esta controvrsia surgiu concretamente no mbito dos pedidos de compensao. Na

A Lei 9430/96 admite a compensao de valores pagos indevidamente/a maior com

Observao1: A respeito do tema execuo de sentena declaratria, havia duas

Outro precedente relatado pelo Ministro Teori Zavascki:

e, como tal, ttulo executivo para a ao visando satisfao, em dinheiro, do valor

Ao declaratria e tutela antecipada

Exemplo: Quando o contribuinte ajuza ao declaratria, em tese, o fato gerador j

O art. 151, V CTN fala apenas em suspenso da exigibilidade do crdito tributrio,

Hugo de Brito Machado entende que a concesso da liminar no seria propriamente

Observao: Se a Fazenda deixar de lanar o crdito no prazo, ainda que o pedido

Exemplo: Contribuinte pretende a declarao de inexistncia de relao jurdica

A pretenso do contribuinte anular um ato administrativo (lanamento).

A lei fixa um novo marco, que seria a inscrio em dvida ativa.

exceo do mandado de segurana, todas as demais aes dependeriam de

Smula Vinculante 28:

No obstante, o depsito confere algumas vantagens ao contribuinte:

pessoa, domiclio fiscal e ramo de negcio ou atividade e indique o perodo a que se

A antecipao de garantia no se confunde com a suspenso da exigibilidade. A

Segundo STJ, neste caso, a Fazenda ter direito a levantar o depsito.

c) Pedido parcialmente procedente: levantamento e converso na proporo fixada

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